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MDULO 4
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MDULO 4
TEORA GENERAL DEL CONTRATO
1. LA DELIMITACIN DEL CONTRATO
1.1. Los sentidos de la nocin de contrato.
1.2. Las fuentes normativas del Derecho de contratos.
1.3. La delimitacin normativa del concepto de contrato.
1.4. La configuracin de la reglamentacin contractual: el principio de
autonoma privada.
1.5. La configuracin de la reglamentacin contractual: las condiciones
generales de la contratacin.
1.6. La configuracin de la reglamentacin contractual: las clusulas
abusivas.
1.7. Las clases de contratos.
2. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO
2.1. Cuestiones generales.
2.2. La capacidad para contratar.
2.3. El consentimiento contractual.
2.4. La desconexin entre la voluntad y la declaracin.
2.5. Los vicios en la formacin del consentimiento.
2.6. El objeto del contrato.
2.7. La causa del contrato.
2.8. La forma del contrato.
3. FORMACIN DEL CONTRATO
3.1. Preliminar
3.2. La fase de preparacin del contrato.
3.3. La responsabilidad precontractual.
3.4. La oferta contractual.
3.5. La aceptacin de la oferta.
3.6. El momento de perfeccin del contrato.
3.7. El lugar de perfeccin del contrato.
3.8. El precontrato.
4. INTERPRETACIN, CALIFICACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO
4.1. Preliminar
4.2. La interpretacin del contrato.
4.3. La calificacin contractual.
4.4. La integracin contractual.
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LECTURA COMPLEMENTARIA: L. Dez-Picazo, El sentido histrico del Derecho civil, Revista General de
Legislacin y Jurisprudencia, 1962, pgs. 595 y ss.; y Derecho y masificacin social. Tecnologa y derecho
privado (Dos esbozos), Civitas, 1979.
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LECTURA COMPLEMENTARIA: L. Dez-Picazo, Una nueva doctrina general del contrato?, Anuario de
Derecho Civil, 1993, pgs. 1709 y ss.; y F. Rivero, Cien aos de jurisprudencia sobre contratos en
especial, Revista crtica de derecho inmobiliario, 1995, nm. 626, pgs. 9 y ss.
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En el siglo XIX poda afirmarse con razonable seguridad que los elementos necesarios
para el completo conocimiento del Derecho de la contratacin se encontraban
compendiados en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio.
Tanto el Cdigo Civil como el Cdigo de Comercio responden a una estructura similar:
unas disposiciones generales (arts. 1254 a 1314 CC; y arts. 50 a 63 CCom); y unas reglas
especficas en funcin de cada tipo de contrato.
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Es, por lo dems, cada vez ms frecuente que las Sentencias del Tribunal Supremo
hagan referencia a principios, criterios o reglas con esa vocacin de
internacionalizacin de las soluciones.
Por ejemplo, vid. STS de 6 de marzo de 2007; de 21 y 24 de noviembre de 2008; de 3 y
17 de diciembre de 2008; de 25 de mayo de 2009; o de 16 y 17 de febrero de 2010,
entre otras.
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Art. 1091 CC, que establece la vinculacin contractual (fuerza de ley entre las
partes contratantes) y el deber de observancia de la reglamentacin
contractual (tradicionalmente conocido como pacta sunt servanda).
Art. 1254 CC, que determina la relevancia del consentimiento comn en la
creacin de la relacin entre las partes.
Con arreglo a esos elementos, puede deducirse que el concepto de contrato que
subyace en el planteamiento del Cdigo Civil, es un concepto clsico que lo contempla
como un acuerdo de voluntades de dos o ms personas, dirigido a crear obligaciones
entre ellas.
Esta concepcin clsica debe ser matizada por cuanto no responde adecuadamente a
una serie de objeciones:
a) Insuficiencia del mero acuerdo de voluntades: el propio Cdigo Civil, en su art.
1261, desmiente la idea de la suficiencia de la mera voluntad de los
interesados, pues exige otros requisitos distintos al consentimiento.
b) Falta de identificacin del contenido de la reglamentacin contractual con lo
acordado por las partes: el contenido de la relacin contractual no se deriva
nica y exclusivamente de los acuerdos entre las partes. Existen otros
elementos que deben ser tenidos en cuenta, sea por su carcter imperativo
(art. 1255 CC), sea por su funcin integradora (art. 1258 CC), para conocer
exactamente cul es ese contenido.
c) Otras funciones del contrato en el mbito obligacional: nada impide que el
contrato tenga como finalidad aspectos que no sean estrictamente la
constitucin de relaciones obligatorias, como puede ser la modificacin de una
relacin ya existente o la extincin de la misma (mutuo disenso).
d) Efectos jurdico-reales de los contratos: siendo cierto que los contratos se
mueven en el plano jurdico-obligatorio, no puede olvidarse el alcance que,
conforme prev el art. 609 CC, pueden llegar a tener en el plano jurdico-real, al
constituir, modificar o extinguir ese tipo de relaciones.
Puede, por lo dems, constatarse que en la prctica el concepto jurdico de contrato se
presenta con unos perfiles tan diversos que se habla incluso de varios conceptos de
contrato:
a)
El contrato como supraconcepto, entendido como cualquier acuerdo de
voluntades dirigido a producir consecuencias jurdicas (por ejemplo,
tratados internacionales o convenios entre Administraciones Pblicas).
b)
El contrato como concepto amplio, entendido como cualquier negocio
jurdico bilateral de derecho privado, sea o no de alcance patrimonial (por
ejemplo, matrimonio o contrato sucesorio).
c)
El contrato como concepto estricto, entendido como aquel negocio jurdico
bilateral que incide sobre relaciones jurdicas de carcter patrimonial, sea
mediante su creacin, su modificacin o su extincin.
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Conviene adems tener en cuenta que, aun en ese sentido estricto, la palabra contrato
(al igual que sucede con la palabra obligacin) encierra un cierto equvoco, pues con
ella podemos estar refirindonos a cuestiones diversas, aunque conexas:
a) El contrato como acto jurdico: accin de los interesados a la que el
ordenamiento atribuye unos determinados efectos.
b) El contrato como norma: disciplina o reglamentacin a la que las partes
someten su conducta (lex contractus).
c) El contrato como relacin jurdica: situacin en la que quedan las partes
despus de celebrado el contrato.
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casos de buena fe o abuso del derecho se puedan medir los mviles a que tal
actuacin impulse. Es claro, por ejemplo, que un acreedor puede ser enrgico frente a
un deudor y no serlo frente a otro, o reclamar prontamente la deuda de uno y
condonarla total o parcialmente frente a otro.
Hay que tener en cuenta, en fin, aplicaciones concretas de esos planteamientos. El art.
10 de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y
hombres, establece que [l]os actos y las clusulas de los negocios jurdicos que
constituyan o causen discriminacin por razn de sexo se considerarn nulos y sin
efecto, y darn lugar a responsabilidad a travs de un sistema de reparaciones o
indemnizaciones que sean reales, efectivas y proporcionadas al perjuicio sufrido, as
como, en su caso, a travs de un sistema eficaz y disuasorio de sanciones que prevenga
la realizacin de conductas discriminatorias.
Como derogaciones de la libertad contractual se admiten, con carcter excepcional,
los supuestos de contratos forzosos y contratos normados.
a) Los contratos forzosos son aquellos que limitan la libertad de las partes de contratar
o no. Como consecuencia de una decisin normativa, las partes, o al menos una de
ellas, se ven obligadas a celebrar un determinado tipo de contrato (por ejemplo,
contratacin obligatoria de un seguro para los propietarios de vehculos a motor: art. 2
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del Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre, por el que se aprueba el Texto
Refundido de la Ley sobre Responsabilidad civil y seguro en la circulacin de vehculos
a motor). Puede que la autoridad estatal establezca el contenido de ese contrato o
puede que lo deje a la libertad de las partes.
b) Los contratos normados no afectan a la libertad de contratar o no. Las partes
pueden decidir no contratar, pero, si lo hacen, el contenido del contrato debe
someterse a los criterios impuestos por una determinada norma. En el fondo, estos
contratos son aquellos cuyo rgimen jurdico est bsica o exclusivamente compuesto
por normas imperativas.
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Los requisitos necesarios para que las condiciones generales se incorporen al contrato
vienen establecidos por el art. 5 LCGC, siendo necesario distinguir diversos supuestos
de inclusin o incorporacin:
a) Requisitos de inclusin para los contratos documentados por escrito. El adherente
debe aceptar su incorporacin, todos los contratantes deben firmar el contrato y el
contrato debe informar de la existencia de condiciones generales. No existe aceptacin
del adherente si el predisponente no le informa expresamente de la existencia de esas
condiciones y no se le facilita un ejemplar (art. 5.1 LCGC).
Cuando se trata de contratos formalizados en escritura pblica, puede solicitarse al
Notario autorizante que no transcriba las condiciones generales de la contratacin en
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Dado el sentido del art. 5.5 LCGC y su ubicacin sistemtica, resulta preferible afirmar
la no incorporacin al contrato de esas condiciones generales.
Adems del control de incorporacin, la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin prev ciertos supuestos en que las condiciones generales pueden incurrir
en nulidad:
a) Son nulas de pleno derecho las condiciones generales que contradigan en perjuicio
del adherente lo dispuesto en la Ley de Condiciones Generales, o en cualquier otra
norma imperativa o prohibitiva, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para
el caso de contravencin (art. 8.1 LCGC; vid. tambin art. 6.3 CC).
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b) Tambin son nulas de pleno derecho las condiciones generales que sean abusivas,
cuando el contrato se haya celebrado con un consumidor (art. 8.2 LCGC; vid. tambin
art. 83.1 TRLGDCU).
Una vez establecido en qu casos las condiciones generales de la contratacin no se
incorporan al contrato o son nulas, es preciso determinar cmo queda la
reglamentacin contractual, al haberse cercenado una parte de la misma. Conviene,
pues, exponer los efectos de la no incorporacin o de la nulidad de las condiciones
generales.
La solucin por la que se opta es una solucin moderada. La concurrencia de una
condicin general no incorporada o nula no supone como regla general la ineficacia de
todo el contrato. Sobre la posible subsistencia del contrato sin esas condiciones no
incorporadas o nulas debe pronunciarse el rgano judicial ante el que se plantee la
cuestin. La ineficacia total del contrato slo se determinar, si ste no puede subsistir
sin tales clusulas (art. 10.1 LCGC).
Si se trata de un supuesto de ineficacia parcial, sea por no incorporacin, sea por
nulidad, la parte del contrato afectada se integrar con arreglo a lo dispuesto por el
art. 1258 CC y las disposiciones en materia de interpretacin de propio Cdigo Civil
(art. 10.2 LCGC).
La previsin legal no resulta demasiado rigurosa pues combina, sin distinguir
adecuadamente su alcance, la integracin y la interpretacin contractual.
LECTURA COMPLEMENTARIA: A. Serra, Clusulas abusivas en la contratacin (En especial, las clusulas
limitativas de Responsabilidad), Aranzadi, 2002, 2. ed.
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Como puede comprobarse este precepto conecta el carcter abusivo de las clusulas
con la buena fe y el equilibrio entre las partes. Por ello, la definicin legal de clusula
abusiva desarrolla esos criterios: Se considerarn clusulas abusivas todas aquellas
estipulaciones no negociadas individualmente y todas aqullas prcticas no
consentidas expresamente que, en contra de las exigencias de la buena fe causen, en
perjuicio del consumidor y usuario, un desequilibrio importante de los derechos y
obligaciones de las partes que se deriven del contrato (art. 82.1 TRLGDCU).
En consecuencia, la nocin de clusula abusiva, en relacin con los consumidores, se
disea legalmente con arreglo a las siguientes notas bsicas:
a) No debe haberse producido una negociacin individual de la clusula, lo que debe
valorarse atendiendo a la fase de preparacin del contrato. El art. 82.2 TRLGDCU
aade dos precisiones al respecto. Por un lado, la negociacin individual de ciertos
elementos de una clusula o de una clusula aislada no excluye la aplicacin de las
normas sobre clusulas abusivas al resto del contrato. Por otro, el empresario que
afirme que una determinada clusula ha sido negociada individualmente asume la
carga de la prueba de esa circunstancia.
b) El carcter abusivo puede predicarse tanto de las clusulas como las prcticas no
consentidas expresamente.
c) La clusula debe ser contraria a la buena fe. La buena fe debe ser entendida en
sentido objetivo como un modelo de conducta contractual leal y honesta, en funcin
del tipo de contrato.
d) La clusula debe causar, en perjuicio del consumidor y usuario, un desequilibrio
importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato. La
doctrina suele considerar que este desequilibrio es fundamentalmente un
desequilibrio jurdico, sin que la abusividad enjuicie el contenido econmico del
contrato (lo cual es relevante para excluir, por ejemplo, la abusividad por la
adecuacin entre precio y prestacin).
e) La valoracin de la abusividad no debe efectuarse analizando aisladamente cada
clusula, sino teniendo en cuenta todo el contenido del contrato, la naturaleza de los
bienes o servicios objeto del contrato y todas las circunstancias concurrentes en el
momento de su celebracin (art. 82.3 TRLGDCU).
La frmula general del art. 82 TRLGDCU por s sola ya es suficiente para llevar a cabo
una ponderacin del carcter abusivo de una determinada clusula. Sin embargo, con
la intencin de aumentar la proteccin de los consumidores, se prev lo que se
denomina una lista negra de clusulas que deben ser calificadas como abusivas, sin
necesidad de mayores valoraciones.
Aunque la pretensin legislativa es que se trate de una lista negra de clusulas (el
art. 82.4 TRLGDCU dice que en todo caso son abusivas), en la prctica muchas de
ellas incorporan criterios indeterminados (excesivamente largo o insuficientemente
determinado,
desproporcionadamente
breve,
antelacin
razonable,
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Sin que se puedan detallar ahora todos los supuestos concretos de clusulas abusivas
(hay casi cuarenta clusulas, y en algunas de ellas se contienen varios tipos de
situaciones), podemos dejar constancia de los diversos grupos de casos (aunque la
clasificacin legal sea en ocasiones un tanto discutible):
a) Clusulas abusivas por vincular el contrato a la voluntad del empresario (art. 85
TRLGDCU).
b) Clusulas abusivas por limitar los derechos bsicos del consumidor y usuario
(art. 86 TRLGDCU).
c) Clusulas abusivas por falta de reciprocidad (art. 87 TRLGDCU).
d) Clusulas abusivas sobre garantas (art. 88 TRLGDCU). El art. 82.4 TRLGDCU
habla de clusulas que impongan al consumidor y usuario garantas
desproporcionadas o le impongan indebidamente la carga de la prueba.
e) Clusulas abusivas que afectan al perfeccionamiento y ejecucin del contrato
(art. 89 TRLGDCU). El art. 82.4 TRLGDCU precisa que deben ser clusulas que
resulten desproporcionadas en relacin con esas fases contractuales.
f) Clusulas abusivas sobre competencia y derecho aplicable (art. 90 TRLGDCU).
Tambin el art. 82.4 TRLGDCU precisa que han de tratarse de clusulas que
contravengan las reglas sobre competencia y derecho aplicable.
Cules son las consecuencias jurdicas de la calificacin como abusiva de una
clusula? Segn el art. 83.1 TRLGDCU, las clusulas abusivas son nulas de pleno
derecho y se tienen por no puestas.
Nos encontramos entonces ante un problema similar al expuesto en relacin con las
condiciones generales de la contratacin no incorporadas o nulas, puesto que se hace
necesario completar los aspectos carentes de regulacin como consecuencia de
aquella nulidad.
El criterio seguido por el legislador es tambin similar (aunque no idntico) al previsto
para las condiciones generales de la contratacin: la ineficacia de la totalidad del
contrato slo se produce cuando las clusulas subsistentes determinen una situacin
no equitativa en la posicin de las partes que no pueda ser subsanada judicialmente
(art. 83.2.III TRLGDCU). En el resto de casos, se trata de una ineficacia parcial, que
debe ser integrada con arreglo a lo dispuesto por el art. 1258 CC y al principio de
buena fe objetiva (art. 83.2.I TRLGDCU). Al Juez tambin se le confieren facultades
moderadoras respecto de los derechos y obligaciones de las partes, cuando subsista el
contrato, y de las consecuencias de su ineficacia en caso de perjuicio apreciable para el
consumidor y usuario (art. 83.2.II TRLGDCU).
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b) Por las atribuciones patrimoniales derivadas del contrato. Los contratos son
onerosos cuando existen atribuciones patrimoniales a cargo de ambas partes; y son
gratuitos cuando existen atribuciones patrimoniales a cargo de una sola de las partes.
Por ejemplo, es oneroso el contrato de obra; y gratuita la donacin.
d) Por el modo en que se pacta su contenido. Los contratos por negociacin son
aquellos en que las partes discuten o se encuentran en posicin de discutir el
contenido del contrato; en cambio, los contratos por adhesin son aquellos en los que
existe una previa prerredaccin unilateral del contrato por una parte y la otra slo
puede aceptarlo o rechazarlo.
Aunque tradicionalmente el paradigma han sido los contratos por negociacin, los
contratos por adhesin, mediante el empleo de condiciones generales de la
contratacin, crecen exponencialmente.
e) Por los requisitos exigidos para su perfeccin. Los contratos son consensuales
cuando se perfeccionan por el mero acuerdo de voluntades; son formales cuando,
para su perfeccin, exigen, adems del acuerdo, una determinada forma especial; y
son reales, cuando su perfeccin requiere, adems del acuerdo, la entrega de la cosa
objeto del contrato.
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Por ejemplo, es consensual la compraventa (art. 1450 CC); formal, la donacin (arts.
632 y 633 CC); y real, el depsito (art. 1758 CC).
f) Por el nmero de partes que intervienen. Los contratos son bilaterales, cuando
intervienen dos partes (sta es la regla general y no puede existir un contrato en el que
intervenga una sola parte); y son plurilaterales cuando en el contrato intervienen ms
de dos partes.
Los ejemplos bsicos de contrato plurilateral son la sociedad (art. 1665 CC) y los
contratos asociativos.
g) Por su previsin y regulacin normativa. Los contratos son tpicos cuando estn
previstos y regulados por el ordenamiento jurdico; son, en cambio, atpicos, cuando o
bien no estn ni siquiera mencionados por el ordenamiento, o bien estn
mencionados, pero no aparecen regulados por el ordenamiento.
Por ejemplo, es tpica la compraventa; y atpicos el contrato de hostelera, y el
outsourcing.
La atipicidad puede tener carcter transitorio: por ejemplo, la Ley 15/2009, de 11 de
noviembre, del contrato de transporte terrestre de mercancas, ofrece ahora una
regulacin del contrato de mudanza (arts. 71 a 77).
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El contrato del menor ser, sin embargo, nulo no por un problema de capacidad para
contratar, sino de falta de consentimiento, si el menor, por su falta de edad, no pudo
prestar efectivamente su consentimiento (por ejemplo, donacin de un bien por parte
de un menor de tres aos).
En cuanto a la capacidad contractual del incapacitado9, debe atenderse al contenido
de la sentencia de incapacitacin (art. 760.1 LEC) para determinar qu actos puede
realizar el incapacitado y el rgimen de guarda y proteccin al que se ve sometido. Los
contratos incluidos en el mbito de la incapacitacin deben reputarse anulables, por
aplicacin de los criterios de los arts. 1300 y ss. Slo cabe sostener su nulidad no por
un defecto en la capacidad de contratar, sino por falta absoluta de consentimiento
cuando el incapacitado carezca por completo de facultades (por ejemplo, venta a
precio irrisorio efectuada por persona con las facultades cognitivas e intelectivas
absolutamente afectadas).
El Cdigo Civil no solventa el rgimen de los contratos celebrados por incapaces que
no hayan sido incapacitados. Con arreglo al esquema del Cdigo Civil, en esas personas
concurre capacidad para contratar, pero la doctrina admite la impugnacin de esos
contratos: se discute, sin embargo, si esos contratos son nulos por falta absoluta de
consentimiento, o simplemente anulables, como sucede con los contratos de los
incapacitados afectados por la incapacitacin.
Una referencia especial merece la capacidad contractual de los prdigos. Dado que los
prdigos no son incapacitados, no se les aplica el art. 1263.2 CC. El prdigo est
sometido a curatela (art. 286.3 CC). La sentencia que declare la prodigalidad
determinar los actos que el prdigo no puede realizar sin el consentimiento de la
persona que deba asistirle (art. 760.3 LEC). La falta de consentimiento del curador
determina la anulabilidad del acto (art. 293 CC).
En cuanto a la capacidad contractual del concursado, el art. 40 de la Ley 22/2003, de 9
julio, Concursal, distingue en funcin de si el concurso es voluntario o necesario,
aunque el Juez puede alterar esos efectos. Si el concurso es voluntario, el deudor
conserva las facultades de administracin y disposicin sobre su patrimonio, quedando
sometido el ejercicio de stas a la intervencin de los administradores concursales,
mediante su autorizacin o conformidad. Si el concurso es necesario, se suspende el
ejercicio por el deudor de las facultades de administracin y disposicin sobre su
patrimonio, siendo sustituido por los administradores concursales. Los actos del
deudor que infrinjan esas limitaciones slo pueden ser anulados a instancia de la
administracin concursal y cuando sta no los hubiese convalidado o confirmado.
Cualquier acreedor y quien haya sido parte en la relacin contractual afectada por la
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que las partes hayan establecido entre ellas o de los usos, el destinatario puede indicar
su asentimiento ejecutando un acto relativo, por ejemplo, a la expedicin de las
mercaderas o al pago del precio, sin comunicacin al oferente, la aceptacin surtir
efecto en el momento en que se ejecute ese acto....
La relevancia del silencio como declaracin de voluntad se mueve entre dos tesis
extremas, la que considera que el silencio entraa siempre aceptacin, y la que
considera que el silencio nunca supone manifestacin de voluntad. Obviamente, la
doctrina y la jurisprudencia se inclinan por una solucin intermedia segn la cual el
silencio supone manifestacin de voluntad, cuando dada una determinada relacin
entre dos personas, el modo corriente y usual de proceder y la buena fe implican el
deber de hablar. Ello implica la necesidad de ponderar diversos factores como la
existencia, o no, de relaciones entre las partes, los usos generales del trfico y los usos
particulares entre las partes.
Un magnfico resumen jurisprudencial sobre las formas de declaracin de la voluntad y
sobre el valor del silencio se contiene en la STS de 21 de febrero de 2008: [l]a doctrina
cientfica distingue las declaraciones de voluntad negociales que tienen lugar de forma
expresa, y explcita (por signos verbales, escritos, o gestuales --"nutus"--, reconocidos
apropiados a tal fin), de aqullas que se derivan, bien de situaciones en las que se
realizaron actos no dirigidos directamente a expresar la voluntad, pero que la
presuponen o cabe presumirla, dada la univocidad de los mismos, en cuyo caso se
habla de declaraciones de voluntad "mediatas", "indirectas" o por hechos
concluyentes ("facta concludentia"), pudiendo consistir en manifestaciones o
declaraciones que no expresan de modo inmediato una determinada voluntad de
producir el efecto jurdico que se le atribuye, o en meros "actos reales", o bien de una
situacin, nica, de "no hacer", es decir, una forma de omisin consistente en la
postura totalmente pasiva de callar. Respecto de este supuesto, [] aunque no hay
unanimidad doctrinal, sin embargo el criterio mayoritario estima que, frente a la regla
de que el que calla no dice nada ("neque afirma, neque negat, neque utique fatetur"),
cabe, en determinadas situaciones, atribuirle el carcter de declaracin jurdiconegocial. La determinacin de estas situaciones supone para el juzgador (y en su caso
para el operador jurdico) una tarea interpretativa acerca de si realmente hay
declaracin de voluntad, esto es, si hay silencio "elocuente", y de su contenido, para lo
que --el interprete-- habr de tomar en consideracin, por lo regular, segn un
importante tratadista, las posibilidades de conocimiento del destinatario --que es
aqul a quien el silencio debe o puede decir algo en esa situacin-- y el conocimiento
del significado de su conducta omisiva por el que calla o al menos que le es imputable
(sin perjuicio de la situacin de error) "si falta la conciencia de declaracin". La
doctrina jurisprudencial [], sin dejar resaltar la necesidad de una aplicacin cautelosa
(STS 30 de septiembre de 1971), admite el posible efecto jurdico del silencio como
declaracin de voluntad en los casos en que sea aplicable la regla de que el que calla
"poda" y "deba" hablar ("qui siluit qum loqui et debuit et potuit, consentire videtur"),
entendiendo que hay ese deber cuando viene exigido, no ya por una norma positiva o
contractual, sino, tambin, por las exigencias de la buena fe o los usos generales del
trfico, o, habiendo relaciones de negocios, el curso normal y natural de los mismos
exigan responder de modo que al no hacerlo se provoca en el "destinatario" la lgica
creencia de que se aceptaba. Es decir, se toman como pautas interpretativas los
estndares jurdicos de la lealtad y la buena fe, el comportamiento justo y honrado, y
se acomoda la respuesta al principio del "quod plerumque accidit" o "quod plerisque
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Sabemos ya que en todo contrato deben concurrir al menos dos partes (entendidas
como una o varias personas o un conjunto de personas que polarizan o agrupan
diferentes intereses jurdicos). Como es evidente, cada parte expresa su propio
consentimiento contractual. El problema que se plantea con la denominada
autocontratacin es determinar si es admisible que esos consentimientos
contractuales (tantos como partes) sean emitidos por una misma persona, actuando
en su caso como representante de otra u otras partes.
Es posible que una persona acte en su propio nombre y como representante de otra;
o que acte como representante de una y como representante de otra.
No existe en el Cdigo Civil una regulacin general del autocontrato, sino tan solo
alusiones espordicas a esa figura (arts. 163.II.2, 221.2, y 1459.1, 2 y 3 CC, y 257
CCom). Superada una etapa en la que, por razones fundamentalmente dogmticas, se
negaba la validez del autocontrato, el criterio actual no consiste en un rechazo
absoluto, ni en una admisin general de la figura: la validez o la invalidez del
autocontrato se hace depender de la existencia de un conflicto de intereses entre el
representante y quienes son representados por ste.
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recoga una clusula (ejercitar las facultades anteriormente referidas, aunque incida
en autocontratacin) sensiblemente similar al supuesto de autos.
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pensando que es edificable, cuando resulta que est calificada como zona verde por el
planeamiento urbanstico).
Para que el error pueda invalidar el contrato, se requiere que concurran ciertos
caracteres:
a) Esencialidad: el error debe haber determinado la voluntad del contratante
que lo sufre (art. 1266 CC).
b) Excusabilidad: el contratante que sufre el error hubiera podido evitarlo con
una diligencia normal, es decir, el contratante incurre en error por su propia
negligencia.
Dice la STS de 17 de julio de 2006 que para que el error, como vicio de la voluntad
negocial, sea invalidante del consentimiento es preciso, por una parte, que sea
sustancial o esencial, que recaiga sobre las condiciones de la cosa que principalmente
hubieran dado motivo a la celebracin del contrato, o, en otros trminos, que la cosa
carezca de alguna de las condiciones que se le atribuyen, y precisamente de la que de
manera primordial y bsica motiv la celebracin del negocio atendida la finalidad de
ste []; y, adems, y por otra parte, que sea excusable, esto es, no imputable a quien
los sufre y no susceptible de ser superado mediante el empleo de una diligencia media,
segn la condicin de las personas y las exigencias de la buena fe, con arreglo a la cual
el requisito de la excusabilidad tiene por funcin bsica impedir que el ordenamiento
proteja a quien ha padecido el error cuando ste no merece esa proteccin por su
conducta negligente, ya que en tal caso ha de establecerse esa proteccin a la otra
parte contratante que la merece por la confianza infundida por esa declaracin [] El
carcter esencial del error apreciado se deriva del hecho de que el mismo recae sobre
la calificacin urbanstica de la finca objeto de la compraventa, y, en consecuencia,
sobre su grado de edificabilidad, con la subsiguiente incidencia en su valor econmico
[] [D]adas las circunstancias expuestas, no puede afirmarse con rotundidad que con
el empleo de una diligencia media hubiera podido conocer con certeza la recalificacin
urbanstica de la finca objeto de la compraventa con anterioridad a la celebracin de
sta, recalificacin que no devino definitiva sino hasta su aprobacin por el Consejo de
Gobierno.
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El error sobre el negocio (por ejemplo, una parte cree estar vendiendo un ciclomotor, y
la otra cree que se lo est regalando) supone la inexistencia del contrato, puesto que
no existe coincidencia de voluntades, sino disenso (art. 1262 CC).
El error sobre los motivos (por ejemplo, compro una determinada vivienda porque
creo que es posible unirla a otra, cuando arquitectnicamente es imposible) es
irrelevante, salvo que sea determinante del contrato y conocido por la otra parte.
La STS de 21 de diciembre de 2009, en relacin a un supuesto en que se pretenda
adquirir un hotel (que luego se descubre afectado por una grave aluminosis) y se
adquiere mediante compra de todas las acciones de la sociedad propietaria del hotel,
dice que [l]a sociedad demandante quiso explotar un hotel y, de entre las varias
opciones jurdicas para ello (compraventa, arrendamiento, usufructo, etc.) eligi una,
que fue la adquisicin de la sociedad que era propietaria del mismo. No pretenda
ahora, convertir su negocio jurdico de compra de las acciones de una sociedad, en el
negocio jurdico de compra de un inmueble que era, entre otras cosas, propiedad de la
sociedad. Y ello es lo que ha hecho la sentencia recurrida: ha valorado el mvil, lo ha
elevado a la categora de causa y ha entendido que la compraventa no era de acciones,
sino de un hotel, sin aclarar lo que pasaba con los dems elementos que no eran hotel.
Y, salvo los casos excepcionales en que el mvil se integra en la funcin objetiva del
negocio jurdico, caso del mvil causalizado, el mvil subjetivo es intrascendente para
el Derecho; as lo dijo expresamente y ahora se reitera, la sentencia de 1 de abril de
1998 en estos trminos: "El mvil subjetivo es, en principio, una realidad
extranegocial, a no ser que las partes lo incorporen al negocio como una clusula o
como una condicin [] Sin embargo, puede darse el caso de que el mvil se incorpore
a la causa -es el mvil causalizado-- y tenga trascendencia como tal elemento del
negocio jurdico". En este caso, simplemente se celebr un contrato de compraventa
de todas las acciones de una sociedad y simplemente se indic que se compraba para
la finalidad de explotar un hotel, pero no se compr ste, sino la sociedad propietaria
del hotel.
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Por ejemplo, se compran 135 cajas de vino de Jumilla a 72 euros y se indica que el
precio total es de 8.720 euros (en lugar de 9.720 euros).
El dolo consiste, segn el art. 1269 CC, en la utilizacin por parte de un contratante de
palabras o maquinaciones insidiosas que inducen al otro contratante a celebrar un
contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. Adems, el art. 1270 CC exige que el dolo sea
grave y no sea recproco, e indica que el dolo incidental slo obliga a indemnizar los
daos y perjuicios causados.
Por ejemplo, se vende un vehculo, con el cuentakilmetros estropeado, diciendo que
se ha usado durante 80.000 kilmetros, cuando en realidad ha recorrido 280.000
kilmetros.
A partir de estos preceptos pueden perfilarse las caractersticas del dolo como vicio de
la voluntad:
a) El dolo puede consistir tanto en una conducta activa como pasiva (dolo por
omisin o reticencia dolosa). Aunque el art. 1269 CC habla de palabras o
maquinaciones, la jurisprudencia admite la relevancia de la reticencia dolosa.
En la STS de 30 de diciembre de 2009, relativa a unos contratos de compraventa en los
que la vendedora haba ocultado a los compradores que las viviendas unifamiliares
iban a construirse sobre suelo contaminado y que, por tanto, no iba a aprobarse la
modificacin urbanstica necesaria para proceder a la promocin y edificacin, se
recuerda que una actuacin dolosa no slo puede manifestarse mediante una
actuacin positiva, como parece desprenderse de la expresin palabras o
maquinaciones insidiosas que emplea el Cdigo Civil en el citado art. 1269, sino que
tambin puede apreciarse en relacin con una actuacin omisiva de ocultacin o falta
de informacin a la otra parte de determinadas circunstancias que hubieran podido
llevarle a no celebrar el contrato en caso de haberlas conocido. La sentencia de esta
Sala de 5 mayo 2009 contempla la concurrencia de dolo negativo o por omisin,
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d) Ese carcter insidioso de las palabras o maquinaciones supone tambin que sea
irrelevante el llamado dolus bonus, esto es, la exagerada ponderacin de las
cualidades de una cosa o servicio. Por lo tanto, slo el denominado dolus
malus permite impugnar el contrato.
e) El dolo debe haber sido empleado por un contratante. El dolo del tercero es
irrelevante, aunque no excluya la anulacin por error y la responsabilidad del
tercero.
f) El dolo recproco carece de relevancia (art. 1270.I CC): ambas partes deben
actuar conforme a la buena fe.
g) El dolo incidental (el que recae sobre circunstancias secundarias o elementos
no determinantes del contrato) no permite anular el contrato y slo da lugar a
la indemnizacin de daos y perjuicios (art. 1270.II CC).
El problema de delimitar cundo el dolo induce a contratar y cundo es incidental,
debe resolverse mediante los criterios de interpretacin de la voluntad de los
contratantes.
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ambientales y personales de quien la sufre, siendo aqul tanto menor cuanto mejor
sea la posicin social, cultural y econmica de quien se diga intimidado [] Pero no es
menos cierto que tales consideraciones generales se matizan con importantes
puntualizaciones que, en lo que aqu importa, excluyen el chantaje como medio
legtimo de obtener el consentimiento contractual [] Lo que hubo, pues, no fue una
advertencia de que se ejercitara legtimamente el derecho a promover la accin de la
justicia si no se enjugaba la deuda sino, muy claramente, un chantaje para quedarse
con todos los bienes del matrimonio a espaldas de la esposa demandante [] De ah,
en definitiva, que con la amenaza se consiguiera mucho ms de lo que la mercantil
demandada y su administrador codemandado habran podido obtener denunciando al
esposo de la actora.
La amenaza no tiene por qu proceder del otro contratante, ya que, segn el art. 1268
CC, puede proceder de un tercero (y, en su caso, cabr reclamar contra el tercero por
los daos causados). La intimidacin afecta al contrato con independencia de quien la
haya causado.
Ahora bien, el Cdigo Civil no resuelve el supuesto del llamado miedo o terror
ambiental que si histricamente se plante en situaciones blicas o pre-blicas,
puede ahora darse en lugares controlados por mafias o grupos terroristas.
b) Un temor racional y fundado, que sea objetivamente capaz de afectar al sujeto y a la
formacin de su voluntad. No todas las personas reaccionan igual frente a idnticas
amenazas y, por ello, el art. 1267.III CC requiere que se pondere en funcin de la edad
y la condicin de la persona.
Es irrelevante a los efectos de impugnacin el temor reverencial, esto es, el temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto (art. 1267.IV CC).
Por lo tanto, la celebracin de un contrato por un hijo por no querer contrariar a su
padre (o de un trabajador, por no disgustar a su empleador) no puede anularse por
intimidacin.
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Pero en cualquier caso el rgimen que disea el Cdigo Civil en los arts. 1300 y ss.,
donde explcitamente se refiere a la violencia, aproxima esa situacin a los vicios del
consentimiento.
Al igual que sucede con la intimidacin, la violencia no tiene por qu proceder del otro
contratante, ya que, segn el art. 1268 CC, puede proceder de un tercero.
Hemos de tener en cuenta que los arts. 1271 a 1273 CC no definen el objeto del
contrato, sino que simplemente establecen sus requisitos: existe, pues, un criterio de
libertad siempre que se cumplan esos requisitos. Por ello, puede ser objeto del
contrato cualquier bien susceptible de valoracin econmica que corresponda al
intento de los contratantes: las cosas u objetos corporales, las energas naturales, las
creaciones del ingenio, las situaciones de poder o de deber de las personas, el
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El art. 1271.I CC admite rotundamente que puedan ser objeto del contrato las cosas
futuras. Slo el art. 1271.II CC recoge una regla restrictiva en relacin con la herencia
futura (criterio restrictivo que no comparten los derechos civiles autonmicos).
Tambin limita el alcance de la donacin respecto de bienes futuros (entendiendo por
tales aquellos de que el donante no puede disponer al tiempo de la donacin) el art.
635 CC.
La posibilidad no excluye la existencia futura del objeto contractual. En relacin con la
cosa, el carcter futuro se refiere a toda cosa inexistente en el momento de la
celebracin del contrato, pero que puede existir segn el curso normal de los
acontecimientos. En relacin con los servicios, debe repararse en que todos los
servicios son, por sus propias caractersticas, futuros (el Cdigo Civil ni siquiera se
preocupa de explicitar que se admiten como objeto del contrato los servicios futuros).
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Admitido que pueden ser objeto del contrato las cosas o servicios futuros, es necesario
tener en cuenta que debern reunir los otros requisitos del objeto del contrato, en
especial su determinabilidad. Ese carcter futuro no exonera del cumplimiento de esas
exigencias.
La licitud presenta perfiles diferentes segn se predique de las cosas o de los servicios.
En cuanto a los servicios, el art. 1271.III CC requiere que no sean contrarios a las leyes
o a las buenas costumbres (lo cual se aproxima en buena medida a lo previsto con
carcter general por el art. 1255 CC como lmite de la autonoma privada).
Esa referencia a las buenas costumbres como toda clusula general plantea
delicados problemas de aplicacin. Por ejemplo, es lcito un contrato que imponga a
una persona la prestacin de servicios sexuales? es lcito un contrato que obligue a
una persona desempear una actividad que ponga en serio riesgo su vida o su
integridad?
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Por ltimo, el Cdigo Civil exige que el objeto del contrato cumpla el requisito de la
determinacin. La exigencia de certeza en el objeto tambin se encuentra en el art.
1261 CC. La falta de certeza sobre el objeto impide que pueda saberse sobre qu versa
el acuerdo entre las partes (art. 1262.I CC).
La regla bsica es el art. 1273 CC, conforme al cual [e]l objeto de todo contrato debe
ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad
no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible
determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes.
La finalidad bsica de la norma no es exigir la total determinacin del objeto, sino
establecer el grado de determinabilidad admisible. Y el lmite bsico que se establece
es la no necesidad de nuevo acuerdo entre las partes.
Por aplicacin del art. 1256 CC (y de los arts. 1449 y 1690.IICC) no puede quedar en
manos de uno de los contratantes la fijacin del objeto debido, de su calidad o
cantidad. Pero nada impide que se deje al criterio de un tercero (arts. 1447 y 1690.I
CC).
La jurisprudencia se ha ocupado en diferentes ocasiones de la interpretacin de la
exigencia de determinabilidad, especialmente cuando se refera a cosas futuras.
La STS de 23 de febrero de 2007 considera que [e]l art. 1271, prrafo primero, CC
admite la posibilidad de que el objeto del contrato sea una cosa futura. No importa
que la cosa no tenga existencia real en el momento de celebrar el contrato, sino basta
una razonable probabilidad de existencia. Ello no es incompatible con la certeza, la
cual se refiere a la determinacin o identificabilidad, no a la existencia (arts. 1273,
1445, 1447 CC). La falta de determinacin deja el contrato al arbitrio de cada uno de
los contratantes, por lo que afecta al principio de la necessitas que es esencia de la
obligacin. El objeto est determinado cuando consta individualizado o existen
elementos suficientes para conocer su identidad de modo que no hay duda sobre la
realidad objetiva sobre las que las partes quisieron contratar. La determinacin supone
que hay identificabilidad, de modo que el objeto no puede confundirse con otros
distintos, el acreedor conoce lo que puede exigir y el deudor lo que tiene que entregar
para cumplir su obligacin. La jurisprudencia admite que es suficiente la
determinabilidad, la cual hace referencia a una situacin en que no hay
determinacin inicial, en el momento de perfeccionarse el vnculo, pero si cabe la
determinacin posterior, siempre que no sea necesario un nuevo convenio o acuerdo
entre los contratantes para su fijacin. Para ello es preciso que el contrato contenga en
sus disposiciones previsiones, criterios o pautas que permitan la determinacin []
Cuando se trata de una cosa genrica cosa determinada por su gnero (STS de 21 de
octubre de 2003), cuya calidad y circunstancias no se hubieran expresado, el acreedor
no podr exigirla de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior (art.
1167 CC). Se trata de un supuesto de relativa indeterminacin del objeto que no es
obstculo para la existencia del contrato (STS de 21 de octubre 1992 y 16 de marzo de
1998). El tema es problemtico cuando la compraventa de cosa futura (y con esto no
queremos decir que la compraventa de cosa futura sea un precontrato, S. 11 de
febrero 1976 , aunque lgicamente cabe el precontrato de cosa futura) versa sobre
un piso. La STS de 17 de febrero de 1998 seala que la obligacin asumida por la
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LECTURA COMPLEMENTARIA: M.J. Marn, La causa del contrato, Aranzadi Civil, 2007, nm. 3, pgs.
2649 y ss.
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Limitando la cuestin a la causa del contrato, la doctrina ofrece lecturas tan diferentes
de la misma que nos encontramos incluso con quienes niegan su exigencia. Esas
doctrinas sobre la causa contractual tratan, en el fondo, de dar respuesta a dos
grandes interrogantes: por un lado, cmo dotar de sentido autnomo a ese requisito;
y, por otro, determinar hasta qu punto la frustracin de los motivos no plasmados en
condiciones contractuales o la ilicitud de esos motivos puede afectar a la validez del
contrato.
La doctrina anticausalista (que en nuestro ordenamiento no puede admitirse a la vista
de la clara exigencia de los arts. 1261.3, 1262.I y 1274 y ss. CC), niega la necesidad de
causa porque si en los contratos onerosos equivale a lo que cada parte debe a la otra,
se confunde con el objeto; y si en los contratos gratuitos equivale a la liberalidad del
benefactor, se confunde con el consentimiento.
Segn la concepcin subjetiva, causa es el fin inmediato que se proponen alcanzar los
contratantes, lo cual permite tener en cuenta las motivaciones individuales de las
partes. Pero no precisa cundo deben deben tenerse en cuenta esas motivaciones
individuales y cundo no.
Para la concepcin objetiva de la causa, se identifica con la funcin econmico-social
del contrato o la funcin prctico-social reconocida por el Derecho, es decir, la funcin
que aqul objetivamente tiene y que el ordenamiento sanciona y protege. Pero esta
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concepcin no puede explicar por qu hay contratos tpicos que son causalmente
ilcitos o inmorales.
Por ltimo, una concepcin intermedia, que ana el enfoque subjetivo y objetivo, ve
en la causa la funcin econmico-social del contrato en cuanto coincide con la
voluntad concreta de las partes y con los fines que persiguen.
La jurisprudencia ha recogido ese concepto intermedio que, en el fondo, parte del
criterio objetivo pero admite bajo ciertos presupuestos la relevancia de los llamados
motivos causalizados. As, dice la STS de 19 de febrero de 2009 que [a]un cuando la
"causa" no aparece conceptualmente definida en el Cdigo Civil y el propio legislador
utiliza una terminologa equvoca, pues unas veces habla de causa de la obligacin (art.
1261.3) y otras de causa del contrato (arts. 1275, 1276 y 1277), puede afirmarse que
se trata del fin objetivo o inmediato del negocio jurdico o la funcin econmica y
social que el Derecho le reconoce como relevante, sin perjuicio de que los mviles
subjetivos --en principio, ajenos a la causa-- puedan considerarse integrados en la
misma cuando se han objetivado mediante su expresin en el propio negocio como
fundamento del mismo o se trata de mviles ilcitos, los que vienen a integrar los
llamados "motivos casualizados"....
Realmente si se analiza la interpretacin jurisprudencial del requisito de la causa, nos
encontramos con que constituye en buena medida un expediente cmodo para
confirmar decisiones de equidad y equilibrio de intereses que, a falta del concepto de
causa, se hubieran fundado en las reglas generales de la contratacin, la naturaleza del
contrato en cada caso o la voluntad implcita de los contratantes (J.L. Lacruz).
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ser menester, para llegar a causalizar una finalidad concreta que el propsito de que
se trate venga perseguido por ambas partes y trascienda al acto jurdico como
elemento determinante de la declaracin de voluntad en concepto de mvil impulsivo
[] de suerte que la causa no puede ser confundida con el fin individual (mero inters
o motivo) que anima a cada contratante en su proceder, y en consecuencia para que
los mviles subjetivos de los otorgantes repercutan en la plenitud del negocio, como
tiene previsto el ordenamiento positivo en determinadas hiptesis, ser necesario que
tales determinantes, conocidas por ambos intervinientes, hayan sido elevadas a
presupuesto determinante del pacto concreto, operando a manera de causa impulsiva
[] Finalmente, como explica la STS de 1 de abril de 1998 [] a la vista del art. 1274
CC se ha mantenido reiteradamente que la causa, como elemento esencial del negocio
jurdico y, por ende, del contrato, es un concepto objetivo. El mvil subjetivo es, en
principio, una realidad extranegocial, a no ser que las partes lo incorporen al negocio
como una clusula o como una condicin. Sin embargo, puede darse el caso de que el
mvil se incorpore a la causa; como elemento, afecta a la existencia momento de la
perfeccin, pero no al desarrollo o al cumplimiento del contrato.
De los arts. 1275 y 1276 CC, se puede deducir que los requisitos de la causa son la
existencia, la veracidad y la licitud.
En cuanto a la existencia de la causa, puede afirmarse que carecen de causa aquellos
contratos cuyo propsito no justifica la proteccin que se pretende del ordenamiento,
o la misma no responde al tipo contractual propuesto. En los contratos tpicos, esto
sucede cuando falta uno de sus elementos estructurales esenciales. En los contratos
atpicos depender del tipo de contrato: cuando no exista verdadera reciprocidad de
prestaciones (contratos onerosos), cuando no medie nimo de liberalidad (contratos
gratuitos) o cuando no haya servicio que remunerar (contratos remuneratorios).
La falta de causa determina la nulidad radical del contrato: [l]os contratos sin causa
[] no producen efecto alguno (art. 1275 CC). Ahora bien, se ha de tener en cuenta
que, conforme al art. 1277 CC, [a]unque la causa no se exprese en el contrato, se
presume que existe y que es lcita mientras el deudor no pruebe lo contrario.
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La licitud de la causa aparece perfilada en el art. 1275 CC: [e]s ilcita la causa cuando
se opone a las leyes o a la moral. Y este mismo precepto establece que los contratos
con causa ilcita no producen efecto alguno, es decir, son nulos de pleno derecho.
La ilicitud de la causa tiene reglas especiales en cuanto a los efectos de la nulidad: arts.
1305 y 1306 CC.
Cundo puede decirse que una causa es ilcita? Una causa debe ser considerada ilcita
cuando la finalidad perseguida por las partes es contraria a las concepciones morales
imperantes, cuando resulta contraria al orden pblico econmico o cuando pretende
un fraude de ley o de acreedores.
Probablemente la ilicitud de la causa sea el aspecto que con ms frecuencia se plantea
ante los tribunales.
La STS 19 de febrero de 2009, que analiza un pacto por el que dos socios acordaron
repartirse los ingresos derivados de una actividad empresarial lcita de tal modo que
no se abonaran las obligaciones tributarias, considera que las infracciones de carcter
fiscal que puedan producirse con ocasin de la conclusin de negocios jurdicos de
carcter civil no tien de ilegalidad a tales negocios, en cuanto la ilicitud no alcanza a
las prestaciones realizadas o comprometidas por las partes, sin perjuicio de que los
rganos judiciales pongan de manifiesto los hechos a la Administracin Tributaria a los
efectos que procedan [] En definitiva habra de ser considerado como contrato con
causa ilcita --por opuesta a la ley-- aqul cuyas prestaciones estuvieran ordenadas a
procurar la defraudacin fiscal pero no el convenio cuya finalidad es --como en este
caso-- el reparto de beneficios, aunque en ellos se incluyan cantidades a las que no
correspondera tal calificacin. Y recuerda la doctrina jurisprudencial conforme a la
cual la ilicitud causal que prev el art. 1275, conforme a reiterada doctrina
jurisprudencial, supone la concurrencia de causa, pero resulta viciada por oponerse a
las Leyes o a la moral en su conjunto, cualesquiera que sean los medios empleados
para lograr tal finalidad, elevndose el mvil a la categora de causa en sentido
jurdico, ya que aqul imprime a la voluntad la direccin finalista ilcita y reprobable del
convenio [], descansando a su vez la ilicitud de la causa en la finalidad negocial
inmoral o ilegal comn a todas las partes....
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En Derecho espaol, rige un principio causalista (arts. 1261.1, 1262.I y 1275 CC), con
carcter imperativo. El art. 1277 CC no justifica la admisin de los contratos abstractos,
pues constituye una abstraccin meramente procesal (que distribuye la carga de la
prueba).
Los negocios fiduciarios consisten, segn indica la jurisprudencia, en la atribucin
patrimonial que uno de los contratantes, llamado fiduciante, realiza a favor de otro,
llamado fiduciario, para que ste utilice la cosa o el derecho adquirido, mediante la
referida asignacin, para la finalidad que ambos pactaron, con la obligacin de
retrasmitirlos al fiduciante o a un tercero cuando se hubiere cumplido la finalidad
prevista (STS de 5 de marzo de 2001). Suponen, pues, una variacin del fin tpico del
contrato empleado, que se utiliza para producir efectos diferentes de los que le son
propios. Como resalta la jurisprudencia, cuando no envuelve fraude de ley, el negocio
fiduciario es vlido y eficaz.
Es necesario diferenciar dos tipos de negocio fiduciario.
a) La fiducia cum amico (modernamente conocida como fiducia-gestin) desempea
una finalidad de depsito, comodato o mandato, y da lugar a una situacin fiduciaria
en beneficio del fiduciante.
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b) En cambio, la fiducia cum creditore (modernamente conocida como fiduciagaranta) desempea una finalidad de garanta, y da lugar a una situacin fiduciaria en
beneficio del fiduciario.
Por ejemplo, Diana que ha contrado numerosas deudas y tiene problemas de liquidez,
decide solicitar un crdito a Elena. Elena se muestra dispuesta a concedrselo, pero le
exige que Diana le venda una valiosa finca de naranjos, por un precio equivalente al
crdito. Acuerdan que cuando Diana le devuelva el crdito (ms los intereses), Elena le
restituir la propiedad de la finca.
Puede verse un supuesto, entre otros muchos, en la STS de 26 de abril de 2001: lo que
realizaron las partes fue el tpico negocio de transmisin de propiedad en garanta, a
travs de un medio indirecto cual es la instrumentacin de una compraventa simulada,
que la jurisprudencia de esta Sala ha conocido ya en bastantes ocasiones .
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contra el fiduciante como cualquier acreedor, teniendo la ventaja de que cuenta ya con un
bien seguro con el que satisfacerse, pero sin que ello signifique que tiene accin real
contra el mismo. 6 La transmisin de la propiedad con fines de seguridad, o venta en
garanta es un negocio jurdico en que por modo indirecto, generalmente a travs de una
compraventa simulada, se persigue una finalidad lcita, cual es la de asegurar el
cumplimiento de una obligacin, y no pueda pretenderse otra ilcita, como la de que, en
caso de impago de la obligacin, el fiduciario adquiera la propiedad de la cosa, pues se
vulnerara la prohibicin del pacto comisorio, revelndose la venta en garanta como un
negocio en fraude de ley (art. 6.4 CC).
Los negocios indirectos son aquellos en los que las partes intentan conseguir un
resultado caracterstico de un tipo contractual por un medio, vlido y querido por las
partes, pero distinto del que el ordenamiento predispone para obtener aquel
resultado.
Por ejemplo, en lugar de efectuar la donacin de una valiosa joya se vende por el
precio de un euro (venta por precio irrisorio).
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Cules son las razones por las que el ordenamiento exige una determinada forma en
relacin con un contrato? La pregunta nos aproxima a las funciones de la forma
contractual, que son las diversas justificaciones que pueden impulsar a prever esa
exigencia y que dan lugar a que se pueda hablar, en general de una transcendencia ad
utilitatem de la forma contractual.
a) Claridad en las circunstancias o el contenido de un contrato.
b) Garanta de la prueba de la existencia del contrato y de la superacin de la fase
de tratos preliminares.
c) Tutela de las partes protegindolas contra precipitaciones y decisiones poco
meditadas.
d) Evitacin de posibles nulidades negociales por la intervencin de tcnicos (por
ejemplo, el Notario en la escritura pblica).
e) Facilitacin de la publicidad del contrato haciendo que sea reconocible por los
terceros.
Como hemos sealado, a la forma se pueden vincular diversos efectos. No existe en la
doctrina y en la jurisprudencia unanimidad acerca de cul es el abanico de posibles
efectos. Tradicionalmente se hablaba slo de una forma ad solemnitatem y una
forma ad probationem, pero con posterioridad se han introducido categoras
intermedias:
a) La forma ad solemnitatem se exige como requisito esencial para la validez del
contrato: sin esa forma ad solemnitatem, no hay contrato (por ejemplo, art.
633 CC).
b) La forma como requisito de eficacia supone que el contrato ya existe
vlidamente, aunque las partes slo pueden reclamar el cumplimiento o la
ejecucin del contrato cuando ha sido formalizado (ste parece ser el sentido
originario del art. 1279 CC).
c) La forma como requisito de oponibilidad implica que para que el contrato
produzca efectos frente a terceros (para que les sea oponible) debe revestir
cierta forma (por ejemplo, art. 1865 CC).
d) La forma ad probationem se requiere como medio de prueba, sin que afecte
a su validez o eficacia. El contrato existe y es vlido sin esa forma, pero slo se
puede demostrar con la forma ad probationem (esta perspectiva probatoria
puede verse, por ejemplo, en el art. 51.I CCom).
Ese abanico de posibilidades obliga a analizar cul es el planteamiento normativo del
Cdigo Civil sobre la forma. Conviene observar que la regulacin de la forma no se
encuentra en el Captulo que el Cdigo Civil dedica a los requisitos esenciales para la
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validez de los contratos (arts. 1261 a 1277 CC), sino en otro distinto, que se ocupa
[d]e la eficacia de los contratos (arts. 1278 a 1280 CC).
El criterio general en nuestro sistema es el de libertad de forma: el contrato es vlido
cualquiera que sea la forma en que ha sido celebrado. As lo establecen los arts. 1278
CC y 51.I CCom.
Ahora bien, este criterio general contrasta con el sentido del art. 1280 CC que exige
para una amplia gama de actos, que consten en documento pblico y para todos los
contratos con prestaciones superiores a nueve euros, que consten en documento
privado. La redaccin utilizada en ese precepto parece imperativa ([d]ebern
constar.., [t]ambin debern hacerse constar), pero su aplicacin literal conduce a
un sistema desmesuradamente formalista y obstaculizador del trfico jurdico. Por ello,
la jurisprudencia ha flexibilizado su transcendencia (de hecho, prcticamente lo ha
derogado) a travs de una interpretacin combinada con el art. 1279 CC.
En realidad, el art. 1280 CC slo tiene sentido en un sistema en el que la forma sea
requisito esencial del contrato, como suceda en el Proyecto de Cdigo Civil de 1851,
del cual proviene.
El art. 1279 CC, a cuyo tenor [s]i la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra
forma especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los
contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que
hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez,
constituye por tanto el mecanismo para excluir la relevancia del art. 1280 CC.
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enumera unos casos en que, dice literalmente, que debern constar en documento
pblico no significa otra cosa que, como dispone el art. 1279, las partes podrn
compelerse recprocamente a llenar aquella forma: as lo dice explcitamente la STS de
27 de enero de 1995.
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durante varios meses y suele ser muy costoso, teniendo una incidencia decisiva en la
negociacin de las diferentes clusulas del contrato.
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Con carcter general, las partes son libres iniciar y apartarse, sin alegar causa alguna,
de la fase de preparacin del contrato. La existencia de tratos preliminares no obliga a
las partes a concluir el contrato. Este criterio resulta absolutamente sensato. Si cada
vez que existieran tratos preliminares, las partes tuvieran que contratar, todos se
pensaran extraordinariamente iniciar esos tratos, lo que, en el fondo, reducira el
nmero de intercambios.
Basta pensar en la de ocasiones que las personas entran en los establecimientos
comerciales a probarse una prenda de ropa, sin llegar a adquirirla, o preguntan por
todos los detalles de un nuevo lector de libros electrnicos, sin decidirse a comprarlo.
Dado que el criterio bsico es la libertad de abandonar sin necesidad de causa alguna
esos tratos preliminares, no surge, con carcter general, la obligacin de indemnizar a
la parte perjudicada por ese abandono24.
Ahora bien, sentada esta regla general de no indemnizabilidad, se admite que,
excepcionalmente s surja una obligacin de indemnizar los daos producidos durante
los tratos preliminares, cuando se ha producido una actuacin contraria a la lealtad y a
la buena fe, y se han roto injustificadamente esas negociaciones.
Se haba discutido cul deba ser el fundamento de esa responsabilidad precontractual,
dado que se ofrecan argumentos tanto para defender su carcter contractual como
extracontractual. La jurisprudencia, con toda claridad, se ha inclinado por su
consideracin como un supuesto de responsabilidad extracontractual, con aplicacin,
pues, de lo previsto en el art. 1902 CC (STS de 16 de mayo de 1988).
Los requisitos para que opere la responsabilidad precontractual tambin han sido
establecidos jurisprudencialmente. Segn la STS de 14 de junio de 1999, es necesario
que concurran los siguientes requisitos:
a) La suposicin de una razonable situacin de confianza respecto a la plasmacin
del contrato.
b) El carcter injustificado de la ruptura de los tratos.
c) La efectividad de un resultado daoso para una de las partes.
d) La relacin de causalidad entre este dao y la confianza suscitada.
Cuestin tambin discutida es el alcance de la indemnizacin que puede reclamarse.
Hay coincidencia en considerar que no se puede exigir el llamado inters contractual
positivo, esto es, la diferencia entre la situacin actual del perjudicado y la que tendra
de haberse celebrado el contrato cuya negociacin se rompi injustificadamente. Se
puede exigir el llamado inters contractual negativo, consistente en la diferencia entre
la situacin actual del perjudiciado y la que tendra de no haberse iniciado las
conversaciones que se rompieron injustificadamente, excluyendo en cualquier caso las
llamadas prdidas de oportunidad.
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Aunque pueda encontrarse un criterio distinto en el art. 14.2 del Convenio de Viena
sobre Compraventa internacional de mercaderas, el art. 9.1 de la Ley 7/1996, de 15
enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, equipara la oferta al pblico con una
verdadera oferta contractual.
Conforme a este precepto, [l]a oferta pblica de venta o la exposicin de artculos en
establecimientos comerciales constituye a su titular en la obligacin de proceder a su
venta a favor de los demandantes que cumplan las condiciones de adquisicin,
atendiendo, en el segundo caso, al orden temporal de las solicitudes. Quedan
exceptuados de esta obligacin los objetos sobre los que se advierta, expresamente,
que no se encuentran a la venta o que, claramente, formen parte de la instalacin o
decorado.
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que el criterio de esta Ley no afecta a quienes
efecten ofertas al pblico sin tratarse de establecimientos comerciales; y que, como
prev el segundo apartado de esa norma, en caso de insuficiencia de existencias debe
atenderse a un criterio temporal.
Tngase en cuenta, en fin, que el art. 22.1) de la Ley 3/1991, de 10 de enero, de
Competencia Desleal (tras su modificacin por Ley 29/2009, de 30 de diciembre)
considera desleal por engaoso [r]ealizar una oferta comercial de bienes o servicios a
un precio determinado sin revelar la existencia de motivos razonables que hagan
pensar al empresario o profesional que dichos bienes o servicios u otros equivalentes
no estarn disponibles al precio ofertado durante un perodo suficiente y en
cantidades razonables, teniendo en cuenta el tipo de bien o servicio, el alcance de la
publicidad que se le haya dado y el precio de que se trate.
La venta en pblica subasta, que se encuentra regulada en los arts. 56 y ss. de la Ley
7/1996, de 15 enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, presenta unos perfiles
propios desde la perspectiva de la oferta. Este tipo de venta se configura legalmente
como una oferta, pblica e irrevocable, de venta de un bien a favor de quien ofrezca,
mediante el sistema de pujas y dentro del plazo concedido al efecto, el precio ms alto
por encima de un mnimo, ya se fije ste inicialmente o mediante ofertas
descendentes realizadas en el curso del propio acto.
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Qu caracteres debe reunir esa declaracin para ser considerada una aceptacin de la
oferta? La aceptacin debe ser completa y exacta, esto es, debe coincidir con el
contenido de la oferta formulada precedentemente.
Por eso, es frecuente utilizar para referirse a la aceptacin aludir a la regla del espejo
(the mirror-image rule): para que la contestacin de una oferta constituya
aceptacin ha de coincidir en todos los trminos con la primera sin ninguna variacin;
cualquier modificacin convierte la aceptacin en una contraoferta. La aceptacin
debe ser exacta como el reflejo de la oferta en un espejo.
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La cuestin tiene ahora una solucin normativa, coincidente tanto en el Cdigo Civil
(art. 1262) como en el Cdigo de Comercio (art. 54). Conforme a esos preceptos, de
redaccin idntica, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o
desde que, habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la
buena fe.
El criterio legal supone, por tanto, la yuxtaposicin de una doble teora: la del
conocimiento (que protege claramente al oferente, como destinatario de la
aceptacin) y la de la recepcin, matizada por el criterio de la buena fe (que matiza esa
proteccin). A pesar de sus dificultades probatorias, este criterio de la recepcin tiene
preferencia sobre el del conocimiento (una vez que el oferente no puede ignorar la
aceptacin, conforme a la buena fe, es indiferente que efectivamente la conozca o no).
En el Convenio de Viena sobre Compraventa internacional de mercaderas, la
aceptacin surte efecto cuando llega al oferente (art. 18.2), y se entiende que esa
llegada se produce cuando cuando se le comunica verbalmente o se entrega por
cualquier otro medio al destinatario personalmente, o en su establecimiento o
direccin postal, o si no tiene establecimiento ni direccin postal, en su residencia
habitual (art. 24)29.
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Para los contratos electrnicos, el art. 29 de la Ley 34/2002, de 11 julio, establece una
regla especial:
Los contratos celebrados por va electrnica en los que intervenga como parte un
consumidor se presumirn celebrados en el lugar en que ste tenga su residencia
habitual.
Los contratos electrnicos entre empresarios o profesionales, en defecto de pacto
entre las partes, se presumirn celebrados en el lugar en que est establecido el
prestador de servicios.
distancia organizado por el empresario) son regulados, con carcter general, en los
arts. 38 y ss. de la Ley 7/1996, de 15 enero, de Ordenacin del Comercio Minorista; y
cuando intervienen consumidores y usuarios en los arts. 92 y ss. TRLGDCU; y la
regulacin de los contratos celebrados fuera de establecimiento mercantil se
contiene en los arts. 107 y ss. TRLGDCU. En todos esos casos se prev, entre otros
extremos, un derecho de desistimiento a favor del consumidor.
3.8. El precontrato30.
Probablemente, una de las principales dificultades que se plantea en el anlisis del
llamado precontrato radica en que, bajo esa denominacin, se agrupan situaciones
absolutamente heterogneas y que presentan escasos rasgos en comn. El elemento
fundamental que permite justificar, siquiera dudosamente, esa agrupacin estriba en
la existencia de un acuerdo de las partes en relacin con la celebracin de un contrato
futuro, o dicho en otros trminos, un contrato para contratar. Nos encontramos, pues,
ante un supuesto contractual de formacin sucesiva, en el que las partes han llegado
ya a un cierto acuerdo.
Segn la STS de 13 de octubre de 2005, el llamado precontrato, contrato preliminar o
preparatorio, o "pactum de contrahendo" bilateral de compraventa tiene por objeto
constituir un contrato y exige como nota caracterstica que en l se halle prefigurada
una relacin jurdica con sus elementos bsicos y todos los requisitos que las partes
deben desarrollar y desenvolver en un momento posterior [], cuya efectividad o
puesta en vigor se deja a voluntad de ambas partes contratantes. Supone, por tanto, el
final de los tratos preliminares y no una fase de ellos[], en los que las partes, a partir
de acuerdos vinculantes, tratan de configurar esos elementos esenciales del contrato,
que no existen jurdicamente hasta ese momento y que sin ellos no slo no sera
posible cumplimentar de forma obligatoria lo que todava no existe, sino que
permitira a los interesados desistir de estos tratos, sin ms secuelas que las que
pudieran resultar de la aplicacin del art. 1902 CC caso de abrupta e injustificada
separacin de la fase prenegocial.
LECTURA COMPLEMENTARIA: M.P. Garca Rubio, La ejecucin forzosa de la obligacin derivada del
precontrato en la ley de enjuiciamiento civil: algunas cuestiones, Estudios jurdicos en homenaje al
profesor Luis Dez-Picazo, vol. 2, Civitas, 2002, pgs. 1881 y ss.
31
Art. 2.1.14 Principios UNIDROIT
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confiere preponderancia a esa voluntad a pesar de que los trminos empleados por los
contratantes sean de carcter general: no se han de entender comprendidos en un
contrato cosas distintas y casos diferentes de aquellos sobre que los interesados se
propusieron contratar.
Segn la STS de 13 de diciembre de 2007, lla labor interpretativa del negocio jurdico
est ordenada a indagar el sentido de una declaracin de voluntad expresiva de un
interno querer y la regla instrumental bsica para efectuar la exgesis est contenida
en el prrafo primero del art. 1281 CC, a cuyo tenor el intrprete ha de atenerse al
sentido literal de lo manifestado siempre que el texto se ofrezca con la claridad que la
norma exige, puesto que las palabras son el medio de revelar el pensamiento, y es de
toda evidencia que el sentido gramatical de las palabras empleadas en la redaccin del
contrato pone de manifiesto que los compradores se obligaban respecto de los
vendedores a satisfacer el principal garantizado con la hipoteca ms los intereses de
un ao, sin comprometerse al pago de otras cantidades que excedieran de las
anteriores.
Con claridad, el art. 1284 CC responde al criterio de conservacin del contrato, puesto
que, entre los diversos sentidos que admita una clusula, se inclina por aquel ms
adecuado para que produzca efectos. El art. 1285 CC establece un criterio de
interpretacin de carcter sistemtico, al propiciar una interpretacin conjunta de las
clusulas del contrato. La naturaleza y el objeto del contrato contribuyen tambin a
precisar cul de las diferentes acepciones de una palabra debe ser preferida en sede
de interpretacin (art. 1286 CC).
La STS de 1 de octubre de 2009 seala que el art. 1284 CC slo es aplicable cuando la
norma contractual tiene varios sentidos y la intencin de las partes no ha podido
precisarse mediante los elementos de interpretacin de los arts. 1281 y 1282 CC.
En el art. 1287 CC aparecen consagradas dos funciones de los usos: una interpretativa
y otra integrativa. La primera funcin permite corregir las ambigedades de los
contratos (por ejemplo, se emplea como unidad de medida del terreno rstico el
jornal, que tiene una extensin distinta en Catalua y en la Comunidad Valenciana). La
segunda funcin colma la omisin de clusulas no previstas (en el mismo sentido que,
como veremos, plantea el art. 1258 CC).
Mencionado ya el art. 1288 CC, como derivacin del principio de buena fe, slo queda
por poner de manifiesto la clusula de cierre interpretativo que establece el art. 1289
CC. Dado que, a pesar del abanico de reglas interpretativas, no cabe excluir la
imposibilidad de concretar la verdadera voluntad de las partes, es necesario prever
qu solucin se debe aplicar en tales casos. El Cdigo Civil establece una sensata
distincin:
a) Si las dudas irresolubles recaen sobre elementos accidentales del contrato, es
necesario, a su vez, subdistinguir: si se trata de un contrato gratuito, se debe
aplicar el criterio de la menor transmisin de derechos (por ejemplo, en una
donacin de un bien inmueble en la que se discute si tambin se han donado
algunos bienes elementos muebles que se encontraban en ese inmueble: habr
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Una regla similar a estos criterios jurisprudenciales puede verse en el art. 3.II de la Ley
de Venta a Plazos de Bienes Muebles, que incluye en el mbito de aplicacin de esa
Ley a los actos o contratos, cualquiera que sea su forma jurdica o la denominacin
que las partes les asignen, mediante las cuales las partes se propongan conseguir los
mismos fines econmicos que con la venta a plazos; o en el art. 9 de la Ley de
Represin de la Usura, que tambin extiende su aplicacin a toda operacin
sustancialmente equivalente a un prstamo de dinero, cualesquiera que sean la forma
que revista el contrato y la garanta que para su cumplimiento se haya ofrecido.
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La actitud de los contratantes que no se preocupan de prever todas y cada una de las
hiptesis que pueden acontecer es racional y sensata: negociar es caro (implica costes
de tiempo y dinero) y no tiene lgica despilfarrar esos recursos en pactar cuestiones
que quiz nunca se verifiquen.
Frente a otros modelos jurdicos, que exigen incorporar al contrato un sinnmero de
previsiones, en nuestro ordenamiento contamos con un instrumento que permite
colmar las lagunas de previsin de los contratantes. La integracin contractual es el
mecanismo por el cual se ofrecen soluciones de reglamentacin a las carencias que
presentan los contratos, sea porque las partes nada han previsto, sea porque lo
previsto por las partes ha devenido ineficaz.
Aparentemente la solucin inmediata debera ser recurrir a lo que las partes hubieran
previsto de haberse enfrentado a esa laguna de regulacin (es la lllamada
autointegracin). Pero esa solucin no parece adecuada: todo recurso a lo que las
partes hubieran decidido en el momento de la celebracin del contrato no pasa de ser
una mera elucubracin, ante la constatacin de que, una vez planteado el problema,
cada parte intentar que prevalezca la solucin ms favorable a sus intereses.
Por ello, se acude a completar ese dficit de regulacin con unos elementos externos a
los propios contratantes (por lo que se denomina heterointegracin) y que vienen
expuestos claramente en el art. 1258 CC. Esos elementos son la buena fe, el uso y la
ley34.
Con carcter previo, es necesario tener en cuenta dos consideraciones:
a) el art. 1258 CC establece con toda claridad que el vnculo derivado del
contrato no se limita a aquello sobre lo que las partes expresamente se han
pronunciado (lo expresamente pactado), sino que hay otros elementos a los
que las partes estn obligados aunque no exista pacto al respecto.
34
El art. 4.8 Principios UNIDROIT menciona, entre otros factores de integracin, el sentido comn (vid.
asimismo art. 5.1.12 Principios UNIDROIT).
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b) como tambin dice el art. 1258 CC, la integracin del contrato debe
modalizarse en funcin de un elemento bsico, cual es la naturaleza del
contrato. Esa naturaleza del contrato (por ejemplo, su carcter oneroso o
gratuito) condiciona tambin la forma en que deben colmarse las imprevisiones
de las partes.
Los elementos que el art. 1258 CC enumera para completar la reglamentacin
contractual no son datos rgidos e intemporales, o que vengan predefinidos por el
Cdigo Civil, sino que constituyen en buena medida clusulas generales a concretar en
funcin de las circunstancias de cada relacin contractual.
La buena fe, que tambin aparece, con un carcter ms general, en el art. 7.1 CC, debe
ser entendida como un estndar de conducta35: un modo de proceder de los
contratantes tendente a la cooperacin honesta. Se trata pues de un elemento que
debe presentar un carcter objetivo (comportamiento justo y adecuado) y no
meramente subjetivo (creencia o situacin psicolgica del contratante).
Para conocer cmo debe entiende la jurisprudencia la buena fe del art. 1258 CC resulta
muy til la STS de 12 de julio de 2002: La buena fe a que se refiere el art. 1258 es un
concepto objetivo, de comportamiento honrado, justo, leal... [..] que opera en relacin
ntima con una serie de principios que la conciencia social considera como necesarios,
aunque no hayan sido formulados por el legislador, ni establecidos por la costumbre o
el contrato [] Supone una exigencia de comportamiento coherente y de proteccin
de la confianza ajena []; de cumplimiento de las reglas de conducta nsitas en la tica
social vigente, que vienen significadas por los valores de honradez, correccin, lealtad
y fidelidad a la palabra dada y a la conducta seguida [] Aplicando en concreto el
instituto al campo contractual, integra el contenido del negocio en el sentido de que
las partes quedan obligadas no slo a lo que se expresa de modo literal, sino tambin a
sus derivaciones naturales, de tal modo que impone comportamientos adecuados para
dar al contrato cumplida efectividad en orden a la obtencin de los fines propuestos
....
Un ejemplo podemos encontrarlo en la STS de 20 de noviembre de 2009, en la que se
reputa contraria a la buena fe, en una permuta de solar por obra, la conducta del
propietario de los terrenos no urbanizables que, descontento con lo acordado, incurri
en una total falta de colaboracin en la modificacin urbanstica que deba preceder a
la edificacin, propiciando que la aprobacin definitiva del plan no se produjera sino
25 aos despus del contrato de permuta.
Con rotundidad, dice el art. 65 TRLGDCU que [l]os contratos con los consumidores se
integrarn, en beneficio del consumidor, conforme al principio de buena fe objetiva,
tambin en los supuestos de omisin de informacin precontractual relevante.
El uso presenta ciertas dificultades en su delimitacin por la pluralidad de funciones
que se les asignan a lo largo del Cdigo Civil (arts. 1.3.II, 1258 y 1287 CC). En el mbito
del art. 1258 CC, el uso constituye la prctica habitual o el modo normal de proceder
en los contratos de determinada clase. Tngase en cuenta que, en cambio, en el art.
35
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Sin embargo, este planteamiento, sin ser falso, resulta manifiestamente incompleto. El
contrato impone una vinculacin entre las partes y disea entre las mismas una
reglamentacin que presidir en adelante su comportamiento.
Tngase en cuenta que, como se desprende del art. 1258 CC, la reglamentacin
contractual no se limita a aquello que las partes expresamente han acordado 36, sino
que se conforma a travs de otros elementos y factores. Los extremos que configuran
esa reglamentacin contractual son, jerrquicamente estructurados, los siguientes:
1) Las normas imperativas.
2) Las reglas derivadas de la autonoma privada de las partes.
3) Las normas dispositivas, los usos y los criterios derivados de la buena fe
contractual.
Por ello, resulta ms apropiado el planteamiento que, siquiera con una expresin ms
grfica que precisa, recoge el art. 1091 CC, al establecer que [l]as obligaciones que
nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben
cumplirse al tenor de los mismos. Este art. 1091 CC consagra con claridad que el
efecto primordial del contrato es el establecimiento de un vnculo jurdico, por el que
las partes deben observar el contenido de esa reglamentacin contractual.
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La eficacia del contrato significa que el mismo despliega las consecuencias jurdicas
que le son propias y que le ha asignado el ordenamiento, en funcin de sus
caractersticas causales.
La vinculacin entre las partes derivada del contrato implica que como regla general
no puede ser suprimida por voluntad de una sola de las partes del contrato. Este
criterio se confirma en la medida que dejar en manos de una de las partes el
mantenimiento de la vigencia del contrato sera contrario a la interdiccin de la
arbitrariedad, que se prev en el art. 1256 CC, al decir que [l]a validez y el
cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los
contratantes. Ni siquiera un rgano judicial puede ignorar el vnculo contractual.
Ahora bien, este criterio general de irrevocabilidad de la vinculacin contractual no
rige en dos supuestos:
-
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Los efectos del contrato slo se proyectan como regla general en la esfera jurdica de
quienes son partes del mismo. Con meridiana claridad, ste es el principio sentado por
el art. 1257.I CC: [l]os contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan
y sus herederos. Lgicamente, ello exige distinguir quin merece la consideracin
como parte de un contrato y quin no.
Podemos considerar como partes del contrato:
a) A las personas que lo han otorgado, es decir, las que han emitido las
declaraciones de voluntad o han realizado los comportamientos constitutivos
del negocio, siendo adems titulares de los intereses reglamentados por el
contrato. En caso de que el contrato se realice mediante representante, parte
del contrato es el representado o dominus negotii.
b) A los herederos de los otorgantes, por cuanto los herederos ocupan el lugar
que en las relaciones contractuales ostentaban sus causantes (arts. 659 y 660
CC). El propio art. 1257.I CC establece como excepcin a esa vinculacin de los
herederos que los derechos y obligaciones que proceden del contrato no sean
transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley.
c) A los que, mediante cesin o subrogacin, pasan a ocupar la posicin de parte
del contrato.
El principal problema se plantea en cuanto a las personas que han adquirido un bien o
derecho de la persona que era parte del contrato, pero sin que produjera
expresamente cesin o subrogacin en el contrato (causahabientes).
Por ejemplo, Cristina, que haba reparado su moto en el taller de Carlos, la vende
despus a Carolina. La reparacin, como desgraciadamente comprueba ms tarde
Carolina, fue realizada muy defectuosamente. Puede Carolina dirigirse directamente
contra Carlos, por incumplimiento contractual, a pesar de que no fue parte en el
contrato de obra (la reparacin) que vinculaba a Cristina y Carlos?
Como regla general, cabe entender que los causahabientes no quedan vinculados por
el contrato anterior (no pueden reclamar su cumplimiento, pero tampoco se puede
reclamar contra ellos), por aplicacin del principio de relatividad de los contratos.
Con carcter demasiado general dice la STS 13 de febrero de 1997, [e]l principio de la
relatividad de los contratos, en cuanto a sus lmites subjetivos, ha sido mitigado en su
rigidez por la doctrina de esta Sala, al admitir que las obligaciones y los derechos
dimanantes de los mismos transciende a los causahabientes de uno de los
contratantes a ttulo particular por actos inter vivos que se introducen en la relacin
jurdica creada, mediante negocio posterior celebrado con el primitivo contratante.
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Ahora bien, es preciso tener en cuenta que esta regla general conoce dos excepciones,
de diverso alcance:
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Ahora bien, este principio de relatividad no puede ignorar que, en algunos casos, la
interdependencia de las relaciones jurdicas, que es caracterstica del trfico actual,
supone la repercusin de ciertos contratos en terceros. No siempre esa repercusin
tendr la misma intensidad, ni se someter a los mismos requisitos. En qu casos
puede llegar a plantearse esa repercusin contractual en quienes no fueron parte del
mismo?
a) Concurrencia de varios acreedores sobre un mismo patrimonio. Es evidente
que la posibilidad de satisfaccin plena de los crditos que una persona ostenta
dependern de los crditos que otras personas ostenten contra el mismo
deudor, en virtud de relaciones contractuales independientes.
b) Doble venta (art. 1473 CC). Uno de los dos compradores ver incumplido su
contrato precisamente por el cumplimiento de un contrato del que no es parte.
c) Sucesin de trasmisiones inter vivos de derechos reales. Puede acontecer
que se pierda la propiedad sobre un determinado objeto porque sea anulado o
resuelto el contrato por el que lo haba adquirido la persona que lo haba
transmitido.
d) Contratos conexos. En caso de subcontrato, las vicisitudes del contrato base
repercutirn en las del subcontrato, a pesar de que una de las partes de ste
nada tiene que ver con el contrato base.
e) Asuncin de garantas. El garante no es parte del contrato garantizado (arts.
1822 y 1823 CC) y, sin embargo, las vicisitudes de dicho contrato le afectan de
forma clara: por ejemplo, el incumplimiento del afianzado implica su obligacin
de cumplir la deuda.
De todo ello resulta que, ms matizadamente, el efecto vinculante se produce slo
entre las partes, pero los terceros no pueden ignorar que se ha producido el contrato:
el contrato es, en principio, oponible a terceros. Esa oponibilidad requiere la certeza
de su existencia y su publicidad (arts. 1227, 1230, 1280, 1526 y 1865 CC).
Como deca la STS de 1 de abril de 1977, el principio de la relatividad de los contratos,
que se suele enunciar brevemente proclamando que las convenciones slo producen
efecto entre las partes contratantes, y no perjudican ni benefician a los terceros, es
mucho ms complicado de lo que su formulacin aparenta, puesto que la palabra
tercero adolece de gran imprecisin, ya que no slo excluye a los contratantes
mismos y a las personas representadas por ellos, sino que, adems, segn nuestro
Cdigo Civil excluye tambin a los herederos de los que los otorgan, es decir, a los
causahabientes, bien a ttulo universal, bien a ttulo singular --legado, compraventa,
donacin-- por lo que nicamente quedan marcados de la eficacia de los contratos los
terceros que son completamente extraos a los contratantes, o sea, los llamados
penitus extranei; consiguientemente, y por virtud de la regla nemo plus juris ad
alium transferre potest quam ipse habet, el causahabiente a ttulo particular est
ligado por los contratos celebrados por el causante de la transmisin con anterioridad
a sta, siempre que influyan en el contenido del derecho transmitido.
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Se trata por tanto de aquel supuesto de hecho en que una persona (estipulante)
contrata con otra (promitente), que este ltimo realice una prestacin a favor de un
tercero, llamado beneficiario. Hay que resaltar que este esquema puede responder a
cualquier tipo negocial. No es una concreta categora contractual, sino que se puede
aplicar a una pluralidad de contratos (seguros, renta vitalicia, transporte, alimentos,
etc.).
Por ejemplo, en un seguro de vida se designa como beneficiario al hijo del asegurado;
se constituye en una entidad financiera una renta vitalicia por una persona en favor de
su esposa; se enva un paquete a portes pagados desde Valencia a Santander; un padre
celebra un contrato de alimentos para que una empresa especializada preste
asistencia a su hijo con discapacidad.
Dos son las principales consecuencias que se derivan del art. 1257.II CC. Por un lado,
permite despejar cualquier asomo de duda acerca de la admisibilidad de la categora.
Por otro, precisa la transcendencia del consentimiento del beneficiario. Menor
relevancia hay que darle, en cambio, a la referencia a que se trate de alguna
estipulacin del contrato: nada impide que la totalidad de las prestaciones beneficien
al tercero.
En la STS de 23 de octubre de 1995, una sociedad cede una finca suya a otra entidad, a
cambio de que sta proceda a su urbanizacin y construccin a sus expensas. En el
contrato se estipula a favor de los terceros (los socios de la sociedad cedente) un
derecho a percibir en metlico u obra edificada 15% de los beneficios obtenidos por la
construccin proyectada.
38
LECTURA COMPLEMENTARIA: K. Lyczkowska, Terceros en el contrato: anlisis del casos del art. 1257
II CC, Aranzadi Civil, 2008, nm. 6, pgs. 2227 y ss.
39
Art. 6:110 PECL; y art. 5.2.1 Principios UNIDROIT.
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Estipulante
Promitente
Prestacin
Relacin causal
o de valuta
Beneficiario
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oponer eficazmente las excepciones derivadas de las condiciones objetivas del derecho
del beneficiario y las derivadas del contrato mismo del que el beneficiario deriva su
derecho. En cambio, no son oponibles las excepciones derivadas de cualquier otra
relacin entre promitente y estipulante y las derivadas de la relacin entre beneficiario
y estipulante.
Este esquema puede responder a cualquier tipo negocial, siempre que sea admisible la
sustitucin. No es tampoco, como el contrato en favor de tercero, una categora
contractual concreta, sino un esquema aplicable a una diversidad de relaciones
contractuales.
La perfeccin del contrato se produce con el consentimiento del estipulante y del
promitente, sin que en ese momento sea necesario el consentimiento de la persona
que se designar en un momento posterior.
Es importante resaltar que no existen dos contratos sucesivos, sino un solo contrato
con contratantes alternativamente determinados que produce un iter contractual
con dos fases, la anterior a la electio y la posterior, con arreglo al siguiente esquema.
40
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Estipulante
Promitente
Ejercicio
de la electio
Persona
designada
Promitente
La electio, que es el acto por el que el estipulante designa la persona que le sustituye
en el contrato, debe comunicarse al promitente y contar con el consentimiento de la
persona designada. Debe efectuarse en el plazo pactado y, en cualquier caso, antes del
cumplimiento del contrato.
La falta de ejercicio de la electio supone la definitiva vinculacin del estipulante. El
ejercicio de la electio supone la vinculacin de la persona designada y la
desvinculacin del promitente.
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En cuanto a los efectos de la promesa, pueden sealarse dos fases distintas. Antes de
que el tercero acepte cumplir lo prometido, el promitente soporta el riesgo de que el
tercero rehuse. Despus de la aceptacin del tercero, el promitente queda liberado de
su obligacin.
Una amplia exposicin de la figura puede verse en la SAP de Pontevedra de 30 de
mayo de 2001. Define la promesa del hecho de tercero como aquella estipulacin en
la cual una de las partes contratantes se obliga frente a la otra a que un tercero no
interviniente en el contrato, entregue alguna cosa o preste algn servicio --en el caso
enjuiciado, cada una de las partes se obliga frente a la otra a que los terceros
concurrieran con ellas a la constitucin de la sociedad--. En el Derecho Romano dicha
estipulacin se consider nula en virtud de la idea de que la obligacin constituye una
restriccin de la libertad, por lo cual el obligado slo poda someter su propia
conducta. Sin embargo, en el Derecho Comn, por la gran influencia que sobre esta
materia ejerci el Derecho Cannico, se admiti la validez de la promesa del hecho
ajeno, sobre todo a travs del refuerzo del juramento mediante el cual poda hacerse
eficaz una promesa que no fuera ilcita o inmoral. A partir de este momento no se
discute ya la validez de la figura --en nuestro ordenamiento jurdico, su validez se
puede sustentar con claridad en lo establecido en los arts. 1088, 1089, 1091, 1254,
1255 y 1271 CC--, sino la determinacin del contenido de la misma y en particular de la
obligacin del promitente. Esta obligacin del promitente puede configurarse -- de
hecho se configura- como una obligacin de hacer que, como es sabido, consiste
siempre en un determinado comportamiento o en un determinado despliegue de
energa llevado a cabo por el deudor. Ahora bien, ha de tenerse en cuenta que dentro
de las obligaciones de hacer, la doctrina distingue dos tipos diversos, segn que lo
comprometido por el deudor (promitente) y aquello a lo que el acreedor tiene derecho
estribe o no en la consecucin de un determinado resultado, hablndose en el primer
caso, de una "obligacin de resultado, y en el segundo, de una "obligacin de
actividad, de diligencia o "de medios --istincin sta, de gran trascendencia
prctica, pues mientras en los supuestos de obligacin de actividad, el deudor
compromete nicamente su esfuerzo y por consiguiente cumple cuando este esfuerzo
ha sido desarrollado, en los supuestos de obligacin de resultado, el deudor
compromete no solo su actividad, sino tambin el resultado que ha de obtenerse de
ella, por lo que solo habr cumplimiento cuando tal resultado se consiga-. Teniendo
presente esta distincin, y habida cuenta que, como ha argumentado la doctrina
cientfica, de calificarse la prestacin del promitente como de simple actividad, aparte
de la imprecisin en que queda esta prestacin, se produce un evidente
desconocimiento del derecho del acreedor --uyo inters no queda satisfecho con la
pura actividad del promitente, sino con el resultado de la misma-; ha de configurarse,
finalmente, la prestacin del promitente en estos supuestos, siguiendo, asimismo, a la
ms prestigiosa doctrina cientfica, como una obligacin de resultado. Esta
configuracin determina que la obligacin del promitente quedar cumplida cuando el
tercero acepte cumplir, es decir, acepte entregar la cosa o prestar el servicio contenido
en la estipulacin --en el caso enjuiciado, concurrir con las contratantes a la
constitucin de la sociedad--; y habr incumplimiento cuando tal aceptacin no llegue
a realizarse, en cuyo caso, y de conformidad con lo establecido en el art. 1101 CC, el
promitente quedara sujeto a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados al
promisario. En definitiva, en virtud de este tipo de estipulaciones, el promitente se
obliga frente al promisario, a procurar el hecho del tercero y subsidiariamente a
indemnizar los daos y perjuicios que se produzcan en el caso de que el tercero no
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5.9. El subcontrato.
El subcontrato es el contrato dependiente de otro anterior de su misma naturaleza, en
el que uno de los contratantes, en vez de asumir o disfrutar personalmente las
prestaciones derivadas del contrato, acuerda con un tercero la asuncin el disfrute de
esas prestaciones, tanto en lo que se refiere a derechos como obligaciones, sea total
sea parcialmente.
Con carcter general, el Cdigo Civil no regula el subcontrato, pero no desconoce la
figura por cuanto existen diferentes aplicaciones del mismo en relacin con diversos
tipos de contrato. Podemos encontrar casos de subcontrato en relacin con el
arrendamiento de cosas (arts. 1550, 1551 y 1552 CC), el contrato de obra (art. 1597
CC; esta problemtica ha dado lugar incluso a la Ley 32/2006, de 18 de octubre,
reguladora de la Subcontratacin en el Sector de la Construccin) y el mandato (arts.
1721 y 1722 CC). De gran transcendencia prctica son los casos de subcontrato
previstos en la legislacin arrendaticia: arrendamiento de vivienda (art. 8 LAU),
arrendamiento para uso distinto del de vivienda (art. 32 LAU) y arrendamiento rstico
(art. 23 LAR).
Por ejemplo, un empleado de banca arrienda una vivienda con tres habitaciones, y
subarrienda dos de esas habitaciones a unos estudiantes. El arrendamiento de vivienda
se celebra entre el empleado de banca (como arrendatario) y el propietario (como
arrendador); y el subarriendo entre el empleado de banca (como subarrendador) y los
estudiantes (como subarrendatarios).
La caracterstica principal del subcontrato estriba en que genera una nueva relacin
contractual, manteniendo el contrato entre las partes originarias, a diferencia de la
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Contratante A
Contratante B
Prestacin
Contratante B
Contratante C
Prestacin
Subcontrato
Hasta qu punto es admisible que quienes no son parte del mismo contrato puedan
dirigirse una contra otra? Puede quien no es parte del contrato originario reclamar
contra quien slo es parte de ese contrato? En algunos supuestos, se admite el
ejercicio de la accin directa (arts. 1552, 1597 y 1722 CC), aunque no se considera
posible su aplicacin analgica a otros casos. En cualquier caso, los interesados
siempre podrn hacer valer sus derechos a travs de la accin subrogatoria (art. 1111
CC).
Si el empleado de banca deja de pagar la renta, el propietario no puede, en principio,
exigrsela a los estudiantes, a pesar de que estos le adeuden al empleado la renta por
las habitaciones.
En relacin con el art. 1597 CC, la STS de 31 de diciembre de 2002 seala que el
subcontrato constituye un contrato independiente y autnomo, que genera relaciones
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Contratante A
(cedido)
Contratante B
(cedente)
Cesin de
contrato
Contratante C
(cesionario)
Contrato originario
Contratante A
(cedido)
Contratante C
(cesionario)
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En cuanto a los efectos de la cesin del contrato, es preciso distinguir tres planos
distintos:
a) Efectos entre cedente y cesionario. Es cuestin discutida si el cedente est obligado
a garantizar al cesionario la existencia y la validez del contrato cedido (art. 1528 CC). En
cualquier caso, la responsabilidad del cedente ante el cesionario puede enfocarse no
como consecuencia de una obligacin de garanta, sino como consecuencia de la
ineficacia del negocio de cesin.
Salvo pacto expreso, el cedente no garantiza al cesionario el cumplimiento del
contrato por parte del contrante cedido.
b) Efectos entre cedido y cesionario. Como consecuencia de la cesin, asumen,
recprocamente, la figura de partes del contrato cedido y la totalidad de los
correspondientes derechos y obligaciones derivados del mismo.
En cuanto a las excepciones oponibles por el contratante cedido frente al cesionario,
se consideran admisibles las derivadas del propio contrato objeto de cesin; e
inadmisibles las derivadas de cualquier otra relacin entre cedente y cedido, salvo que
ste se las hubiera reservado expresamente al consentir la cesin.
c) Efectos entre cedido y cedente. El cedente, salvo que exista manifestacin en
contrario, queda liberado de las obligaciones procedentes del contrato que se cede.
Ahora bien, esta liberacin no tiene efecto retroactivo (eficacia ex nunc y no ex
tunc).
Un problema especial se plantea en torno a las garantas del contrato originario.
Cmo afecta la cesin a las garantas prestadas en relacin con el contrato originario?
La solucin ms adecuada pasa por diferenciar quin prest dichas garantas: a) si las
garantas fueron prestadas por un tercero, debe entenderse que esas garantas se
extinguen por la cesin, salvo que el garante consienta su mantenimiento; b) si las
garantas han sido prestadas por el contratante cedente, debe entenderse que
subsisten tras la cesin, salvo que el contratante cedido admita la liberacin del
garante.
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La nulidad.
La anulabilidad.
La rescisin.
La resolucin.
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e) La denuncia.
f) El mutuo disenso.
Una vez efectuada esta enumeracin, conviene indicar que en la doctrina, para poner
de relieve las coincidencias y las diferencias entre cada una de esas situaciones, se
acostumbra a distinguir entre clases de ineficacia.
Se distingue entre una ineficacia originaria y sobrevenida, segn la causa concurra en
el momento de celebracin del contrato o aparezca en un momento posterior.
Tambin se diferencia entre una ineficacia estructural, cuando la causa de ineficacia
afecta a la propia estructura del contrato, es decir, a sus elementos esenciales, o
funcional, cuando la causa de la ineficacia no se encuentra en la estructura, sino en el
desarrollo del contrato. Se habla de ineficacia total, cuando afecta a la totalidad del
contrato, y parcial, cuando slo incide en algunas clusulas o partes del contrato,
manteniendo la validez del resto (y suscitando un problema de integracin
contractual). La ineficacia puede ser tambin absoluta o relativa; la primera es general
por lo que cualquier persona interesada puede impugnar el contrato; la segunda
supone que se deja en manos de determinadas personas la eficacia o ineficacia del
contrato. La ineficacia puede ser automtica o provocada, en funcin de que la
ineficacia opere cuando concurran determinados requisitos, con independencia de la
voluntad de los interesados, o, por el contrario, a la concurrencia de esos requisitos se
deba aadir una manifestacin de voluntad de quien est legitimado. Por ltimo, la
ineficacia puede ser sanable o insanable, segn quepa la posibilidad de propiciar la
eficacia del contrato, o la ineficacia sea irreversible.
Prescindimos ahora del anlisis de la resolucin del contrato, porque ha sido analizada
con ocasin del incumplimiento de las relaciones obligatorias sinalagmticas. Y antes
de entrar en el anlisis de cada una de esas categoras, es necesario previamente cul
es el planteamiento del Cdigo Civil en torno a los casos de ineficacia que derivan de
supuestos de invalidez, esto es, la nulidad y la anulabilidad.
Hablamos de inexistencia porque el Cdigo Civil, en el art. 1261, dice que [n]o hay
contrato sino cuando concurren el consentimiento, el objeto y la causa. En
consecuencia, si en un contrato falta uno de esos requisitos (esenciales, segn la
rbrica del Captulo II de ese Ttulo), no hay contrato, esto es, nos encontramos ante
una mera apariencia de contrato (inexistencia de contrato).
Veremos tambin que, para acentuar la confusin, la inexistencia es una categora que
la jurisprudencia suele emplear en ocasiones para acompaar a la nulidad y la
anulabilidad. Y, para la jurisprudencia, inexistencia es algo distinto que para el Cdigo
Civil.
En el plano de los efectos, es preciso analizar si es admisible una nulidad parcial del
contrato. El principio de conservacin del contrato conduce a que, en la medida que
sea posible, la nulidad no afecte a la totalidad del contrato, sino slo a algunas partes
del mismo. De acuerdo con este criterio, debera producirse una nulidad simplemente
parcial cuando fuera razonable. Pero tambin resulta defendible pensar que la
voluntad de las partes es un todo y no puede mutilarse y alterarse, y que por tanto no
cabe sino una nulidad que no sea siempre total.
La nulidad parcial slo se puede aceptarse, a falta de admisin legal (en el Cdigo Civil
se encuentran aplicaciones de la misma: arts. 1476 y 1691 CC), si es conforme con la
voluntad real o presumible de las partes. El problema que a continuacin se suscita es
cmo colmar ese dficit de regulacin derivado de la nulidad parcial. Si la norma que
ha determinado la nulidad parcial no establece una regla sustitutiva, se deben aplicar
los criterios de integracin del art. 1258 CC.
Un supuesto de ineficacia parcial es el relativo a la no incorporacin o nulidad de
condiciones generales de la contratacin (art. 10 LCGC) o a la declaracin del carcter
abusivo de una clusula (art. 83.2 TRLGDCU).
Una caracterstica del contrato anulable, a diferencia del contrato nulo, estriba en que
es susceptible de confirmacin. La confirmacin del contrato anulable se regula, con
un cierto detalle, en los arts. 1309 y ss. CC43. Debe entenderse por confirmacin la
declaracin unilateral de voluntad de quien est legitimado para el ejercicio de la
accin de anulacin, por la que convalida el contrato, extinguindose desde entonces
la misma. Todo contrato anulable es confirmable, y slo quien puede anular el
contrato puede confirmarlo, puesto que, como dice el art. 1312 CC, no necesita el
concurso de aquel de los contratantes a quien no correspondiese ejercitar la accin de
nulidad.
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Para que sea eficaz la confirmacin, es necesario (arts. 1310 y 1311 CC) que concurran
ciertos requisitos:
a) Contrato anulable.
b) Conocimiento de la causa de anulacin.
c) Cese de la causa de anulacin.
La confirmacin puede llevarse a cabo de diversas formas: expresa o tcita, segn
indica el art. 1311 CC. Este mismo precepto seala que hay confirmacin tcita
cuando, con conocimiento de la causa de nulidad y habiendo sta cesado, el que
tuviese derecho a invocarla ejecutase un acto que implique necesariamente la
voluntad de renunciarlo. Se discute doctrinalmente si la caducidad de la accin de
anulacin constituye o no un supuesto de confirmacin tcita. Aunque los efectos de
esa caducidad y de la confirmacin tcita son similares, responden a figuras
tcnicamente diferentes y con fundamentos diversos.
Es causa de extincin de la accin de anulacin la prdida dolosa o negligente de las
cosas objeto del contrato, imputables a quien poda ejercitar la accin (art. 1314 CC).
En cuanto a los efectos de la confirmacin, el Cdigo Civil ofrece dos reglas, una que
pone el acento en la situacin del contrato, y otra que se fija en la accin de anulacin.
Por una parte, el art. 1313 CC establece que [l]a confirmacin purifica al contrato de
los vicios de que adoleciera desde el momento de su celebracin. Y, por otra, el art.
1309 CC seala que [l]a accin de nulidad queda extinguida desde el momento en que
el contrato haya sido confirmado vlidamente. Como consecuencia de ello, puede
afirmarse que la confirmacin tiene efectos retroactivos desde la celebracin del
contrato.
LECTURA COMPLEMENTARIA: J.A. Martn, La rescisin del contrato (En torno a la lesin contractual y
el fraude de acreedores), J.M. Bosch, 1995.
nmeros 1 y 2 del artculo 1291. La idea general que consagra el Cdigo Civil pone
de manifiesto la exclusin de la posibilidad de impugnar el contrato porque el precio
pactado sea sustancialmente inferior al valor de la cosa o servicio objeto del contrato.
El criterio del Cdigo Civil es congruente con su planteamiento liberal, evitando
adems los graves inconvenientes que tiene la determinacin del valor objetivo de los
bienes. Las partes, en ejercicio de su autonoma privada y en el marco de una
economa de mercado (art. 38 CE), fijan libremente el precio (art. 13 7/1996, de 15
enero, de la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista). En el fondo, la admisin
general de la rescisin por lesin constituye un privilegio de los transmitentes de
bienes inmuebles (L. Dez-Picazo).
En cuanto al rgimen jurdico de la accin de rescisin, debemos diferenciar diversas
cuestiones.
La legitimacin activa depende de cul sea la causa de la rescisin:
a) Casos de rescisin por lesin: estn legitimados los representados por los
tutores, o los ausentes.
b) Casos de fraude de acreedores: estn legitimados los acreedores perjudicados
por el contrato o acto fraudulento.
c) Contratos relativos a cosas litigiosas: estn legitimados los terceros que
mantienen un pleito sobre dicha cosa.
La legitimacin pasiva tambin difiere segn los supuestos. La rescisin se debe dirigir
contra quienes fueron parte del contrato impugnado, y tambin contra quienes
deriven derechos de dicho contrato. Parece prudente demandar tambin al tutor o
representante del ausente, a los efectos de establecer su responsabilidad conforme al
art. 1295.III CC.
El plazo de ejercicio de la accin de rescisin es de cuatro aos (art. 1299 CC). Dicho
plazo es de caducidad (y no de prescripcin). El Cdigo Civil precisa desde cundo se
computa los cuatro aos en caso de personas sujetas a tutela (desde que cesa la
incapacidad) y de los ausentes (desde que se conozca su domicilio).
En cuanto a los efectos de la rescisin, los arts. 1295 y 1298 CC permiten establecer las
siguientes reglas:
Literalmente, el art. 1295.I CC dice que slo podr llevarse a efecto cuando el que la
haya pretendido pueda devolver aquello a que por su parte estuviese obligado. Esta
precisin que no aparece, por ejemplo, en el art. 1308 CC plantea el problema de
determinar si el ejercicio de la accin est supeditado necesariamente al cumplimiento
de esta condicin. Parte de la doctrina considera que, de no darse esa circunstancia,
no puede ejercitarse la rescisin. Resulta en cualquier caso paradjico que se afirme
esa consecuencia, cuando la imposibilidad de devolucin por parte del demandado
slo supone que deba indemnizar los daos y perjuicios. Parece, pues, ms razonable
aplicar el mismo criterio (restitucin del equivalente) cuando sea el demandante quien
no pueda proceder a la devolucin in natura.
J.A. Marn Prez ha destacado que la aplicacin de los criterios del art. 1295 CC a los
supuestos de fraude de acreedores constituye un equvoco derivado de la unificacin
operada por el Cdigo Civil entre los diversos mecanismos rescisorios. El acreedor
defraudado, al solicitar la rescisin, se dirige contra un contrato que sera para l res inter
alios facta, si no fuera porque se realiza para perjudicar sus derechos. El acreedor
defraudado no pretende que su deudor recupere el objeto del contrato, sino que se prive
de eficacia a ese contrato fraudulento, restituyendo las cosas al estado que tenan al
tiempo de la celebracin, pero slo en la parte necesaria para que los acreedores
defraudados puedan hacer efectivos sus crditos.
La rescisin por lesin en el Derecho navarro aparece regulada en las Leyes 499 a 507
de la Compilacin de Derecho Foral de Navarra o Fuero Nuevo. La rescisin es posible
cuando se haya sufrido lesin enorme, a causa de un contrato oneroso que hubiere
Los efectos de la denuncia del contrato no son retroactivos, sino para el futuro (ex
nunc), quedando extinguida la relacin desde el instante de la notificacin o de la
fecha futura que en la misma se indique.
En tiempos recientes, especialmente con la finalidad de intensificar la proteccin de
consumidores y usuarios, se acostumbra a prever la posibilidad de que los mismos
ejerzan el denominado desistimiento de un contrato ya perfeccionado.
Un intento de ofrecer un rgimen comn para esa facultad de desistimiento se
contiene en los arts. 68 a 79 TRLGDCU.
Conforme al art. 68.1 TRLGDCU, es la facultad del consumidor y usuario de dejar sin
efecto el contrato celebrado, notificndoselo as a la otra parte contratante en el plazo
establecido para el ejercicio de ese derecho, sin necesidad de justificar su decisin y
sin penalizacin de ninguna clase. Son nulas las clusulas que impongan al
consumidor y usuario una penalizacin por el ejercicio de su derecho de desistimiento.
La facultad de desistimiento no est sujeta a forma alguna (art. 70 TRLGDCU) y el
consumidor dispone de un plazo mnimo de siete das para su ejercicio (art. 71
TRLGDCU).
El ejercicio del derecho de desistimiento, regulado en el art. 74 TRLGDCU, supone que
las partes deben restituirse recprocamente las prestaciones de acuerdo con lo
dispuesto en los arts. 1303 y 1308 CC. El consumidor no debe rembolsar cantidad
alguna por la disminucin del valor del bien, que sea consecuencia de su uso conforme
a lo pactado o a su naturaleza, o por el uso del servicio; y, en cambio, tiene derecho al
rembolso de los gastos necesarios y tiles que hubiera realizado en el bien.
Este derecho de desistimiento de origen legal se prev en diferentes relaciones
contractuales: por ejemplo, contratacin telefnica o electrnica (art. 4 del Real
Decreto 1906/1999, de 17 diciembre, aunque se hable de resolucin del contrato);
contratacin a distancia (arts. 101 y 102 TRLGDCU); contratos celebrados fuera de
establecimiento mercantil (arts. 110 y 111 TRLGDCU); contratos relativos a la
adquisicin de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles (art. 10 de la Ley
42/1998, de 15 de diciembre, de Aprovechamiento por turno de bienes inmuebles); o
servicios financieros a distancia (art. 10 de la Ley 22/2007, de 11 de julio, sobre
comercializacin a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores).
El alcance de la ineficacia depende de lo acordado por las partes, que pueden convenir
la extincin de la relacin con efectos retroactivos o no, siempre dejando a salvo los
derechos de terceros.