Mdulo 4

Las sociedades en
general - La
empresa

4. Las Sociedades en
General. La empresa
4.1 Sociedades en general
Concepto
La Ley general de sociedades fue modificada y nombrada como tal por la
reforma del Cdigo Civil y Comercial del ao 2014.
La misma define a las sociedades jurdicas, incorporando la posibilidad de
que la misma sea conformada por un solo socio:

Artculo 1.- Concepto. Habr sociedad si una o ms personas

en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en
esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios, participando
de los beneficios y soportando las prdidas.
La sociedad unipersonal slo se podr constituir como
sociedad annima. La sociedad unipersonal no puede
constituirse por una sociedad unipersonal.1

Elementos
Del concepto legal surgen los siguientes elementos.
Pluralidad o singularidad de sujetos
El derecho comercial tiene la caracterstica de ser consuetudinario, sigue y
se adapta a las necesidades que la sociedad plantea en un momento
determinado de la historia.
La sociedad comercial nace como una persona jurdica formada por dos o
ms personas desde lo semntico, ya que la palabra sociedad incluye la
pluralidad por defecto. No obstante, la prctica jurdica demostr que
1

Artculo 1. Ley general de sociedades, N 19.550.

muchas sociedades si bien cumplan con este requisito formal, al estar

constituidas por dos o ms socios, en la realidad si uno de ellos tena el
99% y el otro el 1%, estbamos en presencia de una sociedad en la que las
vicisitudes de la misma dependan de la voluntad del socio mayoritario.
Ante esta realidad es que se incorpora esta posibilidad de conformar una
sociedad de un solo socio, tal como se ha realizado en otros pases como
Alemania, Francia, Gran Bretaa, Chile o Brasil, con las particularidades
propias de cada uno, donde se legisla desde la unipersonalidad originaria a
la sobrevenida.

Organizacin
A los fines de estructurar la participacin de los socios y establecer una
voluntad comn, se establece un contrato comn o estatuto donde se
reflejar el funcionamiento de los distintos rganos, derechos y obligaciones
de los socios, el modo de distribuir ganancias y soportar prdidas, etc.

Tipicidad
Este elemento se fundamenta en razones de seguridad jurdica otorgando
mayor transparencia a la organizacin societaria, posibilitando un mejor
conocimiento a los terceros que contratan con la sociedad y facilitando la
actuacin econmica de la misma. Toda sociedad para ser comercial debe
ajustarse a alguno de los tipos previstos por la Ley General de Sociedades,
en adelante LGS.
Los tipos societarios son:

Sociedad colectiva.

De capital e industria.

En comandita simple.

De responsabilidad limitada.

En comandita por acciones.

Sociedad annima.

Sociedad Annima Unipersonal.

Aportes
Obligacin de realizar aportes
El capital social se compone de los bienes que deben aportar los socios y es
el que permitir llevar adelante el objeto social. Es por esta razn que debe
guardar estrecha relacin con l. Los aportes de los socios constituyen el
fondo comn indispensable para la concrecin del objeto y determinan el
Capital Social.
Al aporte del socio lo podemos dividir en dos momentos, la suscripcin y la
integracin.
Cuando el socio se obliga o se compromete contractualmente a cumplir con
el aporte estipulado en el contrato social, estamos frente a la suscripcin del
aporte.
Cuando realiza el efectivo cumplimiento de esta obligacin, aportando en
bien comprometido, estamos frente a la Integracin del capital.
A su vez, los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer.
Salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en
obligaciones de dar, es posible aportar entre otros:

Dinero.

Bienes inmuebles.

Bienes muebles, maquinarias, semovientes, etc. Derechos.

Fondos de comercio.

Uso y goce de bienes.

Trabajo humano.

Etc.

Fin comn
La produccin o intercambio de bienes o servicios con miras a obtener
beneficios. Tiene estrecha vinculacin con el concepto de inters social,
como un inters propio y particular de la sociedad y distinto al de los socios.

Participacin en los beneficios y en las prdidas

Los beneficios comprenden toda ventaja patrimonial cuyo origen sea social.
Es la obtencin de una utilidad apreciable en dinero que los socios dividirn
entre s.
Soportar las prdidas es otro tramo de este elemento esencial. El aporte del
socio determina (salvo pacto en contrario) el lmite en su participacin en las
prdidas.
En caso de silencio en el contrato, las prdidas y las ganancias son de
acuerdo al porcentual aportado; por ejemplo, si el socio aport 30% se
pierde o gana en ese mismo porcentual.

Elementos de las Sociedades

Capacidad
Tiene directa relacin con la responsabilidad asumida. En las sociedades de
responsabilidad ilimitada y solidaria, se debe tener capacidad para ejercer
actos de comercio. Los cnyuges solamente pueden constituir sociedades
Annimas o Sociedades de Responsabilidad Limitada. Si es otro tipo de
sociedad y se casan los socios -o si por otra circunstancia son socios-, tienen
seis (6) meses para transformarla o ceder la parte. Caso contrario es motivo
de disolucin.

Consentimiento
Para que un acto sea voluntario se necesita de tres elementos
(discernimiento, intencin y libertad). El consentimiento no debe estar
viciado. La voluntad puede estar viciada por el error, dolo o violencia en
cuyo caso podr anularse la participacin de ese socio. Si hay ms de 2 socios
y uno de ellos tiene algn vicio, slo se considera nula la parte de ese socio
a excepcin que: a) su actuacin sea esencial; b) que la mayora del capital
pertenezca a ese socio.

Objeto
Es la actividad econmica de la sociedad. La Capacidad de la sociedad y/o la
de su rgano de administracin se miden por el objeto, dado que el

administrador o representante obliga a sta por todos los actos que no sean
notoriamente extraos al objeto social.
Se debe distinguir entre el Objeto Social en sentido abstracto, que es aquel
que se encuentra determinado en el contrato social, del Objeto Social en
sentido especfico, que es la actividad misma de la sociedad, la que surge de
las operaciones comerciales de la misma.
Los requisitos que debe cumplir el objeto social son: ser posible,
determinado y lcito.

Posible: tanto fsica como jurdicamente, desde el momento de la

constitucin de la sociedad.

Determinado: as lo establece la Ley de general de sociedades, el

objeto debe ser preciso y determinado2.

Licito: la ilicitud del objeto acarrea la nulidad del contrato.

Objeto ilcito
Estamos frente a ello cuando una sociedad en su estatuto establece alguna
actividad ilegal. Regulado por el artculo 18 de la LGS que establece que las
sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los
terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la
sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden
alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para
reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la
contribucin a las prdidas. En las sociedades de objeto ilcito, no puede
haber socios de buena fe porque toman conocimiento del mismo al firmar
el contrato social. Rige la teora de los actos propios (nadie puede ir en
contra de sus propios actos).

Objeto lcito y actividad ilcita

Se da, cuando una sociedad tiene objeto lcito pero su actividad es ilcita.
Regulado por el artculo 19 de la ley que determina que cuando la sociedad
de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y
liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas
en el artculo 18.3 Los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos

2
3

Art. 11. Inc3. Ley General de Sociedades

Artculo 19. Ley General de Sociedades, N 19.550.

de la responsabilidad solidaria e ilimitada por el pasivo social y los daos

causados.

Objeto prohibido
Para determinadas actividades se requiere un tipo especial de actividadessociedad, caso contrario no se puede dedicar a ella, conforme lo indica el
artculo 20 de la LGS "Las sociedades que tengan un objeto prohibido en
razn del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicar el artculo 18,
excepto en cuanto a la distribucin del remanente la liquidacin, que se
ajustar a lo dispuesto en la Seccin XIII.4
Esta norma, es aplicable para aquellas sociedades a las cuales el estado les
exige, por su actividad, la adopcin de un tipo societario determinado.
Ejemplo: bancos o compaas de seguros deben ser S.A. Si son una S.R.L.,
deben transformarse o su constitucin ser nula porque no pueden ser de
ese tipo social.
Forma
La Ley General de Sociedades establece determinadas formas para la
constitucin de sociedades. Estas formas tienen como fin principal ser
garanta para los terceros. Las formas varan en funcin de los Tipos sociales,
pero para todos son ad solemnitatem, es decir, que las partes no pueden
obviarlos.

Instrumento constitutivo
El instrumento de constitucin de la sociedad debe contener los siguientes
elementos, sin perjuicio de lo establecido para los distintos tipos sociales:

1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin,

domicilio y nmero de documento de identidad de los socios.
2. La razn social o la denominacin, y el domicilio de la
sociedad. Si en el contrato constare solamente el domicilio, la
direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por
separado suscripta por el rgano de administracin. Se
tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las
notificaciones efectuadas en la sede inscripta.

Artculo 20. Ley General de Sociedades N19.550

3. La designacin de su objeto, que debe ser preciso y

determinado;
4. El capital social, que deber ser expresado en moneda
argentina, y la mencin del aporte de cada socio. En el caso
de las sociedades unipersonales, el capital deber ser
integrado totalmente en el acto constitutivo;
5. El plazo de duracin, que debe ser determinado;
6. La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin y
de las reuniones de socios;
7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las
prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los
aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de
utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa;
8. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con
precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y
respecto de terceros;
9. Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y
liquidacin de la sociedad.5

Sociedades no constituidas segn los tipos previstos en la ley general de

sociedades
En el artculo 21 y siguientes de la Seccin IV de la Ley general de sociedades,
encontramos a aquellas sociedades que no se constituyen con sujecin a los
tipos del Captulo II, que omitan requisitos esenciales o que incumplan con
las formalidades exigidas por esta ley, estableciendo las reglas a las que
sometern su ejercicio en el trfico jurdico.
Conforme lo mencionado, destacamos que esta normativa incluye a:

Las sociedades que no adopten para s alguno de los tipos previstos

por la ley.

Las sociedades que en su constitucin omitan requisitos esenciales.

Las sociedades que no cumplen con las formalidades que establece la

ley.

Artculo 11. Ley General de Sociedades, N 19.550.

Finalmente, es de destacar que dentro de la irregularidad o atipicidad que

presentan estas sociedades, la ley reconoce la posibilidad de que la relacin
societaria pueda ser oponible entre los socios y hasta con ciertos terceros
que no podrn negarla si se prueba que conoca la misma, tal como se
establece en su artculo 22:

El contrato social puede ser invocado entre los socios. Es

oponible a los terceros slo si se prueba que lo conocieron
efectivamente al tiempo de la contratacin o del nacimiento
de la relacin obligatoria y tambin puede ser invocado por
los terceros contra la sociedad, los socios y los
administradores.6

Clasificacin de las Sociedades

Personalistas

Sociedades de personas

Colectiva. Capital e Industria.

En comandita por acciones, respecto de los socios comanditados.

Capitalistas

Annima.

En comandita por acciones, respecto de los socios comanditarios.

Annima unipersonal.

Mixtas

De responsabilidad limitada.

Cooperativa.

Artculo 22. Ley General de Sociedades, N 19.550.

Los socios
Los socios son las partes que pueden incorporarse como:
a) Socios fundadores.
b) Dems socios: por acto entre vivos: adquisicin por cesin.
Adquisicin por aumento de capital. Mortis causa: sucesin universal.
Legado.

Sociedad entre Cnyuges

Los cnyuges pueden integrar entre s sociedades de cualquier tipo y las
reguladas en la Seccin IV.7

Derechos y obligaciones de los socios

Los derechos y obligaciones de los socios empiezan desde la fecha del
contrato social o fecha fijada8 (establecida por clusula).
Los derechos pueden ser:
a) Patrimoniales

Derecho a utilidades, es decir, a percibir dividendos. Para que sea

procedente el reparto, se requiere la existencia de un balance
aprobado por el rgano de gobierno y que se decida su distribucin
y liquidacin.

Derecho al cobro de la cuota de liquidacin cuando se disuelve la

sociedad.

b) Extramatrimoniales

Derecho al voto: el socio participa activamente en el gobierno de la

sociedad.

Derecho de informacin: los socios pueden examinar los libros y

papeles sociales y recabar del administrador los informes que

7 Artculo 27.Ley General de Sociedades, N 19.550.

8 Artculo 36. Ley General de Sociedades, N 19.550.

estimen pertinentes.9 Salvo en las S.A o SRL que cuenten con un

rgano especfico de fiscalizacin.

Derecho de Receso: para retirarse de la sociedad cuando, por

ejemplo, se cambie el objeto de la misma.

Derecho a la convocatoria de asamblea de accionistas y reuniones de

socios.

c) Suscripcin Preferente y Derecho de Acrecer

- Suscripcin Preferente: para que el socio pueda mantener su porcentaje de
participacin societaria frente a aumentos de capital.
- Derecho de Acrecer: frente a un aumento de capital, cuando un socio
decide no adquirir su porcentaje, el derecho de preferencia del resto de los
socios para hacerlo.
Las obligaciones pueden ser:
a) Patrimoniales

Integracin de los aportes (capital suscripto).

Responder ante una sobre valuacin de los aportes en especie.

Contribuir frente a las prdidas de la sociedad.

b) Extramatrimoniales

Participacin en la gestin social.

Adecuar su conducta y sus intereses personales al inters social o

colectivo y a las necesidades de la sociedad. Ejemplo: abstencin de
votar cuando se tiene un inters contrario. No realizar actividad en
competencia.

Artculo 55. Ley General de Sociedades, N 19.550.

10

Tipos de Socios
Socio Aparente
Es el prestanombres, aquel que figura en el contrato social pero que no
ejerce funciones de socio. Responde como socio normal.
Socio Oculto
Aquel que no figura en el contrato social, pero ejerce funciones de socio.
Responde en forma solidaria e ilimitada (porque hay fraude).
Socio del Socio
Un tercero que es socio de un socio de la sociedad. ste carece de toda
injerencia y participacin en la sociedad.
Capital Social
Es la sumatoria de aportes de los socios y debe permanecer invariable a lo
largo de la gestin social (concepto esttico y jurdico). Es una garanta
indirecta pues, no habiendo bienes, es lo ltimo que embargan los
acreedores.
No se requiere un capital mnimo salvo para las S.A., que debe ser como
mnimo de $100.000. De todos modos, el capital social debe guardar
estrecha relacin con el objeto social.
Mientras que el Patrimonio Social representa el conjunto de todos los bienes
y deudas de la sociedad (valor que surge del balance), puede variar por las
contingencias que se presenten (concepto dinmico y econmico). Es una
garanta directa, es lo primero que agreden los acreedores de la sociedad.
El nico momento de la vida de la sociedad en el que el capital social y
patrimonio coinciden es al momento de la constitucin.

11

4.2 Principales tipos societarios

4.2.1. Sociedad Annima. Definicin. Caractersticas.
rganos societarios
Definicin
Concebida como estructura de la gran empresa, son sus caracteres bsicos
la limitacin de la responsabilidad al capital aportado y la representacin de
stas en acciones. La sociedad annima organiza capitales, adquiriendo por
lo general el accionista calidad de mero inversor. As, la idea de sociedad
como institucin se ha desarrollado en el mbito de la gran empresa y, por
ende, en el relativo a su instrumento jurdico (la sociedad annima).
La contracara tiene que ver con el auge de la utilizacin de esta forma
societaria como estructura de la pequea y mediana empresa a travs de la
denominada sociedad annima de familia. Esta sera una modalidad de la
annima cerrada caracterizada por el escaso nmero de accionistas que la
integra y un capital acorde a la pequea empresa estructurada
externamente como sociedad por acciones para aprovechar los beneficios
de la limitacin de responsabilidad, libre transmisibilidad de la participacin
social, etc. Mientras que internamente revelan una relacin intuito
personae, revelada por intereses comunes, confianza recproca, lazos
amistosos y profesionales, etc.
Caractersticas y rganos Societarios
Las dems caractersticas propias de este tipo societario se encuentran en el
cuadro comparativo de SRL y SA.

4.2.2 La Sociedad Unipersonal. Concepto.

Caractersticas
Sociedad Unipersonal
Definicin
Las sociedades unipersonales, como tipo societario, son ms una
problemtica de la doctrina jurdica que del trfico jurdico regular,
ordinario.
Tcnicamente, no es una sociedad, sino un fenmeno jurdico que permite
organizar empresas tomando elementos del rgimen jurdico de las

12

sociedades annimas (Lpez y Porras, 2015, p. 3), como es el caso de

nuestra legislacin donde slo se permite este tipo, o bien el de las
sociedades de responsabilidad limitada, como sucede en otros pases.
Sociedad Unipersonal Annima
Tal como lo establece el artculo 1 de la LGS, las sociedades unipersonales
solo podrn constituirse como el tipo de Annimas, o SAU (Sociedades
Annimas Unipersonales).

Caractersticas
Contrato o Estatuto
Luego de analizar minuciosamente las normativas, coincidimos con gran
parte de la doctrina en afirmar que no estamos frente a un contrato
constitutivo de sociedad, sino ms bien ante una declaracin unilateral de la
voluntad, que crear relaciones jurdicas plurilaterales con diversas
personas humanas o jurdicas.
Denominacin
Conforme lo determina la LGS, deben contener en su denominacin social la
expresin sociedad annima unipersonal, su abreviatura o la sigla S.A.U.
Responsabilidad
Al ser una sociedad de capital, el socio responder por las acciones
suscriptas. En este caso, al ser el nico socio, lo har por el total del capital
social, ya que es la nica persona que ha aportado para conformar el mismo.
Capital
El capital social debe estar aportado en su totalidad al momento de su
constitucin, no permitindose el rgimen previsto en relacin a los aportes
de dinero en los dems tipos societarios.
Limitaciones
No pueden constituir otra sociedad annima unipersonal.

13

Fiscalizacin
Las SAU se encuentran enmarcadas dentro del artculo 299 de la LGS, por lo
que estarn sujetas al rgimen de fiscalizacin estatal permanente,
debiendo cumplir con las presentaciones requeridas por el Registro Pblico
de la jurisdiccin donde se hayan constituido.
rganos
Si bien estar formada y pertenecer a un nico socio, ste deber
conformar un directorio y una sindicatura, en el cual debern nombrarse al
menos tres miembros en cada una de ellas.

4.2.3 Sociedad de Responsabilidad Limitada.

Definicin. Caractersticas. rganos societarios
Definicin
Tradicionalmente se les reconoce a este tipo de sociedades un carcter
intermedio o mixto, apreciado entre las sociedades de personas y las
sociedades por acciones, entendiendo que si bien el elemento personal no
es ajeno a su organicidad, la circunstancia de limitar su responsabilidad al
capital que se compromete a aportar les suministra uno de los elementos
caractersticos de las sociedades de capitales.
Se advierten as soluciones de tinte intuito personae; por ejemplo, al
disponer que siempre se necesitar el voto de otro socio si uno de los
integrantes representa por s el voto mayoritario.
Caractersticas y rganos societarios
Las dems caractersticas propias de este tipo societario se encuentran en el
cuadro comparativo de SRL y SA que presentamos a continuacin.
Cuadro comparativo S.A y S.R.L
En el presente cuadro realizamos una comparativa entre los elementos
caractersticos de estos dos tipos societarios utilizados por excelencia en
nuestro ordenamiento jurdico, por su organizacin, practicidad y
conocimiento de la sociedad al respecto. Una aclaracin importante para
comprender el cuadro es que los montos de dinero expresados deben
verificarse en la Ley General de Sociedades (LGS) ya que pueden ser
actualizados.

14

Cuadro comparativo
S.R.L. (Arts. 146/162)

S.A. (Arts. 163/307)

Caracterizacin

Capital dividido en cuotas. Socios con

responsabilidad limitada a la
integracin de las que suscriban o
adquieran.
Garanta de integracin y
Valuacin.
Nmero Mximo de Socio: 50

Capital representado por

acciones.
Socios con responsabilidad
Limitada. Integracin de las
acciones suscriptas.

Sub-Tipos

Capital Inferior a $ 10.000.000

Capital Superior a $ 10.000.000
(art. 299 inc. 2).

Cerrada o de Familia.
Abierta (Art. 299) este monto
debe verificarse en la LGS, ya
que se actualiza.

Denominacin Social

Debe contener la indicacin

"Sociedad de
Responsabilidad Limitada",
su abreviatura o la sigla S.R.L.

Debe contener la expresin

"Sociedad Annima", su
abreviatura o sigla S.A.

Forma del Contrato

Instrumento pblico o
privado con firma certificada.

Instrumento Pblico
2 formas de constitucin:
- Por acto nico.
- Por suscripcin pblica.

Inscripcin y Publicacin

Se inscribe en Registro pblico previa publicacin por 1 da.

Responsabilidad de los

Limitada a la integracin de
las cuotas que suscriban o adquieran.
Garantizan solidaria e
ilimitadamente a los terceros la
integracin total del
capital y en caso de sobrevaluacin.

Socios

Limitada a las acciones

Suscriptas.

15

Capital Social

Dividido en cuotas de igual

valor = $ 10 o sus mltiplos.
Libre Transmisibilidad de las cuotas.
Limitaciones.

Dividido en Acciones
1. Ordinarias / Preferidas.
2. Al Portador, Nominativas.
Endosables, Nominativas, No
endosables Escriturales.
Principio de libre

Transmisibilidad.
Excepciones.
Nuevas Emisiones: Derecho
Preferencia
Capital Mnimo: $ 100.000
(este monto debe verificarse
en la LGS, ya que se
actualiza).
Rgimen de Aportes

Suscripcin ntegra en el acto de constitucin.

Slo obligaciones de dar. Bienes determinados susceptibles de
ejecucin forzada.
Aporte no dinerario integrado totalmente al momento de inscripcin
Inscripcin preventiva.
Aportes en Dinero: 25% integrado al inscribir (depsito en
Banco) y saldo en plazo mximo de 2 aos.

rganos sociales
Gobierno

Reunin de Socios / Asamblea.

Consulta / Declaracin.

Asamblea
1. Ordinaria / Extraordinaria.
2. General / Especial.
Convocatoria 1ra. / 2da.
Orden Da
Publicacin Asamblea
Unnime.

16

Modificacin del Contrato

Social

Como mnimo se requiere

ms de la mitad del Capital
Social.
Si el contrato no lo previ 3/4 del
Capital Social
El voto de 1 solo socio que
tenga la mayora requerida no alcanza.

Asamblea Extraordinaria
Art. 244 ltimo prrafo
requiere mayora absoluta de
acciones con derecho a que
no se compute el voto plural.

Administracin
y Representacin

Gerencia:
1 o ms gerentes socios o no
designados en el Contrato o
posteriormente
por tiempo determinado o
indeterminado
Remocin / Renuncia
Organizacin / Funcionamiento
Responsabilidad

Administracin:
Directorio:
Requisitos /
Incompatibilidades
Eleccin: Asamblea / Consejo
Vigilancia
Por Clases / Voto
acumulativo
Remocin / Renuncia
Organizacin /
Funcionamiento
Responsabilidad
Representacin: Presidente

Fiscalizacin

Sindicatura
Optativa: Cap. Inferior 299 Inc.
2.
Obligatoria: Cap. Superior.

Sindicatura / Consejo
vigilancia
Comisin Fiscalizadora.
Prescindencia de la
Sindicatura.

17

4.2.4. Otras formas de Asociacin. Cooperativas.

Asociaciones Civiles. Fundaciones. Agrupaciones de Colaboracin.
Uniones transitorias
Fuente: Societario.com, 2015

Otras Formas de Asociacin

Cooperativas
Las cooperativas surgen como una produccin del cooperativismo,
entendido como:

La tendencia o doctrina favorable a la cooperacin en el orden

econmico y social, que tiene su manifestacin en el
acercamiento de las personas o de grupos de ellas para la
realizacin de su ayuda recproca en el cumplimiento y
obtencin de determinadas finalidades. El cooperativismo
alcanza tales fines mediante la formacin de sociedades
cooperativas o de organismos mutuales, representativos de
una forma de cooperativismo.
Las cooperativas ms corrientes son las llamadas de
produccin y de consumo, segn que tengan como objeto
producir mercaderas para venderlas a los cooperadores a
ms bajo precio adquirir mercaderas para el consumo de los
cooperadores, tambin a menor precio. Son tambin
corrientes las cooperativas para la construccin,
generalmente para la propiedad horizontal. (Ossorio, 2008 p.
733).

Las cooperativas estn reguladas en nuestro pas en la ley N20.337, que

establece en su artculo 2, primera parte, que las cooperativas son
entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar y
prestar servicios10, con lo que nos da un marco conceptual al respecto:

10

Art. 2. Ley de Cooperativas. N20.337.

18

En la segunda parte de dicho artculo se establecen sus caractersticas:

1. Tienen capital variable y duracin ilimitada.

2. No ponen lmite estatutario al nmero de asociados ni al
capital.
3. Conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el
nmero de sus cuotas sociales y no otorgan ventaja ni
privilegio alguno a los iniciadores, fundadores y consejeros, ni
preferencia a parte alguna del capital.
4. Reconocen un inters limitado a las cuotas sociales, si el
estatuto autoriza aplicar excedentes a alguna retribucin al
capital.
5. Cuentan con un nmero mnimo de diez asociados, salvo
las excepciones que expresamente admitiera la autoridad de
aplicacin y lo previsto para las cooperativas de grado
superior.
6. Distribuyen los excedentes en proporcin al uso de los
servicios sociales, de conformidad con las disposiciones de
esta ley, sin perjuicio de lo establecido por el artculo 42 para
las cooperativas o secciones de crdito.
7. No tienen como fin principal ni accesorio la propaganda
de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, regin o raza, ni
imponen condiciones de admisin vinculadas con ellas.
8. Fomentan la educacin cooperativa.
9. Prevn la integracin cooperativa.
10. Prestan servicios a sus asociados y a no asociados en las
condiciones que para este ltimo caso establezca la autoridad
de aplicacin y con sujecin a lo dispuesto en el ltimo
prrafo del artculo 42.
11. Limitan la responsabilidad de los asociados al monto de
las cuotas sociales suscriptas.
12. Establecen la irrepartibilidad de las reservas sociales y el
destino desinteresado del sobrante patrimonial en casos de

19

liquidacin. Son sujeto de derecho con el alcance fijado en

esta ley.11

rganos Sociales
La estructura interna de una cooperativa est compuesta por tres rganos
sociales:

Asamblea.

Consejo de Administracin.

Sindicatura.

Asamblea
Es el rgano de gobierno de la cooperativa, en el cual participan todos los
socios de manera igualitaria, y permitiendo un voto por persona, ms all
del capital efectivamente aportado.

Consejo de Administracin
Es el rgano de administracin de la cooperativa, y quien lleva a cabo todas
las operaciones propias del trfico jurdico ordinario de la sociedad.

Sindicatura
Es el rgano interno de control de la actividad de la cooperativa.

Asociaciones civiles
El nuevo Cdigo, tal como lo indican los Fundamentos del Anteproyecto
(2015), reconoce el asociacionismo como un modelo creciente en el mundo
y entiende la importancia de determinar cules son las exigencias bsicas de
las asociaciones, para dar transparencia a su constitucin y permitir el pleno
ejercicio de las mltiples actividades a las que se pueden dar lugar (Rivera &
Medina, 2014).

11

Art. 2. Ley de Cooperativas. N20.337

20

Objeto
El artculo 168 del Cdigo Civil y Comercial determina el objeto de las
asociaciones civiles indicando que este no debe ser contrario al inters
general o al bien comn, y posteriormente define los mismos:
El inters general se interpreta dentro del respeto a las diversas
identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas,
literarias, sociales, polticas o tnicas que no vulneren los valores
constitucionales.12
Finalmente aclara que, aunque por el tipo jurdico es prcticamente
redundante, no puede perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener
por fin el lucro para sus miembros o terceros.13

Acto constitutivo
Forma
El acto constitutivo de la Asociacin civil debe ser otorgado por instrumento
pblico que se inscribir en el registro pertinente.
Contenido
El artculo 170 nos establece el contenido del acto constitutivo, el cual nos
permite comprender la estructura funcional de las asociaciones civiles.
Tanto as que hasta indica que deben tener rganos de gobierno,
administracin y representacin.
El acto constitutivo debe contener:

a. la identificacin de los constituyentes;

b. el nombre de la asociacin con el aditamento Asociacin
Civil antepuesto o pospuesto;
c. el objeto;
d. el domicilio social;
e. el plazo de duracin o si la asociacin es a perpetuidad;
f. las causales de disolucin;

12
13

Art. 168. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Art. 168. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

21

g. las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de

la asociacin civil y el valor que se les asigna. Los aportes se
consideran transferidos en propiedad, si no consta
expresamente su aporte de uso y goce;
h. el rgimen de administracin y representacin;
i. la fecha de cierre del ejercicio econmico anual;
j. en su caso, las clases o categoras de asociados, y
prerrogativas y deberes de cada una;
k. el rgimen de ingreso, admisin, renuncia, sanciones
disciplinarias, exclusin de asociados y recursos contra las
decisiones;
l. los rganos sociales de gobierno, administracin y
representacin. Deben preverse la comisin directiva, las
asambleas y el rgano de fiscalizacin interna, regulndose su
composicin, requisitos de integracin, duracin de sus
integrantes, competencias, funciones, atribuciones y
funcionamiento en cuanto a convocatoria, constitucin,
deliberacin, decisiones y documentacin;
m. el procedimiento de liquidacin;
n. el destino de los bienes despus de la liquidacin, pudiendo
atribuirlos a una entidad de bien comn, pblica o privada,
que no tenga fin de lucro y que est domiciliada en la
Repblica.14

Fiscalizacin
Por ltimo, debemos destacar que el Cdigo prev un rgano de
fiscalizacin, el cual deber controlar internamente a la asociacin, pero
exige que sus integrantes no estn asociados a la misma, ni pueden formar
parte de alguno de sus otros rganos, para brindar mayor transparencia.
Simples asociaciones
Las simples asociaciones son consideradas personas jurdicas.15 Por lo tanto,
con el nuevo texto, las mismas han adquirido la capacidad plena que les
corresponde a este tipo de personas.
14
15

Artculo 170. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Artculo 148. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

22

Con respecto a su acto constitutivo en cuestin, el nuevo Cdigo mantiene

el sistema de libre constitucin pues no requiere para las asociaciones
simples autorizacin estatal alguna para funcionar.
El art. 187 contina exigiendo como requisito formal, tal como lo haca el
Cdigo Civil, que la constitucin est volcada en una escritura pblica o en
un instrumento privado certificado por escribano pblico (Rivera & Medina,
2014).
Fundaciones
Concepto

Artculo 193.- Concepto. Las fundaciones son personas

jurdicas que se constituyen con una finalidad de bien comn,
sin propsito de lucro, mediante el aporte patrimonial de una
o ms personas, destinado a hacer posibles sus fines.
Para existir como tales requieren necesariamente constituirse
mediante instrumento pblico y solicitar y obtener
autorizacin del Estado para funcionar. Si el fundador es una
persona humana, puede disponer su constitucin por acto de
ltima voluntad.16

Objeto
Las fundaciones deben tener un objeto adecuado al bien comn "preciso y
determinado".
El objeto puede consistir en la asistencia econmica, sanitaria, espiritual a
determinadas personas o instituciones, o bien tender al estmulo, aliento,
difusin de determinados conocimientos cientficos o valores morales,
mediante el otorgamiento de becas, realizacin de conferencias,
publicaciones, reuniones, congresos, etctera; como cualquier otra finalidad
que tienda al bien comn, entendiendo este requisito en forma amplia,
como sinnimo de licitud (Rivera & Medina, 2014).
Patrimonio inicial, integracin y recursos futuros
Toda fundacin debe tener "patrimonio propio". Pero para ser autorizada a
funcionar, la fundacin debe acreditar tener un "patrimonio inicial", que
estar formado por los aportes efectuados en el acto de constitucin o por
16

Artculo 193. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

23

las promesas de donacin formuladas tanto por el fundador como por

terceros, todo lo cual debe ser especificado en el instrumento constitutivo
(Rivera & Medina, 2014).
Gobierno y administracin
Dispone el art. 201 que el consejo de administracin es quien tiene a cargo
el gobierno y administracin de las fundaciones y deber estar integrado por
un mnimo de tres personas humanas, dejando en claro que una persona
jurdica no podra tener a cargo estas funciones.
Los miembros del Consejo tienen predefinidos por el Cdigo sus derechos y
obligaciones, a saber:

Los integrantes del consejo de administracin se rigen,

respecto de sus derechos y obligaciones, por la ley, por las
normas reglamentarias en vigor, por los estatutos, y,
subsidiariamente, por las reglas del mandato. En caso de
violacin por su parte de normas legales, reglamentarias o
estatutarias, son pasibles de la accin por responsabilidad
que pueden promover tanto la fundacin como la autoridad
de contralor, sin perjuicio de las sanciones de ndole
administrativa y las medidas que esta ltima pueda adoptar
respecto de la fundacin y de los integrantes del consejo.17

Agrupaciones de colaboracin

Hay contrato de agrupacin de colaboracin cuando las

partes establecen una organizacin comn con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad de
sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado
de tales actividades.18

Teniendo en cuenta que es un contrato de colaboracin, el Cdigo Civil y

Comercial expresa que no podr tener finalidad lucrativa, aunque reconoce
que los beneficios econmicos que la actividad en comn genere si podrn
recaer sobre las partes.

17
18

Artculo 211. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Artculo 1453. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

24

Contrato Constitutivo

Artculo 1455.- Contrato. Forma y contenido. El contrato

debe otorgarse por instrumento pblico o privado con firma
certificada notarialmente e inscribirse en el Registro Pblico
que corresponda. Una copia certificada con los datos de su
correspondiente inscripcin debe ser remitida por el Registro
al organismo de aplicacin del rgimen de defensa de la
competencia.
El contrato debe contener:
a. el objeto de la agrupacin;
b. la duracin, que no puede exceder de diez aos. Si se
establece por ms tiempo, queda reducida a dicho plazo. En
caso de omisin del plazo, se entiende que la duracin es de
diez aos. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por
decisin unnime de los participantes por sucesivos plazos de
hasta diez aos. El contrato no puede prorrogarse si hubiese
acreedores embargantes de los participantes y no se los
desinteresa previamente.
c. la denominacin, que se forma con un nombre de fantasa
integrado con la palabra agrupacin;
d. el nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los
datos de inscripcin registral del contrato o estatuto o de la
matriculacin e individualizacin, en su caso, de cada uno de
los participantes. En el caso de sociedades, la relacin de la
resolucin del rgano social que aprueba la contratacin de
la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta;
e. la constitucin de un domicilio especial para todos los
efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre
las partes como respecto de terceros;
f. las obligaciones asumidas por los participantes, las
contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos
de financiar las actividades comunes;
g. la participacin que cada contratante ha de tener en las
actividades comunes y en sus resultados;
h. los medios, atribuciones y poderes que se establecen para
dirigir la organizacin y actividad comn, administrar el fondo

25

operativo, representar individual y colectivamente a los

participantes y controlar su actividad al solo efecto de
comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas;
i. los casos de separacin y exclusin;
j. los requisitos de admisin de nuevos participantes;
k. las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
l. las normas para la confeccin de estados de situacin, a
cuyo efecto los administradores deben llevar, con las
formalidades establecidas por este Cdigo, los libros
habilitados a nombre de la agrupacin que requiera la
naturaleza e importancia de la actividad comn.19

Uniones transitorias
Las Uniones transitorias fueron legisladas en nuestro ordenamiento a partir
del ao 1983, incorporndolas a la ley de Sociedades Comerciales, hoy Ley
General de Sociedades, con el nombre de Uniones transitorias de empresas.
El Cdigo Civil y Comercial lo incorpora y lo define en su artculo 1463,
diciendo que

() hay contrato de unin transitoria cuando las partes se renen para el

desarrollo o ejecucin de obras, servicios o suministros concretos, dentro o
fuera de la Repblica. Pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios
complementarios y accesorios al objeto principal.20

Forma
El contrato puede celebrarse por instrumento pblico o privado con firma
certificada por escribano pblico.

19
20

Artculo 1455. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Artculo 1463. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

26

A su vez, el mismo debe contener:

a. el objeto, con determinacin concreta de las actividades y

los medios para su realizacin;
b. la duracin, que debe ser igual a la de la obra, servicio o
suministro que constituye el objeto;
c. la denominacin, que debe ser la de alguno, algunos o
todos los miembros, seguida de la expresin unin
transitoria;
d. el nombre, razn social o denominacin, el domicilio y, si
los tiene, los datos de la inscripcin registral del contrato o
estatuto o de la matriculacin o individualizacin que
corresponde a cada uno de los miembros. En el caso de
sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que
aprueba la celebracin de la unin transitoria, su fecha y
nmero de acta;
e. la constitucin de un domicilio especial para todos los
efectos que deriven del contrato, tanto entre partes como
respecto de terceros;
f. las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al
fondo comn operativo y los modos de financiar las
actividades comunes en su caso.
g. el nombre y el domicilio del representante, que puede ser
persona humana o jurdica;
h. el mtodo para determinar la participacin de las partes en
la distribucin de los ingresos y la asuncin de los gastos de la
unin o, en su caso, de los resultados;
i. los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y
las causales de extincin del contrato;
j. los requisitos de admisin de nuevos miembros;
k. las sanciones por incumplimiento de obligaciones;
l. las normas para la elaboracin de los estados de situacin,
a cuyo efecto los administradores deben llevar, con las
formalidades establecidas en los artculos 320 y siguientes,
los libros exigibles y habilitados a nombre de la unin

27

transitoria que requieran la naturaleza e importancia de la

actividad comn.21

4.3 Empresa. Empresario. Lealtad comercial y

defensa de la competencia. Empresa en dificultades.
Concurso Preventivo. Quiebra. Nociones
Empresa
El concepto de empresa podemos decir que es dinmico y va mutando a
medida que la sociedad avanza y el hombre emprende nuevas actividades.
No obstante, desde lo jurdico y econmico hay coincidencia al afirmar que
la empresa es aquella organizacin de los elementos de la produccin, el
capital y el trabajo, con miras a un fin determinado, generalmente
econmico.

El nuevo eje del derecho comercial es la empresa, sin la cual

no hay sociedad (art. 1, LGS), y cuya continuacin se procura
mediante los mecanismos de tolerancia de la unipersonalidad
sobreviniente (art. 94bis, LGS), efecto no liquidatorio de las
nulidades (art. 17, LGS) y posibilidad de reactivacin
societaria en todos los casos si existe viabilidad econmica y
social de la subsistencia de la actividad (art. 100, LGS). (Favier
Dubois, 2014. Recuperado de http://goo.gl/pVxZJ1).

Empresario
Para comprender la definicin de empresario, tomamos lo estipulado por el
Cdigo Civil y Comercial italiano, pionero en la unificacin del derecho
privado.
Empresario es

La persona que ejercita profesionalmente una actividad

econmica organizada al fin de la produccin o del cambio de
bienes y servicios, que es el jefe de la empresa y de quien
21

Artculo 1464. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

28

dependen jerrquicamente los colaboradores, quien debe

adoptar en su conduccin los medios que, para cada trabajo,
sean exigidos por la experiencia y la tcnica a efectos de
mantener la integridad fsica y la personalidad moral de los
trabajadores. (Ossorio, 2008 p. 365).

En el nuevo Cdigo Civil y Comercial argentino, la clsica figura del

comerciante ha sido desplazada por la del empresario.
No obstante, subsisten obligaciones que eran propias del comerciante y que
ahora son exigidas al empresario, como lo son llevar obligatoriamente una
contabilidad, tal como se indica en el artculo 320.
Estn obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdicas privadas y
quienes realizan una actividad econmica organizada o son titulares de una
empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de
servicios.22
Adems, se establecen para el mismo obligaciones respecto de:

Modo de llevar la contabilidad.

Registros indispensables: diario, inventario y balances, y c. aquellos

que corresponden a una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad y que exige la importancia y la naturaleza de las
actividades a desarrollar; d. los que en forma especial impone este
Cdigo u otras leyes.23

Lealtad comercial
La lealtad comercial procura, por un lado, asegurar que el consumidor
disponga de informacin acerca de las condiciones en que los bienes y
servicios son ofrecidos antes de efectuar su opcin de compra, y que ella se
corresponda con lo realmente suministrado.
Por otro lado, busca que todos los proveedores de bienes y servicios
cumplan con las normas de comercializacin vigentes, de forma tal de
garantizar reglas claras en las transacciones que se hacen efectivas en el
mercado.

22
23

Artculo 320. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Artculo 322. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

29

Para el cumplimiento de estos objetivos, la Secretara de la Competencia, la

Desregulacin y la Defensa del Consumidor controla el cumplimiento de la
Ley N 22.802 de Lealtad Comercial. Esta Ley regula distintos aspectos tales
como rotulado de mercaderas, control de contenido neto y normas
referidas a publicidad, promociones y concursos. Establece -entre otras
cosas- requisitos mnimos de seguridad para productos y servicios,
modalidades de exhibicin de precios e informacin acerca de las garantas
con que son ofrecidos los productos.
La Secretara citada ha puesto en vigencia, desde la sancin de la Ley N
22.802, numerosas resoluciones en materias tales como rotulado de
alimentos envasados, etiquetado de productos textiles y calzado,
exhibicin y publicidad de precios, requisitos que deben cumplir los
certificados de garanta, obligatoriedad de provisin de instrucciones de
uso, tamao mnimo de letra en piezas publicitarias, requisitos de
seguridad de: equipamiento elctrico, juguetes, artefactos de gas y acero
para la construccin.
Defensa de la Competencia
La ley 25.156 de defensa de la competencia es una norma
dirigida a cumplir con una multiplicidad compleja de fines,
cuya identificacin no es sencilla.
Al respecto, Cabanellas destaca que las legislaciones del
mundo difieren, en mayor o menor medida, respecto de las
metas a las que se espera llegar mediante la sancin de
normas regulatorias de la competencia. As, por ejemplo,
como particularidades, seala la relevancia que tiene la
proteccin de los pequeos productores en la legislacin de
los Estados Unidos o el empeo de la legislacin de la Unin
Europea por intentar superar las barreras comerciales entre
sus pases miembros.
Ahora bien, en Argentina, Cabanellas considera que los fines
de la legislacin de defensa de la competencia fueron
expresados en la exposicin de motivos de la ley 22262 y en
el mensaje ministerial correspondiente, fines que -a su
entender- se replican en la ley 25156 atento a que esta
mantiene en lo esencial la estructura de la ley 22262. Dichos
fines son: a) Lograr una mejor utilizacin de los recursos
productivos; b) evitar distorsiones en la distribucin del
ingreso nacional; c) asegurar el libre funcionamiento de los
mercados, sin necesidad de recurrir a la intervencin directa
del Estado en la economa.

30

A su vez, en cuanto a la relevancia del consumidor en la

legislacin de la competencia, Cabanellas considera que la
utilizacin de la tutela de los consumidores como objetivo del
derecho de la competencia es una metodologa correcta, en
tanto no se pretenda con ello excluir a otras metas que
tambin han orientado a esa rama jurdica. Ello as, por
cuanto el derecho de la competencia est dirigido a proteger
un cierto modelo de comportamiento econmico, y ese
modelo... tiene metas que van significativamente ms all de
la mera proteccin de los consumidores
Advirtase que la multiplicidad de los fines de la ley de
defensa de la competencia se ve reflejada en las diversas
definiciones intentadas por la Comisin Nacional de Defensa
de la Competencia (CNDC) para el concepto de inters
econmico general, inters que, conforme los artculos 1 y 7
de la ley de defensa de la competencia, debe verse afectado
de algn modo para que una determinada conducta pueda
ser considerada lesiva de la normativa de defensa de la
competencia (4). As, en un primer momento, la CNDC
identific el inters econmico general con el correcto
funcionamiento de los mercados (5). En otros casos
posteriores, la CNDC utiliz un concepto ms amplio
identificndolo con la utilidad que la comunidad deriva de la
conducta a ser evaluada.
Por nuestra parte, consideramos que, si bien es cierto que
existe una multiplicidad de fines en la legislacin de defensa
de la competencia, en nuestro pas, por mandato
constitucional y legal, una de ellas tiene preponderancia
respecto de las otras: la proteccin de los derechos del
consumidor (Bass, 2013, p. 1).

Empresa en dificultades
Cuando entre dos sujetos hay una relacin obligacional en sentido jurdico
patrimonial, el sujeto pasivo es llamado deudor y el sujeto activo acreedor.
El orden jurdico espera que el deudor cumpla con la prestacin debida.
Cuando esta prestacin no es cumplida por el deudor en tiempo y forma, el
mismo ha incumplido con la obligacin y surge la obligacin de resarcir el
dao causado por dicho incumplimiento. Es as que la insatisfaccin de la
prestacin debida se transforma en la obligacin de reparar el dao causado
por el incumplimiento. En algunos casos, el ordenamiento jurdico otorga al
acreedor el derecho a satisfacer la prestacin originaria ms otras que

31

compensen los daos derivados del cumplimiento tardo (ejemplo: intereses

moratorios).
En otros casos, cuando la prestacin originaria no se obtiene, el acreedor
tiene derecho a obtener una prestacin sustitutiva equivalente ms la
reparacin por los daos moratorios. Esto es lo que se conoce como sancin
primaria del incumplimiento, que el deudor puede satisfacer
voluntariamente con su responsabilidad personal, a pedido del acreedor.
Pero cuando el deudor no repara de manera voluntaria el dao causado por
su incumplimiento, las normas jurdicas le otorgan al acreedor el derecho de
satisfaccin forzada sobre el patrimonio del deudor.
Es aqu cuando toma fuerza la importancia de la responsabilidad patrimonial
del deudor y cobra dimensin la frase que dice: El patrimonio es la prenda
comn de los acreedores.
Es en estos casos, cuando el acreedor debe acudir a los rganos que el
Estado establece a los fines de tutelar los derechos subjetivos, es decir, los
jueces o tribunales competentes.
Esa tutela de los derechos tiene dos formas:

la ejecucin individual;

la ejecucin colectiva.

Ejecucin Individual
Aqu, ante el incumplimiento del deudor, el acreedor tiene derecho de
cobrarse con el producto de la venta de algn, algunos o todos los bienes del
deudor.
La forma ordinaria es a travs de alguno de los juicios individuales, en donde
se enfrenta cada acreedor con el deudor. En las ejecuciones individuales, los
acreedores que primero cautelan los bienes obtienen sobre el producto de
la liquidacin de estos una mejor situacin de cobro respecto de los dems
acreedores que cautelaron ms tarde.
Las ejecuciones individuales tienen como presupuesto el incumplimiento de
la acreencia del ejecutante. Es decir, debemos estar en presencia de una
obligacin exigible.

La ejecucin colectiva

32

La ejecucin individual resulta insatisfactoria cuando hay pluralidad de

acreedores que concurren sobre bienes escasos. Aqu es cuando surge como
ms apropiado lo que llamamos ejecucin forzada colectiva, liquidacin
concursal o un proceso de quiebra.
En este proceso, el deudor debe enfrentarse con todos los acreedores,
quienes persiguen el cobro de sus crditos o su mayor porcentaje,
liquidando todos los bienes dentro de un procedimiento universal. La
universalidad es uno de los rasgos distintivos pero no el nico. La prioridad
temporal del embargante no se aplica, sino que se siguen las siguientes
reglas:
a) Primero se debe estar a la jerarqua de los crditos derivada de la
existencia de privilegios.
b) Segundo, entre los acreedores sin privilegios no hay prelaciones, el
reparto del producto escaso se hace de manera proporcional o a prorrata.
Es decir que acreedores iguales cobran igual porcentaje.
Aqu el presupuesto objetivo ya no es el incumplimiento como en la
ejecucin individual, sino que lo es el estado de cesacin de pagos o
insolvencia del patrimonio del deudor. Podemos anticipar que se da esta
situacin cuando el patrimonio del deudor resulta impotente para afrontar,
con medios regulares de pago, las deudas o exigencias corrientes.
En la ejecucin colectiva, todos los bienes del patrimonio (salvo excepciones
legales) resultan incautados y entregados al sndico para su custodia y
administracin hasta la liquidacin final. El quebrado pierde las facultades
de administrar y disponer de sus bienes.

Caractersticas de los procesos del concurso y la quiebra

Universalidad: es quizs la nota ms distintiva de los procesos concursales.
Cuando se considera al patrimonio como el conjunto de bienes y deudas de
una persona, los procesos que comprometen al patrimonio tienden a sujetar
todos los activos del deudor y convocan a dirimir y efectivizar sus derechos
sobre ellos a todos los titulares de acreencias sobre ese deudor.
As se ha descripto, como las dos caras de la universalidad concursal: objetiva
y subjetiva.

Objetiva: la universalidad se refiere a los bienes comprometidos en el

proceso concursal.

33

Subjetiva: llamado tambin colectividad, se relaciona a todos los

sujetos involucrados como acreedores o titulares de pretensiones que
pudieran afectar la integridad del patrimonio del concursado.

Unicidad: debe entenderse como la imposibilidad lgica, material y jurdica

de coexistencia de dos procesos concursales en relacin al patrimonio de un
mismo sujeto. Se complementa y concreta este carcter con la de un juez
nico y con el fuero de atraccin.
Inquisitoriedad: los procesos concursales deben ser caracterizados como
predominantemente inquisitivos. El juez tiene amplias facultades de
investigacin. Abierto el concurso, el impulso del mismo puede hacerlo el
juez o el sndico y no est expuesto a la perencin de instancia; al determinar
el pasivo concursal, el juez puede no reconocer crditos que estime
improcedentes, aunque ellos no hubiesen sido cuestionados por el deudor,
los acreedores ni el sndico.
Par Conditio Creditorum: este principio est presente en estos procesos de
ejecucin colectiva, respetando la igualdad en el tratamiento de los crditos,
ya que los acreedores se encuentran en igualdad de condiciones dentro de
sus categoras.

Presupuestos del Concurso y de la Quiebra

Presupuesto Objetivo
El estado de cesacin de pagos
Para abrir un concurso preventivo o declarar una quiebra, los jueces deben
verificar que el deudor sea una persona susceptible de concursar
(presupuesto subjetivo) o, en otras palabras, que no es uno de los sujetos
expresamente excluidos por la ley. Tambin debe comprobar que el
patrimonio del deudor est en condicin tcnica y legalmente denominada
estado de cesacin de pagos. Este estado patrimonial que es condicin de la
apertura concursal se puede definir como el estado de impotencia para
satisfacer, con medios regulares (disponibilidades normales o activos
corrientes), las obligaciones inmediatamente exigibles (pasivos corrientes).
Este estado no debe ser confundido con el llamado desequilibrio aritmtico
que ocurre cuando el pasivo es mayor al activo (insolvencia en sentido
contable). Esto es cuando el cotejo entre activo y pasivo se hace en trminos
nominales, sin atender a la disponibilidad regular de los medios de pago que
integran el primero, ni a la exigibilidad corriente del segundo.
As, el primero puede ser considerablemente superior al segundo y haber
estado de cesacin de pagos y a la inversa, puede no haber estado de

34

cesacin de pagos pese a que el pasivo fuera notablemente superior al

activo.
El verdadero estado de cesacin de pagos se caracteriza por las notas de
generalidad y permanencia. La primera en funcin de la afectacin de toda
la situacin econmica del deudor como una verdadera impotencia
patrimonial. La segunda hace alusin a la extensin en el tiempo de dicha
impotencia, lo que permite distinguir el estado de cesacin de pago de otras
situaciones estacionales de mera iliquidez, indisponibilidad circunstancial de
fondos, desequilibrios, subsanables con facilidad.
Hechos reveladores del estado de cesacin de pagos
Para ser presupuesto de apertura del concurso, este estado debe
manifestarse a travs de signos visibles, como:

Hechos de manifestacin directa, es decir que implican un

reconocimiento por parte del deudor de su estado de impotencia
patrimonial. Puede ser: 1- confesin expresa judicial o extrajudicial;
2- confesin implcita denotada por actos de fuga u ocultacin del
deudor o de la mercadera, clausura, etc.

Hechos de manifestacin indirecta en los que el deudor no revela su

insolvencia o aparenta una solvencia que, en realidad, no tiene. Se
manifiestan aqu incumplimientos y la recurrencia por parte del
deudor a recursos dilatorios (constitucin de prendas o hipotecas),
ruinosos (toma de prstamos usurarios, venta a precio irrisorio de
mercaderas) y fraudulentos (malversacin de fondos, retenciones
indebidas y otras figuras penales).

Presupuesto Subjetivo
El presupuesto subjetivo es el sujeto (persona humana o jurdica) titular del
patrimonio afectado por el estado de cesacin de pagos. En general,
podemos afirmar que todas las personas humanas y la mayora de las
personas jurdicas de carcter privado pueden ser sujetos de los
procedimientos concursales.
Es importante destacar que las personas jurdicas de carcter pblico (Art.
33 del Cdigo Civil) y algunas personas jurdicas de carcter privado,
mencionadas en el Art. 2 de la Ley 24.522, estn excluidas de la
concursabilidad reglada por esta ltima ley.
Concursos
Nociones

35

Concurso Preventivo
Es el proceso concursal de prevencin o reorganizacin. Esto se logra a
travs de un acuerdo preventivo (del deudor con todos o con parte de sus
acreedores).
Lo que caracteriza a esta moderna forma de reorganizacin concursal es, por
una parte, que la negociacin y suscripcin del acuerdo se hace antes de
promover proceso alguno y, por otra parte, que el deudor puede acudir a
este remedio aun antes de encontrarse en estado de cesacin de pagos o
insolvencia.
Mientras se tramita el acuerdo, la empresa contina en marcha y el deudor,
en principio, no pierde las facultades de administracin, slo que lo hace
bajo vigilancia del sndico.

Actos Prohibidos
El concursado no puede realizar actos a ttulo gratuito o que importen
alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a la
presentacin. Los actos cumplidos en violacin a lo dispuesto son ineficaces
de pleno derecho respecto de los acreedores.

Requisitos sustanciales del concurso preventivo

Sujetos
Pueden solicitar la formacin de su concurso preventivo las personas
humanas, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades
en las que el Estado Nacional, Provincial o municipal sea parte, cualquiera
sea el porcentaje de su participacin.
Se consideran comprendidos:

El patrimonio del fallecido, mientras se mantenga separado del

patrimonio de sucesores.

Los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes

existentes en el pas.

No son susceptibles de ser declaradas en concurso las personas reguladas

por Leyes Nros. 20.091, 20.321 y 24.241, as como las excluidas por leyes
especiales.

36

Tratndose de personas de existencia ideal, privada o pblica, lo solicita el

representante legal, previa resolucin, en su caso, del rgano de
administracin.

Dentro de los treinta (30) das de la fecha de la presentacin,

deben acompaar constancia de la resolucin de continuar el
trmite, adoptada por la asamblea, reunin de socios u
rgano de gobierno que corresponda, con las mayoras
necesarias para resolver asuntos ordinarios.
No acreditado este requisito, se produce de pleno derecho la
cesacin del procedimiento, con los efectos del desistimiento
de la peticin.24

Oportunidad de la presentacin
El concurso preventivo puede ser solicitado mientras la quiebra no haya sido
declarada.
Quiebra
Nociones
La quiebra es un proceso judicial cuya finalidad es la liquidacin de los bienes
que componen el patrimonio del deudor con el objeto de satisfacer los
crditos de los acreedores de manera proporcional, salvo los privilegiados
que establece la ley.
La quiebra puede ser declarada en razn de que el concurso preventivo ha
fracasado, que el acuerdo preventivo no se cumpli, o se declar su nulidad
(quiebra indirecta) a pedido del propio deudor, o de un acreedor (quiebra
directa), o por extensin de la quiebra de otro sujeto (quiebra por
extensin).
En la quiebra, la actividad de la empresa cesa y el deudor pierde la
administracin y disposicin de los bienes que componen el patrimonio,
pasando a ser administrados por un Sndico con la finalidad de su
liquidacin.

Verificacin de Crditos

24

Art. 6. Ley de Concursos y Quiebras, Nro. 24.522.

37

Proceso de verificacin
Tiene por objeto obtener el reconocimiento tanto de la legitimidad como de
la graduacin de las acreencias, ya sea en el concurso o en la quiebra.
Todo acreedor que desee ingresar al concurso o la quiebra debe, como regla
excluyente, verificar su crdito, con las excepciones que determina la ley.
Tcnicamente, se trata de una carga procesal, cuyo incumplimiento puede
acarrear la prescripcin del derecho del acreedor.

Solicitud de verificacin

Todos los acreedores por causa o ttulo anterior a la

presentacin en concurso o quiebra y sus garantes, deben
formular al sndico el pedido de verificacin de sus crditos,
indicando monto, causa y privilegios. La peticin debe
hacerse por escrito, en duplicado, acompaando los ttulos
justificativos con dos copias firmadas y debe expresar el
domicilio que constituya a todos los efectos del juicio. El
sndico devuelve los ttulos originales, dejando en ellos
constancia del pedido de verificacin y su fecha. Puede
requerir la presentacin de los originales, cuando lo estime
conveniente. La omisin de presentarlos obsta a la
verificacin.
Efectos
El pedido de verificacin produce los efectos de la demanda
judicial, interrumpe la prescripcin e impide la caducidad del
derecho y de la instancia.25

25

Art. 32. Ley de Concursos y Quiebras, Nro. 24.522.

38

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