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I Jornadas de Direito Processual Civil

Olhares transmontanos

Nadir Afonso

Coordenao cientfica:
Dr. Jos Antnio Alves Esteves
Juiz de Direito Tribunal Judicial de Valpaos
Organizao:
Delegao de Valpaos da Ordem dos Advogados
Apoio:
Delegao de Chaves da Ordem dos Advogados
Valpaos, 5 e 6 de Novembro de 2011
Pavilho Multiusos de Valpaos

Ficha Tcnica
Propriedade e Edio:
Cmara Municipal de Valpaos
Composio e Impresso:
Grfica Sinal, Chaves
Abril de 2012

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Prefcio

Numa ocasio em que a Direo da Delegao de Valpaos da Ordem


dos Advogados se ocupava com o agendamento de uma conferncia, o Sr. Dr.
Jos Antnio Alves Esteves, Presidente do Tribunal Judicial desta comarca,
manifestou-nos a disponibilidade de contribuir para a abordagem de novos
temas, e de trazer ao evento que pretendamos realizar as mais ilustres personalidades que pudessem abordar os assuntos mais prementes da atualidade.
Perante to grande generosidade, agarrmos prontamente a ideia, e nesse
preciso momento ficou constituda uma equipa que trabalhou incansavelmente, durante semanas e meses a fio, para que aquele sonho se tornasse realidade.
Projetmos e promovemos um amplo debate, na pequena cidade de Valpaos, charneira entre os distritos de Vila Real e de Bragana, no corao de
Trs-os-Montes, em que todos os transmontanos profissionais da aplicao
da justia pudessem conversar sobre as dificuldades e constrangimentos que,
no dia a dia, sentem nessa labuta. Para nos esclarecer muitas das dvidas e
ministrar conselhos e ensinamentos, entendemos por bem que os oradores
fossem tambm residentes ou originrios de Trs-os-Montes, de forma a melhor compreenderem os nossos sentimentos.
Seriam estes os Olhares Transmontanos
O Projeto tomou corpo, cresceu e engrandeceu-se, e ilustres Professores
Doutores e outros Docentes aceitaram compartilhar o seu saber, e a generalidade dos profissionais forenses pretenderam ouvir tais ensinamentos.
Assim nasceram as I Jornadas de Direito Processual Civil de Valpaos.
Este evento foi a demonstrao bem clara de como proveitosa a unio
e trabalho em conjunto, entre profissionais de diferentes reas. O fruto destes
esforos desinteressados to grandioso que esta pequena cidade se tornou,
por um fim-de-semana, no apenas a capital do maravilhoso reino de Trs-os-Montes, mas perdoem-me a imodstia - a verdadeira capital da justia
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de Portugal. Pensado inicialmente para juristas de Valpaos e Chaves, depressa cativou as atenes dos dois distritos de Vila Real e Bragana, e acabou por
atrair profissionais de todo o Norte, e at da longnqua Lisboa.
Foi uma honra receb-los a todos!.
Os sentimentos que nos fizeram reunir no auditrio do Pavilho Multiusos de Valpaos so afinal comuns a todos os que, no dia a dia, se esforam por
aplicar a lei e fazer justia nas diversas comunidades do interior deste Portugal
que tambm nosso.
Confessmos a incerteza motivada pela constante alterao legislativa
que desmente o que no dia anterior tivemos como certo - que nos faz
desconhecer quais as regras que amanh seremos obrigados a respeitar.
Manifestmos o receio de que a aplicao, s pequenas comunidades do
interior, do prometido mapa judicirio em qualquer um dos anunciados
modelos ou figurinos - afaste ainda mais a justia dos cidados a quem ela se
destina e que j to sobrecarregados andam pelas custas judiciais.
Verificmos impotentes, a ineficcia da maioria das execues, com procedimentos que desmotivam, e a que procuram fugir os que alguma vez tiveram que a eles recorrer.
Estes e quantos outros temas que nos preocupavam e preocupam justificaram o amplo debate a que se procedeu.
Sobre eles escutmos atentamente as opinies e esclarecimentos dos ilustres senhores professores e mestres que to gentilmente aceitaram o convite de
nos transmitir um pouco do seu muito saber.
Foi uma grande honra e um privilgio.
Congratulmo-nos por ter connosco os mais distintos representantes das
mais elevadas instituies nacionais, que nos acompanharam na reflexo sobre as questes da lei e da justia.
Deixamos aqui uma palavra especial de profundo reconhecimento para
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com o, to fascinante quanto ilustre, pintor Nadir Afonso, transmontano


como ns, mas de inigualvel trao artstico. da sua autoria o belo quadro
que tambm por intercesso do Sr. Dr. Jos Antnio Alves Esteves - gentilmente cedeu para usarmos na divulgao, ilustrao e promoo das I Jornadas de Direito Processual Civil de Valpaos, e que intitulmos de Olhares
Transmontanos.
A Delegao de Valpaos da Ordem dos Advogados no pode deixar de
salientar uma vez mais o empenho que o mencionado Sr. Juiz Presidente desta
comarca colocou na coordenao cientfica destas Jornadas. Sem a sua dedicao nunca teria sido possvel reunir to ilustres mestres, e consequentemente
uma to grande e variada assistncia. Incansvel e persistente, cuidou ainda de
promover a publicao das intervenes produzidas nas I Jornadas de Direito
Processual Civil, a que nesta edio se procede, dos textos generosamente cedidos pelos seus autores.
Um ltimo agradecimento vai para o Sr. Eng. Francisco Baptista Tavares,
Presidente da Cmara Municipal de Valpaos, pelo grande apoio que nos concedeu. Desde o princpio reconheceu a valia do projecto e o acompanhou-o
como se fosse uma iniciativa do Municpio. Continuando a reconhecer o seu
relevo e impacto, assumiu agora os encargos com a publicao dos textos.
A todos, a cada um em particular, um sincero

MUITO OBRIGADO.

O Presidente da Delegao de Valpaos da Ordem dos Advogados

Joaquim Coelho Marques

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ndice

Pg.

Um novo Mundo, uma nova Racionalidade, um novo Processo Civil


Juiz de Direito Dr. Jos Esteves . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
Interveno do Exm. Sr. Presidente da Cmara de Valpaos,
Eng. Francisco Tavares. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
Interveno do Exm. Sr. Vice-Presidente da Assembleia da Repblica,
Dr. Guilherme Silva. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
Discurso da Exm. Sr. Ministra da Justia,
Dr. Paula Teixeira da Cruz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
Haja nova esperana
Juiz Conselheiro Dr. Jaime Octvio Cardona Ferreira. . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
Reviso do mapa judicirio e suas implicaes prticas
Prof. Dr. Antnio Montalvo Machado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Contencioso: Reduo, Converso e Inverso
Mestre Dr. Lucinda Dias da Silva. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
A Aco Executiva Alguns Problemas Prticos
Mestre Dr. Armindo Ribeiro Mendes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
A tipicidade legal das formas de processo: fim vista
Professora Doutora Maria Jos Capelo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
A audincia preliminar
Mestre Dr. Paulo Pimenta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Do contedo da base instrutria
Professor Doutor Jos Lebre de Freitas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
Revisitando o Recurso de Revista Excecional: desta vez,
o previsto no Artigo 721.-A do Cpc
Professora Doutora Elizabeth Fernandez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
Os Efeitos Processuais da Declarao de Insolvncia
Doutoranda Maria do Rosrio Epifnio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
Sobre a projectada reforma da Lei da Insolvncia
Professora Doutora Catarina Serra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
O Processo Civil Portugus: diagnstico e cura
Professor Doutor Rui Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
A relevncia do papel da Comisso para a Eficcia
das Execues no sistema portugus
Mestre Paula Meira Loureno. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
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Um novo Mundo, uma nova Racionalidade,


um novo Processo Civil
O sculo XXI apresenta novos desafios para a justia cvel, no horizonte
de uma crise econmico-financeira, mas sobretudo de profunda crise social,
constituindo-se os tempos de hoje num importante momento de reflexo sobre
o que se pretende para o direito processual civil, enquanto ramo de natureza
adjectiva, de direito pblico, instrumento de procura da verdade material e da
realizao da justia, num Estado de Direito Democrtico.
O Direito Processual Civil, brevitatis causa, corresponde ao ramo do
Direito que cria e regula os meios destinados tutela dos direitos consagrados
pelo Direito Privado.
Aproveitando o ensejo, a comunidade jurdica coloca j no centro do
debate pblico no apenas o processo, mas sobretudo o prprio Direito, numa
poca de crise da razo, a exigir uma reflexo metodolgica.
Nesse debate metodolgico, cumpre destacar duas racionalidades que
correspondem a sistemas de aplicao do direito procedimentalmente
diferentes.
Fortemente influenciado pela escola coimbr, aprendi que se apresentam
e oferecem: uma racionalidade teortica, correspondente ao finalismo
procedimental, e uma racionalidade prtica, axiolgica e material dirigida ao
quid ius e no quid iuris.
Ultrapassada a poca moderna a e os contributos jusracionalistas de
Grcio e Pufendorf, no decurso do sculo XIX, a Escola Histrica do Direito e
a Escola da Exegese francesa pretenderam, de uma forma ostensiva, proeminar
o Direito, por forma a conferir-lhe um grau de cientificidade autnoma.
Ernst Forsthoff1, dirimindo os limites do direito e da poltica, e Hans
Kelsen foram, no mbito do puro Positivismo, os impulsionadores de uma
1 Forsthoff, Ernst, Tratado de Derecho Administrativo, Madrid, Instituto de Estudios
Polticos, 1958.
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sagaz luta contra a sociologia do direito, disseminada pelo pensamento


alemo, de cuja escola se destacava Eugen Erlich2. Para este, a nica garantia
de justia era a personalidade do juiz, mas este transformar-se-a em servidor
da sociedade, pois tudo acontecia para esta e por causa dela, relegando o
direito para um mnus de manifestao da realidade social, da anlise das
foras sociais.
Duas correntes da mesma ideia que se pretende sublinhar: a de que se
distinguiu o momento da gnese do direito e o da sua realizao prticonormativa ou prtico-enunciativa.
O direito positivo era um repositrio instrumental do aplicador do direito,
limitando-se este a, mecanicamente, operar a sua subsuno lgica aos factos.
A nica diferena assinalvel residia no facto de a Escola da Exegese
francesa ter como fonte desse repositrio o legislador estadual e, portanto,
situando-se mais prxima de um voluntarismo poltico mediato, enquanto
que para a Escola Histrica, de raiz alem, o direito positivo havia de buscarse na histria dos povos.
Ao juiz estaria vedada qualquer actividade de valorao de ndole prticosocial, no mbito mais alargado de uma distribuio e diviso de poderes.
No se ignora a evoluo da Escola Histrica, de que cumpre destacar a
interveno de Savigny, para a Pandectstica e desta para a Jurisprudncia
dos Conceitos (Ihering, Puchta e Windscheid), mas desta racionalidade
puramente teortica, daremos um salto para enquadrarmos aquilo a que o
resvalar da crise social poder significar, designadamente a adopo de uma
racionalidade jurdica emergente cuja aplicao poder suscitar as maiores
reservas num sistema como o nosso, de raiz romano-germnica.
Essa racionalidade tecnolgica que se louva na social engineering e que
podemos traduzi-la no exerccio, axiologicamente neutro, de uma procura do
finalismo e da estratgia, teve pontos de contacto com a Jurisprudncia dos

2 Em 1913, publica os Fundamentos da Sociologia do Direito.

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Interesses, mas pode reconduzir-se, brevitatis causa, intitulada Jurisprudncia


Sociolgica.
Visa esta, em sntese, contribuir para que a deciso judicial seja dotada de
caracteres de eficcia e de utilidade.
Para Richard Allen Posner, economista e juiz norte-americano,
(Economic Analysis of Law) na deciso judicial, o juiz considerado as rational
maximizer.3 Naturalmente que, num sistema como o anglo-saxnico, o papel
da jurisprudncia sequaz de uma racionalidade jurdica que, em tese, poder
ter em vista a propugnada maximizao da riqueza (law should be made to
conform as closely as possible to the dictates of wealth maximization).4
Com efeito, se para Franois Ost, na sua concepo da funo judicial, o
modelo era o de um juiz tecnocrata5, para o norte-americano Roscoe Pound
o juiz um engenheiro social, pois no lhe cabe apenas aplicar regras a casos
concretos, sendo sua funo a de projectar solues jurdicas capazes de
promover a melhoria da ordem econmica e social por meio de um esforo
consciente e inteligente.6
No mbito do teleologismo tecnolgico, cumpre destacar a Teoria
da deciso prtica de Hans Albert (Traktat ber rationale Praxis, 19787),
precursor das ideias de Karl Popper, e a experimentao social da deciso,
reconduz-nos para a sntese de que o direito deveria ser pensado como a
objectivao de uma estratgia poltico-social finalisticamente programada
e a deciso deveria ser racionalizada, por forma a obter a mais til e a mais
oportuna.
3 Linhares, Aroso, A unidade dos problemas da jurisdio ou as exigncias e limites de uma
pragmtica custo/benefcio. Um dilogo com a Law & Economics Scholarship, Boletim da
Faculdade de Direito, vol. LXXVIII, Coimbra, 2002, pg. 65 e ss.
4 Posner , Richard, How Judges Think, Harvard University Press, Abril de 2008.
5 Ost, Franois. O Tempo do Direito, Lisboa: Piaget, 1999; Juge pacificateur, juge-arbitre, juge
entraneur Trois modles de justice, Fonction de Juger et Pouvoir Judiciaire, Bruxelles,
1983.
6 Bodenheimer, George, Teora del Derecho, p. 351.
7 Neves, Castanheira, Apontamentos complementares de Teoria do direito (Sumrios e textos),
Coimbra, 1999, (verso policopiada) pgs. 21-25.
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A funo judicial seria, assim, a de participante activa na criao


das solues socialmente mais adequadas aos fins propostos (trilema de
Mnchhausen).
Tal racionalidade compreende-se, como se referiu, no mbito do sistema
anglo-saxnico, no qual os juzes so nomeados com a clusula during good
behaviour, se cultiva uma aproximao entre os conceitos de deontologia
profissional e responsabilidade poltica, prevendo-se, com relevo, que aqueles
possam ser exonerados da sua funo, atravs do voto das duas Cmaras ou
da publicao de um acto legislativo.
No entanto, tal sistema espcime, para muitos, dos receios do
gouvernement des juges que tomaram a Revoluo Francesa8 e que continuam
a existir, em face de uma alegada transmutao do Estado de Direito em
Estado de Justia.9
No nosso sistema, transversal a ideia de que o reforo do papel do juiz
das liberdades a nica garantia de preservao dos direitos fundamentais,
numa poca, como a nossa, de forte restrio operada pelos operadores
administrativos, e de supra-infra-ordenao das relaes comerciais e sociais,
numa expanso da contratualizao em massa e, em sntese, no mbito de um
novo figurino do Estado Social.
No sistema continental, de raiz romano-germnica, precisamente neste
justo equilbrio da funo do juiz que, no sculo XXI, a sociedade tempera
a distribuio e diviso de poderes, de uma forma aberta, mas situando
perfeitamente a resposta do servio de justia, por si e nos checks and
balances.
A funo judicial no se funda j na aplicao automtica do direito
positivado, mas tambm no ela, nem pode ser, o nico blsamo para
um cataclismo social ou a ltima linha de uma crise profunda, de resposta
altrusta a uma declarao de derrota dos demais sistemas sociais que deviam
8 Artigo 13. da Lei 16-24 de Agosto de 1790, os juzes no podero perturbar, de qualquer
maneira que seja, as operaes dos corpos administrativos.
9 Linhares, Aroso, Jurisprudencialismo: uma resposta possvel num tempo de pluralidade e
de diferena?, 2008.

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ter actuado e falharam ou substitutiva desta.


Atravs do sistema de justia pretende-se no apenas o sum cuique
tribuere, mas alcanar o verdadeiro sentido do dever-ser.
Vejamos as lies colhidas do Professor Castanheira Neves10 e do
Professor Pinto Bronze.
Para estes eminentes Professores o direito tem de ser visto como um
sistema de validades e a justia tem de ser valorizada em detrimento da eficcia
e da oportunidade. O fundamento da deciso judicativa h-de encontrar-se
numa validade autnoma, pois, de outra forma, a racionalidade tecnolgica
conduz a uma cincia do direito sem direito.
Encimam a ideia de que essa validade s se cumpre, na prtica, pela
mediao de um concreto juzo normativo que tenha em conta as especificidades
do caso concreto que o reclama e a realizao do direito pressupe um juzo
decisrio normativamente autnomo, a afirmao problematicamente em
concreto de uma validade normativa vinculante.11
Postergando-se o cnone a prtica que decide, a proposta de relao
entre o logos e o mtodo, enunciada tambm por Esser, Mller e Kriele, o da
reconstruo crtico-reflexiva, no qual o logos no pode ser qualificado como
prescritivo, nem descritivo.12
10 Neves, Castanheira, Metodologia Jurdica, Problemas Fundamentais, Stvdia Ivridica,
Boletim da Faculdade de Direito, Universidade de Coimbra, pg. 60 e ss. e A crise actual
da Filosofia do Direito no contexto da crise global da Filosofia. Tpicos para a possibilidade
de uma reflexiva reabilitao, Coimbra, 2003.
11 Corts, Antnio, Jurisprudncia dos Princpios - Ensaio sobre os fundamentos da deciso
jurisdicional, Universidade Catlica Editora, 2010, prope uma reflexo sobre o que
considera a verdadeira fonte das decises judiciais: os princpios do direito. Com especial
interesse, o conceito de autoprecedente de Taruffo, Michele, Precedente e giurisprudenza,
Editoriale scientifica, 2007, pg. 28.
12 Neves, Castanheira, Revista Digesta, Vol. II, pg. 215 e ss.; O Sentido Actual da
Metodologia Jurdica, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra,
2003, volume comemorativo; O funcionalismo jurdico -Caracterizao fundamental e
considerao crtica no contexto actual do sentido da juridicidade Revista de Legislao
e Jurisprudncia, 2006, n. 3940 e 3941; Bronze , Pinto, Lies de Introduo ao Direito,
17. Lio. Para Regla, Josep Aguil, a fundamentao pressupe um exerccio de
universalizao,Fuentes del Derecho y Normas de Origen Judicial, Teora general de las
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Por outras palavras, partindo do sentido ltimo do direito, analisar-se-


a prtica para aferir da consonncia desta com aquele sentido, orientando-se
reflexivamente no sentido da realizao do dever ser que o direito.
A concepo de que o caso concreto o prius metodolgico, sendo a norma
mobilizada em funo daquele, colocou-nos perante a tarefa de interpretao
como problema prtico e normativo, ressumando um novo perfil de juiz.
A noo material da funo jurisdicional, de vinculao Constituio e
Lei, est consagrada nos artigos 202. a 204. da Constituio da Repblica
Portuguesa e a racionalidade na fundamentao das decises judiciais
expressamente prevista no art. 205., n. 1, do Texto Fundamental.
Quando, em 3 de Setembro de 2009, o Exm. Sr. Juiz Conselheiro Dr.
Noronha do Nascimento me conferiu posse como juiz de direito, no Salo
Nobre do Supremo Tribunal de Justia, tomei nota do seu marcante discurso,
designadamente da advertncia de que os tribunais se tornariam, a breve trecho,
em hospitais sociais e que a figura do juiz poderia ter de abarcar territrios
para os quais seria preciso, se bem entendi, uma especial sensibilidade e um
apuro tcnico tendentes a uma humanizao da resposta dos Tribunais.13
A crise que tambm j se instalara, a econmica, a da razo e dos valores,
lanaria os tribunais para a resoluo, em massa, de conflitos da jurisdio
da famlia e menores, das relaes laborais e de consumo, das insolvncias e
recuperao de empresas, e a resposta a um crescendo de criminalidade, num
fervilhar de interesses diametralmente opostos e em que os intervenientes
procuram o timo ltimo da justia que lhes foi negado pelos demais sistemas
de regulao da sociedade que faliram. O fim da linha com que diariamente
somos confrontados nos Tribunais.
O mundo mudou radicalmente.
Mas tambm no se diga que a crise econmica e financeira no logrou
ser prevista, com verdadeira anterioridade e credibilidade.
fuentes del Derecho (y del orden jurdico), Ariel, Barcelona, 2000.
13 Igualmente, Noronha do Nascimento, Lus, Justia 2009, pg. 27-43, Ministrio
da Justia.

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Paul De Grauwe, Economista e Professor da University of Leuven, com


passagens pela ento denominada Comunidade Econmica Europeia, pelo
Fundo Monetrio Internacional e pelo Banco Central Europeu, escreveu um
artigo, publicado em 20 de Fevereiro de 1998, no Financial Times, intitulado
O Euro e as crises financeiras. Neste perguntava-se se podia uma crise
financeira semelhante asitica irromper na Europa, para logo concluir que a
mesma no deveria ser claramente posta de lado, em funo da liberalizao
dos mercados financeiros, na Europa, e a grandeza dos fundos que seriam
livremente deslocados no interior da zona euro num verdadeiro salto quntico.
No mesmo, toma-se como exemplo-tipo Espanha, vindo o tempo a confirmar
o que parecia ser uma profecia.
O problema de regulao dos mercados financeiros, a falncia do conceito
de Estado Providncia, que nascera por volta de 1880/1990, se desenvolvera
no dealbar do sculo XX e se refundara com a II Guerra Mundial, a
descontextualizao dos sistemas sociais e a desinsero das relaes
sociais - a que aludia Anthony Giddens -, e um novo conceito de cidadania
europeia so fautores de um alargamento do conceito de sociedade do risco
(Risikogesellschaft, risk society).
Exorcizada as concepo do fim da histria do alemo Friedrich Hegel
e a verso actualizada do norte americano, Francis Fukuyama, quanto
responsabilidade do capitalismo ocidental para o seu eclodir, o Mundo, em face
do movimento (da primavera) rabe, que se alarga a frica, ressuscita, ainda
que em lume brando, o receio do choque de civilizaes, de Huntington.
Paralelamente, em Nova Iorque, o Movimento de Ocupao de Wall
Street, iniciado em 17 de Setembro de 2011, com uma centena de jovens, no
Parque Zuccotti, prximo daquele centro financeiro, rapidamente se avolumou
e expandiu Praa Washington, sendo considerado a personalidade do ano de
2011 pela revista Time, ainda que sem rosto.
No sculo XXI, a sociedade portuguesa assiste a uma indelvel transferncia
da sua soberania, esvaindo-se progressivamente a ideia de subsidiariedade
e maximizando-se o conceito de supranacionalidade que, desde o Acrdo
Costa/Enel do ento TJCE de 15.07.1964, vem sendo depurado atravs
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da interpretao dos tribunais nacionais dos Estados-membros da Unio


Europeia e sobretudo pelo Tribunal de Justia (Acrdo 92/78 Simenthal,
Acrdo van Gend & Loos de 05.02.1963).
Os princpios da aplicabilidade directa, do efeito directo, da uniformidade
e do primado do direito comunitrio e da interpretao conforme modificaram
o direito nacional e transformaram os tribunais judiciais nos tribunais
comuns de aplicao daquele direito uniformizado e verdadeiros tribunais
funcionalmente comunitrios [Nota informativa relativa instaurao de
processos prejudiciais pelos rgos jurisdicionais nacionais (2011/C 160/01)].
No obstante, a necessidade de regulao em domnios como o ambiente14,
o consumo15 e a segurana alimentar16 tem vindo a ser suprida pelo Tribunal
de Justia da Unio Europeia para casos concretos que podem corresponder
heurstica ponderao de valores que o mundo globalizado parece esquecer,
no descurando a evoluo jurisprudencial do Tribunal a promoo de um
espao europeu de liberdade, segurana e justia17 e de preservao dos
direitos fundamentais designadamente os Carta Europeia18 e que, igualmente,
14 Acrdo (Greenpeace Council) de 2.04.1998, Acrdo (Delena Wells) de 7.01.2004,
Acrdo (PreussenElektra) de 13.03.2001, Acrdo (Lanelijke Vereniging) de 7.09.2004,
Acrdo (Kraaijeveld) de 24.10.2006, Acrdo (Bund Naturschutz Bayern) de 9.08.1994,
Acrdo (Pfizer Animal Health S.A.) de 11.09.2002. Especial realce para o Acrdo
(Comisso contra o Conselho) de 13.09.2005 que redefiniu o papel da Comunidade
no estabelecimento de sanes por prtica de crimes ambientais Mais recentemente, os
Acrdos de 17.12.2009 (Processo C-120/09, (Processo C-205/08) de 10.12.2009 Processo
C-187/09), de 19 de Novembro de 2009 (Processo C-288/08) e o Despacho do Presidente
do Tribunal Geral de 17 de Dezembro de 2009 (Processo T-396/09 R).
15 Acrdo Cassis de Dijon de 20.02.1979, Acrdo Guimont de 5.12.2000, Acrdo Mathot
de 18.02.1987, Acrdo de 11.09.2003, relativo a mquinas de jogo, num reenvio de um
tribunal portugus.
16 O clebre Acrdo de 5.05.1998, relativo a medidas de urgncia contra a encefalopatia
espongiforme bovina (Doena dita das vacas loucas).
17 Com mais recente relevo na evoluo jurisprudencial, o Acrdo de 8.03.2011 (processo
C-34/09), o Acrdo de 16.03.2010, (processo C325/08) e o Acrdo de 23.02.2010
(processo C-480/08), relativo a uma cidad de origem portuguesa, Maria Teixeira, quanto
ao direito de residncia no Estado-Membro de acolhimento do progenitor com um filho a
estudar neste.
18 Entre outros, Acrdo (Eugen Schmidberger) de 12.06.2003, na ponderao entre o
direito de manifestao e o de direito de livre circulao de mercadorias, no Acrdo
(Grogan) de 4.10.1991, em matria de aborto, o Acrdo (Omega) de 14.10.2002, relativo

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na aplicao da Conveno Europeia, tem tido esse papel norteador o Tribunal


Europeu dos Direitos do Homem.
No mbito da Unio Europeia e da afirmao do direito comunitrio,
trilhou-se, de igual forma, o caminho da responsabilidade dos Estados por
violao da sua aplicao, tendo o Tribunal de Justia, designadamente desde
o Acrdo Brasserie du Pcheur de 5.03.199619, na interpretao do Tratado,
imposto a introduo nas legislaes nacionais de pressupostos mnimos
de responsabilidade e impedindo os Estados de introduzir pressupostos
acrescidos violao do direito comunitrio do que os existentes para a
generalidade da violao das leis nacionais e da responsabilizao do Estado.
Dizia o alemo Eberlein que o processo de regulao deveria limitarse a uma simples correco das deficincias do mercado, completamente
alheado do problema da correco dos resultados do mercado. Mais previa
que a regulao pblica, como forma de interveno do Estado, acarretaria
consequncias estruturais negativas, a longo prazo, no quadro do processo
poltico devido judiciarizao da poltica. A necessidade de um complexo
sistema de regras jurdicas detalhadas e o contnuo recurso aos tribunais para
a resoluo dos conflitos poderia gerar um alto grau de incerteza ao nvel da
tomada de decises entre o Estado e grupos de interesses.20
No parece que assim seja, tendo, ao invs, o Tribunal de Justia da
Unio Europeia uma funo eminentemente propulsora da realidade
comunitria e de garantia dos direitos fundamentais, algo inaudito nas
teoria das relaes internacionais, com uma jurisdio constitucional, que
garante a inviolabilidade dos Tratados e garante a repartio institucional de
segurana, o Acrdo (Viking ) de 11.12.2007, na depurao do direito de liberdade
de estabelecimento e o Acrdo (Laval) de 18.12.2007, no mbito dos direitos dos
trabalhadores e das organizaes sindicais.
19 Desde os primitivos Acrdos dos anos 60, Humlet e Francovich, decidiu-se que A
eficcia das normas comunitrias dependia da responsabilidade civil do Estado-Membro
pela violao do direito comunitrio. A enorme evoluo Jurisprudencial firmou-se, entre
outros, no Acrdo (Kbler) de 30.09.2003, no Acrdo (Katja Candolin) de 30.06.2005,
no Acrdo (Traghetti del Mediterraneo) de 13.06.2006, no Acrdo (Elaine Farrel)
19.4.2007 e no Acrdo (Seda Kckdeveci) de 19.01.2010.
20 Eberlein, Burkard Ltat rgulateur en Europe, Revue Franaise de Science Politique,
Paris, Volume 49, n. 2, pg. 210-215.
19

competncias entre a Unio Europeia e os Estados Membros, uma jurisdio


administrativa, anulando actos ilegais, uma jurisdio internacional, dirimindo
litgios entre Estados-Membros (344. do Tratado sobre o Funcionamento da
Unio Europeia (TFUE)), uma jurisdio reguladora, de que exemplo o
art. 267. do TFUE, e uma jurisdio de natureza cvel e de responsabilidade
civil contratual e extracontratual da Unio Europeia (265. e 340. do TFUE),
sublinhando-se a especial simbologia na dinmica processual do mecanismo
do reenvio prejudicial.
Para alm da tpica competncia em matria de concorrncia, o Tribunal
de Justia da Unio Europeia, na sequncia do conceito de empresa que firmou
no Acrdo Wouters, j se pronunciou reflexamente sobre a necessidade de
regulao do mercado de que exemplo, para o caso portugus, o Acrdo
(posio privilegiada na PT) de 8.07.201021, que ponderou a funo accionista
do Estado e as Golden Shares, reconhecendo-se, de igual sorte, vasta
jurisprudncia em matria de densificao do conceito de abuso de posio
dominante, auxlios estatais e medidas restritivas.22
, pois, perante esta efervescncia social crescente e uma amplitude de
aplicao do direito, sem fronteiras, que os tribunais so votados a responder
mais e melhor, numa ideia clara de tempestividade, de resoluo de litgios em
prazos curtos.
A fora centrpeta do aumento exponencial da complexidade tcnica dos
processos, eivados de dramas sociais intensos (a crise trouxe aos tribunais
pessoas de todas as classes sociais), lana-se sobre o quid decisrio, aumentando
a necessidade de um perfil de juiz conciliador, actualizado e preparado,
coadjuvado, quando necessrio, por equipas multidisciplinares: mediadores,
psiclogos, assistentes sociais, ou outros tcnicos de conhecimentos
especializados.
Especializao essa que deve ser tambm o caminho paralelo dos tribunais
21 Acrdos de 10.11.2011 (C-212/09), sobre aes privilegiadas (golden shares) detidas
pelo Estado Portugus na GALP Energia, SGPS SA, na EDP - Energias de Portugal (C543/08).
22 Encontra-se pendente o processo C-244/11, Comisso/Grcia.

| 20

e da advocacia para cabal resposta a uma complexa tecnicidade das relaes


sociais inter-subjectivas e uma transnacionalidade das relaes comerciais a
exigir muito mais do que apenas o conhecimento do direito nacional.
Da que o movimento de desjudicializao e de resoluo alternativa
de litgios23 deva ser interpretado como o caminho de proximidade que as
partes carecem de perseguir, sem que isso implique uma falta de autoridade
da soluo encontrada, mas antes um revulsivo estancar de uma litigiosidade
pouco adaptvel a uma rgida instncia formal de controlo, e sem perda das
garantias processuais que esta possa oferecer.
O reforo do empowerment da mediao, no absoluto domnio do processo
pelas partes que o originaram e, finalmente, entre elas encontraro a soluo.
Nas palavras do Exm. Sr. Juiz Conselheiro Dr. Cardona Ferreira,
Presidente do Conselho de Acompanhamento dos Julgados de Paz, a chamada
Justia de Proximidade deve, desejavelmente, integrar uma vertente pessoal,
uma vertente de conhecimento, uma vertente temporal, uma vertente
localizadora e uma vertente geogrfica, temperadas pelos princpios do
acesso ao Direito e tutela jurisdicional efectiva, equidade processual, prazo
razovel, legalidade, equidade substantiva, verdade, dispositivo e inquisitrio
(ou oficiosidade), precluso e auto-responsabilidade, cooperao, imediao,
oralidade, concentrao e valorao da prova e economia processual,
sublinhando que a proximidade, antes de se consumar nas causas concretas
tem de ser assumida nas atitudes.24
Na confluncia desta necessidade de encontrar aquela validade autnoma
23 Gouveia, Mariana Frana, Curso de Resoluo Alternativa de Litgios, Almedina, 2011,
define os meios de resoluo alternativa de litgios, traduo livre da designao inglesa
alternative dispute resolution, como o conjunto de procedimentos de resoluo de
conflitos alternativos aos meios judiciais. A definio vaga e pretende s-lo, na medida
em que no h qualquer tipologia fechada. Da que a insero de um mtodo nos meios
de resoluo alternativa de litgios se faa pela negativa (no judicial). Os meios mais
conhecidos so a negociao, a mediao, a conciliao e a arbitragem. H, porm, muitos
mais, indicados pela doutrina, por vezes sem exacta correspondncia terminolgica ou
conceptual.
24 Ferreira, Cardona, Julgados de Paz, 2. Edio, Coimbra Editora, 2011, pg. 15 e 42-46.
21

- cada vez mais instrumentalizada - que o direito25, que nos alertava o Prof.
Castanheira Neves e a necessidade da sua aplicao com garantias de eficcia,
para ser a sentena, na verdade, esse timo de justia que os cidados esperam
e as partes processuais almejam, existe o processo.
Relegadas a concepo duelstica do processo, vigente no Cdigo de
1876, e a relao processual angular - inspirada no Prof. Alberto dos Reis
do Cdigo de 1959, resulta consensual a concepo trilateral do processo
propugnada pelo Prof. Antunes Varela.
Nesta, sem embargo do natural dever de decidir acometido ao juiz, surge
como imperiosa a necessidade de uma efectiva direco do processo26, sem
prejuzo da natureza imperativa das normas de direito pblico correspondentes
ao Direito Processual Civil.
Ao juiz deve ser dada, reconhecidamente, no mbito dessa relao
trilateral do processo e num quadro de cooperao com as partes, sem se
perder de vista o princpio da auto-responsabilidade destas e o princpio do
dispositivo, a efectiva deciso sobre os caminhos que o processo deve trilhar
para se alcanar a deciso de mrito, sem que isso constitua a promoo de
manifestaes autoritrias do processo.
Pelo contrrio, o reforo dos poderes do juiz o fautor de uma aproximao
da abstraco da lei e do comando decisrio, heteronomamente imposto,
infungibilidade e singularidade do caso concreto, naquela analogia que
perpassa o juzo decisrio entre o problema da norma e o problema do caso,
enquanto recorte de vida.
Na realidade processual, o caso decidendo, seja para a obteno de uma
deciso de mrito do Tribunal, seja para a obteno da deciso consensualizada,
reclama, por diversas vezes, no encadeamento de actos do processo, uma

25 Na definio do Prof. Pinto Bronze do sentido do direito: a intersubjectiva significatividade


inucleada numa especfica validade historicamente realizanda. Lies de Introduo ao
Estudo do Direito, 2. Edio, Coimbra Editora, 2010.
26 Reconhecida na Exposio de Motivos do Anteprojecto de Reforma do Cdigo de Processo
Civil.

| 22

maleabilidade prtica.27
E aqui, poder enquadrar-se a questo de se a jurisdio contenciosa se
deve aproximar jurisdio voluntria, na mudana de um paradigma, se
o reforo do princpio da adequao formal, nos limites j ancorados, com
abertura de novos poderes processuais de margem discricionria e introduo
de novos conceitos indeterminados (com o objectivo ltimo de reconduzir
o processo justa composio do litgio) pode bastar-se, ou se uma e outra
tese so o verso e reverso daquela ideia de primado da necessidade uma
direco efectiva do processo pelo juiz, que no se podendo codificar, por
referncia sempre a uma casustica situao problema ou questo decidenda,
difcil de prever mas to-s de balizar, sem que isso nos possa reconduzir a um
Jurisprudencialismo, contribua para um atrofiar de um sistema que tem na lei
a verdadeira fonte ou promova o stare decisis.
No obstante, num paradigma institucionalizado de Justia Pblica (art.
1. 2. do Cdigo de Processo Civil), sem perda do direito fundamental de
acesso (art. 20. e 268., n. 4 da Constituio da Repblica Portuguesa),
tambm parece existir um consenso no repensar do direito de aco, como
verdadeiro pressuposto de um sistema eficaz que promova a realizao em
concreto da justia.
A concepo moderna ou processualstica conduz-nos a um direito de
aco correspondente a um poder que no se integra no ncleo do direito
subjectivo material, pois j no considerado a vertente agressiva deste.28
27 Gouveia, Mariana Frana, Os poderes do juiz cvel na aco declarativa - Em defesa de
um processo civil ao servio do cidado, Revista Julgar, n. 1, 2007, pg. 47 e O processo
civil entre a justia e a celeridade, 1 Seminrio dos Cadernos de Direito Privado, Braga,
CEJUR, 2010, pg. 24; Mendona, Lus Correia de, Vrus autoritrio e processo civil,
Revista Julgar, n. 1, 2007, pg. 71, Campos, Joana Paixo, A conciliao judicial, Tese de
mestrado em Cincias Jurdico Forenses, Faculdade de Direito da Universidade Nova de
Lisboa, 2009.
28 Varela, Antunes,O direito de aco e a sua natureza jurdica, Revista de Legislao e de
Jurisprudncia, Ano 125., pg. 325-331; 357-361; Ano 126., pg. 12-16; 37-41. Menezes
Cordeiro, Antnio, Litigncia de m f, abuso do direito de aco e culpa in agendo,
Almedina, 2. Edio, 2011; Albuquerque, Pedro de, Responsabilidade Processual
por Litigncia de M F, Abuso de Direito e Responsabilidade Civil em Virtude de Actos
Praticados no Processo, Almedina, 2006.
23

No vindo de expor, no actual quadro sociolgico-factual, reconhecese que o direito de aco se no pode confundir, necessariamente, com um
direito a uma deciso favorvel, mas que tambm no pode tolerar expedientes
dilatrios.29
Uma especial nota para a importncia do papel (e de um novo perfil)
do juiz na ncora processual em que se revestir a fase de saneamento e
condensao e de realizao da audincia preliminar, em particular, numa
espcie de declarao de no resistncia frustrao das expectativas colocadas
pelo legislador de 1995.30
Desde logo, para alm do contributo activo e dinmico de pr-saneamento,
previsto no art. 508., no despacho que designar a realizao da audincia
preliminar, o juiz deve, desde logo, em concreto, apresentar os objectivos da
diligncia (que no a mera enunciao das alneas do artigo), devendo ter,
nesta fase processual, um conhecimento profundo do objecto do litgio, at
29 No obstante ser de parcimoniosa utilizao o instituto de litigncia de m f e do mbito
cada vez mais amplo das custas de parte, pondera-se, na Doutrina, um alargamento da
manifestao legal da responsabilizao pelo uso indevido do sistema judicial, de que
so afloramento j consagrado, a ttulo de exemplo, entre outros, os arts. 390., 402.,
819. e 830.-E do Cdigo de Processo Civil e o art. 22. do Cdigo de Insolvncia e
de Recuperao de Empresas, embora, este ltimo, com divergncia doutrinal quanto ao
elemento subjectivo. Epifnio, Maria do Rosrio, Manual de Direito da Insolvncia,
Almedina, 2011, pg. 54, Fernandes, Carvalho/Labareda, Joo, Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas Anotado, Quid Juris, 2008, pg. 144 e ss., Silva, Paula Costa
e, A litigncia de m f, Coimbra Editora, 2008, pg. 510 e ss..
30 Tomando em considerao a proposta do Anteprojecto de alterao do Cdigo de Processo
Civil, embora j constando Prembulo do Decreto-Lei 329-A/95., de 12 de Dezembro:
Mas onde verdadeiramente se inova de base com a instituio da audincia preliminar
que (...) erigida em polo aglutinador de todas as medidas organizativas do mesmo processo
e traduz a instituio de um amplo espao de debate aberto e corresponsabilizante entre as
partes, seus mandatrios e o tribunal.
Vd. sobre a audincia preliminar, Geraldes, Abrantes, Temas da Reforma do Processo
Civil, II, Almedina, pg. 79 e ss., Freitas, Lebre de, A aco Declarativa comum, Coimbra
Editora, pg. 155 e ss., Marques, Remdio, Aco Declarativa Luz do Cdigo Revisto, 3.
edio, Coimbra Editora, 2011, pg. 531 e ss., Montalvo Machado, Antnio e Pimenta,
Paulo, O novo Processo Civil, Almedina, 9. Edio, pg. 209 e ss., Pimenta, Paulo, A
fase do saneamento do processo antes e aps a vigncia do novo Cdigo de Processo Civil,
Almedina, pg. 210 e ss. Sousa, Teixeira de, Estudos sobre o novo processo civil, Lex, pg.
304 e ss.

| 24

para, embora a realizao seja a regra, bem decidir-se pela no realizao da


audincia preliminar (art. 508.-B, n.2 e 508.-C, n. 1).
Continua o juiz investido do dever de realizao de uma tentativa de
conciliao, nos termos em que o Prof. Alberto dos Reis defendia, no debate
que se suscitou sobre a bondade da consagrao legal deste objectivo da
diligncia, designadamente lembrando que o juiz , por natureza e por via da
sua funo, o terceiro imparcial que poderia promover de forma desinteressada
a conciliao das partes e sublinhando que esto estas representadas por
advogados.31
Na frustrao da conciliao, cabe ao juiz proferir o despacho saneador
[art. 508-A, n. 1, al. d)].
Para alm disso, cumpre ao juiz:
- determinar, aps debate, a adequao formal, a simplificao ou a
agilizao processual, nos termos do disposto nos n.s 1 dos artigos 265.-A e
265.-B [art. 508--A, n. 1, al. e)].
- proferir, aps debate, o despacho previsto no n. 1 do artigo 511. e
decidir as reclamaes deduzidas pelas partes [art. 508--A, n. 1, al. f)].
- programar, aps audio dos mandatrios, os actos a realizar na audincia
final, estabelecer o nmero de sesses e a sua provvel durao e designar as
respectivas datas [art. 508--A, n. 1, al. g)].
No caso de dispensa da audincia preliminar, nos termos do art. 508. C, nos 20 dias subsequentes ao termo dos articulados, o juiz profere:
a) Despacho saneador, nos termos do artigo 510.;
b) Despacho a determinar a adequao formal, a simplificao ou a
agilizao processual, nos termos do disposto nos n.s 1 dos artigos 265.-A e
265.-B;
c) Despacho destinado a identificar o objecto do litgio e a enunciar as
31 Cdigo de Processo Civil anotado, III, pg. 173.
25

questes essenciais de facto que constituem o tema da prova;


d) Despacho destinado a programar os actos a realizar na audincia final,
a estabelecer o nmero de sesses e a sua provvel durao e a designar as
respectivas datas.
Acresce o papel do juiz no despacho a que se refere o novo art. 511., n.
1: quando a aco tiver sido contestada, o juiz profere despacho destinado
a identificar o objecto do litgio e a enunciar as questes essenciais de facto
que constituem o tema da prova 32, sem embargo da discusso sobre estes
conceitos e aperfeioamento da proposta apresentada no Anteprojecto, de que
se destacam as propostas do Professor Doutor Lebre de Freitas realizadas nas I
Jornadas de Direito Processual Civil e reflectidas, neste livro.
Tal despacho ter implicaes futuras, como as previstas no art. 549.,
n. 2, 632., sobretudo na deciso sobre a matria de facto, nos termos do
art. 653., e na sentena, conforme se prev no art. 659., n. 3, devendo o
juiz compatibilizar toda a matria de facto adquirida, por forma proceder ao
encadeamento lgico do pedao da vida narrado.
, portanto, na centralidade dos poderes do juiz, na relao triangular,
de comunidade de trabalho (Arbeitsgemeinschaft)33, que o Direito Processual
Civil caminhar, lado a lado com a uma diferente e complexa realidade social
oferecida e a um alargamento dos domnios do direito nacional e europeu, que
impem novos desafios, exigncias e responsabilidades a que naturalmente
haver que dar resposta.
O papel humano do juiz, no mbito de uma racionalidade normativa, em
face dos reconhecidos limites funcionais e normativos (objectivos, intencionais,
temporais e de validade) da legislao, atinge uma dimenso crescente que
nos sublinha a importncia enunciada pelos Ilustres Professores Castanheira
Neves e Pinto Bronze, do juzo decisrio como o acto que converte a lex em
deciso e que reconduz esta fundamentao exigvel.34
32 Sem prejuzo da ampliao da base instrutria, nos termos do disposto no art. 650., n.
2, al. f).
33 Freitas, Lebre de, Introduo ao Processo Civil, Coimbra Editora, pg. 153.
34 O perfil do Juiz na tradio ocidental, Almedina, 2009.

| 26

Foi esse sentido do direito que se procurou estimular a encontrar na


organizao deste evento, numa procura da discusso dos melhores meios
para conceder a cada juzo decisrio a imanncia daquele sentido, enquanto
validade autnoma.
Quando idealizei estas Jornadas e as propus s Delegaes da Ordem
dos Advogados de Valpaos e de Chaves tinha em mente instigar o melhor
pensamento acadmico, representativo de todas as Faculdades de Direito, a
um debate sobre a reforma do direito processual civil.
Tal foi conseguido, pois no embora transmitido, em directo, no canal
Justia TV, num claro sinal de partilha deste debate profundo, participaram
representantes de todas as profisses jurdicas e foram oradores os mais
reputados Professores de Direito, Magistrados e Advogados.
Num tempo de crise e da natural maior demanda dos tribunais, havia que
convocar tambm a melhor reflexo sobre a reforma da lei da insolvncia,
problematizar alguns aspectos do direito bancrio e dos instrumentos
financeiros.
Por outro lado, era imperioso reflectir com o Professor Carlos Magno,
Presidente da Entidade Reguladora da Comunicao, transmontano, a
mediatizao da justia, para a sntese daquilo que esperam os cidados deste
sistema.
A ltima nota, a de que fiz ponto de honra, em conjugao com a Delegao
da Ordem dos Advogados, de que este evento fosse realizado em Valpaos.
Agradeo, assim, Delegao de Valpaos da Ordem dos Advogados e
Cmara Municipal de Valpaos todo o empenho logstico no evento, desde
o primeiro momento, da edilidade, em especial, na edio em livro, e, bem
assim, Delegao de Chaves da Ordem dos Advogados, na divulgao.
Pelo forte estmulo, agradeo ao Exm. Sr. Juiz Conselheiro Cardona
Ferreira e, pelo exemplo, ao Exm. Sr. Professor Doutor Miguel Mesquita, ao
Exm. Sr. Professor Doutor Calvo da Silva e Exm. Sr. Juza Desembargadora
Maria do Carmo Silva Dias.
27

Finalmente, pela presena activa num evento realizado no corao de


Trs-os-Montes, a todos os oradores e convidados e, em especial, ao Exm.
Sr. Presidente do Supremo Tribunal de Justia que nos honrou com a sua
presena.
Pelo contributo pessoal, uma homenagem ao pintor flaviense, Mestre
Nadir Afonso, que gentilmente cedeu a imagem que foi o rosto deste evento.
O presente livro, como repositrio dos textos compilados, devidamente
adaptados e ampliados pelos seus autores, correspondem s intervenes
orais das I Jornadas de Direito Processual Civil, Olhares Transmontanos,
realizadas em 5 e 6 de Novembro de 2011, em Valpaos, e ser entregue
formalmente Exm. Sr. Presidente da Assembleia da Repblica, valpacense
ilustre, como contributo para o debate sobre as reformas em curso.
Ficou, assim, aberto o caminho para as II Jornadas de Direito Processual
Civil, Olhares Transmontanos.

Jos Antnio Alves Esteves



| 28

Novembro de 2011

Discurso do Presidente da
Cmara Municipal de Valpaos
Francisco Baptista Tavares (Eng.)

Senhor Bastonrio da Ordem dos Advogados Dr. Marinho Pinto


Senhor Representante Local da Ordem dos Advogados Dr. Coelho Marques
Senhores Conferencistas
Minhas Senhores e meus Senhores

Comeo por dar as boas vindas a todas os participantes nestas jornadas


sobre Direito Processual Civil, organizadas pela delegao local da ordem
dos advogados.
Refira-se que a delegao local da ordem dos advogados, tem realizado
vrias conferncias sobre direito e justia, aproveitando a presena do Dr.
Costa Andrade, Penalista conceituado, que no perodo de frias de Vero tm
promovido debates sobre determinados temas sensveis, que a sociedade portuguesa vive.
A Conferncia que hoje aqui se promove, atendendo a vrios temas que
sero abordados e qualidade dos conferencistas intervenientes, sero concerteza objecto de discusso profcua, na procura de solues que promovam
a justia.
Aqui em Valpaos, as condies fsicas concelhias para a prtica da justia, so aceitveis. Temos boas instalaes da comarca, o quadro dos funcionrios judiciais satisfaz, tendo ultimamente com o reforo de mais um Juiz,
permitindo a reduo da pendncia existente.
Como autarca e na defesa dos interesses do concelho, preocupa-me a im29 |

plementao do novo mapa judicirio.


Por mais justificao que queiram dar, que digam ser concebido para melhor e mais eficiente aplicao da justia, que a concentrao favorecer uma
maior rentabilizao dos recursos humanos, o certo que o modelo proposto
acarretar um detrimento na qualidade da aplicao da justia junto dos cidados.
As condies e as facilidades de deslocao do litoral, so bem diferentes das regies do interior, onde a frequncia dos transportes diminuta e a
distncia de muitas comarcas ainda existentes ficaro a mais de 100 Km dos
novos tribunais de circunscrio que sero criados. Ora isto nunca ser uma
justia de proximidade. Devido que o novo mapa judicirio traga mais equidade territorial.
As novas tecnologias, a adopo do processo electrnico, poderiam estar
mais ao servio de manuteno do actual sistema, no sendo necessrio a concentrao judiciria.
Existem actualmente 231 comarcas no pas, que correspondem aos tribunais de 1. instncia e que tm competncia genrica.
Tambm evidente, que praticamente no h desfasamento territorial entre
municpio e os tribunais de comarca. O novo mapa judiciria por em causa
essa simultaneidade territorial, deixando a rea do municpio de corresponder
rea da comarca, no permitindo a eficiente articulao com as entidades
locais com quem os tribunais muito se relacionam, como sejam a PSP, GNR,
Repartio de Finanas, e at as prprias Cmaras Municipais.
Ao concentrarem os meios, ficam naturalmente as actuais comarcas despidas de competncia, implicando um completo afastamento entre os servios
de justia e a populao.
Teme-se que a criao dos tribunais de circunscrio, para substituir todos os tribunais de 1. instncia, com dimenso territorial e competncia, que
fiquem os actuais tribunais de 1. instncia como casas de justia, que no
ser mais que uma seco administrativa de atendimento da populao, dis| 30

ponibilizado para tratar de assuntos relacionados com os processos de justia.


O retirar o Tribunal do Municpio retirar um smbolo de soberania e a
aplicao de justia sobre os concelhos. deixar de ser um servio de proximidade que estava ao servio do cidado, que procura a prtica da justia.
Esta reforma promove a criao de 40 tribunais de circunscrio, extinguindo as actuais 231 comarcas, que correspondiam a cada concelho.
Compreende-se que haja necessidade de alterar formas e rentabilizao
de recursos existentes, modificando o funcionamento de alguns tribunais com
poucos processos, mas no por em causa a aplicao da justia por razes
economicistas. Fechar por fechar, sem reparar repercusso social que tal medida representa, sendo mais uma medida que favorece a desertificao humana do interior.
Retirar os tribunais junto das populaes no faz sentido. O interior ficar
mais pobre, no por vontade dos seus decisores polticos locais que sempre
oporo a esta reforma. Reforma que no favorece as comunidades que necessitaro dos servios judicirios, mas tambm no favorecem os agentes da
justia.
Sei que nesta conferncia o novo mapa judicirio ou a reviso que se pretende ir ser debatida, esperando que seja clarificadora e que atenda realidade do interior, despovoado, desprovido de servios pblicos, entregues um
pouco sua sorte.
Desejo que no final desta jornada seja enriquecedor o debate, que os temas
naturalmente provocaro, e que saiam posies mais clarificadoras. Aproveito para desejar uma boa estadia no concelho de Valpaos e atendendo a que
estamos prximos do dia de S. Martinho, possam visitar a feira que decorre
neste fim-de-semana em Carrazedo de Montenegro deste concelho, dedicada
castanha que uma riqueza concelhia, e que se afirma pela quantidade e pela
qualidade, representando para a economia local cerca de 20 milhes de euros
de venda directa deste produto.
A todos um bom trabalho e uma boa estadia em Valpaos.
31

| 32

Interveno Deputado Guilherme Silva


Vice-Presidente da Assembleia da Repblica

Exmo. Senhor Presidente da Cmara Municipal de Valpaos,


Exmo. Senhor Bastonrio da Ordem dos Advogados,
Exmo. Senhor Doutor Juiz do Tribunal Judicial de Valpaos,
Exmo. Senhor Presidente da Delegao de Valpaos da Ordem dos
Advogados,
Exmo. Senhor Presidente da Delegao de Chaves da Ordem dos
Advogados,
Ilustres Conferencistas,
Minhas Senhoras e meus Senhores,

frequente os Vice Presidentes da Assembleia da Repblica, atentas as


mltiplas solicitaes e afazeres da Exma. Senhora Presidente, substiturem-na em actos pblicos para que convidada.
To comuns e to normais so essas situaes que alguma rotina se vai
criando nessa circunstncia, em que nos compete procurar no frustrar os
auditrios que tm de ouvir o substituto, quando esperavam e tinham a justificada expectativa de ouvir a palavra acertada, a qualidade e a eloquncia da
substituda.
Acontece que, no presente caso, em que titular do cargo de Presidente da
Assembleia da Repblica, no se deixou, por certo, de associar, os laos que a
ligam a Valpaos, compreendero V. Exas., que a substituio que me foi pedida e muito me honra, no constitui uma misso fcil.
33

S me pode valer, apesar de tudo, as afinidades entre a insularidade e a


interioridade que tm de comum as distncias, as dificuldades impostas pelo
isolamento e o histrico esquecimento de um Poder Central e centralizador.
Em qualquer caso, as vantagens sero, seguramente, para mim, que, no
podendo trazer aqui um olhar transmontano, levarei, com certeza, enriquecendo-me, pessoal e politicamente, esse olhar transmontano que, com o
maior interesse e a mais justificada ateno, aqui recolherei.
E esse olhar est, desde logo, patente nesta iniciativa, em si mesma, e nas
preocupaes que ela revela de que, aqui e a partir daqui, tambm se pensa o
Pas, sem bairrismos redutores, mas, antes, com o propsito de dar um contributo srio para uma viso nacional dos problemas e das solues.
No posso, pois, deixar de vos felicitar, e de forma particular aos organizadores destas I Jornadas de Direito Processual Civil, em Valpaos, pela lio
que esta iniciativa constitui, ao, nestas paragens longnquas de Trs-os-Montes, sem se deixarem abater pela crise, terem trazido at aqui uma pliade de
docentes de Direito, dos melhores das nossas Universidades.
Sero, por certo, dois dias proveitosos em que partilharo convosco as suas
reflexes sobre uma rea do Direito essencial realizao da Justia e indissocivel da sua eficcia e da sua desejada prontido.
Vivemos todos, e ao fim ao cabo, ainda hoje, em grande parte, sob a vigncia do Cdigo do Prof. Alberto dos Reis, Mestre e Processualista, dos mais
insignes de todos os tempos, que sobre cada artigo produzia, nos seus comentrios, um verdadeiro tratado.
Acontece que, em plena era digitlica e de informatizao crescente dos
Tribunais, disponibilizando-se Justia os mais avanados e sofisticados
meios tecnolgicos, as novas respostas que, em matria de processo civil, nos
so exigidas, j no podem ser dadas pelo mesmo Cdigo que Alberto dos
Reis nos legou no sculo passado.
E menos ainda essas respostas sero dadas pelos incoerentes retalhos que
se tm produzido, uns atrs dos outros e que se cruzam, com excessiva fre| 34

quncia, com as diversas alteraes sob a forma de Lei, de Decreto-Lei e at


de Portarias que se contradizem e que tornam cada vez mais difcil a certeza
quanto Lei aplicvel.
Neste momento, e em funo das datas de instaurao dos processos, temos vrias verses da lei processual em aplicao.
Pior no podia ser e, naturalmente, que no deixo de assumir a minha parte de responsabilidade nesta catica situao, enquanto membro de um rgo
de soberania que detm poder legislativo.
Vivemos tempos de crise e muito embora haja quem adiante que esse , h
sculos, o estado quase continuado do Pas, a verdade que a dimenso das
dificuldades que atravessamos (e as que ainda vamos atravessar), no encontram muitos paralelos na nossa Histria.
A dimenso internacional da crise, agravada internamente, com as nossas
fragilidades e acumulados erros de dcadas, apela-nos, a todos, para um esforo colectivo, no mais amplo consenso e na mais alargada convergncia quanto
s solues.
E, como sempre, nestas ocasies, acentuando-se, crescentemente as conflitualidades de toda a natureza, mais ainda se exige e espera da Justia.
Tenhamos todos a exacta noo de que, s redues remuneratrias, aos
cortes oramentais, corresponder, de forma paradoxal, mas inevitavelmente,
uma maior exigncia, quanto eficcia e aos tempos da Justia.
Minhas Senhoras e meus Senhores,
O Governo em funes pretende, de harmonia com o seu Programa, levar
a cabo uma reforma de todo o processo civil e teve o bom senso de aproveitar
o trabalho j desenvolvido pela Comisso da Reforma do Processo Civil.
Parece pretender apostar na obrigatoriedade da audincia preliminar e
simplificar a gesto e tramitao processual, evitando, designadamente, a repetida deslocao de testemunhas a Tribunal.
35

Igualmente, a aco executiva integra a prioridade das reformas processuais.


Um sistema que conduziu pendncia de dois milhes de processos que se
arrastam indefinidamente, tem, necessariamente, de ser repensado e deveria
ser objecto de uma soluo urgente, para no dizer, imediata.
Mas no vale a pena pensar em reformas que no tenham a participao
empenhada dos diferentes agentes judicirios.
Por isso, esta vossa iniciativa, envolvendo Magistrados, Advogados e Professores de Direito altamente qualificados, tem um mrito acrescido nesta
conjugao de vontades, sem o que qualquer reforma est condenada ao fracasso.
Lembro-me de uma preocupao que acompanhava, com superior sentido
de responsabilidade, o ento Presidente da Repblica, Jorge Sampaio, e que
era realizao de um grande Congresso de Justia que envolvesse todos os
profissionais forenses.
A verdade que esse seu anseio concretizou-se, mas estou certo de que ter
tido a frustrao de dela no terem advindo os resultados que esperava.
Confesso que no me foi possvel participar nos trabalhos do Congresso,
mas assisti sesso do seu encerramento.
Sa dessa sesso com um sentimento de frustrao e apreensivo.
A interveno que, ento ouvi, a cada um dos representantes das diferentes profisses judicirias Juzes, Procuradores, Advogados e Funcionrios
Judiciais foi decepcionante.
Cada um se mantinha no seu casulo e numa intransigente defesa do seu
quintal, preocupados com a prevalncia dos interesses corporativos, o que
no augurava nada de bom.
Espero que estas Jornadas, atentas as suas razes transmontanas, marquem
por imperativa exigncia dos tempos que vivemos um esprito novo, que
possamos passar a referir como o esprito de Valpaos o da convergncia
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nas solues que melhor sirvam os cidados, assegurando-lhes o acesso Justia e ao Direito e a tutela efectiva dos seus interesses legtimos, sem o que no
se cumpre a Constituio nem realiza o Estado de Direito.
Minhas Senhoras e meus Senhores,
Como lembra a Dra. Conceio Gomes, coordenadora executiva do Observatrio Permanente da Justia Portuguesa, no est em causa, no atraso dos
Tribunais, apenas as consequncias econmicas.
Efectivamente, como refere aquela investigadora do Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coimbra, no seu Trabalho Os atrasos da Justia,
esta incapacidade tem repercusses negativas nas expectativas sociais sobre o
papel dos Tribunais como mecanismo de correco das desigualdades sociais,
acabando por se reflectir na intensidade democrtica da cidadania e na confiana scio-institucional dos cidados.
Minhas Senhoras e meus Senhores,
No quero subverter o vosso Programa e a sua lgica, nem exceder o
mbito da substituio de Sua Exa. a Senhora Presidente da Assembleia da Repblica, ocupando abusivamente o tempo dos conferencistas que so a razo
de ser destas Jornadas.
, pois, tempo de terminar, mas permitam-me que antes cite Paul Ricoeur,
quando na sua obra, Amor e Justia, depois de referir os trmites e os rituais
prprios da Justia, conclui: Tomadas no seu conjunto, todas estas caractersticas da prtica judicial permitem definir uma primeira vez o formalismo da
Justia, no como um defeito, mas pelo contrrio como uma marca de fora.
E fao-o propositadamente para lembrar que as regras processuais, sem
prejuzo das preocupaes crescentes de simplificao e celeridade, no
podem esquecer o equilbrio e a segurana que a forma deve, minimamente,
garantir e a dignidade que Justia sempre se exigir, e de que no se pode
abdicar.
E cito ainda, a concluir, Amartya Sen no seu excelente livro, A Ideia de
Justia, quando refere, e passo a citar: Os requisitos que uma teoria da justia
37 |

deve preencher incluem chamar cena a razo para que desempenhe o seu papel
no diagnstico acerca da justia e da injustia. Ao longo de centenas de anos, os
autores que, em diferentes partes do mundo, foram escrevendo sobre a justia
tm tentado providenciar a base intelectual que permita passar de um sentido
geral de injustia para um seu diagnstico particular e raciocinado, e, a parti
da, para anlise dos meios para se fazer progredir a justia.
nessa linha que, por certo, se inserem estas Jornadas e as reflexes que
aqui sero feitas nestes dois dias.
A avaliar pelos temas e pela excelente qualidade dos oradores, estou convicto de que, como lembra Amartya Sem, na citao que acabei de fazer, tambm daqui sair importante contributo para fazer progredir a Justia.
A Justia que cabe aos nossos Tribunais realizar, com a cooperao de todos
os agentes judicirios e forenses, e que os nossos concidados legitimamente
anseiam, em tempo til e com a iseno e a independncia que o Estado de
Direito lhes deve assegurar, mas que, infelizmente, por responsabilidade partilhada de muitos, no tem assegurado!
Disse.

Valpaos, 5 de Novembro de 2011

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Discurso da Ministra da Justia


Dr. Paula Teixeira da Cruz

Sr. Presidente do Supremo Tribunal de Justia (Juiz Conselheiro Noronha


do Nascimento)
Sr. Vice-presidente da Assembleia da Repblica (Dr. Guilherme Silva)
Sr. Presidente da Comisso de Acompanhamento dos Julgados de Paz
(Juiz Conselheiro Cardona Ferreira)
Sr. Bastonrio da Ordem dos Advogados (Dr. Marinho Pinto)
Sr. Presidente do Tribunal da Relao do Porto (Juiz Desembargador Jos
Antnio Sousa Lameira)
Sr. Presidente da Cmara Municipal de Valpaos (Eng. Francisco Tavares)
Sr. Juiz Presidente do Tribunal Judicial de Valpaos (Dr. Jos Antnio
Alves Esteves)
Sr. Presidente do Conselho Distrital do Porto da Ordem dos Advogados
(Dr. Guilherme Figueiredo)
Srs. Professores
Minhas Senhoras e Meus Senhores

Comeo por agradecer o convite que me foi dirigido para fazer parte
das Primeiras Jornadas de Direito Processual Civil, apesar de, por motivos
profissionais, de agenda, no poder estar presente nesta iniciativa cujas
reflexes certamente contribuiro para o desenvolvimento e aperfeioamento
do direito adjectivo civil. Contudo, no poderia perder a oportunidade de
contribuir para os trabalhos destas jornadas.
39

O actual momento que a sociedade portuguesa vive obriga a um esforo


acrescido de compromisso e de concertao por parte de todas as estruturas e
profisses do sistema judicirio.
A morosidade da justia um problema que h muito foi identificado,
apesar de ainda no ter sido resolvido. Todos juntos deveremos criar as
condies essenciais para a diminuio das pendncias processuais, dando
adequada resposta s expectativas sociais e econmicas. Para o alcance de tal
desiderato torna-se essencial, antes de tudo, olhar para os nmeros da justia,
nomeadamente da justia cvel.
Em 2010 e face a 2009, verificou-se um aumento do nmero de processos
pendentes na rea processual cvel, de um milho, trezentos e setenta e oito
mil para um milho, quatrocentos e cinquenta e um mil, tendo contribudo
para este facto o comportamento das aces executivas, que representam
cerca de 82 % das aces cveis pendentes. No mbito das aces executivas,
as dvidas civis e comerciais constituem o tipo de processo com maior peso,
tendo subido de 56,2% em 2007 para 61,9% em 2010.
A reforma do Processo Civil de 1995/96, apesar da expressa consagrao
de princpios fundamentais como o princpio da igualdade substancial, o
princpio da verdade material, o principio da adequao formal, a proibio
das decises surpresa e, acima de tudo, a previso do activismo judicirio
de pendor substantivo, no conseguiu alcanar todos os seus objectivos,
nomeadamente o da celeridade e simplicidade processual.
Tentou-se, naquela reforma, criar atravs da Audincia Preliminar a
comunidade de trabalho entre magistrados e advogados que caracteriza a
marcha processual dos tempos modernos, mas, ao atribuir-se-lhe natureza
facultativa, abriu-se a porta para a sua desactivao. Tudo isto agravado pela
subsistncia de uma fase processual nuclear em Portugal (e s em Portugal)
que impe ao Juiz a elaborao de um Despacho onde fixa os factos provados
(Assentes) e elenca os factos a provar em Audincia de Julgamento (Base
Instrutria). Este Despacho arrasta consigo a paralisia na tramitao da aco
declarativa, provocando articulados abundantes e prolixos.
Posteriormente, o processo civil experimental, do qual importa retirar

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algumas solues legais de bvia utilidade como, por exemplo, o poder


de gesto processual do Juiz, no atacou este vcio gerador da morosidade
processual. A natureza experimental do diploma exigiu que fosse aplicado
apenas em algumas comarcas, o que originou uma maior perturbao nos
intervenientes processuais, especialmente nos Advogados que litigam fora
dessas comarcas.
Por outro lado, as reformas mais recentes da Aco Executiva, que visaram
traduzir do regime francs os huissier de justice, adoptaram as regras de
privatizao da aco executiva sem a adequada preparao, nomeadamente
sem os Estatutos Profissional e Deontolgico imprescindveis, ao mesmo
tempo que se banalizaram os ttulos executivos.
A ausncia de um Estatuto com tutela Estadual e de um Cdigo
Deontolgico adequado aos sensveis actos a praticar pelos Agentes de
Execuo, dum lado, e as falsas pendncias provocadas por alguns Agentes de
Execuo, por outro, provocaram, como vimos, o aumento das pendncias na
Aco Executiva.
Cumpre agora reverter toda esta situao.
Neste contexto, tomei a iniciativa de promover a continuidade dos
trabalhos iniciados no anterior Governo pela Comisso de Reforma do
Processo Civil, com vista adopo de um novo paradigma para a aco
declarativa e para a aco executiva.
No mbito da gesto processual torna-se necessrio reforar o papel
dirigente do juiz, pretendendo-se, desta forma, alcanar a substantivizao
das decises judiciais, mediante o suprimento das deficincias formais.
Por sua vez, as partes processuais podero alegar apenas os factos
essenciais, devendo as provas ser apresentadas juntamente com os articulados.
Cumpre, por outro lado, consagrar a regra da realizao da audincia
preliminar, tendo as seguintes finalidades:
- Determinao da adequao formal, simplificao e agilizao
processual;
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- Identificao do objecto do litgio e a enunciao das questes essenciais


de facto carecidas de prova, segundo as vrias solues plausveis de
direito;
- Programao dos actos a realizar na audincia final, com a previso do
nmero de sesses e designao das respectivas datas.
A audincia final ser realizada por juiz singular, prevendo-se o fim sos
tribunais colectivos. Em nome da credibilizao da justia urge diminuir
significativamente as situaes de adiamento da audincia e, em nome da
simplificao e celeridade processual, possibilitar a realizao de debates
simultaneamente sobre a matria de facto e de direito.
Tambm a aco executiva est a ser reformada no mbito da mesma
Comisso, no sentido da sua extino sempre que o ttulo seja uma sentena,
devendo a deciso judicial ser executada em liquidao de sentena ou
tramitar como incidente da aco.
Pretende-se alcanar uma maior celeridade processual e segurana
jurdica, clarificando a fase liminar do processo de execuo. Prev-se o
reforo do papel do juiz no processo executivo, outorgando-lhe um poder
geral de controlo do processo e fazendo depender de deciso judicial actos
conexionados com o princpio da reserva de juiz ou susceptveis de afectar
direitos fundamentais das partes ou de terceiros.
Complementarmente, proceder-se- regulao em diploma legal
autnomo da entidade designada como Comisso para a Eficcia das
Execues, configurada como entidade administrativa independente,
responsvel em matria de acesso e admisso a estgio, de avaliao dos
agentes de execuo estagirios e de disciplina dos agentes de execuo, sem
prejuzo da cooperao e das atribuies e competncias prprias da Ordem
dos Advogados e da Cmara dos Solicitadores.
Urge, ainda, simplificar os procedimentos tendentes a eliminar do sistema
as execues inviveis quando no forem encontrados bens penhorveis.
Por fim, torna-se essencial eliminar a suspenso automtica das execues,
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sobretudo das baseadas em decises judiciais, com o recebimento da oposio


execuo. O recebimento da oposio s suspender a execuo em casos
concretos e mediante a prestao de cauo.
Esta a oportunidade para inverter este ciclo que provm de 1939. A
substncia ter que se sobrepor forma. Todos os operadores judicirios so
responsveis pela marcha do processo, e todos devemos assumir as nossas
responsabilidades profissionais e sociais sem qualquer tipo de receio ou
desconfiana.
Se, por um lado, e em termos gerais, os poderes de gesto processual
do Juiz sero alargados, provocando o aumento da sua responsabilidade,
por outro, os Advogados devero assumir esta nova cultura, focando-se na
factualidade essencial e no mrito das causas.
Como j tive a oportunidade de referir na passada segunda-feira no 9
Congresso dos Juzes Portugueses, importa dotar o nosso sistema de uma
boa 1 Instncia, assumindo-a como centro nevrlgico da administrao da
justia. Pretende-se oferecer aos cidados e s empresas a possibilidade de
requererem a renovao dos meios de prova.
nossa inteno eliminar as 39 comarcas e criar unicamente 18 comarcas
sediadas nas capitais de Distrito, onde se instalaro as Grandes Instncias
Cveis e Criminais. A localizao dos Tribunais dever passar a fazer-se em
funo da procura dos servios de justia.
Estamos seguros do que pretendemos, mas s com a vontade de todos
os operadores judicirios, nomeadamente Juzes, Magistrados do Ministrio
Pblico, Advogados, Agentes de Execuo, Solicitadores e Oficias de justia,
conseguiremos restituir justia a devida celeridade, segurana e credibilidade.

Muito obrigada e votos de um bom trabalho!

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Apontamentos de
Jaime Octvio Cardona Ferreira
Parece-me Senhor que a Justia tem duas partes: huma
de dar a cada hum o que he seu e a outra darlho sem
delonga; e ainda que eu cuido q. ambas em vossa terra
igualmente falecem, da derradeira som bem certo e esto
faz to grande dano em vossa terra que a muitos feitos
aquelles que tarde vencem ficam vencidos1

Haja Nova Esperana


1 No princpio uma saudao e uma nota explicativa.
Antigo combatente da Justia, profundamente crente na magistratura judicial do meu Pas, na boa advocacia e no empenho de tantos em procurar
que haja Justia; mas j to cptico quanto probabilidade de um conveniente
armamento normativo; e to farto de ouvir que as novas geraes de magistrados j nascem descrentes e que to injustamente a advocacia no quer uma
verdadeira reforma processual; eis seno quando recebo um amabilssimo
convite de um jovem e dinmico Juiz de Direito, convidando-me a participar,
longe dos grandes centros urbanos, numa clara e positiva mensagem descentralizadora, para intervir nas I Jornadas de Direito Processual Civil de Valpaos, sob a coordenao do M. Juiz de Direito Dr. Jos Antnio Alves Esteves, organizao da Delegao de Valpaos da Ordem dos Advogados, apoio
da respectiva Delegao de Chaves, interveno de excelsos representantes do
Estado e do dinmico Poder Local; e com um conjunto de palestrantes de verdadeiro luxo; onde se notam, alm do mais, doutssimas representaes do saber universitrio portugus! No sei que mais admirar no elenco, se a craveira
1 Carta do Infante D. Pedro a seu irmo, que foi o Rei D. Duarte, escrita de Bruges entre
1424 e 1428, in Os Filhos de D. Joo I, 6ed., pg. 396, de J.P. Oliveira Martins
45

intelectual dos palestrantes, se a dignidade e representatividade institucional,


se o dar as mos entre os juristas da vida real (advogados e juzes), sem os
quais nada se far de concreto e de til, se permita-se-me, ainda, esta nota
pessoal relativamente a quem s conheo de ver na TV ou de ouvir no rdio,
o Prof. Carlos Magno, acerca de quem peo licena para frisar a qualidade de
Jornalista e de homem da comunicao social, at porque, para alm de todo
o respeito que certamente merece, sei que a Justia precisa da Comunicao
Social pelo menos tanto quanto a Comunicao Social precisa da Justia e,
mais importante do que, isso, Portugal e os Portugueses precisam de uma
grande compreenso mtua e coordenao entre Justia e Comunicao
Social. Designadamente, tenho defendido ao menos, eu oio-me a mim
prprio - dois pontos que foram minha especial preocupao quando exerci funes de Estado no Supremo Tribunal de Justia, embora no tenha logrado tantos resultados como perspectivava para o futuro prximo;
- por um lado, que deveria estabelecer-se um relacionamento efectivamente actuante e at preventivo entre Tribunais e Comunicao Social,
para esclarecimento pblico, at porque, se os Tribunais julgam em
nome do Povo, devem explicaes ao seu mandante e, isso, s pode ser
feito atravs da Comunicao Social, na medida do possvel;
- por outro lado, tambm pensei e penso que as questes da Justia atingiram uma to grande dimenso e tanto interesse cvico que, para serem
entendidas, h que haver comunicao, mas no chega; impe-se, tambm, que haja divulgao de princpios jurdicos fundamentais, como
cultura comum, pelos cidados em geral e, isto, deve ser preocupao
do Estado e da Comunicao Social.
Enfim, so os meus idealismos, mas poderiam contribuir para uma melhor compreenso do funcionamento dos caminhos da Justia.
Qual seria, hoje, o meu papel entre tanta gente ilustre, em Valpaos?
E, todavia, gostaria de ter estado presente e estaria com certeza se no tivesse acontecido, na mesma altura, uma reunio, h muito tempo agendada,
no estrangeiro, do Agrupamento Europeu de Magistrados pela Mediao, em
que desempenho funes que no me desobrigam de comparecer.
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Da que tenha optado por escrever este modesto texto, como demonstrao do meu apreo e, mais, do meu entusiasmo por iniciativa como esta, e do
meu respeito para com todos os contributos de boa f.
Alis, este texto j comea longo. Mais vai terminar ao menos, o texto
. em prazo razovel . ou ser que no?

2 Antes de pensarmos no prazo razovel, justo e imperioso que consideremos o seguinte.


Para alm de muito distintos profissionais em vrias outras reas forenses, Portugal dispe de Magistrados e de Funcionrios Judiciais com
competncia e diligncia e, acima de tudo, com grande dignidade e dedicao. Naturalmente h, sempre, uns melhores que outros. Mas preciso frisar
que os problemas no radicam a. Pelo contrrio. O factor humano constitui
um elemento de que nos devemos orgulhar e que merece ferramentas que lhe
permita melhores resultados.

3 Pensemos, ento, na expresso prazo razovel, alguns instantes, sem


esquecer o que antecede.
Como comecei por assinalar, h quase 6 sculos (!), o Infante D. Pedro j
tinha percebido os atrasos da Justia em Portugal, expressando, num saboroso
Portugus daqueles tempos, que ganhar, formalmente, tarde perder.
Passaram quase 6 sculos.
Mudaram os regimes polticos.
Fez-se, no sculo XIX, aps a vitria do Liberalismo, graas a Homens
excepcionais como o 1 Visconde de Seabra que tanto foi na vida, inclusive
Juiz do Supremo Tribunal de Justia a nica verdadeira refundao jurdico-judiciria da secular histria de Portugal.
Houve tantas e tantas ditas reformas judiciarias que, de 1841, esgotada a
47 |

terminologia, houve que chamar Novssima (!) 1


E, hoje, se D. Pedro voltasse terra, voltaria a escrever o que escreveu a
propsito da delonga e voltaria a morrer, j no em Alfarrobeira, mas de espanto.
E eu, magistrado judicial, digo isto? Decerto, e angustiado. que eu, como
tantos outros, vivemos ou estamos a viver, esta angstia de querer realizar
Justia e, em tantos casos, no poder. Mas no basta reconhecer a situao
inatingida do prazo razovel. preciso saber porqu e urge resolver os
problemas.
A situao, tal como vivida no nas anlises a posteriori ou em termos
formais e tericos, mas na vida real do dia a dia, perante as pessoas concretas e os casos concertos evidencia-nos que o mal existe, est diagnosticado
e tratvel! No qualquer doena sem retorno. algo diagnosticado, a que
s falta a adequada teraputica, com coragem e determinao de a assumir.
Frontalmente e at ao fim.
Eu sei porque vivi isto mais de quarenta anos e tenho continuado a estudar
o assunto que, no Tribunais portugueses, se trabalha muitssimo, naturalmente mais nuns do que noutros mas, genericamente, muitssimo, com grande
dedicao de muitos, magistrados, advogados, funcionrios, solicitadores, etc.
E, todavia, a regra do prazo razovel que, hoje, brilha, designadamente,
no art. 6 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, no art. 47 da
Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, no art. 20 n. 4 da
Constituio da Repblica Portuguesa, no art. 2, n. 1 do Cdigo de Processo
Civil, etc., tantas vezes no possvel respeitar. Alis, aquele princpio j decorria da ideia de equidade processual realada principalmente, pelo art. 10
da Declarao Universal dos Direitos do Humanos das Naes Unidas (1948)
e est, hoje, plasmada em legislao transfronteiria e nacional. E, mais, tudo
isto tributrio da ideia de Justia e do normal bom senso, como, na aurora
do sculo XV, foi explicitado pelo Infante D. Pedro.
1 Hoje, falta de numerao normativa do Cdigo de Processo Civil, j se entrou pela
alfabetizao dos artigos A/B/C/D/E/F Veja-se o exemplar art. 812.

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Mas, se os princpios existem e se o trabalho tamanho, como se explicam


tantas queixas, a comear dos prprios intervenientes nas jurisdies?
que, antes de se alterar o qu, preciso, como reflectimos, percebermos
os porqus.
Claro que o para qu, de algum modo est dito: do que se trata no de
fazer remendos tcnicos ou doutrinrios. de fazer verdadeira Justia, portanto muito mais genericamente em prazo razovel.

4 No posso, no devo e no quero gastar e fazer gastar demasiado tempo com tudo aquilo que tenho dito e redito h dezenas de anos.
A tramitao prpria da jurisdio judicial portuguesa, no que concerne
temtica processual civilstica, est absolutamente fora do tempo e do espao
h imensos, imensos, anos. Tenho por seguro que, em grande parte, a no
realizao mais frequente do princpio do prazo razovel deve-se normatividade processual vigente.
A situao de tal ordem que levou o distinto Bastonrio Doutor Jos Miguel Jdice a escrever um texto dito Morra Alberto dos Reis! (Bastonadas,
180 e segs). O ttulo chocou-me, mas no quis ficar pelo ttulo como, lamentavelmente, s vezes se fica pelo fim de uma sentena. E, afinal, o texto est certo,
ainda que possamos concordar ou discordar de alguma observao concreta.
O que acontece, a meu ver, que Alberto dos Reis foi nico ou nico. A obra de Alberto dos Reis deve ser comparada com o que havia, ou no
havia, antes. E, naturalmente, inserido no seu tempo, anos 30 do sculo XX.
Houvesse um Alberto dos Reis de hoje, inserido nos tempos actuais!
Decerto o modelo processual civil vigente , ainda, o modelo de Alberto
dos Reis, com remendos e remendinhos, que no tiveram rasgo, nem audcia,
de criar outro modelo, para os tempos actuais.

49

Diria mais.
Andou-se, sempre, atrs do prejuzo, como reaco perante situaes
complexas, agudas, em ruptura. Assim, por um lado legislou-se mais em funo do passado e, sem criar um novo paradigma, inseriram-se normas desenraizadas do sistema, quantas vezes com orientao contraditria, no CPC.
Quando se legisla, a meu ver, tem de se legislar para hoje e, principalmente, para amanh. Do que se precisa, em termos processuais civis, de
uma reforma estrutural que tenha em vista o sculo XXI. Com isto, no se
coaduna o texto bsico vigente.
Penso, efectivamente, que a legislao processual civil uma das situaes
mais responsveis pelas delongas processuais. Mas sem qualquer dvida.
Alis, tenho em ateno que, nisto da Justia, no h passos de mgica,
nem solues milagreiras, nem um s problema a enfrentar.
Haver que enfrentar vrias questes ao mesmo tempo.
H o Direito Processual Civil e os outros Direitos Processuais. H a orgnica, h as formaes, h a cultura geral2, h com muitssima maior importncia do que possa parecer a dignidade e a imagem jurisdicional face aos
cidados.
Em sociedade, todos somos julgadores e julgados. Eu prprio senti
isso quando fiz o meu primeiro julgamento, na saudosa ilha Graciosa, com os
meus 29 anos que, ento, constituam uma idade escandalosamente nova
para se ser Juiz

5 Tem de se perceber para que serve Direito Processual Civil, o mais


importante Direito Processual. Ele instrumental. Isto significa, como todos
sabem, que serve deve servir! de instrumento para a realizao do Direito
2 Li, j no sei onde, que Ataturk (Mustapha Kemal), o revolucionrio impulsionador da
Turquia moderna, ter dito que fazer uma revoluo seria fcil, difcil seria mudar uma
cultura

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substantivo. E, todavia, com tantos atalhos, tantos cruzamentos, entroncamentos e bloqueamentos, incidentes, reclamaes, recursos, efeitos suspensivos, etc., etc., um milagre que os Tribunais ainda consigam acabar tantas
aces! Longe, muito longe, de acusar a Advocacia portuguesa de utilizar os
rodriguilhos que o Direito Processual Civil lhe permite, eu penso que a Advocacia deve cooperao ao Tribunal mas, identicamente (pelo menos), aos seus
clientes e, a meu ver, porventura com algum exagero, mas para dar uma ideia,
diria que, com as permisses legais vigentes, se ainda acabam tantas aces
porque a Advocacia acaba por deixar No se censure a Advocacia, como
j clamava o Bastonrio Antnio Pires de Lima numa cerimnia no Supremo
Tribunal de Justia, quando era eu presidente. E aplaudi.
Certamente, j houve, nestas Jornadas, brilhantes palestras e doutas ideias,
cientificamente preconizadoras de correcta anlise e reforma do Direito Processual Civil Portugus.
S posso trazer um apontamento fruto de trabalho rduo nos Tribunais
judiciais durante mais de 40 anos, alis sempre conjugados com preocupaes
e trabalhos de natureza conexa, que tm continuado inclusive presentemente,
porque trabalharei enquanto tiver um mnimo de capacidade! Teimosia.
Vou expressar algumas notas concretas, meros elementos explicativos ou
indicativos do que j deixei reflectido.

6 A primeira nota tem que ver com aquilo que sou e voltaria a ser:
magistrado judicial.
Naturalmente, cada um tem as suas verdades, como diria Pirandello.
Mas, quando se pensa em reformar o Cdigo de Processo Civil que, de
facto, continua a ser o de 1939, embora dito de 1961, e no obstante as mltiplas alteraes que j foram feitas ao longo dos anos no se pode prescindir
da cincia do Direito, mas tambm no se pode prescindir, por outro lado,
de quem tem saber de experincia feita magistrados e advogados do terreno.
51

E, se houver clareza no porqu, no para qu, e no quem, ser mais fcil e


mais til encontrar o qu.
Antes de saber se preciso ou possvel reduzir os articulados, sanear a
fase do saneamento, revalorizar o julgamento, preciso enquadrar tudo isso
pela prvia resposta quelas questes.
De todo o modo, devo frisar que, neste momento, no sei em que pontos
se encontram os actuais trabalhos de reforma processual. Porventura, a douta
assistncia j o sabe. Perdoai, pois, o meu desconhecimento.
Antes de mais insisto no porqu de mais uma reforma processual civil.
Tenho para mim como seguro que no faria sentido dizer-se que o porqu
est, s ou principalmente, no ponto 7.13 do Memorandum com a Troika. A
questo ao contrrio. Est no Memorandum porque h uma eternidade que
uma verdadeira reforma do Cdigo de Processo Civil (e de conexa legislao
extravagante) indispensvel. O que se tem feito, durante dezenas de anos,
salvo o devido respeito por outra opinio, tm sido remendos, porventura
doutos mas, quantas vezes, desconexos com a estrutura do Cdigo de Processo Civil, criando uma manta de retalhos, s vezes sem linha coerente, sem
atacar os problemas de fundo e, em certos casos, complicando ainda mais, na
realidade, como se fez com a desgastante e desgastada fase de saneamento.
Na linha do que j disse, a minha segura convico, fruto de longa experincia, est em que a normatividade processual civil est na primeira linha dos
factores impeditivos do cumprimento da salutar regra do prazo razovel, hoje
verdadeiro factor indicativo sobre realizao de Justia.
O Cdigo de Processo Civil o mau da fita da jurisdio portuguesa?
No o, mas um dos principais! E, todavia, nele foram inseridas algumas
regras positivas, mas to desgarradas do contexto e to anmalas em relao
linha processual que existe, que precisam de outro background, de outro
envolvimento, de outra estratgia global, que necessitam de outro Cdigo de
Processo Civil, para poderem, efectivamente, frutificar suficientemente. Refiro-me, por exemplo, aos artigos 265-A (adequao formal) e 705 (deciso
liminar unipessoal de recurso).
| 52

Claro que tudo isto tem que ver com uma certa cultura jurdica. E uma
nova cultura no se decreta! No se decreta, mas pode e deve ser motivada
por um novo enquadramento normativo e por um novo tipo de formao de
profissionais da Justia. Isto vai levar tempo? Claro que vai. Mas eu gostaria,
ao menos, de ver comear uma nova cultura, uma nova formao, um novo
enquadramento, uma nova esperana.

7 Esta temtica do Direito Processual Civil e de questes conexas leva-me novamente a Pirandello e sua clebre pea de teatro, Sei personnagi in
cerca di autore. Em verdade, os males esto diagnosticados h muito tempo,
agravando-se pela no ultrapassagem, apenas esperando quem refunde a cultura e actuao jurdico-processual, mormente civilstica.
Todavia, nada que seja significativo ser fcil. O DL n. 303/2007, de
13.08, fez uma reforma recursria, naturalmente controversa no que inovou,
mas, por exemplo, acabou, finalmente com o agravo3, embora de um modo
aperfeiovel e, todavia, motivou uma srie de vozes crticas, expressas ou implcitas, muitas vezes com aparentes saudosismos pelo velho regime recursrio Aperfeioar a inovao ser uma coisa, voltar para trs seria outra. H
coisas que valem, em grande parte, pelo seu simbolismo e pela chave de
mudana que podem constituir.

8 Repito uma nota que tenho frisado em inmeros textos.


O Direito Processual Civil importante para Juzes, Advogados, Funcionrios, Solicitadores, etc. Mas muito mais importante para o justicivel,
para o cidado com fome e sede de Justia. Este a pessoa mais importante,
aquele que mais se deve ter em pensamento quando se produz uma reforma
to importante.
Depois, preciso considerar o que Justia. Justia um valor, um objec3 Cuja consolidao vinha de uma velha frase medieval cujo sentido era indicar que o
agravado por uma deciso poderia apelar dela, e v de justificar agravo e apelao
53

tivo, um desiderato essencial no s Democracia mas, simplesmente, a qualquer sociedade humana. Jurisdio o caminho fundamental para a Justia. E
o Direito Processual, mormente o civil, uma ferramenta fundamental para
o correcto exerccio da jurisdio, cuja razo de ser a Justia para a qual,
como se disse e se frisou, o prazo razovel essencial.
Definidos os porqus e os para qus, no ser difcil encontrar os qus.
Aqui, no passarei de algumas grandes linhas.

9 Penso que, neste mbito, do que Portugal e os Portugueses precisam


, radical e inteiramente, de um Cdigo de Processo Civil novo. Mas, em
verdade, novo, como j aflorei.
Um Cdigo de Processo Civil com uma nova filosofia jurdico-judiciria, que assente em algumas ideias fora, conjugadas repito com outras
efectivas reformas de fundo, quanto redignificao dos Tribunais, formao, organizao, gesto. Algo que assente na importncia do justicivel e
em modernos conceitos de justia e de caminhos da Justia.
Quanto a Justia sendo o valor a que j aludi tenho defendido que,
hoje, na linha do que expressaram, h sculos, o Rei D. Dinis4 e, no nosso tempo, Paul Ricoeur5, -lhe essencial a ideia de paz (justa). Ou seja, realizar Justia
, no s e mais do que conferir segurana, proporcionar paz individual e
social. E, isto, s se consegue com boas decises em tempo oportuno.

10 Daqui resulta que, longe de simples aperfeioamentos tcnicos, do


que precisamos de uma orientao legislativa mais rectilnea, mais clara,
mais segura e mais simples.
4 Justia pacifica a vida Rui de Pina, ut Ruy de Albuquerque e Martin de Albuquerque,
Histria do Direito Portugus, I, 516.
5 o horizonte do acto de julgar finalmente mais do que a segurana, a paz social: O
Justo ou a Essncia da Justia, 167.

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J h anos, exercia a presidncia do Supremo Tribunal de Justia, enunciei


mltiplos factores estruturais exgenos, endgenos, estratgicos de que a jurisdio carecia6. E muitos outros juristas se tm prenunciado sobre isto.
No vou procurar cometer, aqui, o impossvel que seria referenciar todas as sugestes concretas possveis.
Enuncio, apenas, uma orientao concretizadora que decorre do porqu
e do para qu.
Penso que os Cidados portugueses precisam de duas opes conjugadas
e que uma no faa perder-se a outra.
Por um lado e para dar resposta rpida a meia dzia de questes que no
podem esperar, como, por exemplo, a necessidade de sanear a fase dita de
saneamento, os adiamentos, os julgamentos nos Tribunais superiores, os poderes directivos do Juiz, o processo executivo, penso que urge uma reforma
tipo intercalar, como em 19857.
Por outro lado, indispensvel amadurecer a realizao integral de um
novo Cdigo de Processo Civil8.

11 Sem querer esgotar o elenco de questes a abordar, ora num, ora


noutro diploma, e s a ttulo de exemplo e de sugestes, anoto o seguinte, ao
correr da pena e assumidamente sem grande preocupao de ordenao.
a) Ponderando o alcance da Portaria n. 265/2011, de 14.09, creio que
deve ser extinto, como tal, o regime processual civil experimental,
6 Justia em Crise? Crises da Justia, organizao de Antnio Barreto, 211 e segs.
O Debate da Justia, Organizao de Antnio Barbas Homem e de Bacelar Gouveia, 45 e
segs.
7 DL n. 242/85, de 09.07
8 A mesma comisso que projectou o DL n. 242/85, de 09.07 elaborou e apresentou, em
1990, ao Ministro da Justia de ento, um projecto completo de novo Cdigo de Processo
Civil, publicado, pelo Ministrio da Justia, em 1993, sob o titulo Anteprojecto de Cdigo
Processo Civil; mas no passou daqui, pese embora o facto de algumas ideias terem tido
alguns reflexos em parciais reformas posteriores.
55

transferindo-se para o Cdigo Processual Civil as medidas que se insiram em novo paradigma como, designadamente, certa temtica do
DL n. 108/2006, de 02.06: art. 2 (gesto processual), mormente integrando e simplificando o art. 265-A do CPC; art. 8 (articulados
e indicao de prova); 10 (saneador), com a certeza, porm de que a
audincia preliminar nunca deve ser obrigatrio, tal como a chamada seleco da matria de facto (alis, esta temtica vai autonomizada adiante); art. 11 (instruo), devendo o pedido de notificao de
testemunha ser, sempre, justificado; art. 14 (audincia final), principalmente quanto reduo de adiamentos, de que falarei adiante, e
discusso da causa que, alis, deve ter um tempo limitado; art. 15
(sentena); 16 (processo cautelar).
b) O art. 265-A do CPC j prev a salutar regra da adequao formal.
Mas esta regra, oriunda do DL n. 180/96, de 25.09, est totalmente desinserida do esprito geral do CPC e, at, da cultura jurdico-judiciria.
Deve insistir-se nessa regra, nos termos semelhantes aos que decorrem do processo dito experimental, mas das tais que implica adequada formao e divulgao de nova cultura judiciria.
c) Na mesma linha de pensamento, sobre julgamento unipessoal nos Tribunais superiores, est o art. 705 do CPC, no seguimento do respectivo art. 700, n. 1 c).
A meu ver, num regime em que, na 1 instncia, o julgamento quase
sempre unipessoal, s se admitindo julgamento colectivo se a causa
for, tecnicamente, passvel de colectivo (basicamente, valor superior
alada da Relao) e, mesmo assim, salvo os casos do n. 3 do art. 646
do CPC e, para alm disso, se o Colectivo for requerido por ambas as
partes [art.s 646, n. 1 e 508-A, n. 2 c)], contraditrio e sem sentido que, nos Tribunais superiores, onde os Juzes se presumem mais
experientes e sabedores, a regra seja a inversa. Tambm aqui, h que
criar uma nova cultura e uma nova lgica. Do que Desembargadores
e Conselheiros necessitam de Assessores que colaborem com pes| 56

quisas e informaes.
d) Onde gostaria de ver uma nova abertura a favor dos justiciveis seria no n. 1 do art. 678 do CPC porque, como tenho dito, no tem
sentido humanista uma norma que qualifique as aces apenas pelo
seu valor material, quando certo que trs mil euros podem ter muito mais valor para umas pessoas do que trs milhes para outras. Os
recursos das aces de valor no ultrapassante do valor da alada da
instncia a quo bem poderiam beneficiar de uma nova regra de julgamento unipessoal no Tribunal ad quem. O mesmo se poderia pensar
quanto regra do valor do decaimento.
e) Como flui do que j se disse, em verdade, a fase dita do saneamento
deve ser saneada. A audincia preliminar nunca deve ser obrigatria. A chamada declarao de factos assentes, idem. A base instrutria, idem. Alis, tenho alguma responsabilidade quanto expresso
base instrutria, mas tal expresso, na sua origem, no procurava ser
idntica, facticamente, ao questionrio, como resulta do art. 511 do
CPC. Na ideia original, base instrutria seria um conjunto de questes, no de factos, por exemplo, onde ocorreu o acidente, porqu
aconteceu, a que velocidades iam os carros, etc. E, para isto, at servia
o incio da audincia final, como se previa no art. 507 do Projecto de
1990 (dito Anteprojecto de 1993).
f) Nunca deve ser admitido mais do que um adiamento da audincia final,
sejam quais forem os motivos.
g) Deve incentivar-se uma cultura de respeito pelos horrios das diligncias, competindo ao Juiz abreviar as diligncias, sem prejuzo do essencial.
f) Devem ser reduzidos os processos comuns ao mximo de duas formas
e, desejavelmente, uma.
i) Os processos especiais e de jurisdio voluntria devem ser fundidos e
reduzidos.
57

j) Os processos cautelares devem limitar-se ao chamado procedimento


comum.
l) Os incidentes nominados devem ser reduzidos, eliminando-se alguns,
designadamente o da liquidao, a seguir ao julgamento onde tal no
foi possvel.
m) O recurso dito extraordinrio para uniformizao de Jurisprudncia,
que a repristinao do defunto recurso ordinrio para o Pleno, deve
voltar a ser eliminado, com activao da revista ampliada.
n) Deve ser assumida, com rigor, a regra do efeito meramente devolutivo
dos recursos, com reviso, designadamente, do art. 692, n. 3 do CPC
o) Deve manter-se a regra geral da subida de recursos a final, porventura
com algumas excepes.
p) Como no inicio dos anos 80 do sculo XX, ainda jovem Juiz de Direito,
disse na ordem dos Advogados, sou adepto do registo da prova de que
carecia o Direito Processual Civil. Mas o sistema que imaginei e teve
reflexos no projecto de 1990, era diferente do que vigora. Pressupunha estenografia ou taquigrafia ou, pelo menos, texto dactilografado
posterior gravao. Tem de se ser realista nesta matria. O registo da
prova indispensvel. Mas tem de ser mais funcionvel do que o actual. Ou ento como dizia um amigo meu, ento Bastonrio da Ordem
dos Advogados ainda vamos ver os Desembargadores a andarem nas
ruas das grandes cidades com os fones nos ouvidos, a ouvirem gravaes de julgamentos
A matria deve ser reponderada.
q) E que dizer das aces executivas? Seguramente, como esto no podem continuar, desde logo com o agente de execuo sob controlo de
uma das partes (?!), com uma fase inicial que constitui um labirinto e
com uma complexidade tramitacional exemplar do que conviria que
no fosse.
Penso que pode ser conveniente o prolongamento da aco declarativa

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com uma subsequente tramitao incidental da execuo, no estilo da


antiga aco de despejo; adaptando-se o processado quando o titulo
executivo no judicial. Sobre isto, tenho ouvido promissoras expectativas.
Conviria que a tramitao meramente executiva estivesse, realmente, fora dos Tribunais judiciais, entregues, por exemplo, a Cmaras de
Execuo, no dependentes de quaisquer das partes, s indo a Tribunal
em caso de necessidade de deciso jurisdicional.
Deveriam eliminar-se apensos dispensveis como a oposio execuo, embargos de terceiro ou, mesmo, reclamaes de crditos que
deveriam ser reduzidos ao indispensvel, inaceitveis quando a penhora incidisse sobre quaisquer depsitos bancrios ou salrios.
Isto so simples linhas orientadoras muito genricas de algo carente de
profunda reforma.

12 J no em termos de processado mas, sim, de orgnica jurisdicional


(extrajudicial), devem ser assumidos, de uma vez por todas, os mritos de
Tribunais incomuns como so os Tribunais Arbitrais e os Julgados de Paz,
luz do art. 109 da Constituio da Repblica Portuguesa.
Com todo o respeito por qualquer outra opinio, a meu ver, irrealista e
inaceitvel pensar-se que todas as causas devem ser resolvidas por um mesmo
modelo de sistema.
Perante a diversidade dos actuais ilcitos, todos os Estados, designadamente dos dois lados do Atlntico, tm vrios sistemas, vrios caminhos para
resolver diferentes situaes.
O que necessrio , obviamente, que se garantam os direitos fundamentais, como dever, principalmente, do Estado.
Em concreto, para alm da vantagem dos Tribunais Arbitrais, os Julgados
de Paz tm uma tramitao muito simplificada, que um dos factores da ra59

pidez com que os processos podem ser resolvidos, passando-se de uma fase
inicial muito simples para uma tambm simplificada audincia final. Obviamente, esta tramitao que nem a do processo sumarssimo no serve
para todas as aces. Mas, se estes Tribunais incomuns continuarem a ser
como so e tiverem maior abrangncia no Pas e mais competncias, podem
ser um factor de desafogo da jurisdio judicial.
13 Em sntese, diria, acerca de uma verdadeira reforma processual civil:
- quem deve ser estudada tanto por pessoas com saber cientifico
como por juristas com saber de experincia feito9;
- porqu a normatividade processual civil , hoje, um dos grandes
males da Jurisdio;
- para qu para realizao de Justia pacificante, em prazo razovel;
- qu ficam breves pormenores, na certeza de que h muitos outros;
- estratgia como disse, deve haver uma urgente reforma intercalar, com objectivos de desbloqueamento processual, passando pela
ponderao de questes como as reflectidas no n. 11 deste texto; e
deve haver a feitura de um ponderado Cdigo do processo Civil
inteiramente novo, fruto de um novo paradigma assente no respeito pelos direitos fundamentais dos cidados, designadamente
o direito Justia por meios equitativos e em prazo razovel,
aproximando o tempo da Justia do tempo social e da economia
e assumindo a dignidade dos Tribunais, o respeito que merecem
e a funo actuante e directiva do Juiz.
Naturalmente, falo do que, para mim, so as verdades. Com todo o respei9 Permitam-me que recorde, aqui, o meu muito saudoso Professor de Direito Processual
Civil, que me ensinou as respectivas primeiras letras e me criou o bichinho de me
interessar por tudo isto. O Bastonrio Adelino da Palma Carlos que, antes de ser doutorado
pela Academia, foi-o pela Vida, na sua brilhantssima funo de Advogado.

| 60

to pelas verdades alheias. Espero que, dos dilogos, nasa uma nova aurora
para o Direito Processual Civil.
14 E, na recta final das minhas palavras, volto a Valpaos.
Confio que os Olhares Transmontanos cheguem onde se decide. Que
se veja que, para l do Maro, mandam os que l esto.
Que a sociedade civil est viva e no desiste de intervir.
Que da ecoe o esprito do saber e da experincia.
Que se atenda, acima de tudo, ao que a essncia de tudo isto: h que
fazer uma reforma til e compreensvel pelo cidado comum. Parafraseando a clebre frase de Jorge Orwell, diria que todos os cidados so comuns,
mas alguns so mais comuns do que outros.
Penso que o feriado municipal de Valpaos em 6 de Novembro, data
em que, nos idos de 1836, foi elevada a sede de concelho.
Aproveito o ensejo para felicitar Valpaos pela data festiva e, mais, pela
iniciativa dos juristas que, em Valpaos, exercem o seu trabalho em prol
dos cidados e do Estado de Direito.
Parabns a todos os que colaboraram na organizao destas Jornadas.
Oxal, ao contrrio de uma conhecida frase, se possa dizer que mais
vale uma boa demanda (um processo judicial justo) do que uma m
transaco10.
De Lisboa, um grande
Bem hajam!
Jaime Octvio Cardona Ferreira
21 de Outubro de 2011

10 Pessoa Vaz, Poderes e Deveres do Juiz na Conciliao Judicial, 209


61

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Interveno de
Antnio Montalvo Machado

Sr. Presidente do Supremo Tribunal de Justia


Sr. Bastonrio da Ordem dos Advogados
Sr. Presidente da Cmara Municipal de Valpaos
Sr. Dr. Juiz Jos Esteves
Srs. Magistrados e Srs. Advogados
Srs. Convidados
Excelncias

Uma primeira palavra de muita honra para o Senhor Presidente do Supremo Tribunal de Justia.
H 35 anos, comeava eu o estgio de advocacia e pude assistir, com honra e orgulho, forma superior com que V Ex dirigia as audincias de julgamento nas comarcas do Porto e de Vila Nova de Gaia.
Guardo com saudade esses tempos e guardo, com a mesma saudade, a
categoria do juiz que V Ex era (e ) e com quem muito aprendi.
Uma segunda palavra para o Senhor Bastonrio da Ordem dos Advogados. O meu Bastonrio.
Consideradssimo colega e meu amigo
V Ex habituou-me, a mim e aos portugueses, a ser um exemplo de luta
por uma causa em que acredita: -defender, com todas as suas foras e segundo
o seu critrio, os advogados portugueses. E disso ningum o pode criticar...
63

Teve, recentemente, um gesto para comigo e para com a minha famlia


(que no a altura prpria para o referir) que jamais esquecerei.
Polmico e arrebatador que chegue..., mas h uma coisa que ningum lhe
pode negar: a coragem e a frontalidade.
Bem haja pela sua presena
*
As 2 individualidades que destaquei tiveram uma coisa em comum: -foram as 2 amigas de meu pai, esse transmontano de antes quebrar do que torcer
e isso, naturalmente, cai no meu corao.
*
Srs. Drs.
O Dr. Jos Esteves, juiz desta comarca de Valpaos, convidou-me para
intervir nesta sesso e, com tantos temas j escolhidos, lembrmo-nos de um
que interessa ao processo civil e que interessa administrao ( boa administrao) da justia: - a hipottica reviso do mapa judicirio.
E bem pode ser que os meus 35 anos de advogado ajudem...
O que sucede que ao bom desempenho funcional dos nossos tribunais
na dcada de 60, a situao degradou-se nas dcadas seguintes de tal forma
que, prximo do final do sculo passado, j todos falvamos no caos dos tribunais.
O boom da dcada de 90, com a melhoria da situao econmica dos
portugueses, implicou que todos eles quisessem ter um nvel de vida semelhante ao dos outros pases europeus e, por isso, foram comprando e comprando e, afinal, foram-se endividando e endividando.
S que o ressurgimento do desemprego, o mau clculo de dvidas e tantas
outras situaes que conhecemos geraram a pendncia de um milho de execues em Portugal.
| 64

E eu no tenho dvidas de que aquilo que se passou com a aco executiva


(...no foi propriamente a aco executiva, mas foi aquilo que se passou com a
aco executiva...) Foi a grande causa do caos nos tribunais portugueses.
A presso dos juzes era grande e justificvel, em certa medida.
Na maioria das vezes, esses operadores judicirios sentiam-se, no mnimo, inteis, proferindo as mais das vezes, ao longo de uma aco executiva, despachos to importantes..., como Cite-se, Penhore-se, Venda-se e
Pague-se.
E foi nesse contexto que a reforma da aco executiva entrou em vigor,
apontando para uma manifesta desjudicializao e desjurisdicionalizao do
processo executivo, com o aparecimento dessa nova personagem no drama
judicirio, qual tenha sido o Solicitador de Execuo.
S que essa reforma redundou num verdadeiro fracasso, pois que ela foi
manifestamente prematura. No estavam instalados os juzos de execuo,
no havia tribunais com competncia especializada (ou especfica) executiva,
no existiam ainda os prprios solicitadores de execuo e, portanto, o resultado s podia ser um: - a situao, em vez de melhorar, piorou.
Sobretudo, nas grandes comarcas (Lisboa e Porto, pelo menos), os tribunais cveis afundaram-se e afogaram-se de processos executivos.
Havia tambm uma razo para isso, qual fosse o texto (em vigor, nessa
altura) do art. 94/1 do CPC, o qual impunha que as execues de ttulos extrajudiciais devessem ser instauradas no tribunal do lugar onde a obrigao
devia ter sido cumprida.
E como, luz do art. 774 do CC, as obrigaes pecunirias deviam (e
devem) ser cumpridas no domiclio do credor, todas as execues eram intentadas em Lisboa e no Porto (mais em Lisboa, como se sabe), pois que era (e
) nessas cidades que os chamados grandes litigantes (executivos) tinham (e
tm) as suas sedes.
Foi exactamente por isso que, anos depois, em 2006, se procedeu a uma
alterao cirrgica, mas de grande relevo, nesse art. 94/1 do CPC, o qual pas65 |

sou a prescrever que as execues de ttulos extrajudiciais devessem ser instauradas, por regra, no tribunal do domiclio do executado.
A ideia, como bem se percebe, no era acabar com o mal. Era distribu-lo
pelas aldeias, como si dizer-se, na medida em que havendo, como havia e h,
devedores espalhados por todo o pas, logo as respectivas aces executivas
passariam a estar mais distribudas..., mais diludas por todas as comarcas do
pas.
S que, na Assembleia da Repblica, iam-se esquecendo de um no pequeno pormenor.
Algum se lembrou a tempo, felizmente.
que, alterar o art. 94.1 do CPC sem alterar tambm o art. 110 do mesmo diploma equivaleria a zero.
Tornava-se absolutamente necessrio (para que a medida tivesse algum
sucesso) que no art. 110.1.a) constasse que a violao da competncia territorial prevista no art. 94.1 passava a ser de conhecimento oficioso. Caso
contrrio, os ilustres advogados dos ditos grandes litigantes continuariam a
intentar as execues em Lisboa e no Porto, por razes que parecem bvias.
Alterados, ento, os arts. 94.1 e 110.1.a) do CPC, se as execues continuassem a ser propostas em Lisboa e no Porto, os respectivos juzes, porque
essa incompetncia relativa tivesse passado a ser de conhecimento oficioso,
no deixariam de ordenar a translatio judicii para os tribunais territorialmente
competente e, ainda por cima, a condenar os exequentes em custas pelo incidente.
Foi um passo e, suponho, positivo, este que se deu em 2006.
Um passo apenas, porque o grande objectivo continuava a ser o de tirar
definitivamente das mos do juiz a conduo das chamadas execues pacficas (i., sem oposies, reaces contra a penhora, reclamaes, etc.).

| 66

Por isso, em 2008, consumou-se a reforma da reforma da aco executiva,


com uma ainda maior desjudicializao e desjurisdicionalizao do processo
executivo.
lamentvel dizer-se que, passados que so 3 anos, a situao est igual
ou pior, justamente porque, politicamente, no se quis concretizar a reviso
do mapa judicirio, combinado na Assembleia da Repblica, no mbito do
clebre Pacto de Justia.
Com efeito, em 2006, os dois maiores partidos polticos portugueses, no
maior dos segredos dos media haviam logrado alcanar (aps rduas conversaes) um acordo sobre sete grandes temas da justia nacional. Todos esses
temas se cumpriram. Todos (inclusive, a reforma da reforma da aco executiva...), excepto um: - a reviso do mapa judicirio, que previa a substituio
do actual parque de 230 para 39 comarcas...
bom lembrar que, em 2007, foram sendo publicados os diplomas relativos ao outros items do pacto e que, em meados de 2008, a reviso do mapa
judicirio, pura e simplesmente, abortou.
E a razo foi nica: pondo o nome s coisas, porque no houve vontade
poltica e porque no ano seguinte teriam lugar eleies, incluindo as autrquicas.
bom de ver que a enorme maioria dos autarcas (pouco importa de que
partido poltico) mas tambm os juzes, pelo menos se insurgiu contra a reviso do mapa judicirio, o qual, embora sem fazer desaparecer propriamente
tribunais, reduzia substancialmente a competncia de cada um deles.
Em vez de tribunais de competncia genrica (como h na maioria dos
municpios, embora se saiba que a diviso judicial do territrio no igual
diviso administrativa), a julgar questes de reais, partilhas, dvidas, divrcios, processo crime, despejos, etc., tais tribunais existentes nos municpios
teriam uma competncia residual (v.g., juzo de mdia instncia criminal...,
juzo de pequena instncia cvel..., juzo de execuo, etc.).
J agora, vejamos o nosso exemplo do distrito de Vila Real:
67

Os municpios do distrito seriam assim agrupados:


a) Mondim de Basto pertenceria comarca do Ave (com Vila Nova de
Famalico, Vizela, Vieira do Minho, etc.);
b) Alij, Meso Frio, Mura, Rgua, Sabrosa, St Marta de Penaguio e
Vila Real (com Sernancelhe, Tabuao, Lamego, etc.) pertenceriam a uma comarca chamada Mdio Douro;
c) Boticas, Chaves, Montalegre, Ribeiro de Pena, Valpaos e Vila Pouca de
Aguiar englobar-se-iam na chamada comarca do Alto Tmega.

Perante a ruidosa reaco pblica que se instalou, o governo optou por


uma deciso (que se costuma utilizar em casos semelhantes): aplicou a lei
apenas a ttulo experimental em 3 comarcas piloto (Alentejo Litoral, Baixo
Vouga e Grande Lisboa Noroeste) a partir de 14.09.2009, mais se anunciando, na prpria lei, que ela entraria em vigor em todo o territrio nacional em
01.09.2010.
claro que isso no se verificou...
*
Hoje, chegados a 2011 e controladamente governados pela Europa, vemos
que a denominada TROIKA, aproveitando o que havia sido planeado e acordado, fez constar no Memorando o seguinte:
-Acelerar a implementao da Reforma do Mapa Judicirio, criando 39
unidades judiciais.. (cfr. ponto 7.3. do documento), mais se prevendo para o 4
trimestre de 2012 a consumao prtica e efectiva desta medida).
C est: as mesmas 39 unidades (comarcas) previstas no Pacto de Justia.
Porm, muito recentemente, a Sr Ministra da Justia referiu que h um
problema de aderncia entre a realidade e o mapa judicirio (eu no percebi
muito bem o que que isto quer dizer, mas o problema meu.
| 68

Mas, do mais que ela disse eu percebi muito bem que vai suceder (ou pode
vir a suceder) o seguinte:
a) Congelamento imediato da prevista instalao das comarcas de Lisboa
e Cova da Beira (instalao essa que estava prevista para Dezembro prximo).
No posse estar mais de acordo, justamente porque o modelo de diviso judicial do territrio vai mudar, como resulta j do que vai expor-se na prxima
alnea;
b) Criao, por cada distrito, de uma grande comarca ( imagem, porventura, do sistema francs, com o tribunal de grand instance), com diversas seces especializadas. partida, a medida tambm no me parece mal, porque,
ao menos, passa a haver um critrio (o geogrfico) e aproxima, embora noutro
contexto, a diviso judicial do territrio diviso administrativa, passando a
haver, no continente, 18 comarcas e no 39, menos ainda as 230.
c) Assim, bem possvel que se consiga uma mais eficaz e racional utilizao de meios, uma melhor redistribuio dos recursos subjectivos e objectivos, eliminando sobrecargas... e eliminando subaproveitamentos;
d) Tendencialmente, dever haver todos os (ou melhor, todas as espcies
de juzos de competncia especializada) em cada uma destas 18 comarcas (isto
ficou por dizer mas creio que tem que ser). Note que, hoje, nas comarcas-piloto,
no assim, o que bem grave.
E, para j, a Sr Ministra bem podia ter-se ficado por aqui.
O problema que, em democracia, os responsveis tm que falar muitas
vezes (mais vezes, porventura, do que gostariam) e a mesma Sr Ministra j
foi acrescentando que se iro eliminar as 39 comarcas (...percebe-se o que ela
quis dizer, mas a verdade que no se pode eliminar o que ainda no existe...)
e se vo criar unicamente 18 comarcas (creio que tero que ser 20 por causa
das Regies Autnomas), sediadas nas capitais de distrito, onde se instalaro
as grandes instncias cveis e criminais.
Ora, nesta parte final das declaraes que pode residir o verdadeiro problema, porque se houver grandes instncias nas sedes dos distritos e onde
69

mais for preciso, tanto melhor.


Porm, se apenas forem instaladas grandes instncias nas sedes dos distritos, estaremos mal, muito mal mesmo (imagine-se o exemplo do Porto, com
uma grande instncia criminal, a julgar os processos do Porto, Matosinhos,
Maia, Valongo, Gondomar, Vila Nova de Gaia, St Tirso, Trofa, Amarante, etc).
creio que seria preciso um tribunal com 30 salas de audincia e 200 juzes....
Portanto, concordando com a ideia como concordo o trabalho e as dificuldades vo residir no tricotar da malha judiciria, a fim de se saber onde
ficam estes e aqueles juzos de competncia especializada, em que municpio
(e tribunal existente) fica este ou aquele juzo especializado, etc.
Creio hoje estar convencido de que os critrios para o novo Mapa Judicirio deveriam ser, cumulativamente, dois: -a rea geogrfica que cada um
deles abranja e o nmero de cidados e de empresas que cada um deles sirva.
E creio que este duplo critrio no , partida, inconcilivel com a proposta
(para agora, apenas anunciada) do Governo.
Mas no tenhamos dvidas de que vai ser precisa muita determinao e
muita coragem. Coragem para enfrentar movimentaes corporativas (normais, afinal), e coragem para enfrentar reaces locais e autrquicas (normais
tambm, afinal).
A questo que governar , justamente, um acto de coragem.
isso que se espera do governo de Portugal.
Muito obrigado.

| 70

Contencioso:
reduo, converso e inverso1

Permita-se-me que ao cumprimento institucional agregue um


cumprimento particular, dirigido comisso organizadora das presentes
Jornadas (I Jornadas de Direito Processual Civil Olhares Transmontanos),
na pessoa do Senhor Dr. Jos Esteves, Juiz Presidente do Tribunal Judicial da
Comarca de Valpaos, a quem agradeo o convite que me dirigiu e que aceitei,
com acrescido gosto, dado o facto de ser transmontana.
Cumprimentos extensivos aos elementos da mesa que tenho a honra de
integrar.
Aquando da definio do objecto da presente interveno, foi-me
concedida liberdade para tratar o tema do Procedimento Cautelar Comum,
sob a perspectiva que entendesse.
Optei por faz-lo partindo de um especial ngulo: o do enquadramento
deste meio de reaco processual no actual contexto de elevada pendncia
processual e dos meios a que se tem recorrido para minorar as consequncias
negativas dela decorrentes.
Trata-se de um tema com vrias faces e que suscita mltiplas questes, pelo
que, mais que categoricamente afirmar, venho expor problemas e partilhar
reflexes.

1 O texto corresponde, no essencial, interveno que teve lugar, no dia 5 de Novembro


de 2011, nas I Jornadas de Direito Processual Civil, em Valpaos. Acresce o contedo
que, dadas as limitaes de tempo, no foi possvel ento expor oralmente, bem como
as precises que a posterior publicao do projecto de Reforma do Processo Civil veio
permitir. Foram retiradas algumas observaess que a divulgao do referido projecto
esclareceu ou tornou laterais para a reflexo sobre o problema em causa.
71

Introduo

Tal como, em Schopenhauer, o pndulo oscila entre a aco e a inrcia, o


fiel da balana da Justia oscila (sempre oscilou) entre a validade e a eficcia,
entre a deciso justa e a deciso til, entre a garantia e a celeridade.
Entre tais valores, a relao no de alternativa, mas de compatibilizao.
No se trata de optar por uma deciso materialmente adequada ou por
uma deciso eficaz. O repto seleccionar a melhor via para obteno de
uma deciso que seja, simultaneamente, materialmente adequada (i.e., cujo
contedo represente a justa soluo para o litgio) e eficaz.
A harmonizao entre ambas as dimenses, com que se faz o equilbrio
do sistema, pode, contudo, tornar-se uma misso especialmente difcil em
pocas, como a actual, em que o recurso a tribunal ultrapassou em muito os
nveis expectveis h alguns anos.
Tm-se revelado, por isso, novas (nalguns casos recuperadas) tendncias
no que diz respeito aos mtodos de conciliao entre a adequao e a eficcia
das decises judiciais.
Algumas dessas linhas orientadoras so permeadas pela conjugao entre
trs conceitos: reduo, converso e inverso do contencioso.

1. Cabe, a este propsito, distinguir dois planos: um plano abstracto e um


plano concreto.
O plano abstracto corresponde ao nvel do pensamento do legislador
que, ciente das necessidades de regulao impostas pela prtica, procura criar
formas e solues processuais adaptveis s diferentes tipologias de litigncia
(conflitualidade).
O plano concreto corresponde ao dirio actuar dos tribunais onde, em
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face se pode verificar que o que foi concebido em abstracto, no responde


(ante a sempre surpreendente riqueza da prtica) s exigncias de eficcia que,
numa singular relao jurdica processual, se impem.
Ao nvel do plano abstracto, o legislador distingue, por exemplo, no mbito
do processo comum, trs modelos o modelo do processo ordinrio, pensado
para os litgios de maior valor e, presumiu-se, de maior complexidade; o
figurino do processo sumrio, moldado para propiciar adequado tratamento
aos litgios de mdia complexidade e o processo sumarssimo, concebido para
os conflitos de menor valor e maior simplicidade2.
Quando, porm, a estrutura abstracta, assim idealizada, no se ajuste
especfica anatomia do caso, importa descer ao plano do concreto e adaptar o
corte standard s particularidades que a realidade evidencia.

2. Porque o legislador antev que o real sempre surpreende a mais prudente


imaginao, estabelece clusulas de salvaguarda que permitam prover a essa
novidade.
Adaptao que, por regra, opera por uma de duas vias: mantendo
intacto o modelo processual prefigurado, mas acoplando-lhe um recurso de
emergncia (adaptvel ao caso), destinado a suprir as carncias que aquele
modelo abstracto venha a revelar, ou alterando, em concreto, o modelo tal
como fora idealmente pensado.
Um exemplo da primeira via traduz-se na previso legal da possibilidade
de recurso tutela cautelar.

2 Nos termos da reforma que se projecta, as formas de processo declarativo comum reduzirse-o aos processos ordinrio e sumrio (art. 461.). No mbito do processo executivo
comum, a anterior tramitao unitria passar a desdobrar-se tambm em duas formas
processuais - processos ordinrio e sumrio (art. 465.).
73

Verificando-se, ante um caso concreto, que o iter processual a que obedece


a aco principal revela, pela sua natural morosidade, incapacidade para
assegurar que a deciso final conservar, no termo do processo, a plenitude do
seu efeito til, concede-se que se lhe associe, por forma a suprir tal insuficincia,
uma outra forma processual3. Assim se obtm a quadratura do crculo
conserva-se, por um lado, intacta a tramitao da aco principal (onde se
cumprem a cadncia e o tempo necessrios ao labor da melhor soluo); por
outro lado, em procedimento-satlite4 e ritmo mais acelerado, adoptam-se
as medidas necessrias a permitir que, quando proferida, a deciso da aco
principal se vir a implantar em terreno de vida que se conserva frtil (apto
a permitir a realizao de todas as virtualidades que aquela deciso encerra).
Agindo em guarda avanada, o procedimento cautelar assegura o
entretanto, sendo o seu escopo ltimo garantir que os efeitos potenciais de
uma deciso hipoteticamente favorvel se possam converter em acto.
Consideraremos agora duas hipteses5 da segunda via.
a este nvel (o do plano em que, ao invs de se conservar intocado o
modelo processual prefigurado, se lhe introduzem alteraes em concreto)
que convocaremos os trs conceitos que referimos em ttulo: reduo, inverso
e converso do contencioso.

Reduo, converso e inverso do contencioso

1. Importa, em primeiro passo, esclarecer o que se entende, para este


efeito, por cada um desses conceitos.

3 Para uma reflexo sobre a salvaguarda do efeito til do processo enquanto funo da
tutela cautelar, vd. Rui Pinto, A questo de mrito na tutela cautelar A obrigao genrica
de no ingerncia e os limites da responsabilidade civil, Coimbra Editora, 2009, pp. 32 e ss.
4 A correr paralelamente (como incidente) ou em momento anterior (como preliminar)
aco principal.
5 Ambas no contexto da tutela cautelar.

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Por reduo do contencioso entender-se- a diminuio do tempo que, no


modelo abstractamente pensado, medeia entre o pedido (formulado, aquando
do exerccio do direito de aco, na petio ou no requerimento iniciais) e a
deciso (material ou formal) proferida na sequncia de tal pedido.
Por converso do contencioso tomar-se- a alterao dos efeitos do
processo, por modificao do padro gentico (i.e., das caractersticas
essenciais) que traam a identidade das suas consequncias.
A inverso do contencioso poder consubstanciar-se na inverso das
posies processuais tpicas (assumindo o ru/requerido a posio de autor
e o autor/requerente a posio de ru) ou na inverso da ordem normal das
fases processuais.6
Em qualquer uma das hipteses, circunstncia de no haver reaco
processual, por parte do requerido, posterior inverso do contencioso,
associa-se, por regra, a estabilidade da deciso entretanto proferida.7
2. Exemplo de inverso do contencioso, por inverso da ordem das fases
processuais, acontece quando, na tutela cautelar, h lugar ao diferimento da
fase de oposio.
6 No unnime, porm, o mbito da figura. Hakim Boularbah exclui da noo os casos
em que no h diferimento do contraditrio (mesmo quando se faa impender sobre o
requerido o nus do impulso processual), Requte unilatrale et inversion du contentieux,
Larcier, 2010, pp. 215 e ss.. Nessa perspectiva, excluir-se-ia da noo o rfr (medida
prxima da hiptese de converso do contencioso a que infra nos reportaremos), mesmo
se antecipatrio. noo (inverso do contraditrio) , contudo, no contexto do presente
projecto de reforma, atribudo um sentido mais amplo, em que a tnica colocada no
no momento de exerccio do contraditrio, mas na alterao da parte sobre quem passa a
impender a iniciativa processual.
7 Embora a inverso do contencioso seja uma forma de modulao processual a que se
tem vindo a recorrer com acrescida frequncia, no perodo mais recente, no espectro
geogrfico europeu (embora com nuances diversas nos sistemas jurdicos latinos e nos
sistemas jurdicos germnicos), ela no representa uma novidade na histria do processo.
A injuno constitui uma manifestao paradigmtica desta tcnica, na medida em
que comporta uma ordem estadual de pagamento, no precedida do reconhecimento
jurisdicional do direito de crdito, que se consolida (dando origem a ttulo executivo)
se no contestada pelo requerido. J. Paul Correa Delcasso relaciona as origens deste
procedimento (sobretudo na sua forma pura) com o mandatum de solvendo cum
clausula justificativa, vigente em Itlia no sc. XIII, Le titre excutoire europen, Revue
Internationale de Droit Compar, 1, 2001, pp. 63 e ss..
75

Sendo o princpio do contraditrio conatural ao processo, a natureza


nuclear desta garantia mantm-se em todos os contextos processuais e,
portanto, tambm no mbito da tutela cautelar.
As especificidades deste tipo de garantia processual (cautelar) reflectem-se, porm, no especial regime a observar quanto ao modo como o contraditrio
a exercido.
Especificidades ditadas, quer pela natureza urgente dessa tutela (que
determina que no haja lugar a citao edital art. 385., n. 4, 1. parte- e que
se reduzam tanto os prazos peremptrios, como o limite mximo dos prazos
dilatrios arts. 385., n. 3 e 252.-A), quer pela relao de dependncia
existente entre os dois nveis de tutela cautelar e principal (o que permite
compreender que, quando tenha havido citao na aco principal, o primeiro
acto de comunicao ao requerido tome a designao de notificao art.
385., n. 2 - e que, quando a citao no procedimento cautelar antecede a
citao na aco principal, a propositura da aco produza efeitos contra o ru
desde a apresentao da petio inicial art. 385., n. 7).
O contedo essencial do princpio do contraditrio conserva-se, assim,
intocado (mesmo quando o seu exerccio diferido), pelo que a mxima
alterao de regime admissvel a possibilidade de o exerccio do contraditrio
ser protrado.
Observemos, de forma mais detida, trs dos principais aspectos em que se
analisa o regime de diferimento do contraditrio.

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2.1. Hipteses em que se aplica


A hiptese de audio diferida do requerido encontra-se prevista no n.
1 do art. 385. do C.P.C., nos termos do qual: O tribunal ouvir o requerido,
excepto quando a audincia puser em perigo srio o fim ou a eficcia da
providncia..
O contedo da parte final da norma conduz a duas observaes.
Por um lado, o legislador exige que, para que tal alterao da tramitao
processual possa ocorrer, se encontre processualmente demonstrado que
existe uma situao de risco efectivo (objectivamente determinvel) e grave
para o fim ou eficcia da providncia. Ou seja, no sendo necessrio que j
tenha ocorrido algum dano, a interveno preventiva no pode, contudo,
remontar mera constatao de um qualquer grau de perigo, muito menos
de um simples temor.
Por outro lado, esse perigo pode advir de dois diferentes tipos de fontes.
Pode ter na sua origem uma situao de especialssima urgncia, que imponha
que a deciso seja proferida em tempo ainda mais contido do que aquele que j
se observa na normal tramitao cautelar. Nestes casos, o objectivo imediato
o de reduzir o perodo que medeia entre a entrada do requerimento e a
prolao de deciso. A deslocao da fase de exerccio do contraditrio para
momento posterior , nesta hiptese, uma consequncia (directamente
pretendida) da necessidade de encurtamento da tramitao.8
8 A urgncia prpria dos procedimentos cautelares determina ainda que possa haver
diferimento do contraditrio quando no se revele vivel a realizao de citao pessoal
(no havendo, portanto, lugar a citao edital). Neste caso, diferentemente daquele que se
refere em texto, o que se pretende no dar resposta a uma especial situao de urgncia,
mas evitar que a morosidade que a citao edital traria comprometa a tramitao clere
que, por natureza, caracteriza a tutela cautelar. O objectivo pretendido , portanto, o
de preservar o carcter urgente do procedimento cautelar, de modo a assegurar que a
tutela eficaz da posio do requerente no seja posta em causa. Sendo esta a razo de
ser da norma, compreender-se- que se pondere se se justifica a manuteno dessa
regra (no realizao de citao edital) quando o acto de citao diga respeito citao
do requerido na fase bilateral (subsequente deciso e citao do requerido). Uma vez
proferida e executada a deciso cautelar (e, portanto, satisfeita a pretenso do requerente),
poder afigurar-se pouco congruente manter, nesta segunda fase (destinada a assegurar
o exerccio, pelo requerido, do direito ao contraditrio e, portanto, j no permeada pelas
77

O segundo grupo de casos que pode dar origem a esta inverso da


ordem dos actos processuais diz respeito a situaes em que (no havendo
necessariamente uma acrescida urgncia - relativamente que intrnseca
tramitao cautelar) no decretamento da providncia cautelar, importa que o
requerido seja surpreendido pela deciso e que, portanto, a medida cautelar
seja concedida e executada sem o seu conhecimento prvio. Neste caso, o
abreviar do processo, decorrente do diferimento do contraditrio, no um
objectivo em si, antes um efeito lateral do objectivo directamente almejado o
pretendido efeito surpresa.9
O diferimento do contraditrio constitui, assim, medida que, participando
embora de finalidade cautelar, no se identifica com os procedimentos
cautelares, quer porque no gera a relao entre processos distintos10 (
antes uma medida endoprocessual a que h lugar no seio do procedimento
cautelar), quer porque conduz a uma autntica composio provisria da lide
cautelar11.

2.2. Formas de reaco do requerido


Verificado o diferimento do contraditrio, o requerido poder reagir,
depois de proferida a deciso, em conformidade com o disposto nos n.s 1 e

anteriormente referidas razes de urgncia determinadas pela necessidade de tutela


do requerente) uma medida que se destina a assegurar a preservao dessa urgncia e,
portanto, a tutela (entretanto j substancialmente lograda) do requerente.
9 , nestes casos, fundamental que o procedimento cautelar tenha carcter secreto. As
limitaes legais publicidade do processo, porm, abrangem todos os casos de diferimento
do contraditrio, independentemente das razes que o justifiquem (art. 168., n. 2, b)).
10 Como infra se referir nos pontos 4 e ss., passa a ser possvel, de acordo com o novo
regime previsto no projecto de reforma, que um procedimento cautelar d origem a uma
deciso que ponha termo definitivo ao litgio. Quando assim acontea, porm, embora a
tramitao observada corresponda do procedimento cautelar, a deciso neste proferida
perde (na ausncia de propositura da aco principal), justamente, a sua natureza cautelar.
11 Diferentemente, o procedimento cautelar, gerando embora, no seu figurino tradicional,
uma deciso com carcter transitrio, d lugar a uma deciso que no se confunde com a
deciso proferida na aco principal, construda, desde logo, segundo diferentes critrios
decisrios.

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2 do art. 388.12.
A ausncia de reaco do requerido determina a imodificabilidade (no
plano da tutela cautelar) da deciso proferida.
A reaco pode ter lugar por uma de duas vias: mediante deduo de
oposio ou mediante interposio de recurso. Se ambas constituem formas
de pronncia quanto deciso cautelar anteriormente proferida, no so,
contudo, confundveis.
Como se explicita nas duas alneas do n. 1 do art. 388., a oposio
constitui o meio prprio de, exercendo o contraditrio, o requerido introduzir
no processo elementos novos no que respeita informao que serve de base
deciso, influenciando, portanto, o processo de construo desta.13
J o recurso ser o meio adequado para impugnao da deciso. Ou
seja, se mediante a deduo de oposio no se pretende criticar a actividade
jurisdicional que foi desenvolvida, antes trazer ao conhecimento do tribunal
12 1- Quando o requerido no tiver sido ouvido antes do decretamento da providncia,
-lhe lcito, em alternativa, na sequncia da notificao prevista no n. 6 do art. 385.:
a) Recorrer, nos termos gerais, do despacho que a decretou, quando entenda que, face
aos elementos apurados, ela no devia ter sido deferida; b) Deduzir oposio, quando
pretenda alegar factos ou produzir meios de prova no tidos em conta pelo tribunal e que
possam afastar os fundamentos da providncia ou determinar a sua reduo, aplicandose, com as adaptaes necessrias, o disposto nos artigos 386. e 387...
13 Para assegurar a efectividade do posterior contraditrio, pelo requerido, relativamente
prova produzida antes da sua interveno no processo, prev-se, no art. 386., n. 4, que
haja gravao obrigatria de todos os depoimentos prestados. Quando assim, o requerido
encontra-se numa situao prxima daquela em que se encontram as partes em recurso,
quando este tenha por objecto a apreciao de prova gravada. Nesta hiptese, as partes
dispem de um prazo acrescido de 10 dias (que corresponde a um tero do prazo regra
de interposio e alegao - 30 dias) para adequada reflexo e anlise da prova (art. 685.,
n.s 1 e 7 C.P.C.). A equivalncia, para este efeito, das posies do requerido e das partes
em recurso permite ponderar se o adequado exerccio do contraditrio aconselharia a
concesso ao requerido de um prazo suplementar relativamente ao prazo geral de oposio
(de 10 dias), o que, respeitando a proporo de um tero, corresponderia a 3 dias. Acresase que as razes de tutela do requerente que justificam a urgncia do procedimento
cautelar, na primeira fase (prvia ao contraditrio), e que poderiam constituir argumento
contrrio a esta previso, se encontram j substancialmente cumpridas com a concesso
da providncia cautelar, destinando-se esta segunda fase a, sobretudo, garantir o exerccio,
pelo requerido, dos respectivos direitos, nus e faculdades processuais.
79

elementos novos (s no carreados em momento anterior para o processo


porque diferido o contraditrio)14 e solicitar, em consequncia, a reformulao
da deciso, atenta a nova informao disponvel, mediante a interposio de
recurso assume-se uma postura crtica relativamente actividade jurisdicional
subjacente deciso cautelar, sustentando o recorrente que, ante os elementos
disponveis, a deciso proferida deveria ter sido outra e solicitando alterao
do teor desta em conformidade com as razes que invoca.15

2.3. Deciso final


Se o requerido optar por exercer o contraditrio, deduzindo oposio, o
tribunal pronunciar-se-, nos termos do art. 388., n. 2 C.P.C., mediante deciso que constitui complemento e parte integrante da inicialmente proferida.16
14 Sendo esta a garantia que se pretende assegurar com a deduo de oposio, o requerido
deve poder invocar, quando exerce diferidamente o contraditrio, todos os elementos
novos que poderia carrear ou produzir no processo se deduzisse oposio no momento
por regra prprio (antes de proferida a deciso). Dever, portanto, no s poder alegar
novos factos e produzir novos meios de prova (como literalmente resulta do art. 388.,
n. 1, b)), como ainda, em conformidade com o esprito da norma, impugnar os factos
e o direito invocados pelo requerente, pronunciar-se quanto aos factos oficiosamente
conhecidos pelo tribunal e quanto s questes de direito por este relevadas, suscitar novas
questes de direito, contraditar a prova anteriormente produzida ou ordenada e invocar
excepes dilatrias. Talvez a mera previso de que o requerido pode, uma vez notificado
nos termos do art. 385., n. 6, deduzir oposio ou interpor recurso (sem explicitao
que dificilmente ser esgotante - dos fundamentos possveis de cada uma das formas de
reaco) permitisse a concordncia entre a letra e o esprito do preceito.
15 Na expresso usada na epgrafe da norma - Contraditrio subsequente ao decretamento
da providncia faz-se, portanto, uma referncia ao contraditrio como sinnimo de
pronncia, abrangendo quer o contraditrio em sentido estrito, quer a impugnao.
16 Prev-se, na referida norma, que o juiz decidir da manuteno, reduo ou revogao
da providncia anteriormente decretada. O contraditrio exercido poder, contudo,
determinar a necessidade de proferir deciso com outro contedo, como a concesso de
uma providncia diferente da requerida (art. 392., n. 3), a subordinao da manuteno
da providncia requerida prestao de cauo pelo requerente (art. 390., n. 2), a
substituio da providncia concedida por prestao de cauo pelo requerido (art. 387.,
n. 3), a absolvio do requerido da instncia ou o agravamento (dentro dos limites do
pedido formulado) da medida antes concedida. Talvez a mera aluso a que o tribunal se
pronunciar em deciso que constituir complemento e parte integrante da inicialmente
proferida ou (querendo concretizar o contedo possvel dessa deciso) a meno de que
o tribunal poder decidir, designadamente, acerca da manuteno, reduo ou revogao

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Assim se sublinha que est em causa uma nica deciso, conquanto faseadamente construda em dois momentos distintos de pronncia jurisdicional.
A primeira deciso, apenas potencialmente transitria18, tornou-se, com a deduo de oposio pelo requerido, plstica e, portanto, in fieri, para o tribunal
que a proferiu, que, assim, a pode reformular.
17

A unidade intrnseca do juzo decisrio no , portanto, prejudicada pela


duplicidade de actos em que esse juzo se vai construindo.
3. O diferimento do contraditrio gera, como acima se referiu, a inverso
do contencioso, na medida em que, no havendo audio prvia do requerido,
se inverte a ordem de fases processuais.
Por outro lado, embora requerente e requerido conservem as correspondentes posies processuais activa e passiva, o exerccio do contraditrio pelo
requerido no deixa de o colocar em posio que assume alguma proximidade
com a do requerente quando exerce o direito de aco (cautelar), j que de
acto por si (requerido) praticado (deduo de oposio) que decorre o (re)
nascimento do poder jurisdicional do tribunal, renovando-se a possibilidade
de continuar a exercer a actividade decisria (de outra forma esgotada).
H, ainda, nesta hiptese, reduo do contencioso quando aquela inverso
proporcione o encurtamento do perodo que medeia entre o requerimento
inicial e a concesso da providncia cautelar. Numa perspectiva global, porm, em que se considerem as duas fases (anterior e posterior ao exerccio do
contraditrio) a reduo do perodo de pendncia processual ser relevante se
o requerido no deduzir oposio, mas menos notria ou mesmo inexistente
na hiptese inversa.

da providncia anteriormente decretada pudesse afastar dvidas interpretativas.


17 Na redaco que, no projecto de reforma, se d ao art. 388., n. 4 (correspondente ao
actual art. 388., n. 2) deixou de se explicitar que esta deciso passvel de recurso.
18 Porque passvel de se cristalizar como definitiva se no exercido o contraditrio ou
interposto recurso.
81

4. contemplvel, porm, ir mais longe e caminhar para a converso e


inverso do contencioso (agora inverso por alterao da posio dos sujeitos
processuais).

Assim o pondera a Comisso Revisora do C.P.C. quando prev, no art.


387.-A do projecto, a possibilidade de, quando o tribunal entenda ser de
conceder a medida requerida, atribuir, em simultneo, deciso, a virtualidade
de dirimir definitivamente o litgio, ficando, nesse caso, o requerente
dispensado de propor a aco principal19 (nus que passa a impender sobre o
requerido). 20 21

19 Embora se adopte, nas normas transitrias, como regra geral, o princpio da aplicabilidade
imediata do novo regime processual aos processos pendentes, ressalva-se que a vigncia
das normas relativas aos procedimentos cautelares s abranger os procedimentos que
tenham incio aps a entrada em vigor do diploma (arts. 3. e 4.).
20 O facto de, nesta previso, se permitir que o tribunal atribua natureza definitiva deciso
com que culmina o procedimento cautelar constitui um elemento de contacto com os
regimes previstos nos arts. 16. do Regime processual experimental (D.L. n. 108/2006,
de 8 de Junho) [Quando tenham sido trazidos ao procedimento cautelar os elementos
necessrios resoluo definitiva do caso, o tribunal pode, ouvidas as partes, antecipar o
juzo sobre a causa principal.] e 121. do Cdigo de Processo dos Tribunais Administrativos[1 - Quando a manifesta urgncia na resoluo definitiva do caso, atendendo natureza
das questes e gravidade dos interesses envolvidos, permita concluir que a situao no
se compadece com a adopo de uma simples providncia cautelar e tenham sido trazidos
ao processo todos os elementos necessrios para o efeito, o tribunal pode, ouvidas as
partes pelo prazo de 10 dias, antecipar o juzo sobre a causa principal. 2 - A deciso de
antecipar o juzo sobre a causa principal passvel de impugnao nos termos gerais. ].
Se nas trs hipteses h lugar a converso do contencioso, s na primeira se contempla
a possibilidade da sua inverso. Nas duas ltimas no se explicita assistir ao requerido a
faculdade de neutralizar os efeitos da converso mediante propositura de aco principal.
21 A definitividade decisria no se confunde, neste caso, com o trnsito em julgado da
deciso cautelar. Trata-se de algo mais: no s o contedo da deciso deixa de poder ser
alterado (uma vez esgotada a possibilidade, ao nvel cautelar, de interposio de recurso
ordinrio ou de deduo de reclamao), como ainda tal deciso passa a (potencialmente
caso o requerido no proponha a aco principal) constituir a forma ltima de resoluo
do litgio, deixando este de poder vir a ser objecto de reapreciao jurisdicional a qualquer
ttulo (mesmo no plano no cautelar).

| 82

Quando o tribunal conceda a referida qualidade deciso proferida,


esta adquire aptido para substituir (dispensando-a) a deciso que teria
lugar na aco principal, pelo que h lugar a converso do contencioso. A
definitividade de tal converso pode, contudo, ser obviada por iniciativa do
requerido, quando este, em contencioso subjectivamente invertido, proponha
a aco principal.

5. Detenhamo-nos, sumariamente, na considerao dos pressupostos que


constituem condio de aplicao da norma e que condensaremos em dois
tpicos: a) requerimento e b) fundamentos.

a) Requerimento
Como expressamente resulta do previsto no n. 1 do art. 387.-A22, a
converso da deciso proferida no procedimento cautelar em deciso final do
litgio pressupe que o requerente formule pedido nesse sentido, pelo que no
pode decorrer de iniciativa oficiosa do tribunal.
A expresso dessa vontade pode ter lugar no incio23 do procedimento ou
posteriormente no limite, at ao encerramento da audincia final (art. 387.22 Mediante requerimento, o juiz, na deciso que decrete a providncia, pode dispensar
o requerente do nus de propositura da aco principal se a matria adquirida no
procedimento lhe permitir formar convico segura acerca da existncia do direito
acautelado e se a natureza da providncia decretada for adequada a realizar a composio
definitiva do litgio. (itlico nosso). A redaco do artigo acabado de transcrever, bem
como de todos aqueles que de ora em diante se mencionem, corresponde, salvo indicao
em contrrio, verso constante do projecto de reforma do Cdigo de Processo Civil.
23 A extenso e forma de exposio do contedo das peas processuais oferecidas em
procedimentos cautelares passam, nos termos do presente projecto de reforma, a assumir
acrescido relevo, na medida em que se prev que, para efeitos de condenao no pagamento
de taxa de justia, se consideram de especial complexidade os procedimentos cautelares
que contenham articulados ou alegaes prolixas (art. 447.-A, n. 7, a)). Por outro lado,
ampliou-se o mbito aplicativo da actual al. c) (correspondente anterior al. b)), dado
que para que a aco se considere de especial complexidade deixou de ser necessrio
que implique a anlise de meios de prova extremamente complexos, bastando que estes
assumam natureza complexa.
83

A, n. 2, 1. parte ) 24 25 - e , nos termos gerais, objecto passvel de contraditrio


pelo requerido26.
Quando decide do momento adequado para requerer a inverso do
contencioso, porm, o requerente dever ter em considerao ainda um outro
aspecto o da caducidade (se for esse o caso) do direito de (ele, requerente)
propor a aco principal.
No que diz respeito ao perodo de tempo a observar para propor a aco
principal, relevam (para alm do prazo geral de 30 dias de que o requerente
dispe para, uma vez concedida a providncia cautelar, intentar a aco 27)
os prazos de caducidade. Assim, por exemplo, a aco de impugnao de
deliberaes sociais dever ser proposta no prazo de 30 dias28, no caso de
sociedade comercial (art. 59., n. 2 do Cdigo das Sociedades Comerciais),
24 Assim se permite que o requerente possa reservar a formulao do pedido para o momento
em que entenda dispor dos elementos necessrios para poder avaliar, com mais segurana,
da probabilidade de concesso da providncia cautelar que requereu.
25 A concesso deste dilatado perodo de tempo para adequada ponderao e formulao do
pedido de inverso do contencioso permite questionar se ele est ou no numa relao de
dependncia com a total procedncia do pedido de concesso de providncia cautelar [ou
seja, se, formulado o pedido de inverso (sem que o requerido tenha estabelecido uma
relao de dependncia desse pedido de inverso com a integral procedncia do pedido de
decretamento de medida cautelar), tanto importa que a deciso proferida se convole em
definitiva mesmo quando o tribunal (concedendo embora a medida cautelar) decida em
sentido menos favorvel ou distinto daquele que fora pedido pelo requerente].
26 Contraditrio a exercer na oposio, quando o pedido seja deduzido no requerimento
inicial, ou posteriormente (em conformidade com o previsto no art. 3., n.s 3 e 4), quando
a petio de inverso do contencioso seja formulada depois. Se houver lugar a diferimento
do contraditrio, o requerido poder, optando por no interpor recurso de imediato,
exercer o contraditrio, tambm quanto deciso de inverso do contencioso, na oposio
que deduza. Que a deciso de inverso pode ser objecto quer de contraditrio, quer de
impugnao, decorre do disposto no art. 388., n. 3.
27 De acordo com a redaco ainda em vigor, esse prazo conta-se da notificao ao
requerente da deciso de concesso da providncia cautelar (art. 389., n. 1, a)). Quando
o contraditrio diferido o prazo de apenas 10 dias e tem incio com a notificao, ao
requerente, de que foi efectuada ao requerido a notificao constante do art. 385., n. 6
(art. 389., n. 2). Na redaco projectada, o n. 2 do art. 389. revogado.
28 Contados a partir da data em que foi encerrada a assembleia geral, do 3. dia subsequente
data do envio da acta da deliberao por voto escrito ou da data em que o scio
teve conhecimento da deliberao, se esta incidir sobre assunto que no constava da
convocatria (art. 59., n. 2, als. a), b) e c) C.S.C.).

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ou de 6 meses, no caso de associao (art. 178. do Cdigo Civil). E dado que


o pedido de inverso do contencioso (e de associada dispensa de propositura
da aco principal pelo requerente) provoca a interrupo dos prazos de
caducidade29, tal requerimento dever ser formulado antes do esgotamento
destes, por forma a evitar que, se no for concedida a inverso do contencioso,
haja precluso da possibilidade de fazer valer o direito substantivo na aco
principal.

b)- Fundamentos

Para que o tribunal conceda a requerida inverso (e pressuposta converso)


do contencioso necessrio que se verifiquem dois tipos de condies: uma
relativa convertibilidade da deciso e outra relativa ao grau de convico do
tribunal.

b.1) convertibilidade da deciso


Quando o tribunal decide nos termos do art. 387.-A, n. 1, realiza
dois tipos de alteraes processuais. Ordena, por um lado, a inverso do
contencioso, passando a impender sobre o requerido o nus de propor a aco
principal. Contudo, esta inverso s tem lugar porque, previamente, o tribunal
converteu o contencioso ou seja, alterou a natureza da deciso com que ps
termo ao procedimento cautelar, atribuindo-lhe vocao para, com carcter
definitivo, extinguir judicialmente o litgio.
29 Art. 387.-A, n. 3 C.P.C.: Se o direito acautelado estiver sujeito a caducidade, esta
interrompe-se com o pedido de inverso do contencioso. Trata-se de uma concretizao
da hiptese de previso legal de casos de interrupo da caducidade prevista no art. 328.
C.C.. A formulao do pedido de inverso traduz, em concreto, o acto a que se alude no
art. 331. C.C.. A contagem do prazo de caducidade reinicia-se com o trnsito em julgado
da deciso sobre o pedido de inverso do contencioso (art. 387.-A, n. 3, parte final, na
redaco do projecto de reforma do C.P.C.).
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Para que tanto acontea necessrio que a deciso com que culmina o
procedimento cautelar revele aptido para ser a deciso com que terminaria a
aco principal. Ou seja, tem de produzir um efeito que possa ser concebido
como o efeito que decorreria da procedncia do pedido da aco principal.
Deve, em suma, revelar-se convertvel nesse tipo de deciso, o que
pressupe que o efeito resultante da deciso do pedido cautelar seja uma
antecipao do efeito que viria a decorrer da procedncia do pedido formulado
na aco principal e, correspondentemente, que os efeitos da medida cautelar
representem uma antecipao dos efeitos resultantes da deciso de procedncia
da hipottica aco principal.30
Compreende-se, assim, a circunscrio do mbito de aplicao
objectivo da inverso do contencioso s providncias cautelares de carcter
antecipatrio31, pelo que, como a contrario resulta do previsto no art. 392.,
n. 4, desse mbito se excluem, designadamente, o arresto, o arrolamento e o
arbitramento de reparao provisria. No que estas providncias cautelares
no proporcionem antecipao de efeitos decorrentes das associadas aces
principais. Essa antecipao, contudo, no total, no se revelando por isso
tais decises aptas a assumir todas as consequncias que so corolrio daquelas
aces. E, no se lhes equiparando nessa medida, deixam de ser susceptveis
de assumir essa outra identidade. Assim, e a ttulo de exemplo, se o arresto,
antecipa os efeitos da penhora, no proporciona, ainda que transitoriamente,
os efeitos (realizao coerciva do direito do credor, mediante, designadamente,
a venda de bens) da aco (executiva) de que a penhora mera fase.

30 O confronto estabelece-se entre efeitos e no entre pedidos porque estes podem no ser
exactamente coincidentes. Assim, por exemplo, se no procedimento cautelar de suspenso
de deliberaes sociais o que se requer a suspenso de efeitos da deliberao, na aco
principal requer-se que esta seja declarada invlida e a cessao de produo dos seus
efeitos. Em ambas, contudo, o que se pretende a no produo de efeitos na primeira
hiptese a ttulo transitrio, na segunda hiptese a ttulo definitivo. Com a converso do
contencioso, o tipo de efeito pretendido com a providncia cautelar mantm-se intacto,
vendo apenas alterada a sua perenidade (que passa a coincidir com a que decorreria da
aco principal).
31 Previstas no C.P.C. ou em legislao avulsa.

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Importa, portanto, que a natureza da providncia decretada seja


adequada a realizar a composio definitiva do litgio.32 ou seja, que a deciso
com que o procedimento cautelar culmina seja susceptvel de ser convertida
na deciso com que terminaria a aco principal.

b.2)- grau de convico


Para alm da convertibilidade da deciso, necessrio ser que se verifiquem
os pressupostos justificativos da converso.
Constituindo o procedimento cautelar uma estrutura processual concebida
para fazer nascer decises com carcter transitrio, mister ser demonstrar,
para inverso do contencioso, que, no obstante a integral manuteno dessa
estrutura, esta se revela, excepcionalmente, apta a dar origem a decises que,
normalmente, esto para alm da sua capacidade gestacional.
Inverter o contencioso no significa, na verdade, converter o procedimento
cautelar no processo principal que lhe sucederia33. Trata-se antes de,
mantendo inalteradas a estrutura e tramitao prprias do procedimento
cautelar, constatar que essa forma se revelou susceptvel de superar, num caso
particular, o nvel potencial de efeitos que, por regra, pode produzir.
a verificao de que aquele modelo de tramitao permitiu que se
formasse uma convico jurisdicional qualificada (superior que prpria da
tutela meramente cautelar) que permite converter a natureza da deciso com
que essa tramitao termina.
A identidade prpria do procedimento cautelar resulta da conjugao de
duas dimenses: da natureza urgente da sua tramitao com a perfunctoriedade
de anlise que subjaz deciso. esta ltima que justifica a transitoriedade
da providncia cautelar. J a aco principal de que o procedimento cautelar
depende obedece, por norma, a uma tramitao mais morosa, concessora de

32 Art. 387.-A, n. 1, parte final.


33 No h lugar a qualquer alterao da tramitao do procedimento cautelar.
87

mais tempo para ponderada, reflectida e fundada anlise judicial, pelo que as
suas decises assumem, uma vez transitadas em julgado, carcter definitivo.34
A normalidade do acontecer judicirio conduz, portanto, a presumir que
(salva expressa determinao em contrrio35) a urgncia cautelar proporciona
apenas um nvel superficial de anlise.
esta ilao que o art. 387.-A, n. 1 permite, em concreto, afastar,
quando o tribunal conclua que a estrutura (especialmente clere) em que se
traduz o procedimento cautelar proporcionou, no obstante, os elementos e
o tempo necessrios para que o tribunal formulasse uma convico segura
relativamente titularidade do direito que o requerente invoca. Convico
que, portanto, supera o mero fumus boni iuris36- o tribunal apura que, naquele
caso, a tramitao que formalmente corresponde ao procedimento cautelar
encerrou, no que respeita ao nvel de formao do seu grau de convico,
virtualidades particulares.37
Ou seja, conservam-se intactas a estrutura e a tramitao do procedimento
cautelar, mas retiram-se ilaes do acrescido grau de solidez de convico que
aquelas proporcionaram38. O corolrio dessa constatao traduz-se em, por
34 No sentido de no dependentes de reanlise numa estrutura processual mais garantstica.
Tanto no obsta, contudo, a que, em determinadas circunstncias, possam ser alteradas.
Assim acontece, por exemplo, nos processos de jurisdio voluntria (art. 1411., n. 1
C.P.C.).
35 Como aquela em que se consubstancia a previso de processos autnomos urgentes.
36 semelhana do que j se previa nos arts. 427., n. 3 (arrolamentos especiais), 411.,
n. 1 (arresto especial contra tesoureiros) e 393. (restituio provisria da posse), em
que se prescinde da demonstrao de existncia de periculum in mora como requisito de
concesso da providncia cautelar, contempla-se agora, no art. 411., n. 3, uma hiptese
de arresto (para apreenso de bem transmitido mediante negcio jurdico, se estiver em
causa a dvida, total ou parcial, do preo da respectiva aquisio) cujo decretamento no
pressupe a prova do justo receio de perda da garantia patrimonial.
37 Na ausncia de previso de uma aco principal urgente geral, esta poder constituir a
resposta mais prxima para as hipteses em que requerida uma medida qualificada
como providncia cautelar mas que, na verdade, o no , dado que, uma vez decretada,
imediatamente se esgotam os efeitos pretendidos, tornando dispensvel, para esse efeito, a
propositura da aco principal pelo requerente.
38 A preocupao de imprimir maior celeridade processual a processos autnomos revela-se
tambm no regime a que passaro a obedecer as providncias de tutela da personalidade
(vd. arts. 1474., 1475. e sobretudo, 1475.-A). Essa intencionalidade , de resto,

| 88

razes de economia processual, conceder a converso pedida pelo requerente.


Assim se concentra numa s deciso a resoluo definitiva do litgio, evitando
a prtica de actos processuais (futura proposio da aco principal pelo
requerente) que, deste modo, se revelam desnecessrios.
No se pretendeu, portanto, permitir que o requerente pudesse, na prtica,
converter o procedimento cautelar numa aco principal, alegando factos e
produzindo prova com carcter esgotante, como se de um processo autnomo
na sua essncia se tratasse. Esse , de resto, um risco cuja no verificao
importar acautelar na prtica jurisprudencial, sob pena de, a pretexto de
recurso faculdade de inverso do contencioso na tutela cautelar, passar a
haver a propositura em massa de procedimentos cautelares que, na verdade,
configuraro verdadeiras aces principais. Tanto representaria a subverso
das razes que subjazem ao regime (pretende-se com este poder retirar
consequncias das especiais concluses decisrias que a normal tramitao
de um procedimento cautelar possa proporcionar; no transformar este
procedimento numa aco).
A base de deciso de que o tribunal parte quando decide na aco principal
tende, na maioria das hipteses, a ser mais ampla que a base em que assenta
a deciso cautelar convertida em definitiva. Diferena que resulta do menor
tempo e das maiores limitaes legais com que as partes se confrontam, nos
procedimentos cautelares, para alegao de factos e produo de prova. Se
estes elementos circunscritos proporcionarem, porm, a formulao de uma
convico segura acerca da existncia do direito acautelado, permite-se que o
tribunal qualifique tal deciso como apta a resolver definitivamente o conflito.
Mas, no se olvida a (acima referida) fragilidade das bases em que esta
deciso cautelar assenta e o risco de erro que tal debilidade pode encerrar.
expressamente assumida no ponto 3.1 da Exposio de Motivos. Sobre a tutela processual
dos direitos de personalidade, vd. Teixeira de Sousa, Miguel, A tutela judicial civil e os
direitos de personalidade: os meios processuais comuns e o processo especial (Guio para a
interveno realizada em 14/1/2011 no mbito da Aco de Formao Contnua 2010/2011
sobre Responsabilidade Civil por Violao de Direitos de Personalidade), publicado em
http://www.cej.mj.pt/cej/formaingresso/fich.pdf/arquivodocumentos/FC_ATutela_
JudCivil_e_Drtos_Pers.pdf.
89

Razo por que se concede ao requerido a possibilidade de, em contencioso


invertido, propor aco principal. S a omisso desta reaco pelo requerido
(como que em anuncia, pelo silncio, ao contedo da deciso proferida)
permitir que a deciso cautelar se consolide definitivamente na ordem
jurdica.
Caso a inverso do contencioso se verifique, porm, o sentido da deciso
a que o tribunal atribuiu carcter definitivo pode vir a ser diferente da deciso
com que culmine a aco principal. Nesta hiptese, haver diversidade, mas no
contradio, de sentidos decisrios, dado que so diferentes os pressupostos
de que cada ente decisor parte.39

As razes de economia processual (e, portanto, de celeridade) no superam


as que se prendem com a justeza decisria. O legislador no foi, por isso, ao
ponto de tornar absolutamente irreversveis, quer os efeitos desta converso,
quer a prpria converso. Essa mutabilidade depender da postura a adoptar
pelo requerido.
Este pode, em primeiro lugar, pugnar pela reversibilidade da prpria
deciso de converso.
39 Se bem interpretamos a lgica do regime, afigura-se que a opo por um regime em que o
tribunal pudesse converter a deciso cautelar (uma vez transitada em julgado) em deciso
absolutamente definitiva (i.e., sem que ao requerido assistisse a possibilidade de propor
a aco principal) implicaria a verificao de outros requisitos. Pressuporia que, quando
decide, o tribunal pudesse concluir que, a ser proposta uma aco principal. Novos factos,
prova ou argumentos jurdicos que nesta pudessem ser invocados no se revelariam
susceptveis de alterar o seu sentido de deciso. Na hiptese que ora se considera,
diferentemente, o tribunal conclui to s que, atendendo aos elementos de que dispe, a
convico que formou quanto titularidade, pelo requerente, do direito acautelado,
segura, superando, portanto, a mera convico de que provvel a existncia do direito
(fumus boni iuris). Nada invalida, contudo, que a considerao de novos elementos,
trazidos apreciao do tribunal no contexto de uma aco principal, possam conduzir a
deciso diversa. O regime por que se optou [atribuio (reversvel mediante propositura
de aco principal pelo requerido) deciso cautelar, de aptido para, uma vez transitada
em julgado, se consolidar como soluo definitiva do litgio] corresponde, assim, a um
meio termo entre o regime normal da tutela cautelar (necessria transitoriedade da
medida cautelar) e o regime prprio de uma aco principal urgente (imodificabilidade
da deciso, uma vez transitada em julgado).

| 90

Reconhece-se-lhe, para tanto, o direito de interpor recurso40 do juzo


decisrio com esse duplo objecto (concesso da providncia cautelar e
inverso do contencioso), recurso em que procurar demonstrar que, no s
no se encontravam reunidas todas as condies para se decidir com carcter
definitivo e, portanto, para a converso e inverso do contencioso (porque,
por exemplo, no constavam do processo todos os elementos necessrios para
tanto ou porque o tribunal no disps do tempo necessrio para devidamente
os analisar e deles retirar consequncias), como ainda que no se encontravam
sequer reunidos os pressupostos para concesso da providncia.41

No querendo interpor recurso (ou no lhe tendo sido neste reconhecida


razo), mas discordando da concesso da medida cautelar, o requerido pode,
nessa linha de inverso, eleger a aco principal como via prpria para fazer
valer as suas razes.
No lhe cumprir, portanto, to s manifestar discordncia relativamente
deciso de converso do contencioso42. Necessrio ser que o requerido d
incio aco principal mediante entrega da petio inicial, pelo que se verifica
uma inverso das posies que cada uma das partes subjectivamente ocupava
40 Impugnao que, semelhana do que acontece com os demais recursos interpostos nos
procedimentos cautelares, s admissvel at aos Tribunais da Relao, sem prejuzo dos
casos em que sempre admissvel a impugnao para o Supremo Tribunal de Justia (art.
387.-B, n. 2).
41 A interposio de recurso da deciso que inverte o contencioso pressupe a simultnea
impugnao da deciso que concede a providncia (art. 387.-B, n. 1).
42 Na aco de impugnao judicial da regularidade e licitude do despedimento (arts. 98.
- B e ss. do Cdigo de Processo do Trabalho) optou-se por inverter to s a iniciativa
do acto que precede a fase contenciosa da aco. Nos termos do art. 98.-C C.P.T., uma
vez comunicada a deciso de despedimento individual ao trabalhador, este pode declarar
opor-se ao despedimento, em formulrio prprio, que entregar na secretaria judicial do
tribunal competente. Ser, ento, designada audincia de partes. Caso nesta audincia
no se logre a conciliao, suceder-se-o a entrega de articulado pelo empregador (onde
invoca os factos e os fundamentos constantes da deciso de despedimento comunicada ao
trabalhador), bem como a possibilidade de exerccio do contraditrio pelo trabalhador,
em contestao por este oferecida (arts. 98.-I a 98.-L C.P.T.).
91

no procedimento cautelar, passando o requerido (no procedimento cautelar)


a figurar como autor (na aco principal) e o requerente (no procedimento
cautelar) a figurar como ru (na aco principal).
A aco proposta pelo requerido revela, no que respeita sua estrutura,
pontos de contacto com a aco de simples apreciao negativa.43 A qualificao,
numa anlise global, se venha a atribuir aco em causa no assume, porm,
relevo decisivo para a resoluo de um outro problema aquele que se prende
com a gesto do risco de dvida insanvel ao nvel probatrio (ou seja, com o
nus da prova).

7. A possibilidade de inverso do contencioso vem, como decorre do


exposto, alterar o tipo de relaes que tradicionalmente se estabelecem entre
o procedimento cautelar e a aco principal.
Se at aqui o procedimento cautelar era (no contexto do Cdigo de
Processo Civil) concebido como forma processual sempre dependente (no que
respeita sua existncia) de uma aco principal43, passa agora, nos termos do
presente projecto de reforma, a ser concebvel que ao procedimento cautelar
possa no se associar qualquer aco (sem que tanto determine a caducidade
da deciso que quele pe termo).
Em suma, se no for proferida deciso de inverso do contencioso,
mantm-se a relao de dependncia entre procedimento cautelar e aco
principal.
Se houver deciso de inverso do contencioso, cessa a tradicional relao
de dependncia, passando a existir uma relao de dependncia invertida - a
manuteno, como deciso que definitivamente compe o litgio, da deciso
43 Art. 383., n. 1. Na redaco constante do projecto de reforma, reserva-se a aluso da
natureza dependente (do procedimento cautelar relativamente aco principal) para as
hipteses em que no h inverso do contencioso: Excepto se for decretada a inverso
do contencioso, o procedimento cautelar dependncia de uma causa que tenha por
fundamento o direito acautelado (itlico nosso).

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com que termina o procedimento cautelar, depende da no propositura da


aco principal pelo requerido.
Caso, assim, o requerido no proponha a aco principal, consolida-se
a existncia independente da deciso com que terminou o procedimento
cautelar.
Se o requerido optar por propor a aco principal, a paralela manuteno
da providncia cautelar (at deciso final da aco) verifica-se no porque
exista a aco principal (cuja garantia no assegurada pela deciso proferida
no procedimento cautelar), mas, ao invs, no obstante (ou seja, apesar da) a
sua existncia.

8. Resta indagar se se mantm inalterada a tradicional relao de autonomia


decisria entre os dois meios de tutela judiciria (cautelar e principal) 44.
Indiscutvel ser que tal autonomia se mantm quando no haja inverso
do contencioso. Seguro ser tambm que, mesmo quando haja inverso, o
julgamento da matria de facto e a deciso final da aco principal no tero
de coincidir com as correspondentes decises proferidas no procedimento
cautelar.
Mas, manter-se- a ausncia de qualquer influncia?
Duas concepes se podem, em abstracto, admitir.
Numa primeira perspectiva, entender-se-ia que, com a inverso do
contencioso, o legislador pretendeu to s fazer impender sobre o requerido o
nus de dar incio aco principal. A tanto presidiria o seguinte raciocnio:
tendo havido j o reconhecimento judicial de que assiste razo ao requerente;
tratando-se de um reconhecimento judicial que, proferido embora no
contexto de um procedimento cautelar, assume natureza qualificada (dada a
convico segura em que assenta a deciso do tribunal); tendo o requerente
44 Correspondente ao princpio de que o julgamento da matria de facto e a deciso final
a que haja lugar no procedimento cautelar no influenciaro o julgamento do processo
principal.
93

sido j prejudicado pela prtica (pelo requerido) dos factos que o obrigaram a
dar incio tutela cautelar e tendo sido onerado com os custos que tal impulso
processual implicou, excessivo seria que tivesse ainda de suportar todas as
implicaes associadas ao nus de propor a aco principal. Por outro lado, a
adopo da tcnica de inverso do contencioso proporcionaria uma vantagem
sistmica: passando a impender sobre o requerido o nus de propor a aco
principal, tanto representaria um contra-estmulo a propor a aco quando
esteja ciente de que no lhe assiste razo. Esta medida contribuiria, portanto,
para reduzir a pendncia de causas em que uma das partes litiga com intuito
meramente dilatrio.
Nesta senda, cumprido o nus do impulso processual pelo requerido,
manter-se-iam as regras de distribuio do nus da prova, continuando o
requerente (ru na aco principal) a ter de provar os factos constitutivos do
seu direito e o requerido (autor na aco principal) a ter de provar os factos
impeditivos, modificativos ou extintivos daquele. Tudo se passaria, portanto,
ao nvel da distribuio do nus da prova, como se fosse o requerente a propor
a aco, s se alterando a posio processual assumida pelas partes.45
No sentido de ter sido to s este (no onerar o requerente com a
propositura da aco principal e reduzir a pendncia processual) o propsito
do legislador, abonaria o facto de a redaco do art. 383., n. 4 C.P.C.46 no ter
sofrido qualquer alterao.
Uma segunda perspectiva , contudo, hipotizvel.
Nesta interpretao, o legislador teria querido algo mais: no apenas
transferir para o requerido o nus de propor a aco principal, como ainda
permitir que o facto de ter havido, a nvel cautelar, uma deciso favorvel
ao requerente, poder beneficiar este ltimo no esquema de deciso da aco
principal.
45 A regra constante do n. 1 do art. 343. do C.C. representa uma adaptao de tal regra
geral inverso de posies que ocorre nas aces de simples apreciao negativa. Dado
que, nestas aces, o ru que invoca o direito, caber-lhe-, por princpio, demonstrar os
factos constitutivos do mesmo.
46 Nem o julgamento da matria de facto, nem a deciso final proferida no procedimento
cautelar, tm qualquer influncia no julgamento da aco principal. (itlico nosso).

| 94

Tanto decorreria da circunstncia de (nesta hiptese de inverso do


contencioso) a titularidade do direito pelo ru se encontrar corroborada por
prvia deciso judicial a que fora reconhecida aptncia de definitividade (no
decorrendo, portanto, de uma mera declarao daquele). Coberta, a posio
do requerente, pela especial fora concedida pela deciso com que culminou
o procedimento cautelar, excessivo seria, nesta ptica, continuar a fazer
impender sobre o requerente o nus de alegar e provar os factos constitutivos
da titularidade do direito que diz assistir-lhe. Antes passaria a impender sobre
o requerido (ora autor) a demonstrao do inverso. Caberia ao requerido,
nesta medida, ilidir a presuno de existncia do direito decorrente da prvia
declarao judicial nesse sentido. 47 O sentido da anterior deciso repercutir-seia, nesta viso, com carcter ilidvel, no processo decisrio da aco principal.
A ser assim, o teor da deciso cautelar no seria indiferente para o critrio
decisrio adoptado na aco principal [ou seja, relevaria, naquela aco, a
presuno (de titularidade do direito pelo requerente) que decorreria da
deciso com que termina o procedimento cautelar].
No sentido da prevalncia desta segunda interpretao abonaria a redaco
do n. 1 do art. 387.-C48, bem como a invocao de que s assim seria possvel
retirar consequncias expressivas da deciso de inverso do contencioso. ,
contudo, invocvel, em seu desfavor, o facto de assim se colocar o requerido
na difcil posio de ter de fazer prova de factos negativos (demonstrao de
que no assiste razo ao requerente/ru).
A inverso do contencioso alteraria, nesta hiptese, no s a anteriormente

47 Nada parece obstar, contudo, a que a esta dimenso negatria seja associada outra feio
(condenatria, por exemplo), se o requerido formular um pedido dessa natureza pedido
que, no fosse a inverso do contencioso, deduziria na contestao. Sobre os requisitos
materiais da reconveno, vd. Mesquita, Miguel, Reconveno e Excepo no Processo
Civil, Almedina, 2009, pp. 146 e ss..
48 Logo que transite em julgado a deciso que haja decretado a providncia cautelar e
invertido o contencioso, o requerido notificado, com a admonio de que, querendo,
dever intentar a aco destinada a impugnar a existncia do direito acautelado nos 30
dias subsequentes notificao, sob pena de a providncia decretada se consolidar como
composio definitiva do litgio (itlico nosso).
95

necessria relao de dependncia existencial49 50, como ainda a relao de


autonomia decisria entre procedimento cautelar e aco principal.
A deciso do procedimento cautelar perderia, em caso de propositura
da aco principal pelo requerido (em inverso do contencioso), a especial
fora (de resoluo definitiva do litgio) que lhe tinha sido atribuda, mas no
s se conservaria (durante o lapso de tempo em que perdure) independente,
quanto sua existncia, como ainda assumiria relevo (ilidvel) quanto ao teor
da deciso a proferir na aco principal.
Tratando-se de um aspecto com importante relevo prtico, a expresso
legal da opo por uma ou outra das interpretaes permitiria dissipar as
dvidas que podero surgir.
9. Consideremos, agora, brevemente, trs hipteses de deciso judicial
ante os pedidos (inicial ou sucessivamente cumulados) de concesso da
providncia cautelar e de inverso do contencioso:

a) O tribunal no concede providncia cautelar nesta hiptese o


49 Assim o explicita a Comisso Revisora: Quanto disciplina dos procedimentos
cautelares, quebra-se o princpio segundo o qual estes so sempre dependncia de uma
causa principal, proposta pelo requerente para evitar a caducidade da providncia cautelar
decretada em seu benefcio, evitando que tenha de se repetir inteiramente, no mbito da
aco principal, a mesma controvrsia que acabou de ser apreciada e decidida no mbito
do procedimento cautelar obstando aos custos e demoras decorrentes desta duplicao de
procedimentos, nos casos em que, apesar das menores garantias formais, a deciso cautelar
haja, na prtica, solucionado o litgio que efectivamente opunha as partes., Exposio de
motivos, ponto 3.2, 1, sublinhado nosso.
50 Alterou-se, em sintonia com a nova concepo, a redaco do art. 383., n. 1, onde se
passou a ler: Excepto se for decretada a inverso do contencioso, o procedimento cautelar
dependncia de uma causa que tenha por fundamento o direito acautelado, e pode
ser instaurado como preliminar ou como incidente de aco declarativa ou executiva.
(itlico nosso). Tanto justifica tambm a nova redaco do art. 399.: O titular de direito
a alimentos pode requerer a fixao da quantia mensal que deva receber, a ttulo de
alimentos provisrios, enquanto no houver pagamento da primeira prestao definitiva.,
quando antes se previa: Como dependncia da aco em que, principal ou acessoriamente,
se pea a prestao de alimentos, pode o interessado requerer a fixao da quantia mensal
que deva receber, a ttulo de alimentos provisrios, enquanto no houver pagamento da
primeira prestao definitiva. (itlico nosso).

| 96

problema da inverso do contencioso no se pe, dado que no


reconhecida procedncia ao pedido do requerente. Para obteno de
tutela judiciria, resta ao requerente propor aco principal, sendo esta
completamente autnoma relativamente ao procedimento cautelar
(entretanto extinto).

b) O tribunal concede providncia cautelar e inverte o contencioso neste


caso, o requerido pode interpor recurso da deciso de concesso da
providncia cautelar (isoladamente) ou desta e da deciso de inverso
do contencioso.51

b.1 se o requerido no interpuser recurso de qualquer das decises (nem


deduzir oposio, em caso de contraditrio diferido), estas transitam
de imediato em julgado, convertendo-se a deciso proferida sobre o
mrito em deciso potencialmente definitiva a ttulo principal.

O requerido ser, nesta hiptese, notificado do trnsito em julgado da


deciso para, querendo, propor, no prazo de 30 dias52, aco principal

51 Como acima se referiu, decorre dos termos do previsto no artigo 387.-B, n. 1 que A
deciso que decrete a inverso do contencioso s recorrvel em conjunto com o recurso
da deciso sobre a providncia requerida, pelo que a liberdade de conformao do objecto
do recurso se circunscreve s duas hipteses mencionadas em texto.
52 O momento do incio da contagem do prazo diferente quando esteja em causa uma
deciso de suspenso de deliberaes sociais, como decorre do previsto no art. 397.-A:
Inverso do contencioso 1 Se tiver sido decretada a inverso do contencioso, o prazo
para propositura da aco a que alude o n. 1 do art. 387.- C s se inicia: a) Com a
notificao da deciso judicial que haja suspendido a deliberao; b) Com o registo, quando
obrigatrio, da deciso judicial.. No que respeita a este procedimento cautelar, houve
tambm a preocupao de assegurar que a inverso do contencioso no tem implicaes
restritivas no que diz respeito legitimidade das partes (art. 397.-A, n. 2: Para propor
ou intervir na aco referida no nmero anterior tm legitimidade, alm do requerido,
aqueles que teriam legitimidade para a aco de nulidade ou anulao das deliberaes
sociais.). Salvaguardada fica, assim, a legitimidade de todos os que, nos termos do art.
61. do C.S.C., esto abrangidos pela fora do caso julgado. Para uma reflexo sobre os
97

no sentido de o tribunal vir a declarar no existir o direito judicialmente


reconhecido.53

A mera propositura da aco no proporciona, contudo, por si s,


garantia de que a deciso com que terminou o procedimento cautelar
perca a natureza definitiva que lhe tinha sido atribuda. Necessrio
ser que o requerido (no procedimento cautelar) se revele diligente
enquanto autor (na aco principal), a dois ttulos: impedindo que a
aco esteja parada (por negligncia sua) por perodo superior a 30
dias e propondo nova aco [caso haja absolvio do ru (requerente
no procedimento cautelar) da instncia], por forma a aproveitar os
efeitos da propositura da aco anterior. 54 55

Que, a no ser assim, a deciso se converta em definitiva, constitui


consequncia simtrica que prejudica o requerente (caducidade da
providncia cautelar) quando, no havendo inverso do contencioso,
este adopte o mesmo tipo de comportamento negligente.56

Assim se evita que a aco principal seja injustificadamente protelada


e, portanto, que (no primeiro caso quando h deciso de inverso
do contencioso) a dvida quanto manuteno, a ttulo definitivo,

reflexos da ilicitude da deciso ao nvel do caso julgado, vd. Silva, Paula Costa, Injustia
intolervel e ruptura do caso julgado, Estudos em memria do Prof. Doutor J. L. Saldanha
Sanches, Vol. II, Coimbra Editora, 2011, pp. 741 e ss.. Quanto delimitao do conceito
de caso julgado por contraposio a figuras que lhe so prximas, Capelo, Maria Jos, A
sentena entre a autoridade e a prova. Em busca de traos distintivos do caso julgado civil,
policopiado, Coimbra, 2010.
53 Artigo 387., n. 1 Logo que transite em julgado a deciso que haja decretado a
providncia cautelar e invertido o contencioso, o requerido notificado, com a admonio
de que, querendo, dever intentar a aco destinada a impugnar a existncia do direito
acautelado nos 30 dias subsequentes notificao, sob pena de a providncia decretada se
consolidar como composio definitiva do litgio..
54 Art. 387.-C, n. 2 O efeito previsto na parte final do nmero anterior verifica-se
igualmente quando, proposta a aco, o processo estiver parado mais de 30 dias por
negligncia do requerente ou o ru for absolvido da instncia e o autor no propuser nova
aco em tempo de aproveitar os efeitos da propositura da anterior..
55 Art. 289., n. 2.
56 Art. 389., n. 1, b). Vd., a este propsito, as observaes desenvolvidas por Montalvo
Machado, Lebre de Freitas e Rui Pinto em Cdigo de Processo Civil anotado, 2. Volume,
pp. 51 e 52, Coimbra Editora.

| 98

da soluo favorvel ao requerente no procedimento cautelar


injustificadamente se protele, bem como que (no segundo caso
quando no h deciso de inverso do contencioso) o risco de erro,
inerente concesso da providncia cautelar com base em anlise
sumria, indevidamente se prolongue.

Se a aco principal proceder, h lugar caducidade da deciso com


que culminou o procedimento cautelar.57

A posio do requerente (ora ru) consolida-se, em suma, quando o


pedido do requerido na aco principal improceda totalmente, quando
a aco esteja parada (por negligncia deste) por perodo superior a
30 dias e quando, havendo absolvio do ru da instncia, no seja
proposta, em tempo, nova aco.

b.2- se o requerido interpuser recurso das duas decises e o tribunal superior


as mantiver, verificam-se as consequncias explicitadas no ponto
anterior. Se o recurso proceder quanto a ambas, ocorre o referido em
a). Se, em segunda instncia, se mantiver a providncia, mas no a
inverso do contencioso, sobre o requerente passa a impender o nus
de propor a aco principal, sob pena de caducidade da providncia.
Retoma-se, neste caso, a relao de instrumentalidade (dependncia
existencial) e de autonomia decisria entre o procedimento cautelar e
a aco principal. O prazo para propositura da aco tem incio com a
notificao do trnsito em julgado da deciso58 e o prazo de caducidade
(interrompido com o requerimento de inverso do contencioso) v o
seu curso retomado com o trnsito em julgado da deciso que infirma
a inverso do contencioso.59

b.3) - se o requerido s interpuser recurso da deciso com que terminou o


57 Art. 387.-C, n. 3.
58 Art. 389., n. 1, a).
59 Art. 387.-A, n. 3, parte final.
99

procedimento cautelar e o tribunal superior a mantiver, incumbe ao


requerido propor a aco principal, nos termos indicados em b.1),
sob pena de consolidao, como definitiva, da deciso proferida. Se
o tribunal superior considerar integralmente procedente o pedido do
requerido (recorrente), verifica-se o analisado em a).

c) - finalmente, se o tribunal, no procedimento cautelar, conceder


a providncia cautelar, mas no ordenar a requerida inverso do
contencioso, esta ltima deciso, porque irrecorrvel, transita de
imediato em julgado.60 Se o requerido no impugnar a deciso
de concesso da providncia cautelar61 (ou se a impugnao no
proceder) a deciso de concesso da medida transita em julgado,
cabendo ao requerente, como na terceira hiptese de b.2), propor a
aco principal. Se o requerido impugnar a concesso da providncia
cautelar, a procedncia da impugnao conduz ao referido em a).

A deciso de inverso do contencioso (prevista no art. 387.-A C.P.C.)
pressupe, assim, tambm a sua converso62 e potencial reduo63.
60 Artigo 387.-B, n. 1, parte final: a deciso que indefira a inverso irrecorrvel..
61 Nem deduzir oposio, em caso de diferimento do contraditrio.
62 Ainda que eventualmente transitria, se o requerido lograr, na aco principal, ilidir a
presuno (favorvel ao requerente) que decorre da primeira deciso.
63 Se o requerido no propuser a aco principal. A inverso do contencioso constitui,
frequentemente, como supra se observou, uma forma de contra-estmulo propositura
de aces que, de outra forma, seriam intentadas e se conservariam pendentes mesmo
quando o requerido est ciente de que no lhe assiste razo. A circunstncia de os efeitos
da primeira deciso (fruto do procedimento cautelar) se manterem, no obstante a
propositura da aco principal, e os custos que a esta se encontram associados, tendero
a inibir o requerido (que no esteja convicto da bondade ou verdade da posio que
sustenta) de exercer o direito de aco. O efeito inibidor de reaco puramente dilatria
verifica-se tambm quando (como na injuno, em que h inverso mas no converso do
contencioso), a inverso do contencioso se circunscreve ao diferimento do contraditrio.
Nesse caso, o contra-estmulo reporta-se deduo de oposio. Assim, embora a tcnica
de inverso do contencioso possa ser aplicvel em diversos contextos, dando origem
a diferentes consequncias (designadamente criao de um ttulo executivo, no caso
da injuno), subjaz-lhe frequentemente a inteno de evitar que a mquina da justia

| 100

Ponderando, numa perspectiva global, o regime que acaba de se considerar,


verifica-se que o eco dado aos apelos ingentes de celeridade se enquadra na
conscincia da incontornvel importncia que os espaos de pausa, reflexo e
maturao tm em processo.
A qualidade decisria s flore quando respeitado o estrito, mas necessrio,
tempo de silncio.
Tambm a Justia, parafraseando Pessoa, tem por condio a inteireza
(adequao do contedo e eficcia das consequncias).

Lucinda D. Dias da Silva

se prenda com a resoluo de litgios cujos contornos de soluo se revelam, logo num
primeiro momento, de forma (ilidivelmente) ntida. Constitui, por isso, nestas hipteses,
requisito da sua mobilizao, a existncia de fundamentos (de natureza varivel) que
permitam formular esse primeiro juzo de quase evidncia da razo do requerente. Sobre as
razes de ser da inverso do contencioso, Georges de Leval, Les ressources de linversion
du contentieux, Lfficacit de la justice civile en Europe, Larcier, 2000, pp. 85 e ss..
101

| 102

A Aco Executiva Alguns Problemas Prticos


Armindo Ribeiro Mendes *
Advogado
I
A reforma de 2003, a alterao de 2008 e
a morosidade da aco executiva cvel
1. Como do conhecimento de todos, a Reforma da Aco Executiva de
2003 comeada a preparar a partir do incio de 2000 pretendeu mudar o
paradigma vigente desde o Sculo XIX, pelo menos, em que a aco executiva
era totalmente pblica, decorria perante os tribunais do Estado e sob a gide
do Juiz de Comarca.
No altura de nos debruarmos sobre as ideias-foras que estiveram
na base desta Reforma. Pode, porm, dizer-se que o modelo desjudicializado
francs do huissier de justice, reorganizado em 1945, gozava e ainda goza de
elevado prestgio e estava a ser importado por alguns Estados Europeus do
Leste da Europa, que comeavam a familiarizar-se com a economia de mercado. Nada de mais natural do que tentar adoptar o referido modelo, tentando
dar eficcia s execues em Portugal.

2. Embora haja saudosistas do modelo anterior chamemos-lhe, por comodidade, de ALBERTO DOS REIS a verdade que a exploso do crdito s
famlias e s empresas, aps a adeso de Portugal s Comunidades Europeias,
tinha gerado um grande engarrafamento nos tribunais no que respeita s
execues, sobretudo porque a tendncia das reformas subsequentes a 1977

* Texto que serviu de base a uma interveno realizada em Valpaos em 5 de Novembro de


2011 nas I Jornadas de Direito Processual Civil Olhares Transmontanos.
103

ia no sentido de facilitar a atribuio de exequibilidade aos documentos particulares no legalizados (Decreto-Lei nos 533/77, de 30 de Dezembro; Reforma Intercalar de 1985, Decreto-Lei n. 242/85, de 9 de Julho; Reviso de
1995-1996, Decretos-Lei nos 329-A/95, de 12 de Dezembro e 180/96, de 25
de Setembro).
Bastar referir estes dados estatsticos: em 1992, em 1 de Janeiro, estavam pendentes 80.948 execues, tendo nesse ano dado entrada nos tribunais 97.452 processos executivos e terminado 78.003 processos (os processos
findos representavam 44% das aces pendentes). Dez anos depois, em 1 de
Janeiro de 2002, encontravam-se pendentes 516.780 aces executivas (sensivelmente um aumento de 638%), tendo nesse ano sido instauradas 268.894
execues (acrscimo de 275% em relao ao ano de 1992), tendo terminado
174.285 execues (22% em relao aos processos pendentes, metade de percentagem de 1992)(1).

3. natural, por isso, que a exigncia da Reforma da Aco Executiva


viesse a receber um apoio generalizado, da Academia e da Ordem dos Advogados, no contestada pelas associaes de magistrados, de forma a confiar
todas as tarefas executivas a um profissional liberal, sujeito ao poder geral de
controlo do Juiz da execuo.
Embora preparada pelo Ministro ANTNIO COSTA, s o XV Governo,
atravs da Ministra CELESTE CARDONA, veio a publicar a Reforma da Aco Executiva (Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro, publicado ao abrigo
da Lei de Autorizao Legislativa, Lei n. 23/2002, de 21 de Agosto, alterado
pelo Decreto-Lei n. 199/2003, de 10 de Setembro).
As linhas orientadoras da Reforma podem indicar-se de forma sinttica:
desjudicializao do procedimento de execuo, efectividade das medidas
1 Cfr. estes dados em M. Teixeira de Sousa, A Reforma da Aco Executiva, Lisboa, Lex,
2004, pg. 10. Ver os mesmos dados em A. Ribeiro Mendes, Foras e Fraquezas do
Modelo Portugus de Aco Executiva no Limiar do Sculo XXI Que Modelo para o
Futuro (comunicao no Colquio sobre o Processo Civil realizado em 27 de Maio de
2010 no Supremo Tribunal de Justia e publicado no site deste).

| 104

de execuo, acentuao do favor creditoris, imposio de responsabilidade


do exequente por execues indevidas, ampliao do dever de cooperao do
executado e, por fim, preocupao com a transparncia patrimonial2.

4. Como nos termos do art. 21., n. 1, do Decreto-Lei n. 38/2003, a


Reforma s se passou a aplicar aos processos instaurados aps a entrada em
vigor da Reforma (ou seja, aps 15 de Setembro de 2003), passmos a conviver
com os processos velhos (instaurados antes de 15 de Setembro de 2003 e,
por isso, pendentes nesta data) e com os processos novos.
Era condio de xito da Reforma a criao em vrias comarcas com
maiores pendncias do Pas de juzos de execuo, pois s assim se poderia
esperar a resposta rpida aos requerimentos das partes ou do prprio solicitador da execuo, de forma a que esses requerimentos, reclamaes, impugnaes ou pedidos de esclarecimento no entorpecessem a eficcia do modelo
desjudicializado. O ideal da Reforma era que a execuo pudesse totalmente
correr sem qualquer interveno do juiz de execuo, embora este controlasse
a legalidade das diligncias executivas, quando solicitado para tal.
Sabe-se que no foi isto o que se passou na prtica.
Como notou um jurista atento na poca:

No obstante a profundidade das alteraes introduzidas


que, em certa perspectiva, correspondem a uma refundao do
processo executivo portugus -, faltou, nalguns aspectos, a reflexo
crtica sobre o impacto que a importao de solues legislativas
desconhecidas tem no modelo da aco executiva que nos abandonou parcialmente no passado dia 15 de Setembro [de 2003] 3
2 Cfr. M. Teixeira de Sousa, a Reforma cit., pgs. 13 e segs.
3 J. Tavares de Sousa, nota 8. ed. do Cdigo de Processo Civil, Coimbra, Coimbra Editora,
2003, pgs. 5-6.
105

E LEBRE DE FREITAS considerou que a no institucionalizao de um


nmero suficiente de juzos de execuo comprometia seriamente o esperado
xito da Reforma(4).

5. Foi preciso esperar pelo XVII Governo Constitucional para que viessem a ser tomadas medidas de emergncia para pr termo a bloqueios da
Reforma da Aco Executiva. Em Junho de 2005, foi elaborado o primeiro
Relatrio de Avaliao Preliminar da Reforma, a que se seguiram um Plano
de Aco para o Descongestionamento dos Tribunais (2005) e um Manual de
Boas Prticas para o Processo Executivo (2006).
Em 2007, o Observatrio da Justia publicava A Aco Executiva em Avaliao uma Proposta de Reforma (vols. I e II), em que se formulavam vrias
propostas de soluo que iam da mera alterao legislativa, at criao de incentivos extino de processos executivos, passando pela adopo de regras
de gesto e de boas prticas.
Foram instalados juzos de execuo j criados em comarcas de grande
movimento (Loures, Oeiras, Sintra, Guimares).
Procurou-se pr em dia os juzos de execuo j criados e instalados,
recuperando-se os atrasos na abertura de e-mails com requerimentos executivos. Disponibilizou-se mais tarde a aplicao Habilus para a apresentao
do requerimento da execuo, investindo-se fortemente na informtica do
Ministrio da Justia.

6. Ainda com o Ministro ALBERTO COSTA e impulsionado pelo Secretrio de Estado JOO TIAGO SILVEIRA, foi publicado o Decreto-Lei n.
226/2008, de 20 de Novembro, que j foi apelidado da Reforma da Reforma
da Aco Executiva. Este diploma procurou, como resulta do seu prembulo,
tornar as execues mais simples e eliminar formalidades processuais desnecessrias.
4 In Sub Iudice, n. 29 (2004).

| 106

A lei vigente a que resulta da alterao do CPC por este Decreto-Lei n.


226/08.

7. A medida mais emblemtica, porventura, foi a de praticamente retirar


as aces executivas dos tribunais judiciais, passando as mesmas a ser tramitadas nos escritrios dos agentes de execuo (solicitadores ou advogados de
execuo). Os tribunais passam a servir de caixa de correio e de intermedirio
entre o exequente e o agente de execuo, retirando-lhes competncia para
destituir o agente de execuo. Em contrapartida, foi criado um organismo
pblico, a Comisso para a Eficcia das Execues (v. arts. 69.-B a 69.-F do
Estatuto da Cmara dos Solicitadores, normas aditadas pelo Decreto-Lei n.
226/08) para exercer o poder disciplinar sobre os agentes de execuo.
Nesta Reforma da Reforma, revela-se algo preocupante a atribuio de
poder de deciso de controvrsias jurdicas aos agentes de execuo (v.g. arts.
804., 824., nos 4 e 5; 842.-A, 875., n. 4, 884.-C, 936. e 937. do CPC, etc.)
e a possibilidade atribuda ao exequente de livremente substituir o agente de
execuo (art. 808., n. 6, CPC). Tal possibilidade foi criticada por LEBRE DE
FREITAS, MARIANA FRANA GOUVEIA, ELISABETH FERNANDEZ,
AMNCIO FERREIRA e o Autor desta Interveno5 para citar alguns juristas que se debruaram sobre esta Reforma da Reforma da Aco Executiva.
Como escreveu incisivamente a Prof. ELISABETH FERNANDEZ:

mais ainda nos preocupa [a apreciao pelo agente de execuo de prova documental, art. 804., n. 2, do CPC] no decorrente
5 () Vejam-se de Lebre de Freitas Apreciao do Projecto de Diploma de Reforma da
Reforma da Aco Executiva na Revista da Ordem dos Advogados, ano 68 (1998), I, pgs.
21 e segs.; de Mariana Frana Gouveia, A Novssima Aco Executiva Anlise das mais
importantes alteraes in Revista da Ordem dos Advogados, ano 69 (2009), III/IV, pgs.
566-601; de Elisabeth Fernandes, A (pretensa) reforma da aco executiva, in Cadernos
de Direito Privado, n. 26, Abril/ Junho de 2009, pgs. 18 e 34; de Fernando Amncio
Ferreira, Curso de Processo da Execuo, 11. ed., Coimbra, Almedina, pgs. 5 esegs.;
de A. Ribeiro Mendes, Sumrios Desenvolvidos Direito Processual Civil, Processo
Executivo, 2009/2010, Fac. Direito da Universidade Nova, pgs. 44 e segs.
107

da presente Reforma, pois que neste foi claramente reforada a natureza de mandato da relao entre o exequente e o agente de execuo, na medida em que este ltimo pode ser livremente escolhido
e substitudo por aquele (art. 808., nos 3 a 6, do CPC). Duvidamos
da imparcialidade, da iseno e da independncia de um agente de
execuo relativamente ao qual o exequente dispe de poderes de
escolha e de permanncia em funo, tal e qual como duvidaramos
da imparcialidade, da iseno e de independncia de um juiz que
uma das partes pudesse livremente escolher-se substituir a seu bel-prazer []
Portanto, a lgica s uma: afastar a execuo do juiz, nem que
para isso, quando d jeito, algumas questes de ndole jurisdicional
tenham de ser decididas pelo agente de execuo 6

8. De novo, por fora das disposies transitrias, a maior parte das alteraes ao Cdigo de Processo Civil s entrou em vigor em 31 de Maro de
2009 e tais alteraes s passaram a ser aplicadas s aces executivas intentadas aps 31 de Maro de 2009.
Temos ento execues velhas, execues novas e execues novssimas: convenhamos que no fcil conviver com trs verses do CPC, pelo
menos, sucessivamente aplicveis, em funo da data de propositura da aco
executiva. Vale a pena destacar algumas normas de direito transitrio:
As pessoas singulares que intentem aces executivas para cobrana
de crditos no resultantes da sua actividade profissional podem em
alternativa designao de agentes de execuo, requerer a escolha de
oficial de justia para a realizao de funes de agente de execuo
(art. 19., n. 1, do Decreto-Lei n. 220/08, de 20 Nov.; segundo o n.
2 deveria haver uma reviso necessria aps 2 anos de vigncia, mas
ignora-se se foi utilizada na prtica e se vai ser objecto de reviso);
6 () A (pretensa) reforma da aco executiva, in Cadernos de Direito Privado, n. 26, Abril/
Junho de 2009, pg. 27.

| 108

Os processos de execuo pendentes data da entrada em vigor do


presente Decreto-Lei e que estejam suspensos ou que se venham a
suspender ao abrigo do n. 6 do art. 833.-B do CPC extinguem-se
por fora da aplicao do n. 6 do art. 833.-B excepto se, no prazo
de 30 dias contados a partir da data de entrada em vigor do presente
decreto-lei ou da notificao da suspenso, se posterior, o exequente
declarar por via electrnica que o processo se mantm suspenso (n.
5 do art. 20.). Quando ocorre a extino h dispensa do pagamento
das custas processuais e de encargos que normalmente seriam devidos
pelos exequentes, executados ou terceiros intervenientes, no havendo
lugar restituio de que j tiver sido pago, nem elaborao da respectiva conta.

9. O Decreto-Lei n. 226/08 previa ainda a criao da arbitragem executiva institucionalizada (arts. 11. a 18. do diploma), inovao que, de um
modo geral, foi acolhida com crticas da doutrina e indiferena da prtica. At
hoje mantm-se como letra mora, embora a Direco-Geral de Poltica da
Justia tenha continuado a bater-se pela suaregulamentao7.
O mesmo se diga da inovao constante do art. 675.-A do CPC, aditado
pelo Decreto-Lei n. 226/08 pedido de execuo imediata da sentena declarativa ainda no proferida e que tudo indica ir desaparecer no futuro.
Estas disposies revestem-se de um carcter em emblemtico, mas so
difceis de levar prtica, havendo justificados receios de que no sejam to
incuas como parecem primeira vista

7 Relatrio elaborado em Setembro ou Outubro de 2011 pela DGPJ, na sequncia do


Relatrio de Levantamento e Anlise de Processos Pendentes em Curso (de autoria do Dr.
Jorge Almeida, Junho de 2011).
109

II
Problemas prticos da aco executiva

10. No obstante as esperanas do legislador, o Decreto-Lei n. 226/08 no


demonstrou at ao presente virtualidades de fazer diminuir as pendncias de
aces executivas. Pelo contrrio, a situao vem-se crescentemente agravando.
Bastar dizer que, se em 2002, no seu ltimo dia, estavam pendentes 516.780 (ou 611.500 aces executivas segundo a DGPJ), em 2005 atingiam 942.025, em 2008 ultrapassavam um milho, em 2009 situavam-se nos
1.108.757 e em 31 de Dezembro de 2010 atingiam 1.186.390.
primeira vista, o Decreto-Lei n. 226/2008, foi instrumento inidneo
para alterar o status quo.8
Pode dizer-se que com a vinda do Ministro ALBERTO MARTINS, a prtica forense se apercebeu da pouca simpatia do novo Secretrio de Estado
da Justia JOO CORREIA para com as inovaes legislativas do precedente
Governo e que se convenceu que haveria um segundo diploma da Reforma
da Reforma que se afastaria da desjudicializao elevada da Reforma de 2008.
Para tal contribuiu a elaborao por uma Comisso da Reforma do Processo Civil, de um novo articulado (Outubro de 2010).
A sada do Secretrio de Estado JOO CORREIA, levou a uma revivescncia da Reforma de 2008.
A entrada em funes do XIX Governo Constitucional teve como resultado o renascimento da anterior Comisso de Reforma, devendo aguardar-se
pelo termo do seu mandato relativamente s propostas a formular quanto
8 No Relatrio da DGPJ aludido na nota anterior refere-se secamente que os resultados
negativos de 2009 podem ter ficado a dever-se conjugao de um conjunto de medidas/
reformas [] empreendidas nesse ano que, por insuficincias de meios de diversa ordem,
acabaram por contribuir para o agravamento da situao existente (pg. 12).

| 110

aco declarativa e aco executiva.

11. No pode deixar de se dar razo ao Relatrio da DGPJ quando alude


ao problema das falsas pendncias, onde se englobam as execues suspensas
por acordos de pagamento; aces em que o exequente no pagou os honorrios do agente de execuo; aces em que no foram identificados bens; mais
discutivelmente, aces intentadas unicamente para recuperao de IVA, etc.).
No parece, todavia, que essa falsa pendncia tenha relevncia elevada,
fora do domnio das Estatsticas da Justia e das preocupaes de relato peridico pelo Ministrio da Justia chamada Troika. De facto, de supor que os
tribunais, as partes e seus mandatrios e os agentes de execuo no percam
muito tempo com esses processos parados

12. Importa, porm, enunciar algumas questes que condicionam a resoluo dos muitos problemas prticos que a Reforma da Aco Executiva foi
acumulando.
Previamente cabe acentuar que existem duas realidades bem distintas no
nosso Pas e que convm ter presente. H por um lado, um conjunto de comarcas do Litoral (com especial relevo para as comarcas da Grande Lisboa e
do Grande Porto) em que os fenmenos de concentrao de litigncia executiva esto bem representados e onde, 55% dos processos de execuo pendentes
em 31 de Dezembro de 2010 (em nmero superior a 600.000) esto localizados em apenas 24 tribunais de 11 comarcas (10 do litoral do continente; a
11. do Funchal) sendo certo que 8 desses tribunais, num conjunto de 283
registados na aplicao informtica, concentram 50% dos processos pendentes. Em tais tribunais, 54 agentes de execuo (de um universo que no atinge
1000 pessoas, contando cerca de 500 ou 600 solicitadores de execuo activos
e mais 230 novos agentes de execuo) esto nomeados em relao a 50%
das execues (sendo certo que s os 12 maiores esto nomeado em 27% das
execues), ao passo que 20 exequentes profissionais (repeatplayers) con111

centram 25% de todos os processos.9


Existe, por outro lado, um conjunto de tribunais que numericamente
maioritrio e em que s esporadicamente aparecem exequentes de grande dimenso, desenrolando-se o processo executivo em moldes diversos.

13. Convm, porm, ter em mente que as questes que se vo enunciar


vo ser relevantes para ambos os grupos de tribunais e para todos os processos
executivos numa nova interveno legislativa que venha porventura a fazer-se.
Tentar-se-o brevemente indicar as seguintes questes:
a) Dever-se- manter a tramitao fora do tribunal que o Decreto-Lei n.
226/2008 consagrou?
b) Dever-se- manter a possibilidade de o exequente destituir livremente
o agente de execuo como agora est previsto, e do mesmo modo manter a
soluo de o juiz no poder destituir o agente de execuo com justa causa?
c) Dever-se- manter a competncia do agente de execuo para decidir,
nos termos da lei, quais os processos que deve submeter a despacho liminar
do juiz, com a manuteno igualmente da competncia do juiz para aplicar
multas ao agente de execuo que indevidamente pea a respectiva interveno?
d) Dever-se- manter a forma unitria de processo de execuo para
pagamento de quantia certa (embora haja diversificadas subtramitaes) ou,
pelo contrrio, distinguir radicalmente a execuo da sentena da execuo
de outros ttulos extrajudiciais, em termos de as primeiras deverem ser executados no tribunal onde se acha o processo declarativo (no incidente de liquidao de condenao genrica ou nos prprios autos de aco declarativa),
9 Todos estes dados estatsticos constam de um completo relatrio do Dr. Jorge Ferreira,
data presidente do Grupo Dinamizador de Deteco e Liquidao de Processos de
Execuo (GDLE), apresentado em 14 de Junho de 2011.

| 112

conforme consta do Programa de Governo do XIX Governo Constitucional?10


e) Dever-se- manter a equiparao da injuno sentena judicial, no
que respeita aos fundamentos de oposio, atendendo a que a mesma injuno o ttulo executivo mais frequente hoje (44% do total)?
f) Dever-se- restringir o elenco dos ttulos executivos negociais, nomeadamente no que toca aos documentos particulares, limitando a sua exequibilidade?
g) Dever-se- admitir uma forma abreviada de execuo para os ttulos
extrajudiciais mais seguros (injunes; ttulos cambirios; documentos autnticos e autenticados; notariais ou exarados por entidades competentes para o
efeito)?
h) Dever-se- simplificar a regulamentao da fase liminar da execuo
para pagamento de quantia certa, eliminando as dvidas interpretativas que
resultam dos actuais arts. 812.-C a 812.-F do CPC?
i) Dever-se- de algum modo permitir na execuo singular uma renegociao global dos crditos exercidos contra o executado, quando todos os
credores se encontrem no processo executivo (credores comuns e credores
preferenciais, sobretudo hipotecrios)?
j) Dever-se- tornar mais eficaz a penhora de saldos bancrios, semelhana do que ocorre com as execues fiscais?
k) Dever-se-o manter os regimes processuais diversificados consoante o
momento da propositura da aco executiva?

10 Importa notar que a injuno com aposio de frmula executria de longe o ttulo
executivo mais frequente (44% do total de aces pendentes em 31/12/2010, 472.799
aces), seguindo-se os ttulos cambirios (26%), s aparecendo em 3. lugar as sentenas
(12%). Os documentos particulares so bastante frequentes (9%), situando-se os
documentos autnticos e autenticados em apenas 4%. Cfr Relatrio do Dr. Jorge Almeida
cit., pg. 45.
113

III
As respostas da comisso para a elaborao
de propostas de alterao ao Cdigo

14. Em 2010, a Comisso de Reforma do Processo Civil11 deu resposta a


grande parte destas questes, ao elaborar um articulado de reviso do Cdigo
de Processo Civil em matria de aco executiva.
Decididamente, considerou que a opo do Decreto-lei n. 226/2008 era
substancialmente correcta quando tinha feito transitar os processos executivos da secretaria judicial para o escritrio do agente de execuo, sobretudo
quando os ttulos do fortes ou mais seguros (maxime, sentenas judiciais,
injunes ou ttulos particular em que o valor das dvidas exequendas no
ultrapasse o dobro da alada dos tribunais de 1. instncia.
Entendeu igualmente que a opo pela soluo desjudicializada de 2003
devia ser mantida e aprofundada, no havendo condies para voltar ao modelo de execuo integralmente pblica que provinha do Cdigo de Processo
Civil de 1876 e fora acolhido nos Cdigos de 1939 e de 1961.

15. No que toca aos ttulos executivos, procurou restringir a exequibilidade dos documentos particulares no legalizados, exigindo que decorresse do
documento particular assinado pelo devedor, de forma expressa e inequvoca,
a constituio ou o reconhecimento da prpria obrigao exequenda; no caso
de ser pecuniria, seria necessrio que o seu montante seja determinado ou
determinvel por simples clculo aritmtico, de acordo com as clusulas constantes do documento (art. 46., n. 1, alnea d)).
11 Composta pelo Cons. Lopes do Rego, o Bastonrio Castro Caldas, os Profs. Doutores
Miguel Teixeira de Sousa e J. P. Remdio Marques, o Desembargador Abrantes Geraldes,
o Advogado Dr. Paulo Pimenta, a Juza Dr. Gabriela Rodrigues, o Procurador-Adjunto
Joo Alves, alm do Autor destas linhas, sob a presidncia do ento Secretrio de Estado
Dr. Joo Correia.

| 114

16. Relativamente tramitao, a Comisso props voltar soluo da


Reviso de 1995-1996, distinguindo a forma ordinria da sumria (abreviada) reservando esta para a execuo de sentena judicial ou arbitral, de requerimento de injuno com frmula executria e em ttulo extrajudicial de
obrigao pecuniria vencida cujo o valor no excedesse o dobro da alada do
tribunal de 1. instncia (10.000). Nos restantes casos caberia aco ordinria, ficando todavia excludas da aco sumria trs situaes particulares (casos dos arts. 803. e 804., necessidade de liquidao da obrigao exequenda,
quando tal liquidao no dependesse de mero clculo aritmtico; quando,
havendo ttulo executivo extrajudicial contra um dos cnjuges, o exequente
alegasse a comunicabilidade da dvida no requerimento executivo).
Tudo indica que a execuo de sentena deixar de se fazer em verdadeiro
processo de execuo, face ao que consta do Programa do XIX Governo Constitucional. A ser assim, perder qualquer utilidade o disposto no art. 675.-A
do CPC, aditado pelo DL n. 226/2008 (alis, a Comisso props a sua revogao ainda em 2010).

17. No que toca ao novo modelo, a forma sumria pressupe que a penhora anteceda a citao do executado (art. 924., n. 3), salvo quanto s execues previstas nos termos do art. 465., n. 2, alnea c), em que a penhora de
bens imveis, de estabelecimento comercial, de direito real menor que sobre
eles incide ou de quinho em patrimnio que os inclua s pode realizar-se
depois da citao do executado, mediante despacho judicial (art. 924., n. 4).
Na forma ordinria que ser sempre residual, atendendo ao valor mdio
da esmagadora maioria das execues pendentes, em que no ultrapassada
a quantia dos 5.000 (62% dos processos executivos entrados nos tribunais tinham valor inferior a 5.000), e aos ttulos executivos mais seguros que abrem
a via do processo sumrio haver sempre tramitao pelo tribunal, podendo
a secretaria recusar o requerimento inicial, e existir sempre despacho liminar
(art. 812.) e, em princpio, haver citao prvia, salvo se o tribunal a dispensar a requerimento do exequente (arts. 812. e 812.-A). O agente de execuo
s exerce funes na fase da penhora e nas subsequentes.
115

Deve notar-se que a Proposta da Comisso acolhe a norma transitria do


Decreto-Lei n. 226/2008, permitindo que os particulares peam que a execuo corre na secretaria a cargo de oficial de justia quando os crditos no
provenham de actividade profissional, salvo tratando-se de trabalhadores por
crditos laborais, com um limite mximo de valor.

18. A soluo proposta quanto tramitao na fase inicial das aces


executivas ordinrias e sumrias pe termo a regulamentao pouco clara
constante dos arts. 812.-C a 812.-F do CPC, aditados pelo Decreto-Lei n.
226/2008, onde, como foi posto em relevo pela doutrina, no lquido qual
a regra geral em matria de citao e de despacho liminar. A obscuridade da
regulamentao contribui para que a discricionariedade dos agentes de execuo aumente, criando-se insegurana para os exequentes e, sobretudo, para
os executados.

A regulamentao proposta parece ser agora clara:


nos processo ordinrios que so, repete-se, estatisticamente muito
menos numerosos h sempre despacho liminar e, em regra, citao
prvia em relao penhora;
nos processo sumrios, os processos correm fora do tribunal e o agente de execuo tem a obrigao de suscitar, nos termos do art. 809.,
n. 1, alnea d), a interveno do juiz, quando se lhe afigure provvel a
ocorrncia de alguma das situaes que do origem a indeferimento
liminar do requerimento executivo ou a despacho de aperfeioamento. No detectando nenhuma dessas situaes, deve iniciar as diligncias de penhora (art. 924., n. 3)

19. No que toca situao dos agentes de execuo, os dados conhecidos mostram que se mantm pendentes milhares de processos disciplinares
| 116

na Cmara dos Solicitadores instaurados contra solicitadores de execuo12,


sendo a larga maioria respeitante a imputaes de conduta negligente destes
profissionais.
A partir da criao da Comisso para a Eficcia das Execues, a competncia disciplinar passou para este rgo e a situao melhorou no que toca ao
exerccio do poder disciplinar, mas faltam tcnicos para instruir os processos.
Por outro lado, tem havido ilcitos disciplinares graves que correspondem a
condutas criminosas.
Face a esta situao, considerou-se desajustada na Comisso a supresso
da competncia do juiz de execuo para destituir de imediato o agente de
execuo negligente, obrigando-o a restituir as importncias recebidas do
exequente (art. 808.-A, n. 4, do CPC).
Da que a Comisso tivesse proposto a restaurao do poder geral do controlo do processo executivo(art. 809., n. 1, do CPC).

20. Por outro lado, props a Comisso a supresso da maior parte das
competncias da natureza jurisdicional que tinham sido transferidas para o
agente de execuo pelo Decreto-lei n. 226/2008, procurando evitar futuros
recursos em matria de constitucionalidade.
Pese embora o risco de atraso de alguns processos executivos com a ida do
processo ao juiz, considerou-se prefervel tal risco a desjudicializar em grau
elevado o processo executivo, com o risco das prepotncias e tiranias dos titulares de pequenos poderes (cfr. nova redaco proposta para os arts. 804., n.
3; art. 824., n. 5; art. 842.-A; 856., n. 6; 886.-C).
Existe aqui uma verdadeira Contra-Reforma, tendo prevalecido o entendimento de que a reserva do juiz excede em muito os procedimentos incidentais de natureza declarativa e a autorizao para a entrada na residncia do
12 () Amncio Ferreira, no prefcio 13. ed. do seu Curso de Processo de Execuo, Coimbra,
Almedina, 2010, pg. 7, alude a 8000 processos pendentes na Cmara dos Solicitadores.
Ver ainda o Programa da Aco e Linhas de Orientao da Comisso para a Eficcia das
Execues 2009/2012 pgs. 27 e segs.
117

executado, entendimento minimalista que resulta da opo do legislador de


2008 ao prever a arbitragem institucionalizada.

21. Telegraficamente, chamar-se- a ateno ainda para algumas das solues adoptadas pela Comisso e que respondem a parte das interrogaes
atrs elencadas:

Deve permitir-se na execuo singular uma renegociao global de


todos os crditos exigidos neste processo (Art. 885.-A do projecto)
de forma a evitar, na medida do possvel, a apresentao do executado
insolvncia;

Deve facilitar-se a penhora de saldos bancrios, suprimindo-se o prvio despacho judicial, por ser constitucionalmente inexigvel (art.
861.-A). Estranhamente, o Decreto-Lei n. 226/2008 manteve essa
formalidade, apesar das crticas generalizadas soluo;

Deve permitir-se limitadamente a invocao na oposio execuo


baseada em injuno de factos extintivos ou modificativos da obrigao, anteriores notificao do requerido, s sendo admissvel tal
deduo se, no procedimento de injuno, o executado tiver sido impedido de deduzir oposio por motivo de fora maior ou devido a
circunstncias excepcionais (art. 926.). Abre-se, assim, uma porta,
ainda que estreita, que contrasta com a inflexibilidade do actual art.
814., n. 2;

No que toca aplicao no tempo do diploma que vier, porventura,


a resultar do trabalho da Comisso, procurou aplicar-se as inovaes
| 118

s execues novas e novssimas, deixando de fora do seu mbito as


execues instauradas antes da Reforma de 2003, submetendo a tramitao desenvolvida aps a entrada em vigor deste diploma s suas
regras (arts. 4. e 5.)

No foi proposta a alterao das multas aplicveis pelo juiz aos agentes de
execuo, por se considerar que tal poderia dar um sinal de facilitismo.

IV
Concluso

22. Enquanto membro da Comisso de Reforma do Processo Civil que


levou a cabo a preparao de um projecto da alterao ao Cdigo de Processo
Civil, pareceu-me importante expor, de forma serena, nesta Reunio alguns
dos problemas suscitados pelo direito vigente (sobretudo a partir da publicao do Decreto-Lei n. 226/2008) e as respostas que foram dadas.
Foi dito que esta Comisso, ao elaborar o seu relatrio e proposta de articulado, no referira qualquer base cientfica para as propostas efectuadas
(crtica da Comisso para a Eficcia das Execues).
No importa saber se a crtica procedente.
Importa explicar as razes de poltica legislativa que levaram uma Comisso independente, integrado por diferentes profissionais com alguns anos de
experincia como professores universitrios, juzes dos diferentes tribunais,
advogados e representante do Ministrio Pblico, a convergir nas solues
apontadas.
119

A Comisso preocupou-se ainda com a clarificao do estatuto do agente de execuo e a configurao da Comisso para a Eficcia de Execues,
elaborando propostas legislativas que foram apresentadas em devido tempo e
sujeitas discusso pblica.
No tendo o dom da infalibilidade, a Comisso apresentou um projecto
baseado, em ltima anlise, numa certa leitura da Constituio e numa certa
ponderao de solues tidas por ineficazes.
Importa submeter ao juzo crticos dos profissionais aqui reunidos as propostas brevemente referidas, esperando incentiv-los a ler o articulado apresentado em 12 de Outubro de 2010 e que, tambm ele, renasceu por obra e
graa do XIX Governo Constitucional.

| 120

A tipicidade legal das formas de processo: fim vista?1


I Jornadas de Processo Civil

Agradeo o honroso convite que me foi dirigido pelo Ex.mo Senhor Juiz
do Tribunal Judicial da Comarca de Valpaos, Dr. Jos Esteves, para estar
presente nas I Jornadas de Processo Civil.
Nestes tempos, em que se esto a desenhar novas reformas de processo
civil, um privilgio poder contribuir para o debate. No trago, porm, certeza
alguma, s interrogaes.
As vozes, que se erguem para edificar um novo paradigma de processo
civil, apregoam a rigidez do seu formalismo como uma das causas da
morosidade da justia. Invoca-se a necessidade de uma tutela diferenciada,
eficaz e clere e alega-se que a satisfao da mesma enfrenta obstculos na
tramitao pr-estabelecida. Numa perspectiva europeia, ganha particular
ateno a ideia de acelerar a tutela jurisdicional mediante um processo de
cognio plena elstico, que remete o desenvolvimento prefervel, no caso
concreto, s determinaes discricionrias do juiz2.
Na realizao da tutela clere e eficaz, perspectivam-se como insuficientes
tanto a criao de processos simplificados e de novos tipos de tribunais com
diferentes formas de julgar (os julgados de paz), como a aposta nos mecanismos
alternativos da arbitragem e da mediao. Ser a quebra do princpio da
legalidade das formas processuais a soluo para alguns dos problemas da
ineficcia do sistema judicial?
1 O presente texto serviu de base conferncia proferida no mbito das I Jornadas de
Processo Civil ocorridas em Valpaos nos dias 5 e 6 de Novembro de 2011.
2 Cfr. Remo CAPONI, Un nuovo modello di trattazione a cognizione piena: il procedimento
sommario ex Art. 702-Bis C.P.C, in www. judicium.it., p.7.
121

Note-se que o nosso Cdigo no alheio a uma flexibilizao da


tramitao, pois a Reforma do Processo Civil, nos anos 1995/96, consagrou
o princpio da adequao formal (cfr. Artigo 265.-A3). Conferiu-se poder ao
juiz para ajustar o procedimento previsto na lei sempre que este no se adeque
s especificidades da causa. Reduziu-se o nmero de processos especiais
(partiu do princpio de que s devem subsistir como processos especiais
aqueles cuja tramitao comporte desvios ou particularidades significativos
que desaconselhem a reconduo matriz do processo declarativo4) e, em
conformidade, apostou-se na elasticidade da tramitao legal.
Numa promoo de activismo judicial entendeu-se que estava chegado
o momento em que a fixao da sequncia de actos devia passar tambm a
ser apangio do juiz. Encarou-se como insuficiente a flexibilidade que,
por vezes, a prpria lei acolhe, fixando a possibilidade de no realizao
de determinados actos ou a dispensa de certas fases fundadas em razes
objectivas. A lei prev, por exemplo, a dispensa de audincia preliminar (artigo
508.-B) ou a prerrogativa de no elaborar a seleco da matria da causa dada
a simplicidade desta (cfr. artigo 787., n.s 1 e 2).
Ser legtima a dispensa de actos/fases processuais que esto previstos
na lei5, no se circunscrevendo o juiz a alterar a ordem ou sequncia? Que
actos esto na esfera da indisponibilidade por contenderem com princpios
da ordem pblica processual6? Sero apenas aqueles actos de carcter
3 Todos os preceitos legais, sem a indicao da sua provenincia, entendem-se como
pertencentes ao Cdigo Processo Civil.
4 Prembulo do DL n. 329-A/95, de 12 de Dezembro.
5 Dever-se- perspectivar a audincia preliminar como uma fase obrigatria? Se esta opo
se justifica devido importncia, em nome do contraditrio e da cooperao, de um
contacto entre o juiz e as partes, quer-me parecer mais razovel antecipar a audincia
para um momento til de definio e de conformao da instncia, tal como est previsto
no Cdigo Processo de Trabalho.
6 O jurista brasileiro, Leonordo Greco (cfr. Os Atos de Disposio Processual -Primeiras
Reflexes, Revista Electrnica de Direito Processual Civil, 1. edio, Rio de Janeiro,
2007, in www.revistaprocessual.com, p. 11) caracteriza ordem pblica processual
como o conjunto de requisitos dos actos processuais, impostos de modo imperativo
para assegurar a proteco de interesse pblico precisamente determinado, o respeito a
direitos fundamentais e a observncia de princpios do devido processo legal, quando
indisponveis pelas partes. Note-se que entre os princpios indisponveis elenca um
procedimento previsvel, equitativo, contraditrio e pblico (cfr. ob.loc.cit.)

| 122

puramente processual, ou seja que interferem na gesto e organizao da


actividade judicial (actos/fases de mero expediente), sem contenderem com
a apreciao do mrito?
Recorde-se uma hiptese analisada no mbito do Regime Processual
Experimental: numa aco de impugnao da paternidade, o juiz recusou
a inquirio das testemunhas por existir um outro meio de prova (exame
cientfico) a atestar a excluso da paternidade 7. Nestas circunstncias, entendo
que o Tribunal no pode dispensar a produo de prova testemunhal perante
um juzo de valorao antecipado (antes do julgamento da matria de facto)
da prova pericial, desrespeitando as regras e o procedimento de formao da
convico judicial sobre a realidade de factos atinentes ao mrito. A prova
pericial est sujeita livre apreciao (cfr. artigo 389. do CC) e o juzo sobre
a mesma ter de ser confrontado com os demais meios de prova, devendo
o tribunal fundamentar a desvalorizao, se for o caso, dos depoimentos
testemunhais (artigo 653., n. 2).
E em que momento o juiz deve fixar a tramitao alternativa, acautelandose a exigvel previsibilidade da sequncia de actos?
Ser que a estipulao de um procedimento especial, atendendo matria
em causa, por parte do legislador, esgota as potencialidades do exerccio da
adequao por iniciativa judicial? Ou seja, quais so os factores que o juiz
deve ponderar para adequar a tramitao?
So indesmentveis as exigncias e dificuldades colocadas ao juiz nesta
actividade criativa. Qualquer adaptao da matriz legal no pode olvidar as
notas identificadoras de uma forma de processo. Esta disciplina a actividade do
juiz e, no menos importante, determina quando e como as decises atingem
estabilidade. No se traduz numa mera sequncia de actos, coordenados entre
si, mas acarreta a fixao de precluses, deveres, nus dos sujeitos processuais8.
A modelao dos esquemas processuais envolve ponderao de valores como
7 Cfr. Relatrio Preliminar, www.citius.mj.pt, p. 25.
8 Ponto bem sublinhado na obra de referncia, sobre o formalismo processual, do jurista
brasileiro Carlos Alberto Alvaro de Oliveira (cfr. Do formalismo no processo civil, 2. ed,
Editora Saraiva, 2003, expressamente pp. 6, 7, 111 e 112).
123

segurana, economia processual, contraditrio, imparcialidade e igualdade de


armas. No se trata, por conseguinte, de uma tcnica, de natureza instrumental,
cuja utilizao possa ser autonomizada das garantias inerentes a um processo
equitativo.
O due process no impe uma forma rgida e tipificada (em nome de uma
eficaz justia de mrito), mas pressupe a ideia de um processo materialmente
informado pelos princpios materiais da justia nos vrios momentos
processuais9. Estes parmetros no deixaro de reprimir os ajustamentos
que o juiz queira infligir tramitao. Algumas decises dos nossos tribunais,
que irei mencionar, ilustram bem esta represso, demonstrando o muito
que ainda tem de ser feito para se extrair todas as pretensas potencialidades
daquele princpio.
De qualquer modo, algumas vantagens desta flexibilizao parecem
evidentes, quando tomamos em considerao as situaes em que a prpria
lei a remeter para o princpio da adequao formal. Em hipteses em que
no seria admissvel, por incompatibilidade das formas de processo, uma
coligao ( artigos 31., n. s 2 e 3), reconveno (n. 3 do artigo 274.) ou
cumulao de pedidos (n. 1 do artigo 470.), a adequao judicial revelase pertinente e eficaz (como foi bem salientado no estudo, feito aquando
da Reforma, por Pedro Madeira de Brito10), valorizando-se a economia que
decorre da apreciao conjunta de mais do que um objecto processual. O juiz
s no autoriza a cumulao se as tramitaes em causa forem manifestamente
incompatveis e no se verificarem efectivas vantagens (ou necessidade) num
julgamento conjunto.
9 Cfr., a propsito das notas identificadoras de um processo equitativo, J.J. Gomes Canotilho/
Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I, Coimbra Editora, 2007,
artigo 20., anotao XI. Nestes termos, so pertinentes as dvidas de Thomas Rauscher/
Karl Gnther Deubner (Mnchener Kommentar zur Zivilprossessordnung, Band 1, 3. ed.,
Verlag C.H.Beck, 495a, anotao 13) sobre a concretizao possvel do poder de livre
conformao da forma processual permitida pelo 495a ZPO. Estes autores alertam para
a fiscalizao constitucional apertada em matria de respeito dos princpios processuais
(tutelados na lei fundamental) geradora de entraves a um grande afastamento das regras
gerais (Os 355 a 455 do ZPO esto, teoricamente, no mbito do poder de conformao
judicial).
10 Cfr. O novo princpio da adequao formal, in Aspectos do Novo Processo Civil, Lex,
1997, pp.31 e ss.

| 124

No caso de ser formulada reconveno no mbito de um processo


especial, a exigncia de uma compatibilizao das formas de processo est
apaziguada, tendo em conta o facto de muitas tramitaes especiais seguirem
forma de processo comum, uma vez deduzida oposio ou contestao (cfr.
por exemplo, artigos 1029., n. 1, 1132. , n. , e 1053., n. 3).
Repare-se que, nestes casos de funcionamento, ex lege, do poder de
adequao judicial, os termos em que concretizado no esto isentos
de dvidas. Desde logo, notam-se as dificuldades emergentes da falta de
articulao do regime deste princpio com as demais regras que regem as
diversas fases processuais. Ser pertinente equacionar-se o momento oportuno
da interveno do juiz. Este ter de se pronunciar sobre a admissibilidade da
cumulao e, em caso de resposta afirmativa, dever poder compatibilizar as
formas processuais numa fase em que ainda se acautela a eficincia e economia
processuais.
Nestas situaes de cumulao de pretenses, cuja apreciao simultnea
solicitada na petio, o princpio da adequao formal no pode deixar de
abarcar toda a sequncia de actos. A aplicao tempestiva do mesmo pode ser
um meio de restringir ou de ampliar o nmero daqueles que so legalmente
permitidos. Logo, impor-se-ia logicamente uma interveno precoce do juiz11
e a cumprir-se-ia o requisito da audio das partes. Perante o papel influente
que as partes exercem no processo, em nome de uma contraditoriedade
ampla e trilateral, a adequao judicial est submetida inelutavelmente
audio prvia das partes (cfr. artigo 265.-A). Previne-se, deste modo, tanto
um despacho surpresa (artigo 3., n. 3) como se assegura o direito a um
processo previsvel12. Sabendo o que vai acontecer no procedimento, as
partes modelam a sua actuao de acordo com os deveres, nus e prazos que
emergem da tramitao sucednea.

11 Como advertiu Pedro Madeira de Brito (cfr. ob.cit, pp.52 a 54).


12 Vide, referindo, no contexto do dever de gesto processual (artigo 2. do Dl n. 108/2006),
o direito a um processo previsvel, Paulo Duarte Teixeira, in Regime Processual Civil
Experimental Simplificao e Gesto processual, Cejur, Maro 2008, p.36.
125

Em sntese, sempre que as especificidades da causa justifiquem uma


nova sequncia ordenada de actos para todo o procedimento - e no apenas
a modelao de uma s fase processual a interveno do juiz deve ocorrer
num momento inicial. Por que razo no se adopta o benquisto regime dos
artigos 54. a 56. do Cdigo de Processo de Trabalho13? Nestes preceitos
prev-se a interveno liminar do juiz (aps a petio ter sido apresentada,
mas antes da contestao), com audincia das partes, num momento crucial
para a configurao de fases subsequentes.
Quanto audio prvia, acrescento apenas a nota de que a mesma
est distante da contratualizao do procedimento14, tal como admitida
no mbito da arbitragem voluntria15. Logo, a circunstncia de se ouvir os
13 A propsito da audincia de partes, no prembulo do Cdigo de Processo de Trabalho
(DL n. 480/99, de 09 de Novembro) esclarece-se que no se pense, contudo, que se trata
de qualquer recuperao de experincias antigas, de resultados nefastos, designadamente
da tentativa prejudicial de conciliao, ou que essa audincia tem como nico objectivo
a tentativa de conciliao das partes. Ao invs, ela visa tambm contribuir para a
simplificao da tramitao e para a rpida definio do verdadeiro objecto do processo,
funcionando como primeira e decisiva fase de saneamento e como factor de diminuio
da trama burocrtica inerente a qualquer processo, permitindo, na maioria dos casos,
estabelecer praticamente ab initio o agendamento de todos os posteriores actos processuais,
com conhecimento imediato de todos os intervenientes, assim se evitando a necessidade
de mltiplos despachos de simples expediente do juiz e minorando a interveno da
secretaria.
14 No sistema processual francs, por efeito do Decreto n. 2005-1678 de 28 de Dezembro de
2005, que alterou a redaco do art. 764 do Nouveau Code Procedure Civile, foi admitida
a estipulao dos calendriers de procdure, por iniciativa do juiz da fase instrutria
(juge de la mise en tat), com prvio acordo das partes. Esta contratualizao assegura
a previso e controle do tempo do processo pelas partes. Vide, numa anlise do regime,
Jacques Hron/Thierry Le Bars, Droit Judiciaire Priv, 3. ed, ed. Montchrestien, pp.344 e
345.
15 Se as partes no o fizerem, essa misso ser prerrogativa dos rbitros (cfr. 15., n.s 1
e 3 da Lei n. 31/86, de 29 de Agosto). Na nova lei de arbitragem voluntria (Lei n.
63/2011, de 14 de Dezembro de 2011), no seu n. 2 do artigo 30., prev-se que as partes
possam acordar sobre as regras de processo a observar na arbitragem, com respeito pelos
princpios fundamentais referidos no n. 1 do mesmo preceito e pelas normas imperativas
constantes do diploma. No caso de as partes no chegarem a acordo, a nova lei concede ao
tribunal arbitral o poder de conduzir a arbitragem do modo que considerar apropriado,
definindo as regras processuais que entender adequadas, devendo, se for esse o caso,
explicitar que considera subsidiariamente aplicvel o disposto na lei que rege o processo
perante o tribunal estadual competente (cfr. n. 3 do artigo 30.). O exerccio deste amplo
e impreciso poder de adequao formal no poder deixar de respeitar a garantia de

| 126

litigantes antes de adequar judicialmente a tramitao no deve precludir a


recorribilidade do despacho de adequao sempre que este se imiscuir no
equilbrio processual dos litigantes, extravasando, por conseguinte, a esfera
dos despachos irrecorrveis (cfr.679.)16.
Fora destes casos em que a prpria lei a remeter para o princpio, quais
os elementos que devem servir de referncia na concretizao do conceito
indeterminado especificidades da causa constante do artigo 265.-A? Poder
o juiz decidir que a causa, com forma sumria, siga a forma ordinria dada a
complexidade do litgio17? Ou, ao invs, ser legtima a adopo da tramitao
sumria numa aco, com forma ordinria, mas de resoluo simples? Que
estatuto merecer o valor da causa como critrio de apuramento da forma
de processo? A sua desvalorizao impelir inelutavelmente para a previso
previsibilidade do procedimento sob pena de ser uma fonte inesgotvel de insegurana
jurdica.
16 A. Santos ABRANTES GERALDES chamou a ateno para o facto de ao aumento
dos poderes do juiz (cfr. artigos 265. e 265-A) no ter correspondido um aumento de
confiana na capacidade dos juzes, mantendo-se inclumes os casos em que est vedado
recurso (cfr. artigo 679.), no havendo muitos actos do juiz que escapem ao mecanismo
geral de impugnao (cfr. Processo especial experimental de litigncia de massas, Novas
Exigncias do Processo Civil: Organizao, Celeridade e Eficcia, Coimbra Editora: 2007,
pp.153 e ss, sobretudo p. 165). Pedro Madeira de BRITO sufraga que a deciso do juiz,
que pressuponha o exerccio dos poderes de adequao formal ao abrigo do artigo 265.A CPC, no sindicvel quanto deciso sobre se deve adequar ou no quando o faa
oficiosamente, mas quando decida adequar, o contedo positivo da deciso susceptvel
de recurso (cfr. ob.cit., p.69)
17 No direito brasileiro permite-se a converso do procedimento sumrio em ordinrio na
sequncia de impugnao do valor da causa, de controvrsia em torno da natureza da
demanda susceptvel de ser submetida a procedimento sumrio (cfr. Art. 275 II) e de
necessidade de prova pericial complexa cfr. Art. 277, 4 e 5 do CPC. Vide, numa
anlise desta hiptese de flexibilidade procedimental legal alternativa, Fernando da
Fonseca Gajardoni, Flexibilizao Procedimental- Um novo enfoque para o estudo do
procedimento em matria processual), Editora Atlas, 2008, pp. 158 a 160. No Anteprojecto
do novo Cdigo de Processo Civil (art. 107, V) confere-se ao juiz o poder adequar as fases
e os atos processuais s especificaes do conflito, de modo a conferir maior efetividade
tutela do bem jurdico, respeitando sempre o contraditrio e a ampla defesa. Vide, entre
outros estudos, numa defesa da adaptabilidade do procedimento por via judicial, Fredie
Didier Jnior, Sobre dois importantes, e esquecidos, princpios do processo: adequao e
adaptabilidade do procedimento, in www.abdpc.org.br/; e, exigindo a justificao da
medida de adequao, a observncia do contraditrio e a motivao, Fernando da Fonseca
Gajardoni, ob.cit., essencialmente pp. 87 a 95.
127

legal de tramitao unitria, cuja adequao ser feita caso a caso, gerando
milhares de processos especiais.
Equaciono tambm se ser legtimo alterar a sequncia legal, no caso de se
suscitar a necessidade de antecipar a apreciao de certa questo, em nome de
uma provvel economia de actos. Como exemplo de uma interessante aplicao
do princpio, invoque-se aquela aco em que se alterou a programao
processual, antecipando a inquirio de testemunhas sobre uma controvertida
excepo de caducidade18. Em vez de relegar a sua apreciao para final, ao
abrigo do n. 4 do artigo 510., o juiz procedeu inquirio das testemunhas
arroladas sobre a matria da excepo logo na fase subsequente aos articulados.
A excepo foi declarada improcedente. No caso concreto, a adequao no
surtiu efeitos vantajosos na economia do processo. Deve exigir-se um juzo
de prognose no sentido de ser provvel a procedncia de alguma questo
prejudicial como critrio justificativo da alterao da tramitao? Em que
termos deve o juiz fundamentar a oportunidade do despacho de adequao?
Invoco ainda uma outra hiptese em que podia ter sido problematizada
a aplicao do princpio da adequao. Num mbito de uma aco, muito
complexa, que versava sobre uma compra de imvel com inmeros defeitos,
o juiz tentou obter a conciliao das partes na audincia preliminar, mas o
ru alegou que somente depois da prova pericial estaria apto a equacionar tal
via. Deveria o juiz ter antecipado a apreciao da prova pericial ao abrigo do
princpio da adequao, suspendendo os demais termos da instncia, tendo
em vista os frutos que podiam derivar da alterao da tramitao?
Perante as dvidas persistentes no mbito e limites de aplicao deste
princpio, o que legitimar um avano para uma nova reforma da lei processual
civil com o incremento de poderes de gesto processual19?
18 Exemplo referido no estudo O poder de gesto no processo experimental, de Paulo Duarte
Teixeira, in Regime Processual Civil Experimental Simplificao e Gesto processual, cit.,
p.31
19 Como j est consagrado no artigo 2. do DL n. 108/2006, de 8/6 (Regime Processual
Experimental). Este preceito determina que o juiz deve adoptar a tramitao processual
adequada s especificidades da causa e adaptar o contedo e a forma dos actos processuais
ao fim que visam atingir (alnea a)), garantir que no so praticados actos inteis (alnea
b)) e adoptar os mecanismos de agilizao processual previstos na lei (alnea c)).

| 128

A importao de um poder de gesto processual inspirado no Active


Case Manegement do sistema ingls20 no pode ignorar os pressupostos deste,
nomeadamente o pendor marcadamente jurisprudencial do Direito21.
notria a ausncia de um profundo debate dogmtico sobre a validade
de transposio, total ou parcial, de um mecanismo caracterstico de um
regime de Common Law, totalmente alheio nossa tradio. De qualquer
modo, vasculhei a densificao jurisprudencial que tem sido imprimida ao
princpio da adequao formal.
Aps mais de uma dcada de vigncia deste princpio, que agilizao
foi imprimida ao processo ao abrigo do mesmo? Uma rpida leitura da
jurisprudncia permitiu aferir a insuficiente concretizao, ou mesmo
incorrecta, invocao do princpio da adequao formal.
Vejamos um caso em que foi invocado desnecessariamente o princpio
da adequao. No mbito de uma aco de dvida, o Autor/vendedor fez
intervir na aco, atravs do incidente da interveno principal provocada
(ao abrigo do n. 2 do artigo 325.), o devedor alternativo, depois de, na
contestao, o Ru, alegadamente comprador de mercadorias, ter suscitado
fundadas dvidas, acerca da identidade do verdadeiro devedor/comprador.
A Relao do Porto22 pronunciou-se sobre a admissibilidade da interveno
e sufragou que o direito de provocar a vinda do devedor alternativo emerge
dos princpios adjectivos da adequao formal e da economia processual.
Sou de parecer que a invocao da adequao formal do artigo 265.-A foi
despicienda, pois no houve, neste caso, qualquer inadaptao da sequncia de
actos previsto na lei ao caso concreto. A controvrsia em torno da identidade
da parte legtima mereceu expressa ateno no artigo 31.-B (uma inovao
louvvel da Reforma 95/96), podendo a dvida fundada, em torno do legtimo
contraditor, surgir apenas na contestao, pelo que, neste circunstancialismo,
o autor tem possibilidade de recorrer ao mecanismo de interveno principal
20 Cfr. Rule 1.4, Civil Procedure Rules.
21 No contexto da actual reforma do sistema processual brasileiro, a propsito do mecanismo
da flexibilizao do procedimento, Fernando da Fonseca Gajardoni (ob.cit., p. 108)
chamou a ateno para o cuidado que deve ser posto na recepo de mecanismos vindos
de sistemas muito mais afeioados formao jurisprudencial do direito ().
22 Processo n. 0453627, de 28/06/2004, Relator Caimote Jcome, www.dgsi.pt..
129

para provocar a vinda do terceiro a quem imputada a legitimidade (em


alternativa do ru inicialmente demandado).
Tambm j se decidiu que uma petio deficiente, por via da qual a me
de um menor requereu a providncia cautelar alimentos provisrios para o seu
filho em vez de ter solicitado a aco tutelar de alimentos, prevista no artigo
186 da OTM, pode ser sanada ao abrigo dos princpios da adequao formal e
daqueles que regem a jurisdio voluntria (acrdo da Relao do Porto23, de
20-01-2004). Comeou por se enquadrar a situao na figura do erro na forma
de processo: Pedindo a me alimentos provisrios, no circunstancialismo
descrito, h erro na forma do processo, por a OTM no prever a existncia
de processo, com a exclusiva finalidade de fixao de alimentos [provisrios]
(cfr. Acrdo referido). Entendeu-se que no caso em apreo no se pode
aproveitar a petio para a fixao de alimentos provisrios, visto que a OTM
no prev a existncia de um processo com essa exclusiva finalidade, mas j
pode ser aproveitada para a aco de alimentos prevista nos art.s 186 e segs.
da OTM, visto satisfazer os requisitos exigidos por aquele preceito. Alegouse, no referido aresto, que a tal no obsta o facto de o autor ter requerido
expressamente a fixao da prestao a ttulo de alimentos provisrios.
Sustentou-se que o juiz, alm de ter o poder de direco do processo, tem o
dever de adequar as especificidades da causa tramitao processual prevista
na lei (art.s 265 e 265-A do CPC), tanto mais que estamos perante um
processo de jurisdio voluntria, em que o tribunal no est sujeito a critrios
de estrita legalidade, devendo adoptar, em cada caso, a soluo que julgue mais
conveniente e oportuna e onde pode investigar livremente os factos, coligir as
provas, ordenar os inquritos e recolher as informaes convenientes (art.s
150 da OTM e 1409, n. 2 e 1410 do CPC) (cfr. aresto referido).
No meu entendimento no sero correctos alguns pressupostos em que
assenta esta deciso jurisprudencial. O erro na forma de processo ocorre
quando o autor indica, na petio inicial, uma forma processual inadequada
tutela do pedido formulado. Ora, no caso concreto, a autora requereu alimentos
23 Processo JTRP00036778, Relator Fernando Sames, www.dgsi.pt.. Este acrdo invoca a
tese sustentada numa outra deciso proferida antes da consagrao do artigo 265.-A (cfr.
Ac. da Relao de Lisboa, Processo 077742, Relator Ponce Leo, 7/10/93, www.dgsi.pt.).

| 130

provisrios e indicou o procedimento cautelar, em abstracto, adequado, no


ocorrendo falta de correspondncia entre a pretenso solicitada e a tramitao
indicada. No entanto, a OTM no prev a existncia de um procedimento, com
a exclusiva finalidade de fixao de alimentos provisrios, porquanto a nica
pretenso, merecedora de tutela jurdica no caso concreto, a de alimentos
definitivos luz dos seus especficos mecanismos.
E poder haver a convolao judicial de um pedido de alimentos
provisrios para alimentos definitivos?
Este aproveitamento do requerimento contende com o princpio do
pedido (artigo 3., n. 1), incontornvel tambm nos processos de jurisdio
voluntria. Logo, questionvel a validade desta converso oficiosa, a qual
tambm no legitimada pelos princpios do inquisitrio e da equidade que
regem a jurisdio voluntria. De igual modo, inoportuna a alegao do
poder de adequao, pois o seu exerccio s se colocaria se a tramitao legal
(em sintonia com o pedido) no se coadunasse com as particularidades da
causa. Logo, a invocao deste poder ser despropositado naquelas situaes
em que se pretende adequar o contedo do acto processual situao
material. O princpio da adequao tem natureza adjectiva e no substancial. A
adequao da pretenso relao controvertida exclusiva responsabilidade
da parte no cumprimento do princpio do dispositivo, no podendo ocasionar
correces oficiosas.
Num outro circunstancialismo, ser j correcta a invocao do princpio
da adequao para legitimar a admissibilidade de um despacho liminar, de
aperfeioamento da petio, apesar de no estar previsto expressamente
na tramitao. Assim, por exemplo, no mbito de um processo especial de
autorizao judicial de aceitao de herana e partilha extrajudicial, a Relao
de Lisboa24 permitiu, ao abrigo dos princpios da economia processual e da
adequao formal, a apresentao de nova petio inicial, em alternativa ao
indeferimento. Ou seja, admitiu-se a prtica de um acto (despacho convite)
que no estava previsto na sequncia procedimental especial25, nem nas regras
24 Processo 4669/2006-7, Relator Pimentel Marcos, de 27/06/2006, www.dgsi.pt..
25 Numa apreciao crtica do nosso artigo 265.-A, o jurista brasileiro Fernando da Fonseca
Gajardoni (cfr. ob.cit, p. 128) defendeu que os processos especiais estariam excludos do
131

do processo ordinrio aplicveis subsidiariamente por fora do artigo 463.26.


Sinal inequvoco da falta que sente o processo civil com a supresso, como
regra, por ocasio da Reforma 95/96, da interveno liminar do juiz!
Tomemos em considerao outro caso, sobre o qual se debruaram os
nossos tribunais, em que se suscita, mais uma vez, a aplicabilidade do referido
princpio.
Num acrdo da Relao de Lisboa27, de 22/04/2004, sustentou-se que, ao
abrigo do princpio da adequao formal, era legtima a correco oficiosa
da forma de incidente de interveno de terceiros, desde que o respectivo
requerimento comporte os elementos fundamentais da forma incidental
adequada ao caso 28. Tratava-se de uma hiptese em que o ru requereu a
interveno principal provocada de um sujeito, solicitando a condenao deste.
No entanto, na fundamentao do seu requerimento apelou aos pressupostos
de uma interveno meramente acessria do terceiro enquadrvel no artigo
330.. Invocou um direito a ser indemnizado, por terceiro (cuja interveno
provocou), pelos prejuzos que lhe causasse a perda da demanda.
O chamamento determinaria, em conformidade com o artigo 341., por
remisso do n. 4 do artigo 332., uma vinculao do terceiro sentena
que viesse a ser proferida, no tocante aos pressupostos de que dependesse o
direito de regresso do Ru, e no a sua condenao (como foi solicitado no
requerimento). A Relao entendeu que, luz daquele princpio, era vivel a
correco, por iniciativa judicial, da modificao subjectiva da instncia que foi
requerida, uma vez que a interveno acessria seria a nica que se adequava
situao controvertida. Perspectivou-se a adequao num sentido material,
legitimando que o juiz ajustasse, ou seja corrigisse o pedido, formulado
pela parte, ao caso concreto. Sob a camuflagem protectora do princpio da
mbito do princpio da adequao, pois o juzo de adequao entre o procedimento e o
direito material j foi feito pelo legislador.
26 O artigo 463. do CPC prescreve que so aplicveis, aos processos especiais, as disposies
gerais e comuns e em tudo o que no estiver prescrito nestas, aplicar-se- o que se achar
estabelecido para o processo ordinrio.
27 Processo 745/2004-6, Relator Ftima Galante, www.dgsi.pt..
28 No mesmo sentido j se tinha pronunciado a Relao de Lisboa, no Processo 10688/20026, Relator Fernanda Isabel Pereira, de 8/05/2003, www.dgsi.pt..

| 132

adequao, menosprezou-se, mais uma vez, o princpio do pedido.


Merece referncia o acrdo do STJ29, de 18/12/2007, que decidiu, em
sentido contrrio, um caso semelhante. Repudiou, de forma correcta, a
converso oficiosa de um incidente de interveno principal numa interveno
acessria, sustentando que, quando requerida aquela, sendo adequada a
acessria, no se configura um erro na forma de processo tal como se sufragou
no acrdo recorrido. O Supremo afirmou que a aplicao do regime do
artigo 199 do CPC supe que, casuisticamente, se verifique que o autor
pretendia certa providencia mas utilizou processo inadequado e que possa
haver aproveitamento ao menos do primeiro articulado, pelo que, in casu, no
se est perante um erro na forma do processo, j que a petio (requerimento
inicial) do incidente pede, claramente, que a R seja absolvida do pedido,
aps a interveno dos chamados e a condenao destes (cfr. aresto referido).
Sublinhou-se, de igual modo, a inoportunidade do princpio da adequao.
Este, conforme a reza, inaplicvel, pois no ocorre uma situao de falta
de sintonia entre as necessidades da lide e a ritologia do incidente que seria o
adequado.
Creio que estes casos ilustram a premncia de se delinear bem os
contedos possveis do princpio da adequao formal, identificando, de
forma incontroversa, o seu papel no sistema processual. Os atalhos que o
juiz pode traar, como fuga ao caminho principal, ainda esto a ser feitos sem
mapa. A utilizao de frmulas gerais e abstractas, na regulamentao da
actividade processual, geradora de insegurana, no sendo certamente o
expediente ideal obteno de uma clere deciso de mrito. A pacificao
do processo deve prevalecer perante um casusmo procedimental, eivado de
livre arbtrio, que s ir catalisar o mal-estar da Justia.
Sou de opinio que, antes de uma reforma do processo civil que opte
por desvalorizar inelutavelmente as formas processuais tipificadas (com o
correspondente incremento dos poderes do juiz), seria importante enunciar
os reais entraves eficincia da nossa justia portuguesa.

29 Processo 07A2774, Relator Sebastio Pvoas, www.dgsi.pt..


133

Receio que a luta pela celeridade esteja a errar o alvo, pois a lei processual
() s indica o caminho, mas no o passo do caminhante30.

Maria Jos Capelo

30 Cfr. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, ob.cit., p. 192.

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Interveno de Paulo Pimenta


Mestre em Direito
Docente Universitrio
Advogado
Membro da Comisso da Reforma do Processo Civil

Audincia Preliminar

a) Preliminares

No momento em que nos encontramos, o tratamento do tema que me foi


proposto audincia preliminar implica o seu enquadramento na reforma,
que est em curso, do processo civil portugus.
Quando se fala na reforma do processo civil, h que ter presente que,
alm da sempre necessria interveno legislativa, nada ser possvel se no
acontecer tambm uma reforma de mentalidades (talvez a reforma mais difcil
de concretizar).
Tanto assim que o Prembulo do DL n 329-A/95, de 12 de Dezembro,
diploma que sustenta o actual cdigo, logo deixou esta advertncia (a propsito
do ento novo princpio da cooperao):
Tem-se, contudo, plena conscincia de que nesta sede se impe a renovao
de algumas mentalidades, o afastamento de alguns preconceitos, de algumas
inusitadas e esotricas manifestaes de um j desajustado individualismo, para
dar lugar a um esprito humilde e construtivo, sem desvirtuar, no entanto, o
135

papel que cada agente judicirio tem no processo, idneo a produzir o resultado
que a todos interessa cooperar com boa f numa s administrao da justia.
Por outro lado, para reflectir, hoje, em finais de 2011, sobre a reforma do
processo civil e para propor ou sugerir solues (algumas delas bem simples
de implementar, caso houvesse uma adeso efectiva dos seus destinatrios,
em vez da habitual rejeio, tpica do velho do Restelo), mostra-se til uma
incurso por aquilo que foi sucedendo, em particular nos ltimos 25 anos.

b) Antecedentes do actual CPC

Como sabido, o nosso 1 CPC data de 1876, tendo surgido na sequncia


do 1 Cdigo Civil (Cdigo de Seabra), que remonta a 1867.
O 2 CPC o de 1939 (DL n 26.637, de 28 de Maio), sendo muitas vezes
referido como o cdigo do Professor Jos Alberto dos Reis, tal o relevo do
labor deste mestre de Coimbra, no s em toda a legislao que, com incio em
1926, preparou o aparecimento do CPC de 1939, mas tambm no minucioso e
extenso trabalho doutrinrio que desenvolveu, antes e depois de 1939.
O 3 CPC o de 1961 (DL n44.129, de 28 de Dezembro), que vigorou at
31/12/1996.
Sucede que, na vigncia do CPC de 1961, a partir de 1984 e at hoje,
possvel detectar um imparvel (e, tanto vezes, tortuoso) movimento de
intervenes legislativas que parece no ter fim, a ponto de ser possvel dizer
que o legislador tambm no tem ajudado muito no sentido de termos um
regime processual civil devidamente estabilizado e assimilado.
Este, digamos, movimento perptuo legislativo remonta, pelo menos, ao
ano de 19841, data em que foi empossada a Comisso Varela, como ficou
1 Como se compreende, para este mbito, no importa tratar as alteraes - algumas delas
bem importantes - que o CPC de 1961 foi sofrendo ao longo dos tempos. Apesar disso,
merecem registo as realizadas pelo j DL n 47.690, de 11.05.1967, com vista a adaptar a

| 136

conhecida, por referncia pessoa do seu presidente, o Prof. Antunes Varela.


Essa Comisso apresentou, logo no ano seguinte, um diploma que
procedeu chamada Reforma Intercalar (DL n 242/85, de 9 de Julho),
procurando acudir s situaes mais prementes do processo civil vigente.
Entretanto, prosseguindo os seus trabalhos, a Comisso Varela apresentou
o Anteprojecto de 1988, o qual veio a ser reformulado e substitudo pelo
Projecto de 1990.
curioso recordar que, tendo concludo os seus trabalhos em 1990, a
Comisso Varela apresentou ao Ministro da Justia o Projecto de Cdigo de
Processo Civil.
Em vez de lhe dar o seguimento que seria natural e previsvel, o Governo
reteve o dito Projecto, s o tornando pblico cerca de trs anos mais tarde.
Pelo meio, no incio do ano de 1992, foi lanada uma nova e diferente
iniciativa, cometida a um outro grupo de trabalho, de cujo desempenho
deveria resultar um novo anteprojecto de Cdigo de Processo Civil2.
O primeiro passo desse grupo de trabalho foi a definio das Linhas
orientadoras da nova legislao processual civil, concludas em finais de 1992,
das quais se partiria, ento, para a elaborao do dito novo anteprojecto3.
Essas Linhas orientadoras so o antecedente mais prximo do actual
CPC, cujo diploma de suporte o DL n 329-A/1995, de 12 de Dezembro,
o qual apontava o dia 1 de Maro de 1996 para o incio de vigncia do novo
cdigo.
Sucede que, por fora da alterao da conjuntura poltica ento verificada
legislao processual ao novo cdigo civil, em vigor desde 1 de Junho de 1967, e pelo DL
n 368/77, de 03.09, determinado pela nova ordem constitucional subsequente ao 25 de
Abril de 1974.
2 Cfr. o Despacho n 12/92, de 27.01, do Ministro da Justia, Dr. Laborinho Lcio.
3 O texto das Linhas orientadoras foi tornado pblico numa edio, sem data, do Ministrio
da Justia. Encontra-se tambm publicado no Boletim da Ordem dos Advogados, 2/93, ps.
51 e ss., bem assim na revista Sub Judice - Justia e Sociedade, n 4, 1992, ps. 37 e ss..
137

(o DL n 329-A/1995 foi aprovado em Conselho de Ministros de 24/08/1995,


no segundo governo de maioria absoluta do PSD), foi postergado para 15 de
Setembro de 1996 aquele incio de vigncia (cfr. o art. 1 da Lei 6/96, de 29 de
Fevereiro), acabando por ser diferido para 1 de Janeiro de 1997 (cfr. o art. 5
da Lei n 28/96, de 2 de Agosto), o que deu tempo a que ainda fosse publicado
o DL n 180/96, de 25 de Setembro (aprovado em Conselho de Ministros de
14/08/1996, j no governo de maioria absoluta do PS).
Como se v, a reviso do Cdigo de Processo Civil durou cerca de 13
anos, tantos quantos passaram entre 1984 e 1997.

c) CPC de 1995
Apesar de ter entrado em vigor em 1 de Janeiro de 1997, costumo designlo como CPC de 1995, por ser desse ano o diploma que lhe serve de suporte.
Por outro lado, entendo que se trata, realmente, de um novo cdigo, j
que marca a passagem para uma concepo social do processo (pondo fim,
em definitivo, vertente liberal que remontava a 1876).
Anotemos algumas das caractersticas principais do novo CPC, o que
logo vai permitir perceber como, 14 anos decorridos desde 1997, h muita
coisa por cumprir.
Assim:
reforo do princpio do contraditrio e proibio das decises surpresa
(art. 3.4) 4;
consagrao do princpio da adequao formal (art. 265-A);
consagrao do princpio da cooperao (art. 266);
viso do processo como uma comunidade de trabalho em que
participam activamente o juiz, os advogados e as partes;
4 Os preceitos sem indicao de origem respeitam ao Cdigo de Processo Civil vigente
desde 01/01/1997, com as alteraes entretanto ocorridas.

| 138

responsabilizao de todos os intervenientes pela realizao dos fins do


processo;
o fim do processo j no s a descoberta da verdade (verdade
processual), mas a justa composio do litgio (arts. 265.3 e 266.1);
a deciso justa no a que radica simplesmente na matria
originariamente alegada pelas partes, sem ateno aos factos realmente
ocorridos;
o objectivo garantir a adequao da sentena realidade extraprocessual;
o processo um servio que o Estado presta aos cidados, fornecendolhe meios para realizarem o seus direitos subjectivos;
o processo no mais orientado por uma viso privatstica (liberal,
duelstica, em que o juiz o mero convidado de pedra e as partes
dispem do processo como coisa sua princpio do dispositivo);
mas tambm no orientado por uma viso autoritria (em que a
administrao da justia civil tida como uma questo de Estado,
ao ponto de as partes estarem ao servio do processo, e no este ao
servio daquelas; nessa viso, o poder de direco do juiz (activismo
judicirio) existia como forma de assegurar a realizao dos fins do
processo (descoberta da verdade), mas os fins do processo continuavam
limitados ao tradicional dispositivo, num rgido esquema de nus,
deveres, precluses e cominaes (verdade formal ainda);
a nova concepo do processo implica poderes e deveres para as partes
e para o juiz (os poderes do juiz so poderes-deveres ou poderes
funcionais);
restrio do dogma da prioridade formal dos pressupostos processuais
e consagrao do princpio da prevalncia do fundo sobre a forma (art.
288.2 e 3);
consagrao da regra geral da sanabilidade da falta de pressupostos
139

processuais (art. 265.2), impondo-se ao juiz providenciar nesse sentido5;


atenuao de precluses ligadas ao nus de alegao: s partes apenas
compete alegar os factos que integram a causa de pedir e aqueles em
que se baseiam as excepes (art. 264.1);
consagrao do convite ao aperfeioamento fctico dos articulados (art.
508.3), a ser entendido como um poder-dever ou um poder funcional,
como expresso do dever de esclarecimento do tribunal prprio da
ideia de cooperao (art. 266.2);
ampliao dos poderes cognitivos do tribunal: na deciso podem
ser considerados factos no alegados inicialmente, sejam factos
instrumentais (art. 264.2), sejam factos complementares ou
concretizadores dos factos principais inicialmente alegados (art. 264.3),
o que pode implicar a ampliao da base instrutria [art. 650.2.f)];
reforo dos poderes instrutrios do juiz, com o intuito de assegurar,
alm da descoberta da verdade (art. 264.3 do CPC de 1961), a justa
composio do litgio (art. 265.3);
consagrao da audincia preliminar (art. 508-A) como uma pea
fundamental da nova arquitectura processual civil (meio de privilegiar
a conciliao; meio de accionar o princpio da oralidade e do dilogo;
meio de envolver todos intervenientes processuais na definio dos
contornos da questo decidenda e na definio do objecto da prova);
flexibilizao do acto de seleco da matria de facto (art. 511), com
a criao da base instrutria, visando pr fim ao velho questionrio,
figura instituda em 1932 (DL n 21:694, de 29/09/1932) e que era uma
idiossincrasia nacional, pois no encontrava paralelo nos ordenamentos
estrangeiros;
consagrao do registo da prova e previso de um duplo grau de
jurisdio em matria de facto (arts. 522-B, 690-A; 712).
5 Recorde-se que Portugal era o recordista europeu das decises de absolvio da instncia.

| 140

Apesar de estarmos perante um novo cdigo, que instituiu um novo


paradigma, a verdade que, no quotidiano forense, as diferenas em relao
ao passado no so to visveis como seria de esperar.
Vejamos, pensando na 1 instncia:
os advogados continuam a elaborar articulados como antigamente,
alegando tudo e mais alguma coisa, ignorando a distino entre factos
essenciais e factos instrumentais (dir-se- que o fazem por cautela,
pois mais vale de mais do que de menos);
os juzes continuam a elaborar bases instrutrias como se ainda
estivssemos no tempo do questionrio, perguntando tudo e mais
alguma coisa (dir-se- que a isso os obriga o modo como os articulados
so construdos, mas esse argumento menos certo, j que o juiz tem
poderes e competncias para pr ordem no processo);
a audincia preliminar, figura to frutuosa noutros ordenamentos, foi
mal recebida por todos ou quase todos;
mesmo quando se realiza, a audincia preliminar algo quase sempre
sem sentido (desde logo, comum ser convocada sem se cumprir
realmente o n 3 do art. 508-A; depois, raramente os mandatrios e
os juzes se preparam convenientemente para a diligncia; alm disso,
fruto do modo como entendida a base instrutria, virtualmente
impossvel que seres humanos normais resistam elaborao de
dezenas ou centenas de quesitos que procuram cobrir ao pormenor o
que, de forma desregrada, foi articulado; ver os advogados a acharem
que tudo essencial para ser seleccionado; ver os juzes a transporem
para a base instrutria, em bloco e acriticamente, o que foi vertido nos
articulados);
141

como continua a raciocinar-se moda do Prof. Jos Alberto dos


Reis, leva-se a preceito a mxima segundo a qual a um facto deve
corresponder um quesito, de modo a que a resposta a tal quesito
possa ser, tanto quanto possvel, dada com as sacramentais frmulas
provado, no provado, provado apenas que ou prejudicado;
em consequncia, a produo de prova na audincia final, em particular
a inquirio de testemunhas, transforma-se numa espcie de lotaria:
h juzes que apenas permitem que o advogado pergunte testemunha
aquilo que est no quesito (pois, supostamente, s a isso que o juiz
vai responder); h juzes que, pelo contrrio, no permitem tal tcnica
de inquirio (a pretexto de que induz a resposta, tendo os advogados
de fazer a pergunta por outras palavras); h juzes que esto sempre
a indagar a qual quesito corresponde cada pergunta feita pelo
advogado; h advogados que se dedicam a interromper a inquirio
do colega com o comentrio (provocatrio) de que a pergunta no
interessa porque no est na base instrutria; h juzes que embarcam
na provocao e logo advertem o advogado para que limite a instncia
ao objecto da prova, acrescentando que, se fosse para produzir prova
sobre tais pontos, deveria isso ter sido alegado nos articulados, etc.,
etc.;
no se trata de culpar ningum, mas muitos profissionais forenses
parecem no ter reparado que o art. 513 do CPC tem uma redaco
nova desde 1 de Janeiro de 1997 (antigamente, a lei dizia que as
diligncias destinadas produo de prova s podiam recair sobre
os factos constantes do questionrio; hoje, a instruo tem por objecto
os factos relevantes para o exame e deciso da causa que devam
considerar-se controvertidos ou necessitados de prova esta diferena
abissal resulta da atenuao do dispositivo e do nus de alegao,
em conjugao com o reforo dos poderes cognitivos do tribunal;
enquanto no assumirmos isto, viveremos no processo civil do passado
e conseguiremos sempre encontrar nas brilhantes pginas escritas por
Jos Alberto dos Reis justificao para tal modo de vida);
| 142

acresce que muitos profissionais forenses tambm parecem no


ter reparado nos ns. 2 e 3 do art. 264 e na alnea f) do n 2 do art.
650, que permitem, com toda a naturalidade, a ampliao da base
instrutria;
em perfeita articulao com essa viso retrgrada e formalista, o
despacho de julgamento da matria de facto que proferido aps a
produo de prova acaba por redundar, tantas e tantas vezes, num
conjunto desgarrado e fragmentrio de respostas, a ponto de dar
estampa um quadro factual lacunoso, confuso e inerte, em vez
de expressar a dinmica que animava a realidade a que os autos se
reportam, em vez de traduzir um quadro fctico coerente e sustentado,
verosmil e compatvel com a realidade da vida;
desde 1 de Janeiro de 1997, nada obsta a que, no julgamento da matria
de facto, o juiz exponha a sua verso integral acerca do quadro fctico
litigioso, de acordo com a convico que tenha formado a partir da
prova produzida;
estas so algumas das razes por que um advogado que tivesse falecido
antes de 1997 se sentiria perfeitamente actualizado se ressuscitasse e
entrasse hoje num dos nossos tribunais;
estas so algumas das razes por que dois ilustres advogados, Jos
Miguel Jdice e Joo Correia, h uns anos, publicaram na Revista da
Ordem dos Advogados um artigo intitulado Morra Alberto dos Reis
(sintomaticamente, o ttulo do artigo mal recebido por muita gente);
foi tambm pela constatao de que o passado continua a condicionar
o presente que um ilustre processualista, Jos Lebre de Freitas, escreveu
o seguinte: O exemplo do velho despacho saneador sintomtico:
durante anos, criticaram-se a especificao e o questionrio; a reviso
de 1995-1996 afirmou t-los suprimido; rebaptizados, ambos, porm,
permanecem, muito ao jeito do que Jos Alberto dos Reis concebeu;
sobretudo, os juzes, seus principais crticos, hoje expressamente
autorizados a aligeir-los, raro que no prefiram a segurana do velho
143

esquema, que melhor lhes permite o controlo da prova e do julgamento.


Se a isto assistisse, e por muita seriedade que fosse a sua, Jos Alberto dos
Reis por certo sorriria.

d) Audincia preliminar - perspectivas de futuro

Aqui chegados, pode dizer-se que as virtualidades do CPC de 1995, ao


nvel da aco declarativa, no esto suficientemente exploradas6.
Atentando no que ficou dito acima, importa enfatizar que h um indelvel
nexo entre a atenuao do nus de alegao das partes, o reforo dos poderes
cognitivos do tribunal, a abolio do questionrio, o mbito do objecto da
prova, a possibilidade de ampliao da base instrutria e o julgamento da
matria de facto, sendo que estes pontos tm um dimenso prpria desde
01/01/1997.
Simultaneamente, h que dizer que a audincia preliminar, tambm criada
com efeitos a 01/01/1997, desempenha uma funo essencial na materializao
da nova dimenso daqueles pontos.
A experincia dos anos de vigncia do CPC de 1995 mostra que a desejada
e necessria reforma das mentalidades no foi ainda alcanada.
Como no se pode esperar indefinidamente que os operadores judicirios
(todos eles) mudem os seus hbitos quanto ao modo de agir em processo,
mais a mais se muitos desses hbitos assentam numa atitude algo comodista
(conformada) e individualista (egosta), caso para o legislador ser mais
assertivo e incisivo, caso para o legislador consagrar solues que representem
um efectivo corte com o passado, de tal forma que os operadores judicirios
no consigam (ainda que queiram) manter os ditos hbitos, caso para a lei
deixar de prever algumas muletas de que uns e outros se vo socorrendo,
6 No significa isto que certas previses do CPC de 1995 no sejam, elas prprias, aqui e
ali, geradoras de equvocos.

| 144

neste, naquele e em todos os processos, acabando por levar a que tudo v


continuando na mesma.
minha convico que a promulgao de um cdigo inteiramente novo
teria a vantagem de, alm de pr fim a certa disperso e confuso legislativa, nos
fazer compreender que estamos mesmo perante um novo regime processual
civil (de resto, s o facto de ser alterada a sistematizao do diploma j seria
um importante contributo).
At l, porque um cdigo completo implica tempo e meios de que no
se dispe no imediato, possvel operar algumas benfeitorias no processo
declarativo.
Uma das principais benfeitorias a de recentrar a audincia preliminar
enquanto plataforma de ligao entre a etapa dos articulados e a etapa
da audincia final, tudo luz da ideia de que a aco declarativa deve ser
concentrada e organizada em funo de trs momentos capitais: articulados,
audincia preliminar e audincia final. Com efeito, os articulados (que se
destinam apresentao do litgio em tribunal) devem confluir na audincia
preliminar e desta se deve partir para a audincia final (cuja programao
dever ser feita na audincia preliminar).
Quanto aos articulados, importa salientar que o nus de alegao que
impende sobre as partes se limita aos factos essenciais, no sendo preciso incluir
nessas peas escritas pontos de facto de natureza instrumental7. Equivale isto
a dizer no h (nem pode haver) nus ou precluses relativamente a factos
instrumentais, razo pela qual as partes no ho-de ter receio de que o juiz
desatenda ou ignore tais factos na altura prpria.
Assim sendo, depois de, nos articulados, alegarem os factos essenciais
que constituem a causa de pedir e aqueles em que se baseiam as excepes
deduzidas, os mandatrios das partes encontram-se com o juiz da causa na
audincia preliminar.

7 O que radica na circunstncia de os factos instrumentais terem uma funo meramente


probatria, no sendo prprio deles preencher tipos legais.
145

Quer isto dizer que, em regra, e falando do processo comum ordinrio, a


audincia preliminar dever ser de realizao obrigatria8.
Tendo a audincia preliminar, essencialmente, as funes que vemos
assinaladas no art. 508-A, deve dizer-se que, numa perspectiva de futuro, h
dois aspectos que s com a realizao desta audincia podem ficar realmente
assegurados.
Um o da prolao, aps debate, de despacho destinado fixao das
matrias controvertidas (identificao do objecto do litgio e enunciao das
questes essenciais de facto que constituem o tema da prova).
O outro o da programao da audincia final (os actos a praticar na
audincia final, o nmero de sesses, a sua provvel durao e respectivas
datas).
Quanto fixao das matrias controvertidas, importa assinalar que no
tem qualquer correspondncia com a actual base instrutria, menos ainda
com o antigo questionrio.
Do que se trata, por um lado, de antecipar para a fase do saneamento
do processo a delimitao (do objecto do litgio) que o juiz incluir na
sentena (art. 659.1). Por outro lado, em conjugao com a soluo de que
os articulados ho-de conter (primordialmente) factos essenciais, trata-se
delimitar o objecto (tema) da prova.
Numa perspectiva de cooperao e de dilogo, cabendo embora ao juiz
proferir esse despacho destinado a delimitar o objecto do litgio e a delimitar
o objecto da prova, evidente que tal delimitao dever ser antecedida de
debate. A propsito, note-se que a alnea c) do n 1 do art. 508-A passar a
ter uma real utilidade, porquanto uma discusso sobre as posies das partes
poder contribuir com efectividade para uma melhor delimitao do objecto
do litgio e do objecto da prova.
8 Em princpio, s no ser assim em dois casos: i) nas aces no contestadas que tenham
prosseguido em regime de revelia inoperante; ii) nas aces que devam terminar no
despacho saneador, desde que as excepes ou questes a apreciar j tenham sido debatidas
nos articulados.

| 146

Cumpre dizer que deixar de fazer sentido pensar em quesitos ou


em algo de similar9, pois tudo ser diferente, j que o conceito de tema da
prova tem uma amplitude que no se coaduna com uma viso atomstica e
espartilhada de pontos de facto.
Em consequncia, a previso do art. 633 dever ser abandonada, pois
as testemunhas no sero arroladas para depor sobre concretos factos,
atomisticamente considerados e previamente enunciados, mas sobre aquilo
que for o tema da prova (com a alterao necessria do art. 638)10.
Nessa medida, o que balizar o depoimento testemunhal ser a razo da
cincia da testemunha quanto ao tema da prova. De resto, destinando-se a
prova demonstrao da realidade dos factos (art. 341 do Cdigo Civil),
tudo aquilo que for aportado aos autos pela testemunha haver de ser tido em
conta, salvo quando no interesse para a justa composio do litgio.
Ao mesmo tempo, tornar-se- claro que, dentro dos limites da causa de
pedir e das excepes que constam dos articulados, a instruo da causa no
est sujeita a qualquer espartilho, sendo de considerar os factos instrumentais
que surjam (dada a sua funo probatria dos factos essenciais) e sendo
tambm de considerar os factos complementares e concretizadores dos factos
essenciais inicialmente alegados que brotem dessa instruo11. Daqui resulta,
inequivocamente, a garantia que permitir s partes apresentar articulados
mais curtos e concisos.
Na mesma linha, o julgamento da matria de facto implicar que o juiz
indique quais os factos provados e no provados, mas isso numa formulao
completa, estruturada e articulada, susceptvel de expressar um quadro
factual lgico, coerente e acabado, em vez das habituais respostas avulsas e
9 Como sabemos, a actual base instrutria, tal como usa ser entendida (e praticada),
reconduz-se tcnica dos antigos quesitos, quando no era esse o objectivo do legislador
em 1995/1996.
10 Afigura-se que, no obstante a evoluo face ao CPC de 1961, previses do gnero da
contida no art. 633 e no n 1 do art. 638 do actual cdigo contriburam para os equvocos
relativos ao contedo da base instrutria e ao modo de inquirir testemunhas em audincia.
11 A considerao dos factos instrumentais e dos factos complementares ou concretizadores
j est prevista no art. 264, mas a sua formulao ser afinada luz do novo quadro.
147

sincopadas12. Por isso, ser importante reforar a previso do art. 653, em


termos de ficar patente que, na deciso (de facto) a proferir, o juiz dever tirar
as devidas ilaes dos factos instrumentais apurados nos autos, assumindo
isso mesmo ao firmar as correspondentes presunes judicias13.
Voltando s questes essenciais de facto que constituem o tema da prova,
reparemos que a respectiva amplitude tornar a sua enunciao, alm de mais
racional e til, um acto exequvel em qualquer audincia preliminar14.
No que respeita programao da audincia final, a audincia preliminar
permitir que a data da audincia final seja marcada por acordo de agendas
entre o juiz e os mandatrios. Alm disso, permitir que o juiz e os mandatrios
estabeleam, sempre de modo cooperante e dialogante, os termos em que,
previsivelmente, a audincia final dever desenrolar-se.
Note-se que tal forma de marcao da data (ou datas) da audincia final
dever ter um importante reflexo na restrio dos casos de adiamento, pelo
que se impe reformular o art. 651 em conformidade, criando um quadro em
que seja (praticamente) inadivel tal audincia.
Sobre este ponto, h que referir que estaremos muito para alm daquilo
que consta hoje do art. 508-A.2.b), pois no apenas uma questo de data,
mas de um verdadeiro plano de actividades. Alis, nas nossas actuais
aces ordinrias, este preceito tem poucas hipteses de ser cumprido, pois
na esmagadora maioria das comarcas a marcao da data da audincia final
compete, no ao juiz da causa, mas ao juiz de crculo, o que obsta a qualquer
ideia de dilogo e consenso na definio dos actos a praticar em audincia
final.

12 Alis, deixando de haver questes nos moldes a que estamos habituados, no pode haver
respostas a questes que no se colocam
13 Do reforo da previso do art. 653 resultar, mais uma vez, a confirmao de que no
h precluses em sede de alegao de factos instrumentais, dada a sua (nunca de mais
record-lo) funo probatria relativamente aos factos essenciais.
14 No o que acontece hoje, em que temos bases instrutrias que se alongam por dezenas
ou centenas de perguntas sobre pequenos ou pequenssimos pontos de facto (a grande
maioria, de natureza instrumental).

| 148

Como evidente, a soluo proposta implicar uma alterao ao nvel da


organizao judiciria, pois a configurao do novo esquema exige que seja o
mesmo o juiz do processo em todas as fases da tramitao em 1 instncia15.
Ao mesmo tempo, dever assumir-se o fim da fico do tribunal colectivo,
com a consequente vantagem de, por ser o mesmo o juiz que conduz a
audincia final (proferindo o despacho de julgamento de facto) e o juiz que
lavra a sentena, perder relevo a distino formal entre questo de facto e
questo de direito.

e) Sntese

A exposio que antecede permite assumir que s faz sentido pensar


nas virtualidades da audincia preliminar luz de uma perspectiva global da
prpria aco declarativa. Alm disso, permite concluir que qualquer alterao
substancial destinada a recentrar a audincia preliminar na dinmica e na
economia da aco s ser lograda em conjugao com alteraes mais amplas,
pautadas estas pela afirmao e reforo do indelvel nexo entre a atenuao do
nus de alegao das partes, o reforo dos poderes cognitivos do tribunal, o
mbito do objecto da prova e o julgamento da matria de facto.
Noutro plano, a exposio que antecede contribui para assinalar a diferena
entre o que temos e o que poderamos ter nas aces declarativas cveis, na
certeza de que aquilo que temos no satisfaz as exigncias de uma verdadeira
e plena justia material, que , afinal, o que se espera de uma deciso judicial,
tanto mais que muitas das decises que conhecem do mrito da causa esto
(ainda) ancoradas em critrios decisrios nos quais a forma prevalece sobre a
substncia.

15 Neste momento, nas aces ordinrias, isso s acontece nas comarcas cujo tribunal tem
juzes privativos, ou seja, nas comarcas que tm varas (no contando aqui com as trs
comarcas-piloto institudas pela Lei n 52/2008).
149

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Interveno do Professor Doutor


Lebre de Freitas

Do contedo da base instrutria

1. Desafiado a vir-vos falar sobre A prova e a deciso de facto, propus-me


num primeiro momento, porque o tema vasto, fazer incidir a minha ateno
sobre dois pontos principais, ambos tratados na perspectiva das alteraes
ao nosso martirizado Cdigo de Processo Civil (CPC): o primeiro trataria de
saber das implicaes que, consideradas as normas de distribuio do nus da
prova, a projectada actuao legislativa sobre a compresso da base instrutria
ter na deciso de facto; o segundo trataria de alguns aspectos prticos da
distino entre questo de facto e questo de direito, nomeadamente no
mbito da aplicao dos arts. 712 CPC e 729 CPC, luz da recente reforma dos
recursos cveis. O encurtamento do tempo concedido minha comunicao
leva-me a s tratar do primeiro ponto.

2. O novo anteprojecto de alterao do CPC vem, no campo da prova,


fundamentalmente alterar os seguintes pontos: proposio da prova nos
articulados, ainda que com possibilidade de reajustamentos na fase da
condensao e com manuteno do art. 512-A CPC (o que levar a questionar
se, ao invs, no seria prefervel permitir que a proposio da prova a produzir
em audincia tivesse lugar at um certo prazo 20 dias? antes da data da
sua realizao); reduo da base instrutria s questes essenciais de facto e
aos temas controvertidos; admisso do testemunho de parte, por iniciativa
do prprio, do juiz ou da parte contrria; admisso da inspeco judicial
intermediada por um tcnico designado pelo juiz (tratar-se- ainda de
inspeco?); concentrao da discusso de facto e de direito, em momento
151

anterior deciso sobre a matria de facto (mistura que creio pouco saudvel
e castrante da contraditoriedade na discusso da matria de direito).

Destas propostas de alterao retiro a que tem a ver com a definio do


objecto da prova: alegados os factos nos articulados, o juiz dir o art. 511
CPC seleccionar, na base instrutria, os temas controvertidos e as questes
essenciais de facto. Esta formulao causa perplexidade e merece algumas
reflexes.

3. Quando, na reviso do CPC nos anos de 1995 e 1996, se substituiu o


anterior questionrio pela base instrutria, pretendeu-se que esta se confinasse
aos factos principais da causa (factos constitutivos, integrantes da causa de
pedir; factos impeditivos, modificativos e extintivos, base das excepes)
aqueles que o art. 264-1 CPC determina que sejam introduzidos no processo
pelas partes, ainda que venham completar uma alegao inicial incompleta (art.
264-3 CPC; art. 508-3 CPC). No que tal no correspondesse j ao esprito do
velho questionrio, mas este apresentava-se, na prtica, normalmente prolixo,
reproduzindo tudo aquilo que as partes tivessem alegado, e pretendeu-se
vincar que assim no devia ser: dos factos instrumentais, s deveriam ir base
instrutria aqueles que constitussem a base duma presuno legal ou um facto
contrrio ao legalmente presumido; ao invs, os factos que constitussem base
duma presuno judicial ou visassem a sua iliso s poderiam ser includos
na base instrutria quando assumissem especial relevncia concreta para a
prova dos factos principais ou quando fosse duvidosa a ilao que, a partir
deles, pudesse ser tirada para esta prova1.
1 Remeto para a minha Aco declarativa comum, Coimbra, Coimbra Editora, 2011, n
13.2.1, a ps. 177. Refere-se tambm a finalidade de assegurar o direito prova quando,
de outro modo, ele seria severamente restringido por limitaes legais como a do art.
633 CPC para a prova testemunhal; mas esta finalidade igualmente atingida quando
se entende que os factos do art. 633 CPC no so s os factos principais da causa, mas
tambm os factos probatrios que hajam sido alegados como meio de atingir a prova dos
factos principais (lopes do rego, Comentrios ao CPC, Coimbra, Almedina, 2004, I,
anotao II ao art. 633).

| 152

Mais uma vez, os tribunais, na prtica, embora com algumas simplificaes


(remisses para os articulados) e inegveis progressos (juzes que sabem
condensar e sintetizar), foram alm do que lhes era exigido. Da a nova
formulao.

Esta , porm, ambgua: questes essenciais de facto e temas


controvertidos no esto no mesmo plano e entre as duas expresses o texto
final ter de optar.

4. Sabemos que, diferentemente do que acontecia na vigncia do CPC


de 1876, o CPC de 1939 criou um questionrio nico para ambas as partes,
baseando a formulao dos quesitos nas regras da distribuio do nus da
prova: no questionrio no deviam figurar o facto e o seu negativo, mesmo
quando este consistisse na negao indirecta do primeiro; determinado quem
tinha o nus de provar determinada realidade fctica, a formulao do quesito
havia de ser feita de modo a permitir a prova do facto que, consoante os casos,
onerasse o autor (facto constitutivo) ou o ru (facto impeditivo, modificativo
ou extintivo), no cuidando nem da negao directa desse facto nem dos
factos (instrumentais) a ele (indirectamente) contrapostos2.

A reviso de 1995-1996 do CPC de 1961 mais no fez do que deixar


mais claro que assim era. Quando agora se fala em questes essenciais de
facto, tambm isso que se pretende deixar ainda mais claro: para terem um
significado distinto dos grandes temas da prova, so questes essenciais de
2 S quando a prpria distribuio do nus da prova seja controvertida que faz sentido
que, prevenindo as duas hipteses (de nus do autor e de nus do ru), a mesma situao
seja encarada, na base instrutria, nas duas perspectivas, uma vez que a resposta no
provado no constitui fundamento de facto da sentena (art. 659-2 CPC).
153

facto os factos constitutivos do direito e os que impedem a sua constituio,


o modificam ou extinguem, desde que sejam controvertidos (questionados).
Uma base instrutria que inclua essas questes ter, pois, de ser entendida
em funo das regras de distribuio do nus da prova, ainda que tal no
comprometa a deciso final sobre esta distribuio3.

5. Mas uma base instrutria constituda pelos temas controvertidos


ganha fisionomia diversa.

Agora, o juiz no tem de se preocupar, no momento em que a elabora,


com as regras da distribuio do nus da prova. Limitando-se a verificar
a existncia de controvrsia, entre as partes, sobre a verificao de
determinadas ocorrncias principais, vai delas o juiz dar conta ao elaborar a
base instrutria, deixando para a deciso sobre a matria de facto a descrio
dos factos que, relativamente a cada grande tema, tenham sido provados ou
no provados. Assim, por exemplo, alegados pelo autor os factos concretos
que consubstanciam a celebrao de determinado contrato, que o ru negue
ter sido celebrado, o tribunal no os incluir na base instrutria, limitando-se
a enunciar como tema controvertido saber se o contrato foi ou no celebrado.
Com isto, a prova no deixar de incidir, tal como hoje, sobre os factos
concretos que o autor alegou como constitutivos do seu direito, tal como
plasmados nos articulados (petio, rplica, resposta contestao, articulado
complementar, articulado superveniente), bem como sobre os factos
probatrios de onde se deduza, ou no, a ocorrncia desses factos principais e
sobre os factos acessrios que permitam ou vedem esta deduo, uns e outros

3 As normas de distribuio do nus da prova destinam-se a ser aplicadas quando, no final, o


juiz verifica que certos factos principais no foram provados, visto que tem, mesmo assim,
que proferir a sentena. Remeto para a minha Introduo ao processo civil, Coimbra,
Coimbra Editora, 2006, n I.3.3, a ps. 35.

| 154

denominados no art. 264-2 CPC como factos instrumentais4.


Os articulados continuaro a realizar a sua funo de meio de alegao
dos factos da causa, essencial no que respeita aos factos principais e facultativo
no que respeita aos factos instrumentais.
Por sua vez, a deciso de facto dever, tal como hoje, incluir todos os
factos relevantes para a deciso da causa, quer sejam os principais (dados como
provados ou no provados), quer sejam os instrumentais, trazidos pelas partes
ou pelos meios de prova produzidos, cuja verificao, ou no verificao, levou
o juiz a fazer a deduo quanto existncia dos factos principais: o tribunal
relatar tudo o que, quanto ao tema controvertido, foi provado, ainda sem
qualquer preocupao quanto distribuio do nus da prova.
Sobre esta distribuio apenas o juiz, na sentena, se preocupar5. Com
vantagem. Ficando assente tudo o que tenha sido provado, sem cuidar de
saber se era o autor ou o ru quem tinha o nus da prova, se o tribunal de
recurso, em apelao ou em revista, vier a fazer uma interpretao, diferente
da do tribunal da 1 instncia, da norma, geral ou especfica, de distribuio
do nus da prova, os factos que interessem a esta nova perspectiva constaro
todos da deciso de facto.
Ao invs, se se optar pelas questes essenciais de facto em detrimento
dos temas de prova, no sendo lcito tirar ilaes probatrias das respostas
negativas aos factos da base instrutria, a mesma nova perspectiva do tribunal
de recurso poder (tal como hoje) implicar a baixa do processo 1 instncia
para obter prova do facto, contrrio ao no provado, que a Relao entenda
dever ser apurado.

4 Para a distino entre facto probatrio e facto acessrio, veja-se Introduo cit., II.6.4.3.
5 Assim, no essencial, se passam as coisas no direito alemo, no direito francs e quase
sempre nas arbitragens internacionais. Os sistemas processuais dos outros pases europeus
no usam ter nada que se assemelhe nossa base instrutria, maxime nos termos em que
ela continua a ser entendida na prtica dos tribunais portugueses. E no deixa, por isso, de
vigorar a o princpio dispositivo, bem como os nus da alegao e da prova.
155

Dou um exemplo.
controvertido se, em face do art. 1380 CC, o preferente tem o nus de
alegar e provar que o adquirente no era, data da transmisso, proprietrio
de nenhum prdio que confinasse com o transmitido. Suponhamos que,
sendo este facto controvertido, o juiz da aco de preferncia o entende como
constitutivo do direito de preferncia e, por isso, pergunta na base instrutria
se o ru no era proprietrio de nenhum dos prdios confinantes, o que tem
a resposta no provado. A Relao, entendendo a meu ver, bem6 que se
est perante um facto impeditivo e por isso cabia ao adquirente alegar e provar
que era proprietrio, data da aquisio, de determinado prdio confinante
com o alienado, ter de com ele aditar a base instrutria, seguindo-se novo
julgamento (art. 712-4 CPC); e, se s o Supremo tiver este entendimento,
seguir-se- a baixa do processo para a ampliao da matria de facto (art. 7293 CPC), percorrendo assim os autos a via sacra de subidas e descidas em trs
graus antes da deciso de mrito definitiva.

6. Estando esgotados os 15 minutos que me foram concedidos, resta-me


apenas desejar que a comisso revisora tenha em conta, no s que no pode
enunciar, lado a lado, no art. 511 CPC, os temas controvertidos e as questes
essenciais de facto, mas tambm que, ao escolher entre uma e outra das duas
expresses, ter de ter bem em conta que elas cobrem realidades diferentes,
cuja implicaes devem ser bem ponderadas.

6 Remeto para os meus Estudos sobre direito civil e processo civil, Coimbra, Coimbra
Editora, 2009, ps. 495-500.

| 156

Revisitando o Recurso de Revista Excecional: desta vez,


O Previsto no Artigo 721.-A do Cpc
Elizabeth Fernandez 1

Sumrio: 1. A introduo de uma nova tcnica de admisso do recurso


de revista para o Supremo Tribunal de Justia. 2. Os pressupostos legais de
funcionamento da revista, dita excecional. 3. A densificao do conceito de
dupla conforme. 4. Os pressupostos de admissibilidade do recurso excecional e
admissibilidade de concurso de pressupostos. 5. Algumas cautelas: a arguio de
nulidades do acrdo da Relao. 6. Concluses crticas. Cumulao de critrios
objetivos e subjetivos para a admisso do recurso: o paradoxo do sistema de
admisso da revista excecional no processo civil e a falsa excecionalidade da
revista.

1. A introduo de uma nova tcnica de admisso do recurso de revista


para o Supremo Tribunal de Justia

Tradicionalmente, no sistema processual civil portugus a admisso de


um recurso assentava em critrios objetivos. Regra geral, a sua admissibilidade
dependia de duas operaes: verificao do valor da ao por correspondncia
ao da alada do tribunal e verificao de uma certa medida de sucumbncia.
Excecionalmente, designadamente nos casos contidos no artigo 678. do
Cdigo de Processo Civil (CPC), era admitido o recurso em funo do
1

Professora da Escola de Direito da Universidade do Minho.


157

interesse pblico das questes que nele pudessem vir a ser apreciadas.
De qualquer forma, a competncia de admisso do recurso era sempre
reservada para o tribunal a quo, muito embora a deciso de admisso, sobre o
seu modo de subida e efeito no fossem vinculativas para o tribunal ad quem.
A reforma legislativa operada em sede de recursos em 2007 introduziu
alteraes. No que se refere ao recurso de revista para o Supremo Tribunal de
Justia (STJ), assistiu-se introduo de critrios de impugnao subjetivos,
assentes em conceitos fortemente indeterminados. Mais especificamente:
nos casos em que se tenha verificado dupla conforme entre a deciso de
primeira instncia e a da Relao, o recurso de revista deixa de ser admitido
independentemente do valor dado ao e da sua relao com o valor da
alada do tribunal e da sucumbncia para passar a ser admitido com base
em critrios como a questo a ser apreciada no mesmo ser uma questo com
relevncia jurdica cuja reapreciao seja necessria para uma melhor aplicao
do direito ou revelar um interesse de particular relevncia social. Por
outro lado, recorrendo a conceitos menos imprecisos (aparentemente mais
objetivos), mas que na prtica tambm podem vir a ser, e tm mesmo vindo
a ser, alvo de alguma subjectivizao, o recurso de revista (ordinrio) pode
tambm ser usado com o manifesto objetivo de uniformizar jurisprudncia,
designadamente quando, nos termos da alnea c) do n. 1 do artigo 721.-A
do CPC, o mesmo pode, apesar da dupla conforme, ser admitido quando o
acrdo conforme da Relao estiver em contradio com outro j transitado
em julgado proferido por qualquer Relao ou pelo STJ, no domnio da
mesma legislao e sobre a mesma questo fundamental de direito, salvo se j
tiver sido proferido acrdo de uniformizao com o qual o visado acrdo da
Relao seja ele prprio conforme2.
Concluindo: o recurso para o STJ, que at reforma supra referenciada
tinha uma natureza previsvel, passou a ser de todo imprevisvel e com ele
tambm saber quando que o acrdo conforme da Relao transitou em
2 Esta dose de impreciso e de subjetivismo j decorria, porm, do regime do recurso de
agravo de 2. instncia previsto no artigo 754., n. 2, do CPC (revogado pelo DecretoLei n. 303/2007, de 24 de Agosto, mas ainda em vigor para aes interpostas at 31 de
dezembro de 2007), sobre o qual o STJ teve oportunidade de proferir vasta jurisprudncia.

| 158

julgado. De facto, quem lana mo deste recurso desconhece se o mesmo


vai ser admitido pela formao de trs juzes do STJ que faz a triagem da
admissibilidade deste tipo de impugnao, mas o recorrido est na mesma
impreviso, no podendo considerar a deciso transitada em julgado seno
at ao momento em que notificado da no admissibilidade da mesma pela
referida formao judicial.
Esta imprevisibilidade processual j no nos estranha. Tem-se tornado,
at, uma caracterstica uniforme do atual sistema processual, sendo certo que
a imprevisibilidade afasta o modelo processual prprio do adversarialismo de
um processo comandado pelos interesses das partes, aproximando-o, antes,
de um modelo processual dotado de funo social: se os impulsos processuais
das partes tm resultados imprevisveis, ou, pelo menos, no automticos,
ento, j no so estas que dominam o processo3.
O suspense agora legalmente admitido no efetivo trnsito em
julgado do acrdo da Relao, durante um perodo de tempo que pode
ser at intoleravelmente longo, mais um exemplo dessa tendncia de
imprevisibilidade nos momentos processuais que tem vindo a ser usado,
inequivocamente, como instrumento ou tcnica autnoma para a publicizao
do processo civil, retirando-o, por esta via, ao controlo das partes. Est na
hora de nos comearmos a perguntar se esta tendncia ainda se coaduna com
um processo equitativo, ou seja, com um justo processo. Mas, na verdade, este
no o momento prprio para respondermos a esta inquietao.
Contudo, no podemos deixar de nos questionar sobre o seguinte: a
imprevisibilidade na admisso do recurso para o STJ benfica? A segurana
jurdica no fica excessivamente posta em causa?
3 E os exemplos da imprevisibilidade processual multiplicam-se. Vejam-se, entre outros, o
reforo dos poderes de instruo oficiosa do juiz nos processos de jurisdio contenciosa, a
vigncia de processos comandados pelo princpio da gesto processual (regime processual
civil experimental), a possibilidade de numa ao tramitada segundo o processo sumrio
ou sumarssimo vir a ser fixada pelo juiz uma taxa de justia para aes especialmente
complexas (artigos 447.-A, n. 7, e 447.-B do CPC), a circunstncia de a fixao do valor
da causa pelo juiz do processo (artigo 315. do CPC) retirar s partes a previsibilidade do
direito ao recurso e da forma de processo a seguir, com todas as consequncias processuais
da advenientes.
159

Independentemente de se concordar ou no com as restries legalmente


impostas ao recurso de revista para o STJ derivadas da introduo do conceito
de dupla conforme e da admissibilidade de revista excecional para este mesmo
tribunal superior, bem como com os critrios que esta excecionalidade impe,
sempre se dir que a bem da garantia de uma maior segurana jurdica, ou
seja, a bem da garantia de segurana dada pelo trnsito em julgado de uma
dada deciso judicial, sempre se poderiam sugerir algumas correes ao
regime legal.
De facto, e por um lado, o ato de admisso do recurso no deve ser, como
at aqui, bicfalo (artigo 721.-A, n. 3, do CPC). Isto , no devem existir
dois momentos de admisso do recurso de revista excecional, um no tribunal
a quo e outro no tribunal ad quem (ainda que em formao especfica). Na
verdade, como decorre do artigo 137. do CPC, no processo civil devem
apenas praticar-se atos teis e se no vinculativo o despacho de admisso
da revista dos pressupostos gerais pelo tribunal a quo (prazo, legitimidade,
valor da ao e sucumbncia e dupla conforme unnime), para qu, ento,
dar-lhe competncia funcional para admitir este mesmo recurso, quanto
a estes aspetos, se chegado o mesmo formao do STA que apreciar os
fundamentos da excecionalidade da revista, aquela primeira deciso poder
ser alterada?
Por outro lado, temos para ns que o recurso de revista excecional
deveria ter previsto, do ponto de vista das partes, uma fase preliminar apenas
dedicada sua admisso. Assim: a parte vencida deveria requerer a admisso
da revista excecional no prazo de 10 dias a contar da notificao da deciso
da Relao, requerimento esse dirigido diretamente formao preliminar
que o decidir, ponderando os critrios normais e excecionais da revista aqui
em causa conjuntamente. Notificada a deciso de admisso, iniciar-se-ia o
prazo para motivar o recurso agora excecionalmente admitido e para pagar a
respetiva taxa de justia (podendo aceitar-se, at, uma taxa de justia de menor
valor para a apresentao e apreciao do requerimento de admissibilidade de
revista excecional e outra para a apreciao do mesmo recurso pelo STJ).
De igual modo, as decises sobre a admissibilidade devem ser sumrias,
como, de resto, a prtica as tem vindo a revelar. Mas em prol da certeza sobre
| 160

o estado de uma deciso judicial proferida em conformidade com outra e,


mesmo, tomando em considerao os especficos motivos que permitem a
admisso desta revista excecional, atrevemo-nos a sugerir que o processo
de admisso seja considerado um processo urgente, ainda mesmo quando o
processo de origem no o seja.
Assim, haveria menos meios judiciais envolvidos na apreciao da mera
admisso de um recurso. A poupana de meios dar-se-ia quer do lado do
sistema pblico de justia, quer do lado das partes. Na verdade, na admisso
do recurso que excecional s participaria a formao de juzes do STJ com
competncias exclusivas para o efeito e o recorrente, numa primeira fase,
apenas teria de convencer o juiz dos motivos da admissibilidade, ficando
poupado a motivar um recurso que poderia no vir sequer a ser admitido. Por
outro lado, as taxas de justia a cobrar pela admisso deveriam ser diferentes
das cobradas pela apreciao do recurso. Finalmente, e mais importante:
decorridos 10 dias e no os atuais 30, contados da notificao do acrdo da
Relao conforme com a deciso proferida em primeira instncia, saberamos
que a deciso ainda no tinha transitado em julgado.

2. Os pressupostos legais de funcionamento da revista, dita excecional

primeira vista poder-se- pensar numa leitura mais casustica e


apressada que a revista excecional funciona quando, verificando-se uma
dupla conforme, possam ser esgrimidos os especficos pressupostos de
admissibilidade desse recurso previstos no artigo 721.-A, n. 1, do CPC.
Mas no assim. De facto, para que a revista excecional possa ser pensada
como meio de impugnao pela parte que ficou vencida necessrio que, no
fora a dupla conforme unnime, esta tivesse podido interpor uma revista
normal. Dito de uma forma, qui mais clara: a interposio de uma revista
excecional pressupe que estejam preenchidos partida todos os pressupostos
de admisso de uma revista normal.
161

Ora, como sabido, os pressupostos de admisso de uma revista normal


so muitos. Especificamente: que a causa apresente um valor superior ao da
alada do tribunal da Relao; que o valor da sucumbncia do recorrente seja
superior a metade do valor daquela mesma alada; que a deciso de que se
recorre seja de um acrdo da Relao que apreciou o recurso de uma deciso
daquelas previstas no n. 1 do artigo 691. ou da alnea h) do n. 2 do artigo
691., ou seja, o recurso da Relao tem de ter incidido sobre uma deciso que
ps termo ao processo (por apreciao do mrito ou por apreciao formal)
ou de uma deciso que, no saneador, sem pr termo ao processo, julgou do
mrito da causa4.
Em suma, se alguma destas condies no se concretizar e, por causa
disso, mesmo no se tendo verificado a dupla conforme, no ter sido j
possvel interpor uma revista normal, tambm no poder vir a ser interposta
revista excecional, como decorre diretamente do artigo 721., n. 1 do CPC
e tem vindo a ser decidido recorrentemente pelas decises sumrias do
processo emanadas ao abrigo das competncias de admisso prvia deste tipo
de impugnao. De facto, repetindo uma expresso partida contraditria, a
formao de juzes encarregada de fazer aquela apreciao sumria tem vindo
a decidir que a revista excecional s admissvel se pudesse ter sido interposta
uma revista normal 5.
4 Portanto, a revista das decises que julgaram preenchidos os pressupostos processuais
nunca admissvel. Cfr., a este propsito, Miguel Teixeira de Sousa, Reflexes sobre
recursos em processo civil, Cadernos de Direito Privado (CDP), n. 20, p. 8, sobre o chamado
efeito distncia da deciso de 1 instncia, pois o que determina a admissibilidade de uma
revista normal o contedo da deciso de primeira instncia e no o contedo do acrdo
da Relao (recorrido). Isto determina que s as absolvies da instncia, indeferimentos
liminares, condenaes (totais ou parciais no pedido) e absolvies no pedido possam ser
objeto de recurso de revista normal. Ficam automaticamente fora dessa revista as decises
que se pronunciaram sobre pressupostos processuais em falta (excees dilatrias),
considerando-as improcedentes. Estas apenas admitem duplo grau de jurisdio, pois
quer na apelao, quer na revista foi introduzido um critrio de recorribilidade de
certas decises (formais): o critrio do secundum eventum litis. Esta soluo leva-nos
a questionar o seguinte: a prioridade de conhecimento dos pressupostos processuais
termina quando comea a segunda instncia? Juntamente com o artigo 288., n. 3, do
CPC, a restrio do recurso, nos termos acabados de expor, atenuam substancialmente a
funo dos pressupostos processuais no processo e o dogma do conhecimento prioritrio
dos mesmos?
5 Cfr. acrdos de formao preliminar do STJ de 7 de Julho de 2010 (Silva Salazar), a

| 162

A novidade j conhecida introduzida pela reforma dos recursos operada


em 2007 foi a de que a verificao de todos estes requisitos pode sucumbir
perante a verificao da dupla conforme. Isto , mesmo que partida todos
os pressupostos de admissibilidade da revista se preencham, se o acrdo
da Relao tiver um sentido confirmativo da deciso da primeira instncia,
isto , da tal deciso que determina a admissibilidade normal dessa mesma
revista, ento esta deciso (a da primeira instncia) deixa de admitir recurso
de revista, ou seja, de admitir o recurso de revista normalmente previsvel para
uma das partes, em consonncia com o sentido que viesse a ter a deciso da
Relao. Nestes casos, a automaticidade da revista termina aqui. Mas isto no
quer dizer que aquela deciso de primeira instncia aquela que ps termo
ao processo ou que, no o fazendo, decidiu no saneador o mrito da causa
e que agora foi confirmada pela Relao no possa ainda ser apreciada.
Poder s-lo se o recorrente lograr convencer a formao preliminar de
que aquela questo de forma ou de mrito preenche uma das condies de
admissibilidade previstas no n. 1 do artigo 721.-A do CPC. Contudo, para
aqui chegar, necessrio, em primeiro lugar, determinar o seguinte: se no
fora a dupla conforme, o vencido poderia interpor a revista prevista no n. 1
do artigo 721. do CPC? Se a resposta a esta questo for negativa, no haver
possibilidade legal de interpor revista excecional. Isto significa que o facto de
se verificar dupla conforme no autoriza o vencido a pensar interpor recurso
de revista excecional, como a leitura exclusiva e separada do artigo 721., n. 3,
do CPC nos poderia levar a concluir. Esta dupla de decises conformes entre
si irrelevante como ponto de partida lgico para um recurso excecional nos
concretos casos em que a irrecorribilidade da deciso no decorre deste estado,
mas antes de um outro factor. Dito de outro modo, qui mais impressivo: a
dupla desconforme no um pressuposto processual especfico adicional para
a interposio e admissibilidade do recurso de revista excecional. A dupla
conforme , antes, uma causa adicional de no admissibilidade de recurso,
aliada a todas as outras que se podem verificar como a carncia de valor e
propsito de recurso de decises dos conservadores de registos centrais; de 13 de Outubro
de 2011 (Pires da Rosa), no admisso de revista excecional em deciso da Relao
confirmativa do acrdo arbitral; de modo idntico, no h revista excecional de decises
cautelares de 2. instncia acrdo de 8 de Outubro de 2009 (Silva Salazar), todos
consultados em www.dgsi.pt.
163

sucumbncia ou mesmo irrecorribilidade da deciso em funo da matria


nela apreciada e do sentido da deciso nela contida.
Podemos perguntar neste ponto: seria foroso que tivesse de ser assim?
Ou seja, que a revista excecional s fosse admitida, partida, se pudesse ter
havido revista normal? Julgamos que no, at porque a experincia de uma
revista de excecionalidade semelhante pr-existe no processo administrativo,
sendo certo que a sua admissibilidade verdadeiramente excecional, uma
vez que a sua admisso depende apenas dos critrios subjetivos contidos no
artigo 150. do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos (CPTA).
De facto, das decises proferidas em segunda instncia pelo Tribunal Central
Administrativo (TCA) pode haver, excecionalmente, revista para o Supremo
Tribunal Administrativo (STA) quando esteja em causa a apreciao de uma
questo que, pela sua relevncia jurdica ou social, se revista de importncia
fundamental ou quando a admisso do recurso seja claramente necessria
para uma melhor aplicao do direito. Podem chegar ao STA por esta via de
recurso, decises tomadas em processos de valor superior a 5000 (s estas
que poderiam ter dado lugar a um recurso para o TCA), independentemente
do valor da sucumbncia verificada (inexistente, pelo menos em termos
quantitativos, no processo administrativo), e, ainda independentemente
do sentido da deciso por este proferida por relao primeira instncia,
ou seja, tenha ou no o TCA conformado a deciso proferida por aquela.
Sumariamente: manifesta a maior amplitude do recurso de revista excecional
previsto no CPTA do que o do recurso de revista excecional que agora nos
ocupa6.

6 No processo administrativo, tirando a revista per saltum artigo 151. do CPTA , no h


revistas normais. Da que a revista, quando existe, realmente excecional, no verdadeiro
sentido que a palavra tem.

| 164

3. A densificao do conceito de dupla conforme

Se se verificarem os pressupostos de recurso de revista supra referidos e


no se verificar a dupla conforme unnime, a revista que o vencido poder
eventualmente interpor ser a normal, ou seja, a prevista no artigo 721. do
CPC. A excecionalidade da revista , pois, um remdio legal exclusivamente
vocacionado para combater a dupla conforme. O legislador deixou o veneno,
mas tambm deixou a receita do antdoto, o qual, contudo, como veremos,
no fcil de preparar.
Em primeiro lugar, para que a parte vencida perceba se tem de interpor
um recurso de revista normal ou um recurso de revista excecional tem de
certificar-se de que a dupla de decises realmente conforme. Se concluir
que no , o recurso (preenchidas as restantes condies de admissibilidade)
ser o normal; se concluir que as decises so conformes, verificadas tambm
aquelas condies da revista normal impedida pela dupla conforme, dever
interpor recurso de revista excecional.
Concluso: a avaliao do conceito de decises conformes e desconformes
central para saber perante que tipo de revista nos encontramos. Apesar
de o regime do recurso de revista ser sempre o mesmo (referimo-nos aos
poderes cognitivos do tribunal e tramitao do mesmo), a conceptualizao
importante: o vencido tem de saber se tem de justificar concretamente as
razes da admissibilidade sob pena de a mesma no ser apreciada liminarmente
sequer e se o seu direito ao recurso , verificadas aquelas condies legais,
automtico ou depende da discricionariedade de uma formao judicial no
tribunal ad quem.
partida, parece fcil concluir que a deciso da Relao conforme com
a da primeira instncia quando julga improcedente o recurso ou quando o
sentido da deciso idntico, ainda que assente em fundamento diverso.
Porm, uma anlise mais detalhada diz-nos que estamos enganados
a este respeito e que o conceito de deciso conforme no absolutamente
lquido, o que implica necessariamente a produo de dvidas no momento
165

da interposio do recurso7.
Quanto a este ponto, necessrio manter presentes algumas ideias.
A primeira a de que a desconformidade no que se refere a factos nunca
implica recurso de revista excecional, pela simples razo de que o recurso de
revista, qualquer que seja a modalidade que assuma, nunca pode incidir sobre
matria de facto, pois o STJ (e o STA) no tm competncia para o efeito,
apenas para apreciar questes de direito (artigos 26. da Lei de Organizao
e Funcionamento dos Tribunais Judiciais e 729. do CPC), a revista tem de
ter sempre como fundamento a violao de lei, quer seja lei substantiva, quer
seja disposio legal que estabelea certa prova para um facto ou fixe a fora
probatrio de determinado meio de prova (artigos 722., n. 3, e 729., n. 2,
do CPC). A segunda a da irrelevncia do fundamento ou da qualificao
jurdica com base na qual foi confirmada a deciso da primeira instncia pela
Relao artigo 721., n. 3, do CPC: o facto de a deciso da Relao ter o
mesmo sentido que a da primeira instncia, mas assentar numa qualificao
diferente (requerida pela parte em concurso de normas ou de pedidos ou
conhecida oficiosamente pelo juiz, nos casos tem que tal admissvel), no
as torna desconformes entre si. partida, estas decises so conformes, pois
que, relevante para a concordncia, to-s o sentido da deciso e no os
fundamentos em se alicera a mesma. Porm, pode nem sempre ser assim:
o fundamento diverso em que assenta a Relao pode tornar as decises
desconformes. So sempre desconformes, ainda que o sentido da deciso
seja o mesmo, quando a mudana de qualificao jurdica tem consequncias
importantes nos efeitos prticos que decorrem de uma deciso. Dito de
outro modo: so desconformes quando da alterao de fundamento resulta
uma sucumbncia para alguma das partes, como sucede, por exemplo, com
a condenao como devedores solidrios de todos os rus e manuteno da
condenao dos mesmos, mas agora como devedores conjuntos, pois tal faz
com que o credor fique impossibilitado de executar s um dos devedores pela
totalidade do crdito peticionado pelo autor.
7 A este propsito, cfr. Miguel Teixeira de Sousa, Dupla conforme: critrio e mbito de
conformidade, CDP, n. 21, p. 21, segundo o qual, normalmente h que averiguar se toda
a coincidncia no contedo de procedncia ou de improcedncia das decises das instncias
suficiente para assegurar a conformidade entre elas e se qualquer divergncia nesse contedo
basta para implicar uma desconformidade entre essas decises.

| 166

Em terceiro lugar, dir-se- que as decises so relativamente conformes


e desconformes, ou que a sua conformidade ou desconformidade no pode
ser vista em absoluto. De facto, podem ser conformes para uma parte e
desconformes para outra parte. Ser necessrio sempre averiguar se a parte em
causa poderia recorrer por comparao direta com a situao de conformidade
total. Na verdade, se a parte no podia recorrer se tivesse visto o tribunal da
relao condenar o ru precisamente na mesma quantia que havia sido fixada
em primeira instncia, poder faz-lo quando a quantia fixada na segunda
instncia, sendo diversa da que foi objeto de condenao na primeira, lhe
mais benfica de algum modo?8
Mas se o fundamento da deciso da Relao irrelevante para a
construo do conceito de dupla conforme, assim j no sucede com o da falta
de unanimidade na conformidade. Com efeito, para que a dupla conforme
assuma um efeito restritivo do recurso de revista para o STJ necessrio que
no haja votos de vencido, isto , que o acrdo da Relao seja unnime. Se
no houver unanimidade, o legislador entende que no h conformidade, o
que abre a porta revista normal.

4. Os pressupostos de admissibilidade do recurso excecional e


admissibilidade de concurso de pressupostos

O artigo 721.-A do CPC estabelece as especficas condies de


admissibilidade de revista excecional, mais precisamente os pressupostos
processuais especficos da admissibilidade deste recurso.
Antes do mais, dir-se- que qualquer um dos critrios ali enunciados
est impregnado de uma forte dose de discricionariedade (muito embora
8 Segundo Miguel Teixeira de Sousa, Dupla conforme: critrio e mbito de
conformidade, cit., se no o poderia fazer nesse caso, tambm no o poder fazer se, com
a deciso da segunda instncia, ainda ficou melhor do que aquilo que estava antes, pelo
que a dupla s aparentemente desconforme em algumas situaes, o que transforma o
conceito de dupla conforme num conceito de sucumbncia e de interesse especfico de
recurso de revista, dito normal.
167

se admita que no homogeneamente distribuda entre os mesmos), o que,


consequentemente, exige uma maior exigncia na fundamentao da
admissibilidade ou no admissibilidade do recurso.
assim quando, apesar da dupla conforme, a questo subjacente mesma
apresentar relevncia jurdica cuja reapreciao seja necessria para uma
melhor aplicao do direito ou se centrar num interesse de particular relevncia
social, ou ainda quando, como se disse j, apesar da dupla conforme, o acrdo
conforme da autoria da Relao est em contradio com outro j transitado
em julgado proferido por qualquer Relao ou pelo STJ, no domnio da
mesma legislao e sobre a mesma questo fundamental de direito, salvo se j
tiver sido proferido acrdo de uniformizao com o qual o visado acrdo da
Relao seja ele prprio conforme.
Por comparao com o seu homlogo recurso de revista excecional no
processo administrativo (artigo 150. do CPTA) ocorre-nos desde logo uma
reflexo: parece mais difcil preencher o conceito indeterminado da alnea
a) artigo do 721.-A, pois a necessidade de melhor aplicao do direito
pode suceder margem, isto , autonomamente, de a questo ter relevncia
jurdica. No processo civil, parece que uma e outra andam de mos dadas: s
h necessidade de melhorar a aplicao do direito se a questo tiver relevncia
jurdica.
Uma outra nota para acentuar que a relevncia jurdica da questo ou
a importncia fundamental da mesma no pode ser aferida pelo prisma do
recorrente, mas antes luz dos interesses comunitrios fundamentais, o
que nos leva a concluir que o legislador atribuiu uma funo social revista
excecional. manifesto que qualquer recurso tem sempre por causa ou
como ponto de partida o interesse do recorrente, traduzido na relevncia
pessoal que este apresenta na reapreciao da questo e que se avalia, em
concreto, pela utilidade que o mesmo retira da interposio do recurso e da
reapreciao da deciso recorrida. Esta utilidade continua a ser o interesse
exigido para os casos em que no se verifique a dupla conforme e em que o
recorrente possa lanar mo da revista, dita normal. Contudo, para que aps a
verificao de uma dupla conforme possa ser admitida uma revista excecional,
absolutamente necessrio que a relevncia ou a importncia da questo se
| 168

revistam de um grau superior autnomo e, mesmo, independente daquele


evidenciado pelo recorrente. Tem, em suma, de manifestar-se um interesse
de natureza comunitria a proteger, o qual se pode traduzir na relevncia
especial da questo da necessidade de melhor aplicao do direito, numa
questo de interesse fundamental, ou, ainda, na necessidade de consolidao
jurisprudencial, como factor de segurana e previsibilidade das decises
judiciais.
No podem, pois, deixar de ser percecionados nos critrios de
admissibilidade desta revista traos de natureza marcadamente objetivista,
que, exceo das decises que admitem sempre recurso independentemente
do valor e/ou da sucumbncia, fogem ao modelo exclusivamente subjetivo
de admisso dos mesmos. Esta mudana de paradigma ir suscitar algumas
consideraes na parte final deste pequeno texto.
Cerca de trs anos de decises preliminares sumrias e a densificao
dos conceitos indeterminados previstos no artigo 721.-A, n. 1, do CPC,
evidenciam o esforo marcadamente restritivo da formao especial do STJ
na densificao daqueles conceitos.
As questes mais interessantes no se colocam no que se refere revista
excecional por oposio de julgados, nas quais se discute basicamente se ou
no necessrio juntar a nota do trnsito da deciso fundamento e se este se
presume ou no9.
Como j seria expectvel, a maior novidade advm do modo de
compreenso das situaes possivelmente contidas nas alneas a) e b) do n. 1
do artigo 721.-A do CPC.
De uma maneira geral, a formao preliminar do STJ tem vindo a entender
que a questo de manifesta complexidade sempre que a dificuldade da
9 Contudo, algumas das decises proferidas quanto a este fundamento por aquela formao
preliminar do que pensar. Designadamente, aquela segundo a qual, mesmo que o acrdo
da Relao se oponha a um acrdo j transitado da Relao ou do STJ que no tenha
sido alvo de uniformizao, no seja admissvel a revista excecional quando o acrdo
fundamento for um exemplar nico [acrdo de 3 de Maio de 2011 (Sebastio Pvoas),
consultado em www.dgsi.pt].
169

soluo jurdica reclame aturado estudo e reflexo, quando se trate de questo


que suscita polmica doutrinal, sendo conveniente a interveno do Supremo
para orientar os tribunais inferiores nas suas decises ou ainda, quando se trate
de questo nova que, partida, se revela suscetvel de provocar divergncias,
por fora da sua novidade e originalidade, que obrigam a operaes exegticas
de grande dificuldade suscetveis de conduzir a decises contraditrias,
justificando igualmente a sua apreciao pelo STJ para enviar ou minorar
contradies que sobre as mesmas possam surgir10.
Por sua vez, o conceito de interesses de particular relevncia social tem
vindo a ser integrado com a ampla repercusso da controvrsia, especificamente
exigindo a possibilidade de verificao de alarme social por conexo com
valores scio-culturais, inquietantes implicaes polticas que minam a
tranquilidade, situaes que pem em causa a eficcia do direito ou afetam
a sua credibilidade, quer na formulao legal, quer na aplicao casustica.
Deteta-se neste ponto em particular e, mais uma vez, por comparao com o
recuso de revista excecional vigente no processo administrativo, uma maior
restrio no preenchimento deste conceito, pois neste ltimo caso o STA no
tem vindo a admitir a necessidade de alarme social11. De igual modo, e ao
contrrio do que recorrente no STA, o STJ no admite a relevncia social
10 Foi com base nestes fundamentos que foi admitida revista excecional que ir apreciar
questo referente validade do casamento determinada pela discusso das leis da
nacionalidade a aplicar no caso concreto. Cfr., acrdo de formao preliminar do STJ de
2 de Fevereiro de 2010 (Santos Bernardino), consultado em www.dgsi.pt.
11 Cfr., os seguintes acrdos da formao preliminar: de 10 de Dezembro de 2009
(Sebastio Pvoas); de 2 de Junho de 2011 (Sebastio Pvoas) clusulas contratuais
gerais (aes inibitrias no so sinnimo de relevncia social, tem de ser analisada a
questo em concreto); de 2 de Fevereiro de 2011 (Carlos Valverde) questes laborais
no so necessariamente de interesse social; de 17 de Junho de 2011 (Sebastio Pvoas);
de 3 de Dezembro de 2009 (Silva Salazar) j uma destas questes a prescrio da
responsabilidade civil extracontratual, designadamente o momento de incio da contagem
do prazo. Ainda: acrdo da formao preliminar de 4 de Fevereiro de 2010 (Silva Salazar)
tem relevncia social saber se existe ou no um prazo para a investigao da paternidade
em face da declarao de inconstitucionalidade do prazo constante no Cdigo Civil;
ou, ainda, o de 13 de Abril de 2010 (Silva Salazar) relativo situao previdencial de
trabalhadores bancrios. Com interesse, cfr., igualmente, acrdo da formao preliminar
de 13.4.2010 (Sebastio Pvoas) que julga de relevncia social a questo da definio do
interesse superior da criana. Todos consultados em www.dgsi.pt.

| 170

da questo exclusivamente com base na sua possibilidade de regenerao em


vrios litgios, ou seja, na sua repetitividade12.

5. Algumas cautelas: a arguio de nulidades do acrdo da Relao

Como decorre do artigo 668., n. 4, do CPC, no havendo recurso,


a nulidade tem de ser arguida perante o tribunal que produziu a deciso
em 10 dias (artigo 153. do CPC). Caso se use a revista excecional, como a
mesma depende do exerccio de um poder discricionrio por parte do STA
(formao preliminar) pode dar-se o caso de, no sendo a mesma admitida e
tendo sido arguida a nulidade perante o STA (na pressuposio de que viria
a ser admitida), a mesma no ser arguida no tribunal a quo, precludindo essa
possibilidade13. Este perigo ficaria ultrapassado se se alterasse o regime de
interposio da revista excecional e da nulidade, compaginando-os. At l,
em caso de existir nulidade e motivo de revista excecional h que, por cautela,
duplicar meios, arguindo a nulidade no Tribunal da Relao e interpondo o
recurso de revista excecional.

6. Concluses crticas. Cumulao de critrios objetivos e subjetivos


para a admisso do recurso: o paradoxo do sistema de admisso da revista
excecional no processo civil e a falsa excecionalidade da revista

Chegados a este ponto, foroso perguntar: se o recurso excecional tem


uma natureza social e no estritamente pessoal no deveria o seu regime legal
refletir de alguma forma aquela funo social?
Assim, e em primeiro lugar, faz sentido serem apenas recorrveis por
12 Cfr., acrdo de 1 de Maro de 2010 (Santos Bernardino).
13 Verifica-se uma destas situaes no acrdo de 12 de Novembro de 2009 (Santos
Bernardino).
171

esta via alguns acrdos da Relao (aqueles que versem sobre as decises de
primeira instncia que ponham termo ao processo ou que decidam, sem pr
termo ao mesmo, de uma questo de mrito no saneador)?
Faz sentido s serem recorrveis excecionalmente aes com valor superior
a 30 000,00 e nas quais a sucumbncia seja, pelo menos, de 15 001,00?
E apenas serem excecionalmente recorrveis os acrdos do tribunal da
Relao confirmadores da primeira instncia?
Se h oposio de julgados, se h questes de relevncia jurdica que
impem uma melhor aplicao do direito, se h questes com relevncia
social e se s essas questes permitem o acesso ao STJ, ento como negar
essa admisso se concorrerem estes mesmos argumentos e no houver lugar
a revista normal? A oposio de julgados, as questes jurdicas relevantes e a
melhor aplicao do direito, a relevncia social das questes s interessa ao
Supremo quando o valor da causa for superior a 30 000,00, a sucumbncia
for maior que 15 000,00, a deciso de primeira instncia for a prevista no
artigo 721., n. 1, do CPC e o acrdo da Relao puder ser considerado
conforme? Fora de qualquer uma destas situaes no h decises da Relao
com relevncia jurdica ou relevncia social e que, por isso, merecem uma
melhor aplicao do direito?
Claro que h. A complexidade da causa e das questes que na mesma
surgem no esto diretamente dependentes do valor atribudo ao pelo autor
ou fixado para a mesma pelo juiz. Est visto que a partir do momento em que o
critrio de recorribilidade eleito transforma o recurso num ato que ultrapassa
o interesse das partes, publicizando-o, no possvel, sem que se verifique
completa falta de coerncia do sistema (sem que fique mesmo paradoxal) e
sem que se possa afirmar uma restrio infundamentada e desproporcional
do direito ao recurso, limitar o cumprimento desses interesses pblicos a
determinados casos. Clarificando: se o que est em causa a aplicao do
direito ou a relevncia de uma questo ou a falta de uniformizao de
jurisprudncia, esses so valores que s se podem compreender de modo
absoluto e no apenas quando as situaes que impem a revista excecional
se verifiquem. Se assim , ento, a pergunta que pode fazer-se a seguinte:
| 172

constitucional restringir recursos com estes fundamentos aos casos da revista


excecional?
Ainda uma outra pergunta. Continua a fazer sentido que estes recursos
excecionais repetimos, assentes e aceites exclusivamente em fundamentos
que escapam ao interesse das partes possam continuar a ter um efeito
devolutivo? Se o interesse socialmente relevante tanto, que pode causar
alarme e inquietao social , pelo menos a admisso do recurso no deveria
produzir um efeito suspensivo?
Ainda motivada pelas mesmas preocupaes, perguntamos: o direito
revista excecional , tal como os outros recursos, livremente renuncivel e
disponvel? E, uma vez admitida a revista excecional, os poderes cognitivos
do tribunal a quo no deveriam ser mais amplos? Justifica-se no caso concreto
a manuteno da proibio da reformatio in pejus?
Finalmente: o regime de custas no deveria ser diferente? Se o mesmo foi
interposto com esse fim social e o recorrente obtm provimento dever ser o
ru recorrido o nico a arcar com as custas?
A nossa intuio leva-nos a concluir que o regime legal da revista excecional
poderia e deveria ter sido adaptado funo social por esta desempenhada,
que, alis, a nica que determina a sua admissibilidade. De outro modo, a
revista excecional -o falsamente.
No existem quaisquer dvidas que, face ao regime legal em vigor, a
resposta s questes enunciadas negativa. O que nos perguntamos se,
de iure condendo, no deveria dotar-se o regime legal correspondente a este
recurso de uma excecionalidade efetiva que fizesse jus causa da sua admisso
e no a ignorasse por completo, como de facto e no plano das normas sucede.
Para ns, como se deixou entre dito, apenas faz sentido uma revista
excecional que no tenha de pressupor uma revista normal e que reflita de
algum modo no seu regime legal a causa da excecionalidade da sua admisso.
A questo merece, contudo, reflexes mais detidas que se escrevero num
outro texto, ainda a publicar.
173

| 174

Os Efeitos Processuais da Declarao de Insolvncia*


Maria do Rosrio Epifnio

Sumrio: I. Introduo; II. Os efeitos sobre as aes declarativas; 1.


O destino das aes; 2. A substituio processual do insolvente; III.
Os efeitos sobre as aes executivas e sobre os processos nos quais
tenha sido praticado qualquer ato de apreenso ou deteno de bens
compreendidos na massa insolvente; IV. Os efeitos sobre as convenes
arbitrais; V. Os efeitos sobre as dvidas da massa insolvente; VI. Os
efeitos sobre as aes previstas no art. 82.

I. Introduo
O processo de insolvncia um processo universal e concursal1.
Por ser um processo universal, existe um conjunto de bens, que a lei
designa de massa insolvente, cujo destino ser definido exclusivamente no
processo de insolvncia com vista satisfao do interesse dos credores.
Consequentemente, ficam vedados ao insolvente os atos de disposio e de
administrao dos bens que integram a massa insolvente, assim como qualquer
ato que possa afetar os respetivos bens (congelamento da massa insolvente).
Por ser um processo concursal (pois todos os credores so chamados a
reclamar os seus crditos no processo), fica vedada aos credores a possibilidade
* O presente texto, que serviu de apoio minha interveno nas I Jornadas de Direito
Processual Civil de Valpaos (novembro de 2011), foi redigido segundo o novo acordo
ortogrfico.
1 A este propsito, veja-se o nosso Manual de Direito da Insolvncia, 3 edio, Almedina,
Coimbra, 2011, pp. 12 e ss.
175

de obterem o pagamento dos respetivos crditos por qualquer outra via que
no a via do processo de insolvncia nesta matria vigora o princpio da
exclusividade da instncia insolvencial.
Partindo destas duas caractersticas fundamentais, poderemos
compreender a razo de ser e o alcance de algumas solues contempladas no
Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas a propsito dos efeitos
processuais da declarao de insolvncia2.
A matria est essencialmente regulada no captulo II do Ttulo IV (nos
arts. 85.-89.), mas tambm no captulo I do Ttulo IV, no art. 82., n.s 2-5, e
no Cdigo de Processo Civil, no art. 870. 2.

II. Os efeitos sobre as aes declarativas

1. O destino das aes

Por fora do art. 85., n. 1, as aes em que se apreciem questes relativas


a bens compreendidos na massa insolvente, intentadas contra o devedor ou
contra terceiro3, mas que possam influenciar o valor da massa insolvente, e
as aes exclusivamente patrimoniais intentadas pelo devedor, podero ser
apensas ao processo de insolvncia, a pedido do administrador da insolvncia,
2 Aprovado pelo D.L. n. 53/2004, de 18 de Maro. Doravante, os preceitos desacompanhados
da referncia ao respetivo diploma legal pertencem ao CIRE, salvo se do contexto resultar
o contrrio.
3 Segundo o art. 1198., n. 2, do Cdigo de Processo Civil, as aes intentadas contra o
insolvente e contra terceiro no eram apensas ao processo de falncia, pois o processo
de falncia estava limitado subjetivamente ao falido. Por isso, as aes prosseguiam
contra os terceiros apenas e o falido era absolvido da instncia nesse processo, pois no se
podia conhecer de responsabilidades do falido fora do processo de falncia (restava ao
respetivo credor, reclamar no processo de falncia) - a este propsito, veja-se MACEDO,
Pedro de Sousa, Manual de Direito das Falncias, vol. II, Almedina, Coimbra, 1968, p. 112.

| 176

com fundamento na convenincia para os fins do processo4.


A apensao uma consequncia do carter universal e concursal do
processo de insolvncia: uma vez que so apreendidos e liquidados todos os
bens penhorveis do insolvente (universalidade do processo de insolvncia),
independentemente da verificao do passivo, todos os credores devem ser
chamados ao processo para nele (e s nele exclusividade da instncia5)
obterem a satisfao dos seus direitos6.
Por isso, as aes declarativas intentadas contra o insolvente, pendentes
data de declarao de insolvncia, podero seguir um de dois destinos7: so
apensas ao processo de insolvncia, so suspensas ou extinguem-se.
Sero apensas, se o juiz entender que so pertinentes para os fins do
processo8. A apensao tem a vantagem do aproveitamento da atividade
desenvolvida em aes pendentes, por forma a serem consideradas na
verificao do passivo. Se a apensao for solicitada depois de decorrido o
prazo para a reclamao dos crditos, Pedro de Sousa Macedo defendia a
inadmissibilidade da apensao por perda de utilidade - em consequncia, a
ao em curso deveria ser objeto de uma deciso de absolvio da instncia,
restando ao credor lanar mo da verificao ulterior de crditos9.
Se a ao no for apensa ao processo de insolvncia, suscita-se de imediato
4 No sentido de que esta apensao perde razo de ser nos casos de declarao de
insolvncia com carter limitado, se no tiver sido requerido o complemento da sentena,
veja-se FERNANDES, Lus A. Carvalho/ LABAREDA, Joo, Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas Anotado, Quid Juris, Lisboa, 2008, p. 355, nota 8.
5 Pedro de Sousa Macedo fala a este propsito de um efeito aglutinador do processo
de insolvncia - todas as responsabilidades do falido so apreciadas pelo procedimento
falimentar, no apenso da verificao do passivo: op.cit., vol. II, p. 111.
6 Por isso, de acordo com o art. 91., n. 1, a declarao de insolvncia importa o vencimento
de todas as obrigaes do insolvente no sujeitas a condio suspensiva.
7 As aes patrimoniais intentadas pelo insolvente podero ser apensas ao processo de
insolvncia, nos termos do art. 85., n. 1, ou ento correro o seu curso autonomamente,
no parecendo existir fundamento legal para a sua suspenso ou extino.
8 A apensao vigora apenas na pendncia do processo de insolvncia - encerrado o
processo de insolvncia, a ao desapensada do processo e remetida para o tribunal
competente (art. 233., n. 4).
9 Op. cit., vol. II, p. 111.
177

a questo de saber se a declarao de insolvncia de uma entidade importa


a extino, por inutilidade superveniente da lide, de uma ao declarativa
em que demandada essa mesma entidade, para efeitos de condenao no
reconhecimento de um crdito10. O CIRE no contm qualquer preceito
regulador desta questo, pelo que a soluo dever resultar da conjugao
dos respetivos preceitos com as normas processuais gerais que disciplinam as
aes declarativas de condenao: todavia, a coordenao destes normativos
no tem sido pacfica no seio da jurisprudncia.
Se as Relaes tm sido muito divergentes na resposta a esta questo, j o
Supremo Tribunal de Justia tem decidido no seguinte sentido: transitada em
julgado a sentena que declara a insolvncia da demandada, a ao que visa o
reconhecimento de um direito de crdito sobre a insolvente deve ser declarada
extinta, por inutilidade superveniente da lide, de harmonia com o disposto no
art. 287., al. e) do CPCivil11.
Em defesa desta tese, o Supremo Tribunal de Justia tem invocado
um conjunto de argumentos. Desde logo, em resultado da declarao de
insolvncia, e na pendncia do processo de insolvncia, os credores s
podero exercer os seus direitos de acordo com o disposto no CIRE (art.
90.). Em consequncia, devero lanar mo da reclamao de crditos (nos
termos do art. 128., n. 1), ainda que o respetivo crdito j esteja verificado
por deciso definitiva12 (n. 3 do art. 128.), pois o pagamento dos crditos
10 Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 20 de Setembro de 2011 (Garcia Calejo).
11 Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 20 de Setembro de 2011 (Garcia Calejo).
No mesmo sentido, veja-se o Acrdo de 25 de Maro de 2010 (Pinto Hespanhol), o
Acrdo de 13 de Janeiro de 2011 (Pereira da Silva), e o Acrdo de 20 de Setembro de
2011 (Garcia Calejo).
12 Segundo o Acrdo do Tribunal da Relao de 30 de Junho de 2010 (Duro Mateus
Cardoso), visando o processo de insolvncia a colocao de todos os credores em
posio de igualdade jurdica perante o patrimnio da insolvente mediante o concurso
universal de credores, a afirmao e reconhecimento de direitos de crdito sobre a
insolvente atravs de aces declarativas de condenao em que apenas um dos vrios
credores parte, abriria o caminho a situaes de conluio e favorecimento entre alguns
dos vrios credores ou de falsos credores, por um lado, e a empresa beira da insolvncia
ou j insolvente, por outro, atravs de simples expedientes como a no contestao das
aces, omisso de apresentao de prova, confisso dos factos ou do pedido, etc., tudo
com prejuzo manifesto dos restantes credores no intervenientes na aco declarativa.

| 178

sobre a insolvncia apenas contempla os que estiverem verificados por


sentena transitada em julgado (art. 173.). Por isso, declarada a insolvncia,
aberto o incidente de qualificao da insolvncia com carter pleno e fixado o
prazo da reclamao de crditos, se as aes declarativas pendentes contra o
devedor insolvente (em que se discutem direitos patrimoniais) prosseguirem,
estar-se- a desrespeitar o comando dos preceitos legais [], com particular
relevo para o art. 90., porquanto aqueles credores da insolvncia estariam, na
pendncia desta, a exercer os seus direitos por meios processuais alheios ao
CIRE de nada servindo a sentena proferida na ao instaurada contra o
devedor13.
Em sentido contrrio a esta tese do Supremo, podem ser apontados alguns
Acrdos das Relaes14, que tm defendido que a declarao de insolvncia
no determina, s por si, a inutilidade das aes declarativas que tm como
objecto o reconhecimento judicial de um crdito sobre a insolvente [] Tal
inutilidade apenas ocorrer a partir do momento em que, no processo de
insolvncia, proferida sentena de verificao de crditos, j que, a partir
desse momento, essa sentena que reconhece e define os direitos dos
credores15.
Penso que, apesar de a ao no ser apensa e o credor no reclamar o
seu crdito no processo de insolvncia, a ao declarativa condenatria
conserva a sua utilidade e, por isso, dever ser apenas suspensa e no extinta
por inutilidade superveniente da lide16. S no caso de o credor ter reclamado
13 Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 20 de Setembro de 2011 (Garcia Calejo).
14 Designadamente, os Acrdos do Tribunal da Relao do Porto, de 17 de Dezembro de
2008 (Maria Catarina), de 22 de Setembro de 2009 (Ana Lucinda Cabral), de 2 de
Maro de 2010 (Marques de Castilho) e de 1 de Junho de 2010 (Guerra Banha); e os
Acrdos do Tribunal da Relao de Lisboa, de 30 de Junho de 2010 (Paula S Fernandes)
e de 15 de Fevereiro de 2011 (Manuel Marques). No sentido da tese defendida pelo STJ,
vejam-se, por exemplo, os Acrdos do Tribunal da Relao de Coimbra, de 22 de Maro de
2011 (Artur Dias), e de Lisboa, de 3 de Junho de 2009 (Seara Paixo), de 30 de Junho
de 2010 (Duro Mateus Cardoso) e de 16 de Maro de 2011 (Natalino Bolas).
15 Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 17 de Dezembro de 2008 (Maria Catarina).
No mesmo sentido, veja-se o voto de vencido de Jorge Arcanjo, in Acrdo do Tribunal
da Relao de Coimbra de 22 de Maro de 2011 (Artur Dias).
16 A impossibilidade ou inutilidade superveniente da lide d-se quando, por facto ocorrido
na pendncia da instncia, a pretenso do autor no se pode manter, por virtude do
179

o seu crdito e de este ter sido objeto de sentena de verificao e graduao


de crditos poder a instncia extinguir-se por inutilidade superveniente da
lide (art. 287., al. e)): na verdade, a sentena de verificao e graduao dos
crditos proferida no processo de insolvncia, depois de encerrado o processo,
constitui para o efeito ttulo executivo (art. 233., n. 1, al. c)).
Em consequncia, o momento processual em que esta extino (a ocorrer)
dever operar no coincide com a reclamao do crdito, mas sim com o
momento da prolao da sentena de verificao e graduao dos crditos. De
facto, a reclamao do crdito no importa necessariamente a prolao de uma
sentena de verificao e graduao dos crditos. Desde logo, na hiptese de
encerramento do processo por insuficincia da massa, extingue-se a instncia
da verificao e graduao dos crditos, exceto se j tiver sido proferida
sentena de verificao e graduao dos crditos (art. 233., n. 2, al. b))17.
Depois, tambm na hiptese de o processo encerrar a pedido do devedor (nos
termos do art. 230., n. 1, al. c)), pode o processo de insolvncia terminar sem
que o credor a obtenha ttulo comprovativo do seu direito contra o insolvente
(art. 232., n. 2, al. b)).
Por isso, a reclamao do crdito no importa necessariamente a
inutilidade superveniente da lide de natureza declarativa intentada contra
o insolvente: a inutilidade superveniente s ocorrer a partir do momento
em que, no processo de insolvncia, proferida sentena de verificao de
crditos, j que a partir desse momento, essa sentena que reconhece e define
os direitos dos credores18.
desaparecimento dos sujeitos ou do objecto do processo, ou encontra a satisfao fora do
esquema da providncia pretendida () a soluo do litgio deixa de interessar - alm, por
impossibilidade de atingir o resultado visado; aqui, por ele j ter sido atingido por outro
meio - assim, FREITAS, Jos Lebre/REDINHA, Joo/PINTO, Rui, Cdigo de Processo
Civil Anotado, vol. 1., Coimbra Editora, 1999, p. 512.
17 No caso de a insuficincia ser constatada na prpria sentena declarativa de insolvncia,
e uma vez que a sentena s contm as referncias das alneas a) e b) do art. 36., no
podem ser aplicados os arts. 85.-89.. Neste sentido tambm o Acrdo do Tribunal da
Relao do Porto, de 5 de Maio de 2009 (Maria Eir), A medida constante do referido
preceito legal [art. 88., n. 1, do CIRE] no faz sentido em relao aos casos em que
apenas se declarou a insolvncia restrita, em que no h, para alm do mais, lugar fase
da reclamao de crditos.
18 Assim, Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 17 de Dezembro de 2008 (Maria
Catarina).

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2. A substituio processual do insolvente

Em consequncia da privao do poder de disposio e de administrao


dos bens que integram a massa insolvente, o devedor perde correspetivamente
a sua legitimidade processual19. Por isso, em todas as aes patrimoniais
pendentes em que o insolvente seja autor ou ru, o administrador da insolvncia
substitui (por fora da lei) o insolvente, independentemente da apensao do
processo e do acordo da parte contrria - esta substituio automtica, sem
necessidade de qualquer habilitao20.
A extenso desta substituio deve ser aferida em funo do alcance da
prpria privao do poder de disposio e de administrao (prevista no
art. 81.). Assim, devero ficar fora da sua rbita as aes que respeitem a
direitos de natureza pessoal, tais como as aes de divrcio, de investigao de
paternidade, bem como as aes penais21.
A substituio processual d-se quando admitido como parte no
19 A legitimidade uma certa posio [das partes] em face da relao material litigada. Ela
corresponde grosso modo, ao conceito civilista de poder de disposio: assim, ANDRADE,
Manuel A. Domingues, Noes Elementares de Processo Civil, Coimbra Editora, Coimbra,
1979, p. 84.
20 Sousa de Macedo falava aqui de habilitao universal, por mero efeito da declarao de
insolvncia, ou seja, uma vez decretada, em todo e qualquer negcio, em toda e qualquer
aco, ipso facto deixa o falido de ter legitimidade para esta caber ao administrador
op. cit., vol. II, p. 117. A confirmar esta desnecessidade de habilitao, o art. 234., n. 4,
dispe que, com o encerramento do processo, o devedor passa a ter legitimidade exclusiva
para a causa, independentemente de habilitao.
21 Segundo o Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 13 de Setembro de 2011 (Paulo
Barreto), I A constituio de arguido e o termo de identidade e residncia constituem
actos processuais com carcter prprio e pessoal to acentuado - porque deles emergem
direitos e deveres - que a sua aceitao, em representao da insolvente/arguida, exorbita
a natureza exclusivamente patrimonial das funes do administrador de insolvncia.
II. Assim, no cabe no mbito das funes do administrador de insolvncia, aceitar a
constituio como arguido e assinar o termo de identidade e residncia, em representao
de pessoa colectiva insolvente, em processo cuja responsabilidade criminal resulta de
factos anteriores ao processo de insolvncia.
181

processo quem no sujeito da relao jurdica deduzida em juzo22. O


substituto atua no processo em seu nome (e no em nome de outrem, como
sucede com o representante) e no seu prprio interesse, mas litiga sobre direito
alheio23.
Na hiptese de o insolvente continuar a intervir no processo
como parte, e assim, sem legitimidade processual para tal (ilegitimidade
superveniente), a sentena que venha a ser proferida inoponvel massa
insolvente. Se o insolvente for substitudo, os atos que tenha praticado em
violao da ilegitimidade sero nulos e devero ser repetidos24.
Com o encerramento do processo de insolvncia, o devedor recupera
a sua legitimidade exclusiva para a causa (salvo estipulao em contrrio
prevista no plano de insolvncia), independentemente de habilitao ou do
acordo da contraparte (art. 233., n. 4).

III. Os efeitos sobre as aes executivas e sobre os processos nos quais tenha
sido praticado qualquer ato de apreenso ou deteno de bens compreendidos
na massa insolvente

1. Por fora do art. 88., em combinao com o art. 85., n. 3, as aes


executivas e as diligncias executivas ou providncias, respetivamente
propostas e requeridas pelos credores da insolvncia contra o insolvente,

22 CASTRO, Artur Anselmo, Direito Processual Civil Declaratrio, vol. III, Almedina,
Coimbra, 1982, p. 391.
23 VARELA, Antunes/BEZERRA, J. Miguel/NORA, Sampaio e, Manual de Processo Civil, 2
edio, Coimbra Editora, Coimbra, 1985, pp. 732-733.
24 MACEDO, Pedro de Sousa, op. cit., vol. II, Almedina, Coimbra, 1968, pp. 117-118.

| 182

ficam suspensas25, de modo automtico26, podendo a suspenso ser pedida por


qualquer credor no processo executivo, com fundamento no requerimento da
declarao de insolvncia (art. 870. do Cdigo de Processo Civil)27.
Os credores da insolvncia tambm ficam impedidos de intentar ao
executiva contra o insolvente depois da declarao de insolvncia. Se,
contrariando o disposto no art. 88., n. 1, for intentada uma ao executiva
contra o insolvente, a mesma dever ser objeto de deciso de indeferimento,
por impossibilidade legal28.
Se j tiver havido algum ato de apreenso ou deteno dos bens que
integram a massa insolvente, o juiz ordena a sua apensao ao processo de
insolvncia (art. 85., n. 2). Se houver outros executados, o processo corre por
apenso apenas contra esses executados, ficando suspenso quanto ao insolvente
(art. 88., n. 1, 2 parte).
Se no tiver havido qualquer ato de apreenso ou deteno, no parece
haver motivo para a apensao ao processo de insolvncia (art. 85., n. 2, a
contrario). Nesse caso, por fora da lei, o processo fica suspenso, e, se houver

25 Segundo o Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 13 de Novembro de 2006 (Sousa


Lameira): A declarao de insolvncia, com carcter limitado - artigos 191 e 39 CIRE
- na qual no foi requerido o complemento da sentena, no determina a declarao de
extino da instncia por impossibilidade superveniente da lide, nos termos do artigo 88,
n 1 daquele Cdigo e 287 alnea e) do Cdigo de Processo Civil do processo de execuo
que corre contra o insolvente. No mesmo sentido o Acrdo do Tribunal da Relao do
Porto, de 5 de Maio de 2009 (Maria Eir): I - O disposto no art 88, n. 1, do CIRE,
invocado no despacho recorrido, no se aplica situao de insolvncia restrita. II - A
medida constante do referido preceito legal no faz sentido em relao aos casos em que
apenas se declarou a insolvncia restrita, em que no h, para alm do mais, lugar fase
da reclamao de crditos.
26 No sentido de que esta suspenso independente do registo da sentena, por fora do
carter urgente e da letra da lei, veja-se Oliveira, Artur Dionsio, Os Efeitos Externos da
Insolvncia. As Aces Pendentes Contra o Insolvente, in: Julgar, n. 9, 2009, p. 177.
27 No sentido de que nula a venda em processo executivo, depois da declarao de
insolvncia, cfr. o Acrdo do Tribunal da Relao de Guimares, de 5 de Junho de 2008
(Manso Rainho).
28 Quanto ao problema das custas judiciais, veja-se Oliveira, Artur Dionsio, Os Efeitos
Externos da Insolvncia. As Aces Pendentes Contra o Insolvente, in: Julgar, n. 9, 2009,
p. 176.
183

outros executados, prossegue contra eles29, sendo apenas extrado traslado do


processado respeitante ao insolvente (art. 88., n. 2).

2. Apesar de a letra da lei prescrever a suspenso do processo ou das


diligncias executivas, tem sido suscitada a questo da possibilidade de a
instncia se extinguir por inutilidade superveniente da lide executiva (nos
termos do art. 287., al. e), do Cdigo de Processo Civil).
No sentido de que a instncia no se extingue, vai a doutrina30 e a
jurisprudncia: veja-se, designadamente, o Acrdo do Tribunal da Relao
de Lisboa, de 21 de Setembro de 2006 (Caetano Duarte), segundo o qual
o art. 88., n. 1 () deve ser interpretado no sentido de que a execuo
deve ser sustada quanto ao insolvente mas no deve ser declarada finda, uma
vez que os credores podero, depois de o processo encerrar, e na hiptese de
no obterem a a integral satisfao dos seus direitos, prosseguir as execues
suspensas, aproveitando toda a atividade processual entretanto realizada at
prolao da sentena declarativa de insolvncia31.

3. O Anteprojeto de diploma que altera o CIRE, de 24 de novembro de


2011, acrescenta ao art. 88. dois nmeros.
De acordo com o n. 3, As aes executivas suspensas nos termos do n.
1 extinguem-se, quanto ao executado insolvente, logo que ocorra uma das
seguintes situaes:
29 Neste sentido, veja-se o Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 3 de Novembro de
2011 (Guerra Banha).
30 Na doutrina, defendendo a suspenso enquanto o processo durar, LEITO, Lus Manuel
Teles de Menezes, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas - Anotado, 5
edio, Almedina, Coimbra, 2009, p. 129.
31 No mesmo sentido, veja-se tambm, entre muitos outros, o Acrdo do Tribunal da
Relao de Guimares, de 15 de Setembro de 2011 (Amlcar Andrade); os Acrdos do
Tribunal da Relao do Porto, de 3 de Novembro de 2011 (Guerra Banha), de 21 de Junho
de 2010 (Anabela Luna de Carvalho); o Acrdo do Tribunal da Relao de Coimbra, de
3 de Novembro de 2009 (Teresa Pardal).

| 184

a) O processo de insolvncia seja encerrado por insuficincia de bens da


massa insolvente;
b) Seja deliberada em assembleia de credores a liquidao da massa
insolvente.
Por fora do novo n. 4, Compete ao administrador da insolvncia
comunicar por escrito e, preferencialmente, por meios eletrnicos, ao agente
de execuo nomeado nas execues afetadas pela declarao de insolvncia,
que sejam do seu conhecimento, a ocorrncia dos factos descritos no nmero
anterior.
A extino das aes executivas suspensas, de acordo com este
Anteprojecto, pode fundar-se, desde logo, no encerramento do processo por
insuficincia de bens da massa insolvente. Parece tratar-se apenas da hiptese
legal prevista no art. 232., e, por isso, dos casos em que, aps a prolao
da sentena declarativa de insolvncia, o administrador da insolvncia se
apercebe de que a massa insolvente insuficiente para a satisfao das custas
do processo e das dvidas da massa insolvente, dando disso conhecimento ao
juiz32. Temos dvidas quanto extino das aes executivas nesta hiptese:
se o patrimnio insuficiente para a satisfao das dvidas da massa e das
custas do processo de insolvncia, pode no o ser para a satisfao do crdito
exequendo. Por que no deixar atuar as regras gerais de extino da instncia
executiva, previstas no art. 919., mais concretamente nos arts. 832., n. 3,
833.-B, n. 6 e 875., n. 6, todos do CPCivil?
A extino das aes executivas suspensas, ainda de acordo com o
Anteprojeto, pode tambm fundamentar-se na deliberao da assembleia
de credores de liquidao da massa insolvente (art. 88., n. 3, al. b)). Esta
deliberao, que poder ser tomada pela assembleia de credores de apreciao
do relatrio (prevista e regulada no art. 156.), ou at pela assembleia de
32 Parece, assim, estar excluda a hiptese do art. 39.: o juiz, antes da prolao da sentena
declarativa da insolvncia, conclui que o patrimnio do devedor no presumivelmente
suficiente para o pagamento das custas processuais e das dvidas da massa insolvente.
Neste caso, nem chegam a produzir-se os efeitos (substantivos ou processuais) associados
declarao de insolvncia, designadamente a suspenso das aes executivas (art. 39.,
n. 7, al. a)).
185

discusso e votao da proposta de plano de insolvncia (arts. 209. e ss.), , s


por si, suficiente para a extino da ao executiva (no parecendo necessrio
o encerramento do processo de insolvncia)33. Em consequncia da alterao
legal, as aes executivas passam a conhecer duas fases na pendncia da ao
de insolvncia: numa primeira fase, ficam suspensas quanto ao executado
insolvente; numa segunda fase, quando se preencha a alnea b) do n. 3, as
aes extinguem-se quanto ao executado insolvente.

4. A suspenso da ao executiva dever perdurar at ao encerramento do


processo, momento em que, em regra, os efeitos da declarao de insolvncia
cessam (art. 233.). Em consequncia deste encerramento, o destino das
execues suspensas depender de vrias condicionantes, designadamente
do sujeito passivo da declarao de insolvncia e do regime jurdico do
encerramento do processo34.
Sendo o insolvente uma pessoa singular, se o processo de insolvncia tiver
sido encerrado com fundamento no art. 230., n. 1, al. a) (aps o rateio final)
e o credor tiver obtido a satisfao integral do seu crdito no processo de
insolvncia, a instncia executiva dever ser julgada extinta por inutilidade
superveniente da lide; se o credor no obteve essa satisfao integral, a
execuo retomar os seus termos. Todavia, se tiver sido apresentado pedido
de exonerao do passivo restante e tiver sido proferido o despacho inicial de
cesso do rendimento disponvel, no obstante o encerramento do processo, e
durante o perodo da cesso, no so permitidas quaisquer execues sobre
os bens do devedor, destinadas satisfao dos crditos sobre a insolvncia
(art. 242., n. 1).
Na hiptese de o insolvente ser uma sociedade comercial, com o
33 A expresso legal logo que ocorra uma das seguintes situaes parece significar que a
extino da instncia automtica.
34 Seguiremos de perto a anlise de Artur Dionsio de Oliveira no seu estudo Os Efeitos
Externos da Insolvncia. As Aces Pendentes Contra o Insolvente, in: Julgar , n. 9, 2009,
pp. 179 e ss.

| 186

encerramento do processo aps o rateio final a execuo deve extinguir-se,


pois, por fora do art. 234., n. 3, a sociedade extingue-se aps o encerramento
do processo.
Se o processo de insolvncia encerrar antes do rateio final, com fundamento
na al. c), nada parece obstar ao prosseguimento da ao executiva, trate-se de
um insolvente pessoa singular ou pessoa coletiva (art. 233., n. 1, al. c)).
Se o processo encerrar aps a aprovao de um plano de insolvncia,
de acordo com o art. 230., n. 1, al. b), o destino das execues em curso
depender do contedo do prprio plano de insolvncia (art. 233., n. 4).
Se o processo encerrar na sequncia da aprovao de um plano de
pagamentos (art. 259., n. 4), a sentena declarativa de insolvncia s contm
as referncias das alneas a) e b) do art. 36.- por isso, no so desencadeados
os efeitos processuais contemplados no Cdigo. Neste caso, os efeitos
processuais, podero, eventualmente, ser desencadeados pelo prprio plano
de pagamentos (arts. 233., n. 1, al. c) e 252., n. 2).

IV. Os efeitos sobre as convenes arbitrais

Inovadoramente, o Cdigo, no art. 87., e replicando a norma equivalente


do direito concursal espanhol (art. 52 Ley Concursal35), regula os efeitos da
declarao de insolvncia sobre a subsistncia das convenes de arbitragem,
quando um dos contraentes declarado insolvente.
Desde logo, determina a suspenso da eficcia das convenes arbitrais
35 Artculo 52. Procedimientos Arbitrales 1. Los convnios arbitrales en que sea parte el
deudor quedarn sin valor ni efecto durante la tramitacin del concurso, sin perjuicio
de lo dispuesto en los tratados internacionales. 2. Los procedimientos arbitrales en
tramitacin al momento de la declaracin de concurso se continuarn hasta la firmeza
del laudo, siendo de aplicacin las normas contendias en los apartados 2 y 3 del artculo
anterior.
187

em que o insolvente seja parte, contanto que digam respeito a litgios cujo
valor possa influenciar o valor da massa insolvente (n. 1 do art. 87.)36.
Trata-se de uma soluo que, perante o silncio da lei (quer do Cdigo dos
Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia37, quer do
Cdigo de Processo Civil), j vinha sendo defendida pela doutrina38 e pela
jurisprudncia39.
Todavia, este regime de suspenso sofre duas restries, pois no valer
se se verificar alguma das seguintes hipteses: prevalncia dos tratados
internacionais aplicveis (art. 87., n. 1, in fine); pendncia data de declarao
de insolvncia de um processo arbitral (art. 87., n. 2).
Se, data da declarao de insolvncia, j estiver pendente algum processo,
por remisso expressa para o art. 85., n. 3, o insolvente substitudo pelo
administrador da insolvncia40. No obstante a pendncia do processo arbitral,
o credor no fica dispensado de reclamar o respetivo direito nos termos gerais
do art. 128., n. 3 (art. 87., n. 2, parte final).

36 Poder a conveno arbitral no respeitar a litgios de natureza patrimonial que possa


influenciar o valor da massa, como por exemplo em certas hipteses em que esteja em
causa a apreciao de prevalncia de um contrato de arrendamento intransmissvel assim, FERNANDES, Lus A. Carvalho/ LABAREDA, Joo, op. cit., p. 360, nota 2.
37 Muito embora o Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de
Falncia j previsse a possibilidade de o liquidatrio judicial celebrar convenes de
arbitragem, nos termos previstos no seu art. 144.. A este propsito, veja-se MENDES,
Armindo Ribeiro/MENDES, Sofia Ribeiro, Crnica de Jurisprudncia Portuguesa em 2009,
in: Revista Internacional de Arbitragem e Conciliao, Ano III, Maio 2010, p. 270.
38 Assim, MACEDO, Pedro de Sousa, op. cit., vol. II, p. 112, que j defendia que o princpio
da universalidade de procedimento prevalece sobre a competncia convencional, o
compromisso arbitral e a clusula compromissria.
39 Neste sentido, o Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 21 de Abril de 2005 (Pinto
dos Santos), fundamentando-se a deciso de no vinculao da insolvente clusula
compromissria no instituto da resoluo com fundamento na alterao anormal das
circunstncias (de acordo com o art. 437., n. 1, do Cdigo Civil), ou seja, a supervenincia
do estado de falncia e a consequente impossibilidade de suportar os custos do processo
arbitral.
40 No sentido de que no h lugar apensao do processo arbitral ao processo de insolvncia,
LEITO, Lus Manuel Teles de Menezes, Cdigo, op.cit., p. 97, nota 2; Lus FERNANDES,
Lus A. Carvalho/ LABAREDA, Joo, op. cit., p. 361, nota 4.

| 188

V. Os efeitos sobre as dvidas da massa insolvente

O art. 89. regula os efeitos da declarao de insolvncia sobre as aes


respeitantes a dvidas da massa insolvente trata-se de dvidas que se
encontram elencadas essencialmente no art. 51. (alm de outras como tal
qualificadas no Cdigo) e que so pagas precipuamente em relao aos crditos
sobre a insolvncia (art. 172., n. 1), na data do seu vencimento, qualquer que
seja o momento processual41.
As aes, declarativas ou executivas42 (com exceo das execues por
dvidas tributrias43), respeitantes s dvidas da massa insolvente correm por
apenso ao processo de insolvncia - em consequncia, o tribunal onde corre o
processo de insolvncia tem uma competncia por conexo e obrigatria
44
, pois o autor no tem qualquer faculdade de opo.
41 A este propsito, veja-se o nosso Manual de Direito da Insolvncia, 3 edio, Almedina,
Coimbra, 2011, pp. 202 e ss.
42 Segundo o Acrdo do Tribunal da Relao de Coimbra, de 17 de Abril de 2008 (Lus
Miguel de Azevedo Mendes), O Tribunal do Trabalho incompetente, em razo
da matria, para conhecer de aco para apreciao de despedimento ocorrido em
data posterior a uma declarao de insolvncia duma sociedade e de crditos laborais
emergentes do contrato de trabalho mantido e daquela cessao. In http://www.
colectaneadejurisprudencia.com
43 Segundo o Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo, de 7 de Setembro de 2011
(Isabel Marques da Silva), A instaurao da execuo fiscal por crditos vencidos
posteriormente declarao de falncia, como so os crditos exequendos, encontra
expresso apoio legal no disposto no n. 6 do artigo 180. do CPPT, preceito que h-de ser,
contudo, interpretado razoavelmente, atenta a unidade do sistema jurdico, no sentido
de que s ser vivel o prosseguimento dos processos de execuo fiscal por crditos
vencidos aps a declarao de falncia se forem penhorados bens no apreendidos naquele
processo.
44 Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 3 de Maio de 2011 (Ana Lucinda
Cabral), segundo o qual, apesar de esta aco de despejo revestir a natureza de uma
ao autnoma, por fora da declarao de insolvncia passa a integrar um incidente
(em sentido lato) do respectivo processo, sendo chamada para a sua esfera como efeito
processual da declarao, passando a integrar de forma dependente os trmites do prprio
processo de insolvncia, perdendo autonomia e integrando os procedimentos integrados
para liquidao do patrimnio do insolvente e pagamento das suas dvidas.
189

Com vista estabilizao da massa insolvente, o art. 89., n. 1 estabelece


um perodo de carncia45 para a propositura de execues de dvidas da massa
insolvente trs meses seguintes declarao de insolvncia.

VI. Os efeitos sobre as aes previstas no art. 82.

Com uma insero sistemtica duvidosa, o CIRE tambm contm uma


disciplina processual especial para as aes previstas no art. 82., n. 2-4.
Desde logo, trata-se de aes em que atribuda ao administrador da
insolvncia legitimidade exclusiva, na pendncia do processo de insolvncia46,
para propor e/ou fazer seguir as aes elencadas nos n.s 2 e 3 do art. 82., por
um lado, e, por outro lado, imposta por lei a sua tramitao por apenso (art.
82., n. 5).
A concentrao na instncia insolvencial da apreciao das atuaes dos
administradores societrios, perante a sociedade insolvente (art. 82., n. 2,
al. a)), o corolrio da perda de poder de disposio e de administrao pelo
insolvente (art. 81., n. 1) e, perante os credores sociais47, a consequncia
direta da exclusividade da instncia insolvencial para a reclamao dos
crditos (art. 82., n. 2, al. b)48 e c)).
45 Assim, FERNANDES, Lus A. Carvalho/ LABAREDA, Joo, op. cit., p. 363, nota 3.
46 Crticos em relao restrio temporal deste efeito pendncia da ao (por estatuio
expressa do promio do n. 2), vejam-se FERNANDES, Lus A. Carvalho/ LABAREDA,
Joo, op. cit., p. 346, nota 7.
47 Para Manuel A. Carneiro da Frada, as aes contempladas no art. 82., n. 2, so
susceptveis de aproveitar, reflexa ou indirectamente, generalidade desses mesmos
credores. Estes interesses dos credores so individuais, mas homogneos. Por isso, o
Autor conclui que as aces destinadas a satisfazer interesses meramente singulares (no
comuns) de reparao de danos por parte dos credores da sociedade insolvente contra os
seus administradores so autnomas. Do mesmo modo, as aces dos scios contra esses
mesmos administradores - A Responsabilidade dos Administradores na Insolvncia, in:
Revista da Ordem dos Advogados, Ano 66, II, Lisboa, Setembro 2006, p. 673.
48 Segundo Maria Elisabete Ramos, para alm de outras, o art. 82., n. 2, al. b)

| 190

Na pendncia do processo de insolvncia, quem tem legitimidade ao abrigo


do direito societrio para propor as aes previstas no art. 82., n. 2, sociedade,
scios e credores da sociedade, encontra-se privado de legitimidade activa
para propor ou fazer [seguir] aco social de responsabilidade contra os
administradores de facto ou de direito49. Alis, esta substituio, nem depende
de prvia deliberao social (art. 82., n. 2, al. a), in fine), afastando-se, deste
modo, a aplicao do art. 75., n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais,
segundo o qual a ao de responsabilidade proposta pela sociedade depende
de deliberao dos scios, tomada por simples maioria () .

Porto, 11 de dezembro de 2011


Maria do Rosrio Epifnio

contempla as aces destinadas a reclamar a indemnizao devida pelos administradores


da sociedade aos credores desta sempre que, pela violao culposa das disposies legais
ou contratuais destinadas proteco daqueles, o patrimnio social se torne insuficiente
para a satisfao dos respectivos crditos (art. 78., n. 1, do CSC) - A Insolvncia da
Sociedade e a Responsabilizao dos Administradores no Ordenamento Jurdico Portugus,
in: Prima Facie, Revista de Ps-Graduao em Cincias Jurdicas, n. 7, 2005, p. 17,
consultada no site http://www.ccj.ufpb.br/prima/artigos/n7/insolvencia.pdf.
49 RAMOS, Maria Elisabete, op. cit., p. 15.
191

| 192

Sobre a projectada reforma da lei da insolvncia

Como do conhecimento geral, no quadro do programa de auxlio


financeiro Repblica Portuguesa assegurado pelo Banco Central Europeu
(BCE), a Comisso Europeia (CE) e o Fundo Monetrio Internacional (FMI)
a chamada Troika foi assumido o compromisso de alterar o regime
portugus da insolvncia. Segundo se diz no Memorando de entendimento
sobre os condicionalismos especficos de poltica econmica (doravante
Memorando da Troika), a alterao visa facilitar a recuperao efectiva de
empresas viveis [] para, entre outras coisas, introduzir uma maior rapidez
nos procedimentos judiciais de aprovao de planos de reestruturao e
dever ser levada a cabo, com a assistncia tcnica do FMI, at ao fim do ms
de Dezembro de 20111 2.
Em Setembro de 2011, a Direco-Geral de Poltica da Justia deu a conhecer,
ainda que de forma reservada, um documento intitulado Memorando de
enquadramento das propostas de alterao ao Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas(doravante Memorando),datado de 31 de Agosto
de 2011, que, como resultado seu nome, contm as propostas de alterao ao
Cdigo da Insolvncia e de Recuperao de Empresas (doravante CIRE). Vinha
acompanhado de dois outros documentos: o Memorando sobre a introduo
de procedimento judicial de aprovao de planos de reestruturao negociados
entre credores e devedor fora dos tribunais e os Princpios orientadores da
recuperao extrajudicial de devedores, entretanto aprovados pela Resoluo
do Conselho de Ministros n. 43/2011, de 25 de Outubro3.
1 Cfr. pg. 9, ponto 2.17. O documento (verso em portugus) foi consultado por ltimo
em 30 de Setembro, em http://www.portugal.gov.pt/pt/GC19/Documentos/PCM/MoU_
PT_20110517.pdf.
2 O prazo foi prorrogado do final de Novembro para o final de Dezembro pelo documento
que operou a 1. actualizao ao Memorando da Troika, em 1 de Setembro de 2011
(cfr. ponto 2.16). O documento (verso em ingls) foi consultado por ltimo em 30 de
Setembro de 2011, em http://www.portugal.gov.pt/pt/GC19/Documentos/PCM/1R_
MoU_20110901.pdf.
3 A Resoluo, contendo em anexo os Princpios orientadores da recuperao extrajudicial
de devedores, foi publicada no Dirio da Repblica, 1. srie, n. 205, de 25 de Outubro
193

O objectivo era discutir os documentos (e recolher contributos) num


seminrio, que efectivamente veio a realizar-se, por iniciativa da DirecoGeral da Poltica de Justia (DGPJ) e do Instituto de Apoio s Pequenas e
Mdias Empresas e Inovao (IAPMEI), no dia 14 de Setembro de 2011,
subordinado ao tema Reforar o enquadramento aplicvel s insolvncias
e reestruturao de dvidas na perspectiva da viabilizao de processos de
recuperao de empresas.

1. Sobre a projectada reforma tal como decorre do Memorando


As medidas propostas so relativamente poucas (cerca de catorze) e
de pequena monta. Nem todas merecem um comentrio, seja porque no
introduzem alteraes substanciais na disciplina da insolvncia seja porque
so indiscutivelmente oportunas. Assim acontece, de uma forma geral, com
a supresso de actos inteis, a simplificao de procedimentos de citao, de
notificao dos interessados e de publicidade do processo de insolvncia, o
reforo dos poderes de gesto processual concedidos ao juiz da causa em matria
de suspenso da assembleia de credores ou em matria de satisfao do direito a
alimentos a menores que dependam do insolvente, a consagrao da proteco
de credores que intervenham em processo de reestruturao de devedores
em situao econmica difcil, a agilizao e a simplificao do incidente
de verificao e graduao de crditos, a simplificao do procedimento a
observar em matria de venda antecipada de bens, a conformao do Cdigo
da Insolvncia ao Regulamento das Custas Processuais, o alargamento das
causas de encerramento do processo de insolvncia, a adequao das regras
a observar aquando da instaurao de procedimentos cautelares disciplina
da distribuio dos actos processuais resultante do Cdigo de Processo Civil.
Mais do que as propostas relevam as omisses. De entre todas aquelas
que mais se estranha so quanto ao plano de insolvncia e exonerao do
passivo restante. Necessitam ambos manifestamente de alteraes, embora
por motivos diferentes: o primeiro para estimular a sua utilizao e o segundo
para refre-la.
de 2011, pgs. 4714-4716. Tanto como se sabe, os restantes dois textos no revestem ainda
carcter oficial e no esto disponveis em acesso livre.

| 194

Apesar de tudo, h trs ou quatro iniciativas dignas de referncia. Se


houvesse tempo valeria a pena reponder-las.
1.1. Desclassificao do carcter urgente e do carcter obrigatrio do
incidente de qualificao da insolvncia
De acordo com o Memorando, no h justificao material para os actos
que do corpo ao incidente de qualificao da insolvncia beneficiarem de
precedncia face ao restante servio do tribunal. Nesta conformidade, ser
alterado o n. 1 do artigo 9. do CIRE, deixando o incidente de ser urgente.
Noutro ponto do Memorando, prev-se, por outro lado, que o incidente
deixar de se abrir oficiosamente em todos os processos de insolvncia,
passando a ser facultativo ou, mais precisamente, a ser tramitado por iniciativa
do juiz, s nos casos em que haja indcios de que a situao de insolvncia foi
criada com culpa do devedor ou de algum dos seus responsveis.
Ora, se os casos em que se abre o incidente so exclusivamente aqueles em
que os indcios de culpa grave ou dolo so manifestos ser de toda a convenincia
que o incidente mantenha o seu carcter urgente, designadamente para que
os indcios no se percam. Depois, se, como se sugere noutro ponto do
Memorando (no captulo relativo enumerao das matrias discutidas nas
reunies entre Portugal e as instituies internacionais), o sistema dos efeitos
da insolvncia culposa vier a ser revisto em nome da necessidade do reforo
da responsabilizao dos devedores que no se apresentem insolvncia e
passar a aplicar-se, aos sujeitos afectados, uma sano de carcter patrimonial
(ao que tudo indica, a responsabilidade patrimonial4), no se afigura coerente
que o incidente seja postergado. Tal significaria a postergao do ressarcimento
dos credores, que justamente o que a introduo de uma sano de carcter
patrimonial visa assegurar.
A disciplina das sanes deve, sem dvida, ser revista. Lamenta-se apenas,
primeiro, que a necessidade de reforo de responsabilizao parea restringir4 Cfr. Catarina Serra, Portugal under the spotlight: will there be a new Insolvency Act?,
in: EuroFenix The Journal of INSOL Europe, 44, 2011, pgs. 22 e s., ou Le Portugal
la une: Y aura-t-il une nouvelleloi sur l insolvabilit?, in: Eurofenix La Revue d
INSOL Europe, 43, 2011, pgs. 27 e s., e Catarina Serra, ThePortugueseClassification of
Insolvencyfrom a ComparativePerspective, in: Rebecca Parry (Ed.), Papersfromthe INSOL
EuropeAcademicForumHalf-YearConference, Milan, 31 March-1 April 2011 (em curso de
publicao).
195

se aos devedores que no cumpram o dever de apresentao (e no abranger


tambm os sujeitos afectados em virtude da prtica de outros factos) e, segundo,
que a alterao do regime sancionatrio seja a nica medida proposta e no
esteja acompanhada por outras medidas. Na realidade, h outros aspectos do
regime da qualificao da insolvncia que dificultam a responsabilizao dos
sujeitos e carecem de interveno do legislador. Refiram-se dois exemplos.
Afirma-se no Memorando que no h responsabilizao to frequentemente
como seria desejvel porque difcil provar os requisitos da insolvncia
culposa, designadamente o nexo de causalidade. No seria oportuno, assim
sendo, rever igualmente o regime das presunes, mais particularmente as
duas presunes (alegadamente s) de culpa grave consagradas no n. 3 do
art. 186. do CIRE? Sob pena de estas ltimas perderem grande parte da sua
utilidade, deveria tornar-se claro que elas no so meras presunes (relativas)
de culpa grave mas autnticas presunes (relativas) de insolvncia culposa
(ou de culpa na insolvncia), como j vem sendo defendido na doutrina5
assim como na jurisprudncia6. Continuar-se-ia deste modo a penalizar
(rectius: a onerar com uma presuno) o sujeito que viola deveres jurdicos
mas ser-lhe-ia concedida, como de elementar justia, a possibilidade de ele
se defender mostrando que a sua conduta, apesar de ilcita e porventura
culposa , no causou a insolvncia, no sendo, portanto, adequado que se
produzam os efeitos concebidos para as situaes de insolvncia culposa (ou
de culpa na insolvncia).
O segundo exemplo prende-se com o estatudo no art. 188., n. 4, do
CIRE e o regime de presunes absolutas do art. 186., n. 2, do CIRE, entre os
quais a desarmonia patente. Atendendo ao disposto neste ltimo preceito, os
5 Cfr. Catarina Serra, Decoctor ergo fraudator? A insolvncia culposa (esclarecimentos
sobre um conceito a propsito de umas presunes) Anotao ao Ac. do TRP de
7.1.2008, in: Cadernos de Direito Privado, 21,pgs. 54 e s. (esp., pgs. 67 e s.), e Catarina
Serra, O novo regime portugus da insolvncia Uma introduo (4. edio), Coimbra,
Almedina, 2010, pgs. 122-123.
6 Cfr., entre outros, os Acrdos do Tribunal da Relao do Porto de 22 de Maio de 2007
(Relator: Mrio Cruz), de 24 de Setembro de 2007 e de 17 de Novembro de 2008 (Relator:
Sousa Lameira) ede5 de Fevereiro de 2009 (Relator: Lus Esprito Santo) e o Acrdo do
Tribunal da Relao de Coimbra de 26 de Janeiro de 2010 (Relator: Carlos Moreira) (todos
disponveis em http://www.dgsi.pt). Parece ter sido esta, j antes, tambm a interpretao
do Tribunal Constitucional no Acrdo n. 564/2007, de 13 de Novembro (Relator:
Joaquim de Sousa Ribeiro) (disponvel em http://www.tribunalconstitucional.pt).

| 196

pareceres coincidentes do administrador da insolvncia e do Ministrio Pblico


no sentido da qualificao da insolvncia como fortuita parecem literalmente
excluir qualquer poder de o juiz agir em contrrio. Ficar o juiz inibido de
averiguar os factos, como lhe permite o art. 11. do CIRE, e concluir que a
insolvncia culposa? Ficar o juiz impedido de qualificar a insolvncia como
culposa mesmo que, numa hiptese-limite, se configure uma das situaes
descritas no n. 2 do art. 186. do CIRE? Seria til que a lei esclarecesse em
definitivo a questo, reafirmando, por um lado, em geral, os poderes e deveres
do juiz no mbito da tutela jurisdicional efectiva, e, por outro, relativamente
hiptese-limite descrita em particular, o dever de obedincia lei7.
No final das contas, vendo bem, as propostas de alterao para o regime
da qualificao da insolvncia no deixam de ser estranhas. No parece fazer
muito sentido reconhecer (ou lamentar) que a qualificao te[nha] tido um
efeito prtico diminuto, seja por dificuldades de obteno de prova, fruto da
forma como o mesmo se encontra modelado, seja por as sanes previstas
no se mostrarem eficazes e que aquilo que se proponha seja apenas (ou
paradoxalmente) a desclassificao do carcter de urgncia e a eliminao da
obrigatoriedade da abertura do respectivo incidente.
No se contesta a concluso fixada no Relatrio de Levantamento e
Anlise dos Processos Pendentes, apresentado pelo Grupo de Trabalho da
Direco-Geral de Poltica da Justia, em Junho de 2011, de que existe uma
[d]esproporo entre o trabalho resultante da quase-obrigatoriedade em
proceder abertura do incidente de qualificao da insolvncia e o resultado
adveniente da tramitao do mencionado incidente, uma vez que na grande
maioria dos casos se conclui pelo carcter fortuito da insolvncia8. Mas
7 Cfr., sobre esta questo, Catarina Serra, O novo regime portugus da insolvncia Uma
introduo (4. edio), cit., pg. 123 e nota 197. Adopta-se, em geral, a posio de
Lus Carvalho Fernandes e Joo Labareda [Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas Anotado, (actualizado de acordo com o Decreto-Lei n. 282/2007), procedimento
de conciliao anotado, legislao complementar, ndices ideogrfico e sistemtico, Lisboa,
QuidJuris, 2008, pgs. 22-23].
8 Cfr. pgina 55. O documento foi consultado por ltimo em 30 de Setembro, em http://
www.dgpj.mj.pt/sections/politica-legislativa/anexos-pendencias/sections/politicalegislativa/anexos-pendencias/relatorio-levantamento/downloadFile/file/Relatorio_
levantamento_pendencias_atraso_Junho2011.pdf. No Relatrio observou-se que em
73,2% dos casos analisados a insolvncia foi considerada fortuita e nos remanescentes
26,8% foi considerada culposa (cfr. pg. 53).
197

quando o problema no haver sapatos o remdio cortar os ps? Vem ideia


a frase de Jonathan Swift: the stoical scheme of supplying our wants by lopping
off our desires, is like cutting off our feet when we want shoes.
1.2. Reduo do prazo para apresentao insolvncia e incremento
da responsabilizao do devedor pelo no cumprimento de tal dever
De acordo com o Memorando, o prazo para o cumprimento do dever de
apresentao insolvncia ser reduzido. Mais precisamente, preconiza-se a
reduo para metade do prazo actualmente consignado no n. 1 do artigo 20.
do CIRE para que os devedores se devam apresentar insolvncia, passando
o mesmo de 60 para 30 dias.
J era de esperar uma medida deste teor. Quando se quer aumentar
a eficcia na aplicao da lei e a celeridade dos processos e ostentar tal
inteno , habitual uma reduo generalizada dos prazos. No uma
medida inconsequente, apesar de isso passar despercebido. um dado de
senso comum que no h no pode haver boas decises no mbito de
matrias complexas quando os prazos so apertados. Em ltima anlise, a
garantia da tutela jurisdicional efectiva pode ficar comprometida.
Em particular no que toca reduo do prazo para apresentao
insolvncia o encurtamento, em si, no censurvel mas vale a pena reflectir
sobre a adequao da medida e as suas previsveis consequncias.
Nem sempre fcil diagnosticar uma situao de insolvncia. Na prtica,
o diagnstico envolve quase sempre um juzo de prognose, atravs do qual
o devedor afere a gravidade da sua situao. Por mais que a definio legal
obrigue o devedor a considerar-se insolvente sempre se encontre em situao
de impossibilidade (actual) de cumprir as suas obrigaes vencidas, a maior
parte das vezes o devedor s admite a insolvncia quando tem a certeza de
que no conseguir superar aquela impossibilidade no futuro prximo. E no
por acaso que assim na prtica, nem inteiramente mau que assim seja no
plano conceptual.
Na lei alem, mais precisamente no 15a (1) da Insolvenzordnung
(InsO), o prazo para a apresentao insolvncia das sociedades e outras
pessoas colectivas , de facto, mais curto do aquele que prev a lei portuguesa
vigente: (o mais tardar) at 3 semanas aps o conhecimento da insolvncia
| 198

(Zahlungsunfhigkeit) ou da situao patrimonial negativa (berschuldung)9.


Mas a verdade que foi adoptada uma medida para evitar algumas das
desvantagens da exiguidade do prazo na hiptese, como a presente, de uma
crise econmica geral. A Gesetz zur Umsetzung eines Manahmenpakets zur
Stabilisierung des Finanzmarktes (Finanzmarktstabilisierungsgesetz FMStG),
aprovada em Outubro de 2008, veio introduzir uma alterao ao 19 (2) da
InsO, da qual resulta a possibilidade de certas sociedades serem dispensadas
do dever de apresentao insolvncia. As sociedades esto em situao
patrimonial lquida negativa(berschuldet) e logo sujeitas ao dever de
apresentao insolvncia quando o seu activo no suficiente para fazer
face ao seu passivo a menos que diz agora a norma a continuao da
empresa seja, em concreto, a hiptese mais provvel10. A medida foi explicada
com base no argumento de que no caso contrrio estar-se-ia a condenar
inapelvel e injustificadamente um grande nmero de sociedades (todas as
sociedades que esto descapitalizadas devido crise, e por isso tecnicamente
insolventes, mas tm a possibilidade de superar tal situao a curto ou mdio
prazo). Em conformidade com isto, a ressalva valer (apenas) durante o
9 Como nota rpida de direito comparado, deve dizer-se que tambm na lei francesa o
prazo mais apertado: 45 dias aps a cessao de pagamentos (cessation de paiements)
(cfr. Article L631-4 do Code de Commerce). J na lei espanhola, recm-alterada (em 10 de
Outubro de 2011), o prazo igual ao da lei portuguesa vigente, ou seja, de 2 meses (cfr.
art. 5.1 da Ley Concursal). Por fim, na lei inglesa no existe prazo para apresentao
insolvncia, sendo o devedor a decidir qual a medida mais adequada a adoptar. Diga-se, a
terminar, que qualquer dos prazos previstos nas lei europeias mencionados compatvel
com o Draft Report with recommendations to the Commission on insolvency proceedings in
the context of EU company law, apresentado em Junho de 2011, onde se recomenda, no
contexto de uma harmonizao, o prazo de 1 a 2 meses aps a cessao de pagamentos
(cfr. pg. 6, parte 1, 1.1.).O documento (verso em ingls) foi consultado por ltimo em
16 de Outubro de 2011, em http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?pubRef=-//
EP//NONSGML+COMPARL+PE-467.008+02+DOC+PDF+V0//EN&language=EN.
10 Por outras palavras, quando existe uma probabilidade sria de continuao (positive
Fortfhrungsprognose). De acordo com o CMS Guide to Restructuring, Insolvency
and Distressed Debt Trading in Europe, de Fevereiro de 2011, existe, em regra, positive
Fortfhrungsprognose quando previsvel que a empresa volte a estar em condies de
cumprir as suas obrigaes vencidas dentro de 12 a 24 meses. O documento (verso em
ingls) foi consultado por ltimo em 16 de Outubro de 2011, em http://www.cmslegal.
com/Hubbard.FileSystem/files/Publication/bb2e4791-3748-4767-8e3a-606d205f1c40/
Presentation/PublicationAttachment/9689ba8b-5c53-43cb-9dd9-dd03daa30190/Guide_
to_Restructuring%2c_Insolvency_and_DDT.pdf.
199

perodo que durar a crise. Em 1 de Janeiro de 2014, data em que, segundo se


estima, a crise estar superada na Alemanha, a verso inicial do 19 (2) da
InsO regressar vigncia.
Tudo isto confirma que um diagnstico srio sobre a insolvncia requer
algum tempo e que a lei deve, portanto, assegurar um prazo razovel para
o exerccio do dever de apresentao. Na pressa de se acelerar a interveno
processual existe, de facto, o perigo de se submeterem ao processo de insolvncia
devedores cuja empresa merecia ainda uma tentativa de aplicao de solues
mais criativas. O que, alis, estaria mais em coerncia com o esprito geral da
anunciada interveno legislativa, em especial com o aparente investimento
do legislador em novos mecanismos extrajudiciais de recuperao (cfr. infra
ponto 3).
mais ou menos inevitvel, por outro lado, que o encurtamento do prazo
tenha um risk-chilling effect, ou seja, que o devedor ou os seus administradores
perante um prazo muito estreito e na iminncia de sujeio a sanes mais
graves, sintam receio e se demitam do esforo de procurar e aplicar medidas
tendentes superao das dificuldades (que podem bem aparecer como
adequadas aos seus olhos e no o ser afinal), e prefiram transferir, o mais
rapidamente possvel, a responsabilidade da empresa para terceiros.
Reforo da articulao entre o processo de insolvncia e a aco executiva
No Memorando prev-se que o Ministrio Pblico, em defesa da
legalidade e da regularidade do comrcio jurdico, esteios da economia de
mercado em que Portugal se insere, passe a ter o dever expresso de encetar o
processo de insolvncia de todos aqueles que, por estarem inscritos na []
lista [pblica de execues, criada pelo Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de
Novembro, e regulamentao que o complementa], por no possurem bens
penhorveis suficientes para cumprir as responsabilidades que deram origem
execuo que os colocou na referida lista, se encontram em situao de
insolvncia iminente ou mesmo de insolvncia.
A medida causa alguma incredulidade. O Ministrio Pblico passa ater
o dever de requerer a declarao de insolvncia de todos os sujeitos que no
possuam bens penhorveis suficientes para cumprir as responsabilidades que
deram origem execuo?; o Ministrio Pblico passa ater o dever de requerer
a declarao de insolvncia de todos os sujeitos que no possuam bens
| 200

penhorveis suficientes para cumprir as responsabilidades que deram origem


execuo tambm quando a sua insolvncia meramente iminente?
Diga-se, desde j, que a atribuio ao Ministrio Pblico de um dever
de agir na hiptese de insolvncia iminente contrria a tudo o que
justificadamente comum associar-se situao de insolvncia iminente:
a apresentao insolvncia como um poder ou uma faculdade que est
na titularidade exclusiva do devedor por razes que se prendem com os
contornos indefinidos da insolvncia iminente (s perceptvel com segurana
pelo devedor) e o risco de prejuzos intolerveis para o bom nome e reputao
do devedor (se se confirmar que a abertura do processo foi intempestiva)11.
Em abstracto, no deixa de se compreender a medida. O processo de
insolvncia uma daquelas situaes excepcionais em que se justifica o desvio
ao princpio dispositivo e a previso de instrumentos independentes da
vontade das pessoas afectadas para instar os tribunais ao exerccio do poder
judicial.
Convm lembrar, todavia, que foi o CIRE que acabou com o direito de
aco prprio do Ministrio Pblico no processo de insolvncia12 e que,
11 Cfr. Catarina Serra, O novo regime portugus da insolvncia Uma introduo (4. edio)
cit., pg. 28.
12 No Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia (CPEREF), a
norma do art. 8. (norma homloga do art. 20. do CIRE), mais precisamente, o seu n. 2,
2. parte, previa que o Ministrio Pblico pudesse requerer a adopo de uma providncia
de recuperao quando a empresa tivesse sido declarada em situao econmica difcil e
houvesse interesse econmico e social na manuteno da sua actividade. Nesta hiptese, o
Ministrio Pblico no aparecia na veste de representante dos credores pblicos e defensor
dos respectivos direitos de crdito, nem tinha a sua legitimidade processual subordinada
verificao dos factos-ndice, como acontecia com os credores [cfr. art. 8., n. 1, als. a),
b) e c), ex vi do art. 8. n. 2, 1. parte, e n. 3, do CPEREF]. Aparecia, sim, como agente
da realizao do interesse pblico (diga-se, sem grande rigor, mas sugestivamente, de um
interesse pblico mais geral do que aqueles interesses patrimoniais) e era este interesse
pblico que lhe conferia a legitimidade para agir. Eliminado o processo de recuperao
pelo CIRE, desapareceu esta possibilidade. A aco do Ministrio Pblico ficou limitada
representao das entidades cujos interesses lhe esto legalmente confiados e submetida
ao regime geral, ou seja, ao regime aplicvel a qualquer credor [cfr. art. 20., n. 1, do CIRE].
Aparentemente, o Ministrio Pblico no tem, hoje, iniciativa prpria, aparentemente,
no se admite outra hiptese que no seja a de ele agir em representao. Por outro lado,
deixou de se evocar o interesse pblico como critrio da sua aco. Sobre isto cfr. Catarina
Serra, A falncia no quadro da tutela jurisdicional dos direitos de crdito O problema da
natureza do processo de liquidao aplicvel insolvncia no Direito portugus, Coimbra,
Coimbra Editora, 2009, pgs. 301 e s.
201

mesmo enquanto ele durou, nunca houve mostra-o a experincia uma


grande adeso do Ministrio Pblico ao exerccio do direito13. Este novo
dever de interveno no h-de ser, pois, fcil de interiorizar. O que est
em causa agora verdade um dever14. A eficincia da soluo depende,
pois, menos da vontade de agir do Ministrio Pblico e mais da eficincia do
sistema de informao (designadamente a lista pblica de execues, criada
pelo Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de Novembro). Atendendo, contudo, a
que no existe uma tradio de iniciativa processual do Ministrio Pblico em
matria de insolvncia, sempre ser preciso algum tempo at que a medida
produza resultados significativos.
E qual a utilidade do processo de insolvncia nestes casos? Sempre
que existe insuficincia de bens penhorveis de presumir a insuficincia da
massa insolvente para satisfazer as custas do processo e as dvidas previsveis
da massa insolvente, o que configura a hiptese do n. 1 do art. 39. do CIRE
e susceptvel de conduzir ao encerramento antecipado do processo de
insolvncia nos termos da al. b) do n. 7 do mesmo preceito. No que respeita
sua finalidade principal a satisfao dos direitos dos credores , a abertura
do processo , na realidade, pouco mais que intil15. Alm da possibilidade
de punio dos sujeitos que contriburam com culpa para a criao ou o
agravamento da insolvncia (por via do incidente limitado de qualificao de
13 Cfr. Catarina Serra, A falncia no quadro da tutela jurisdicional dos direitos de crdito O
problema da natureza do processo de liquidao aplicvel insolvncia no Direito portugus,
cit., pg. 312 e nota 808. Cfr. ainda Lus Carvalho Fernandes e Joo Labareda, Cdigo da
Insolvncia e da Recuperao de Empresas Anotado, (actualizado de acordo com o DecretoLei n. 282/2007), procedimento de conciliao anotado, legislao complementar, ndices
ideogrfico e sistemtico, cit., pg. 111.
14 Note-se que, mesmo no quadro da lei vigente, sempre se defendeu que o Ministrio Pblico
devia actuar no processo de insolvncia noutra qualidade que no a de representante dos
credores pblicos e para a defesa de outros interesses que no os respectivos interesses
de tipo patrimonial dos interesses associados ao crdito (a confiana e a estabilidade
nos compromissos jurdico-econmicos) e economia (o crescimento econmico).Cfr.
Catarina Serra, A falncia no quadro da tutela jurisdicional dos direitos de crdito O
problema da natureza do processo de liquidao aplicvel insolvncia no Direito portugus,
cit., pgs. 412 e s.
15 Cfr. Lus Carvalho Fernandes e Joo Labareda, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas Anotado, (actualizado de acordo com o Decreto-Lei n. 282/2007), procedimento
de conciliao anotado, legislao complementar, ndices ideogrfico e sistemtico, cit., pg.
137.

| 202

insolvncia), o mais provvel que o processo sirva apenas para extinguir


empresas inviveis, isto , para a realizao de interesses de carcter pblico
justamente aqueles interesses que, no prembulo do diploma que aprovou
o CIRE (o DL n. 53/2004, de 18 de Maro), o legislador se esforou por
demonstrar que no existiam.
A verdadeira fragilidade da medida outra, porm. que nem sempre
para dizer o mnimo ausncia de bens penhorveis suficientes para
cumprir as responsabilidades corresponde a insolvncia. Mesmo que se diga
no Memorando que quem no tem bens suficientes para dar resposta a uma
nica execuo, por maioria de razo, no ter disponibilidade econmica para
responder cabalmente pelas demais dvidas que haja assumido, pelo que se
mostra absolutamente justificvel que, contra tal pessoa, seja aberto o processo
de insolvncia, o facto que, pelo menos enquanto a insolvncia permanecer a
situao descrita no n. 1 do art. 3. do CIRE, aquela insuficincia de bens no
dever fundamentar a abertura de um processo de insolvncia porque, por
si s, ela no insolvncia (ou sequer insolvncia iminente). A interveno
do Ministrio Pblico pode, portanto, por vezes, ser desproporcionada,
inoportuna ou extempornea. S o prudente arbtrio do julgador, em que
confiava Ferrer Correia16, o seu bom senso, pode limitar as consequncias
desta medida.
A tentativa de articulao entre o processo de insolvncia e o processo
executivo tem antecedentes na norma (revogada) do n. 1 do art. 870. do
Cdigo de Processo Civil (CPC). Esta norma dispunha que o credor podia
requerer a converso da execuo em processo de falncia sempre que se
verificasse que o patrimnio do devedor no chega[va] para o pagamento dos
crditos verificados17. Foi eliminada na reforma do Cdigo de Processo Civil
16 Cfr. Antnio Ferrer Correia, Sociedades fictcias e unipessoais, Coimbra, 1948, pg. 325.
17 Hoje, desde a alterao pelo DL n. 226/2008, de 20 de Novembro, a norma do art. 870.
do CPC dispe, em texto nico, que qualquer credor tem a possibilidade de obter a
suspenso da execuo em curso mostrando que foi requerido processo de insolvncia
do executado. de salientar que para haver suspenso da execuo no preciso que o
processo de insolvncia tenha sido requerido pelo credor requerente da execuo nem
por qualquer credor (pode muito bem ter sido outro legitimado). No obstante depender
da iniciativa do credor, a norma do art. 870. do CPC tem, relativamente ao art. 88., n.
1, do CIRE (suspenso das aces executivas como efeito da declarao de insolvncia), a
grande vantagem de permitir a suspenso antes da declarao da insolvncia (ou seja, logo
que a declarao de insolvncia requerida). Cfr. Catarina Serra, O novo regime portugus
203

de 1995/96, pois era desadequado que a situao de insuficincia do patrimnio


pudesse configurar um pressuposto autnomo e (quase) automtico do
processo de insolvncia. A disposio acabou por ser recuperada, mais tarde,
pela al. e) do n. 1 do art. 20. do CIRE. Recuperada cum granu salis, a al. e)
do n. 1 do art. 20. do CIRE atribui aos credores, aos responsveis legais pelas
dvidas do devedor e ao Ministrio Pblico o poder de requerer a declarao
de insolvncia do devedor quando se verifique a [i]nsuficincia de bens
penhorveis para pagamento do crdito do exequente verificada em processo
executivo movido contra o devedor. No se repetiu, pois, o erro apontado
norma do n. 1 do art. 870. do CPC: no se erige a situao em pressuposto
autnomo do processo de insolvncia nem se autoriza a converso do processo
de execuo em processo de insolvncia. J no pode afirmar-se o mesmo sobre
a medida proposta: embora to-pouco autorize a converso processual, lana
dvidas sobre a continuidade da situao de insolvncia como pressuposto
nico do processo de insolvncia. Caber, como se disse, ao julgador, com o
seu bom senso e alguma clareza de esprito, evitar que se instale a confuso.

2. Sobre a projectada reforma (cont.) A omisso mais relevante
Como se disse, impressiona o silncio quanto a inmeras matrias. A mais
importante quanto ao plano de insolvncia.
A nica meno do Memorando (no captulo relativo enumerao das
matrias discutidas nas reunies entre Portugal e as instituies internacionais)
a uma alterao susceptvel de afectar o regime de votao: a alterao das
regras sobre a formao da vontade nas assembleias de credores (formao
de maiorias) tendo em vista destrinar diferentes categorias de credores
consoante o seu relacionamento econmico com o insolvente, que j existe,
por exemplo, na lei alem.
Ter o legislador a veleidade de que suficiente o (j existente)
da insolvncia Uma introduo (4. edio), cit., pg. 76. Relativamente ao art. 88., n.
1, deve dizer-se que o documento Estrangulamentos e solues uma anlise breve do
panorama das execues pendentes em Portugal configura a possibilidade de a norma
determinar no a suspenso das diligncias mas a extino da execuo, soluo que seria
fundada nos argumentos literal, sistemtico, teleolgico e histrico (cfr. pg. 18, nota 27).
O documento foi consultado por ltimo em 15 de Outubro de 2011, em http://www.mj.gov.
pt/PT/NoticiasEventos/ArquivoImprensa/2011/Documents/Relat%C3%B3rio%20
Estrangulamentos%20e%20solu%C3%A7%C3%B5es%20-%20GDLE.pdf.

| 204

procedimento extrajudicial de conciliao para a viabilizao de empresas


(PEC)18 e o (proposto) procedimento judicial de aprovao de planos de
reestruturao negociados entre credores e devedor fora dos tribunais19?
A presso dos rgos e organismos internacionais (como o FMI, a
Comisso Europeia, a INSOL International), atravs das suas recomendaes,
com carcter mais ou menos vinculativo, para a criao de mecanismos
extrajudiciais de recuperao na legislao nacional dos Estados-membros
, de facto, muito intensa. Assiste-lhes razo. A recuperao de empresas
necessita absolutamente da (co)existncia de procedimentos mais geis
(streamlinedprocedures).
Em Portugal s agora comea a valorizar-se, pelas suas mltiplas vantagens,
os informal workouts (inspirados na chamada London Approach20) e os
out-of-court procedures (ou out-of-court settlement mechanisms), de que
exemplo o referido PEC21. Mas no estrangeiro eles so conhecidos e usados h
muito tempo. Eles e outros, mais complexos (second generation ou second
18 Regulado pelo DL n. 316/98, de 20 de Outubro, com as alteraes do DL n. 201/2004, de
18 de Agosto.
19 Proposto no Memorando sobre a introduo de procedimento judicial de aprovao de
planos de reestruturao negociados entre credores e devedor fora dos tribunais.
20 A London Approach um conjunto de princpios no vinculativos que servem para
orientar a reestruturao extrajudicial das dvidas das empresas em dificuldades com
vista a uma sua possvel recuperao. Os princpios foram inicialmente concebidos
pelo Banco de Inglaterra na dcada de setenta e actualizados na dcada de noventa.
definida na pgina electrnica da British Bankers Associationcomo a non statutory and
informal framework introduced with the support of the Bank of England for dealing with
temporary support operations mounted by banks and other lenders to a company or group
in financial difficulties, pending a possible restructuring (consultada por ltimo em 19 de
Outubro de 2011, emhttp://www.bba.org.uk/media/article/london-approach). A London
Approach foi usada principalmente nos pases da sia Oriental (Tailndia, Indonsia,
Malsia, Coreia do Sul e ainda Hong Kong, Filipinas, Singapura e Taiwan), onde, na altura
da crise asitica (1997) no havia regimes legais ou vinculativos aplicveis situao
de insolvncia e nem era possvel conceb-los com suficiente rapidez. Tudo indica que a
London Approach inspirou os Statement of Principles for a Global Approach to MultiCreditor Workouts, aprovados pela INSOL Internacional em 2000 (INSOL Principles).
Sobre a London Approach cfr., entre outros, John Armour / Simon F. Deakin, Norms in
Private Bankruptcy: The London Approach to the Resolution of Financial Distress, 2000
(disponvelemhttp://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=258615).
21 Cfr., por exemplo, na doutrina, Bruno Ferreira, Recuperao de empresas viveis em
dificuldades: preveno e preservao de valor, in: Direito das Sociedades em Revista,
2011, n. 2, pgs. 395 e s.
205

degree of enhanced workout procedures),combinando uma fase informal (ou


negocial) e uma fase formal (judicial). Aqui se incluem os hybrid procedures,
que podem ter por baseum cdigo de conduta ou um plano de insolvncia prnegociado (pre-packaged insolvency procedures ou pre-packs), e os fast track
court approval procedures, de que exemplo o agora proposto procedimento
judicial de aprovao de planos de reestruturao22. Acumulam as vantagens
de uma base contratual s vantagens da (de alguma) interveno judicial23.
No servem, porm, todos os casos de insolvncia porque no cobrem todas
as necessidades que emergem numa situao deste tipo (de responsabilizao
do devedor pela criao ou agravamento da insolvncia, de resoluo dos
actos suspeitos e outras que o regime dos efeitos da declarao de insolvncia
visa satisfazer). Ser sempre preciso que, a par deles, a lei continue a
disponibilizar os tradicionais processos (formais) de recuperao de empresas
e de liquidao patrimonial. Por um lado, porque as probabilidades de
encontrar um instrumento adequado para cada caso especfico crescem na
razo directa da variedade (e da especificidade) dos instrumentos disponveis.
Por outro, porque a existncia, por si s, de um processo com finalidades
liquidatrias favorece a recuperao de empresas, estimulando o recurso s
vias extrajudiciais24. No que respeita ao plano de insolvncia ele tem uma
funo prpria, que nenhum outro procedimento desempenha: ele constitui
uma alternativa, um complemento ou a fase seguinte de um procedimento
22 Segundo o EffectiveInsolvencySystems Issues Note onOut-of-CourtDebtRestructuring
(DraftDiscussionPaper) do Banco Mundial, de 15 de Dezembro de 2010 (consultado
por ltimo em 19 de Outubro de 2011, em http://siteresources.worldbank.org/INTGILD/
Resources/Out_of_Court.pdf), este o procedimento mais prximo dos processos
tradicionais aplicveis insolvncia. Se uma negociao informal no conseguir a
unanimidade o devedor socorre-se do quadro legal e o plano, posto que aprovado pela
maioria, torna-se vinculativo para todos. Este tipo de procedimento parece ter tido por
modelo os schemes of arrangement, um instrumento previsto na lei inglesa [Part 26
(sections 895-901) do Companies Act 2006] que permite que um acordo para reestruturao
de dvidas de uma empresa seja vinculativo para todos os seus credores, mesmo que
alguns se tenham oposto a ele, por via da interveno judicial. Foi inicialmente aplicado
s empresas de seguros mas tem hoje uma aplicao generalizada.
23 Comeam a ser aplicados para a reestruturao das dvidas das empresas tambm em
casos de no-insolvncia, como non-insolvency procedures.
24 Cfr., neste sentido, o documento do FMI OrderlyandEffectiveInsolvencyProcedures
KeyIssues, de 1999, pg. 11 (consultado por ltimo em 19 de Outubro de 2011, em http://
www.imf.org/external/pubs/ft/orderly/index.htm).

| 206

informal ou hbrido. No pode ser esquecido ou subalternizado, sob pena de


o regime perder parte da sua eficcia.
Interrogado sobre as alternativas ao regime tradicional (includo o
Insolvenzplan), Karsten Schmidt manifesta o seu cepticismo. Segundo ele, se
a lei disponibiliza instrumentos judiciais para a recuperao, estes devem ser
aproveitados ao mximo; no devem procurar-se novas solues adverte
enquanto as solues disponveis no tiverem sido devidamente exploradas25.
Na realidade, no mbito da Gesetzesentwurf zur weiteren Erleichterung
derSanierung von Unternehmen (ESUG) (anteprojecto de lei com medidas para
facilitar a recuperao de empresas)26, que ser previsivelmente aprovado at
ao final de 2011, foi reconhecido o fracasso do Insolvenzplan, sendo esperadas
numerosas alteraes nesta matria (por exemplo, a atenuao da maioria
exigida para a aprovao do plano e, no caso de insolvncia de sociedades,
o reforo do envolvimento dos scios nas negociaes de forma a facilitar a
conversode crditos em participaes sociais em consequncia do plano).
Aparentemente, o legislador portugus no teve o mesmo entendimento
relativamente ao plano de insolvncia portugus. Pelo menos para j.
Um dos problemas mais prementes reside no tratamento dos crditos
fiscais. Seria aconselhvel a eliminao dos desincentivos do Estado ao
plano de insolvncia, mais especificamente uma tomada de posio na
discusso sobre a pretensa impermeabilidade dos crditos fiscais s alteraes
estabelecidas no plano de insolvncia (a inadmissibilidade de perdes,
redues de valor, moratrias ou outros condicionamentos ao pagamento dos
crditos do Estado e da segurana social no plano de insolvncia)27.Com efeito,
a aparente rigidez dos crditos (e dos credores fiscais) tem tornado os acordos
com vista recuperao muito difceis. Alm do mais, completamente
25 A opinio foi manifestada durante o debate que se seguiu Edwin Coe Lecture: Interaction
of Insolvency Law and CorporateLaw A GermanExperienceandits International
Background, proferida por Karsten Schmidt, no mbito do Academic Forum Conference
da InsolEurope que teve lugar em Veneza, nos dias 21 e 22 de Setembro de 2011.
26 O documento, na primeira verso apresentada em 23 de Fevereiro de 2011, foi consultado
por ltimo em 15 de Outubro de 2011, em
http : / / w w w. bu n d e s ge r i c ht s h of . d e / S h are d D o c s / D ow n l o a d s / DE / Bi b l i ot h e k /
Gesetzesmaterialien/17_wp/Esug/rege.pdf?__blob=publicationFile.
27 Cfr., sobre o tema, Catarina Serra, Crditos tributrios e princpio da igualdade entre
os credores Dois problemas no contexto da insolvncia de sociedades, in: Finanas
Pblicas e Direito Fiscal, 2011, n. 4 (em curso de publicao)
207

contrria rescue culture que tanto se quer impor em Portugal. Se a situao


no se alterar, atendendo a que as dvidas ao Estado e segurana social
representam quase sempre a parte mais significativa do passivo do insolvente
no provvel, na maioria dos casos, que o plano seja bem-sucedido, quer por
razes objectivas quer porque as expectativas dos restantes credores quanto
ao sucesso do plano so to baixas que ele no chega pura e simplesmente a
ser aprovado. E a recuperao cada vez mais s uma palavra no ttulo do
Cdigo. Independentemente da posio que ocupe / venha a ocupar no ttulo
do Cdigo28.
A propsito disto, veio dizer-se no Memorando da Troika que [a]
s autoridades tomaro tambm as medidas necessrias para autorizar a
administrao fiscal e a segurana social a utilizar uma maior variedade de
instrumentos de reestruturao baseados em critrios claramente definidos,
nos casos em que outros credores tambm aceitem a reestruturao dos seus
crditos, e para rever a lei tributria com vista remoo de impedimentos
reestruturao voluntria de dvidas29.Independentemente de qual seja o valor
jurdico do acordo que deu origem ao Memorando da Troika30, o facto que o
mesmo propsito foi formulado no Despacho n. 7819/2011, de 30 de Maio31.
H ainda referncias expressas aos efeitos nefastos desta situao no mbito do
Estudo de Avaliao Sucessiva sobre o Regime Jurdico da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, de 2 de Dezembro de 201132. E todavia, no h
prenncio de qualquer actividade legislativa futura no Memorando.

28 Temendo que uma das nicas medidas legislativas afectando o plano de insolvncia seja
a deslocao meramente simblica da expresso recuperao de empresas no ttulo do
Cdigo (do fim para o incio), pretende-se com a aluso esvazi-la antecipadamente de
sentido.
29 Cfr. documento cit., pg. 10, ponto 2.19.
30 Cfr. Giovanni Vagli, ProfilicostituzionalisticidellaccordotraPortogallo e FMI/EU
(disponvel em http://www.diritto.it/docs/32338-profili-costituzionalistici-dell-accordotra-portogallo-e-fmi-ue).
31 Cfr. 8, a), ii) e iii). O Despacho foi publicado no Dirio da Repblica, 2. srie n. 104, de
30 de Maio de 2011 (pgs. 23265-23266).
32 O documento foi consultado por ltimo em 10 de Setembro de 2011, em http://www.
dgpj.mj.pt/sections/politica-legislativa/anexos-pendencias/sections/politica-legislativa/
anexos-pendencias/anexo-iv-estudo-dezembro/downloadFile/file/AnexoIV_Relatorio_
Insolvencias.pdf.

| 208

4. Observaes finais
Para uma reforma no mbito do Direito da insolvncia ser bem-sucedida,
alm de ser necessrio rever e apurar todos os institutos que compem o
CIRE, preciso no esquecer que h matrias e regimes contidos em outros
diplomas, tambm eles relevantes. S articulando-os se consegue um sistema
harmonioso e eficaz.
Pense-se, s para um exemplo, na norma do art. 78. do CSC. Se ela
fosse objecto de uma clarificao poderia ficar assegurada uma via para a
responsabilizao dos gerentes e administradores de sociedades no caso de
incumprimento do dever de apresentao insolvncia. A integrao no
Direito das sociedades no regime de corporate governance deste e de
outros deveres no caso de proximidade da insolvncia da sociedade reforaria,
alis, as condies favorveis a uma conduta adequada por parte dos gerentes
e administradores, com inegveis benefcios para os interesses dos credores.
Segundo elementos da Direco-Geral de Poltica da Justia, no pode
ser revisto tudo ao mesmo tempo e o silncio quanto a algumas matrias no
significa que elas no venham a ser objecto de reviso mais tarde. O problema
que que esta filosofia converter o CIRE numa manta de retalhos que, por
mais remendos que tenha, nunca h-de servir a ningum.

5 de Novembro de 2011

Catarina Serra

209

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O Processo Civil Portugus: diagnstico e cura.


Um exerccio de teoria pura
Rui Pinto 1

SUMRIO: 1 Introduo. 1. Agradecimentos. 2. O tema. 2 Postulados


vigentes. 1. Processo declarativo. A. O despacho liminar contrrio
economia processual. B. A matria de facto deve estar na livre disponibilidade
das partes. C. A audincia preliminar necessria. D. Um poder genrico
de adequao judicial do procedimento gera insegurana e arbtrio. E. O
processo ordinrio o modelo a seguir. 2. Processo executivo. A. aco
declarao ope-se a execuo. B. Todos os actuais actos de procedimento
executivo so indispensveis: actos executivos. C. Todos os actuais actos
de procedimento executivo so indispensveis: apensos declarativos. 3
Proposta de procedimento.

1 Introduo. 1. Agradecimentos. As minhas primeiras palavras so


dirigidas ao Sr. Dr. Jos Esteves, Mui Emrito Juiz de Direito, no Tribunal
Judicial de Valpaos.
Tudo o Sr. Dr. Jos Esteves diligenciou para que eu estivesse agora a
presente, logstica e humanamente. Mas quis um conjunto de circunstncias
que tal fosse possvel. Um meu bem haja e o meu pedido de desculpas.

Depois, apresento os meus cumprimentos aos senhores doutores presentes,
professores, magistrados, advogados, juristas. A todos peo a pacincia de
me ouvirem em teleconferncia gravada, seguramente demonstrando que
1 Professor Auxiliar da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa.
211

tambm em sede de comunicaes a imediao e no a intermediao


produzem resultados mais reais.

(Continuao). 2. O tema. I. Tnhamos em mente, desde h vrios meses,


verter para papel, algumas linhas de pensamento sobre o momento perdoese-nos, a expresso futebolstica que se vive actualmente no processo civil.
Para aqueles que j tm alguma idade, sabero que nada de novo existe
face desta rea do Direito. Quem no se recorda das discusses dos anos 80
culminadas na reforma de 1985 e naqueloutras da primeira metade da
dcada de 90, fonte da Reforma de 1995-1996?
No entanto, ou por a, no difcil concordar que os males do processo
tm, justamente, permanecido: sempre atacados em cada alterao legislativa;
nunca, no essencial, afastados. Pelo contrrio, qual cabea de Hidra, os pontos
fracos do actual sistema processual civil, se acalmados num lado, ressurgem
com mais fora em outro.

Quais so esses pontos fracos? Qual o remdio respectivo?


II. Como do domnio pblico o tema neste momento objecto de
trabalho da Comisso da Reforma do Processo Civil, no mbito do Ministrio
da Justia.
Esta comisso extinta na Primavera deste ano e em boa hora reempossada
ir, sem dvida, retirar o Cdigo de Processo Civil do pntano em que se
encontra. A Comisso encerra especialistas do processo civil, nas suas vrias
perspectivas acadmica e forense, de magistrados e de advogados pelo
que se augura um produto final de qualidade, muito ao invs do mau legislador
a que se assistiu no ltimo par de anos.
Todavia, tudo indica, perante o mandato politicamente fixado, que ser
um trabalho de refeitura do pano j gasto de um modelo que remonta a
1939. Tal traz, todavia, a vantagem de poder fazer boas mudanas sem maus
| 212

sobressaltos, com respeito pela cultura judiciria concreta.

III. Por isto, o exerccio que nos propomos levar a cabo de outro sentido
terico ou ideal, se quiserem.
Esse exerccio o seguinte: se pudssemos fazer um Cdigo de Processo
Civil ex novo, de raiz, que linhas de orientao poderia ser consideradas?
Para tal vamo-nos, num primeiro momento, concentrar no processo
declarativo e, posteriormente, em alguns aspectos da aco executiva. O
mtodo ser partirmos de postulados tradicionalmente no interrogados do
paradigma em vigor e ver como eles se traduzem em bloqueios ou doena do
sistema.
Para cada doena proporemos um remdio. No final, apresentaremos um
esboo de linhas procedimentais que congreguem as nossas propostas.

2 Postulados vigentes. 1. Processo declarativo. A. O despacho liminar


contrrio economia processual. I. A reforma de 1995-1996 suprimiu
o despacho liminar vendo nele um obstculo celeridade processual ou,
porventura, um acto de preceito, sem real utilidade.
A prtica mostrou que uma interveno judicial inicial evitaria o
desenvolvimento de aces inviveis. O despacho de indeferimento liminar faz
falta.
Mas mais importante, urge redefinir a funo do despacho liminar.
Actualmente, assiste-se a uma corrida s armas no plano da dinmica da
apresentao da matria de facto no processo: o autor livre como um caador
numa reserva natural enuncia uma profuso de artigos, aos quais o ru ter
de responder, em obedincia ao nus da impugnao. Por outras palavras:
muito do percurso da aco e da sua prpria velocidade dada pelo autor.
213

Sibi imputatet dir-se-ia, no fora a circunstncia de os recursos judicirios


pblicos serem crescentemente escassos. Se as partes pretendem tomar conta
do processo devero optar por uma via de tipo arbitral, dada a natureza
privada dos recursos usados no mesmo.

II. Deve, por isso, ser recuperado o despacho liminar, no somente com
as funes anteriores, mas ainda com uma nova: a de condensao liminar.
Em concreto, perante os factos peticionados, o juiz h-de poder determinar
no despacho a excluso daqueles que sejam

a. irrelevantes para o pedido;


b. sem relao com o regime jurdico alegado;
c. repetidos;
d. meras argumentaes sobre factos.

1. (Continuao). B. A matria de facto deve estar na livre disponibilidade


das partes. I. Sejamos directos: no podemos continuar a ter um processo em
que a matria de facto essencial est na livre disponibilidade das partes de um
lado e, ao mesmo tempo, h um dever de verdade material do outro.
De um lado, na fase dos articulados as partes podem despejar factos para
o processo, cada uma com uma prpria estratgia processual; a partir da
condensao vem o juiz cortar, condensar, excluir.
H aqui uma irracionalidade, uma contradio funcional e, como sempre,
um desperdcio de recursos processuais.

O resultado, aparece-nos disseminado em vrios pontos do sistema:

| 214

a. um mesmo facto jurdico no dizemos facto da vida


mas facto integrante de previses normativas pode ser
desmantelado em vrias pseudo e dilatrias questes de
facto;
b. As partes desdobram-se em descarregar factos uma contra
a outra;
c. As partes comprazem-se numa luta facto a facto, como
guerrilheiros;
d. O juiz tem de produzir despachos proporcionalmente
densos, seja o saneador, seja a deciso sobre a matria de
facto, seja a sentena final.

Ora, a carga fctica que determina a carga especfica temporal e de


meios de cada processo, mais do que o valor da causa. Se queremos continuar
a ter juzes nos processos, temos de aligeirar a carga fctica que lhe presente:
no podem estar prisioneiros de um processo de partes. Em rigor, no se trata
de aligeirar a carga fctica mas, sim, a carga de narrativas sobre a matria de
facto.
O volume potencial de narrativas ser tanto maior quanto mais espao o
legislador permitir. Actualmente apenas o abuso do direito processual pode
limitar as alegaes das partes pelos articulados.

II. Ora, conforme Constituio a imposio de uma exposio sucinta


dos fundamentos da aco ou da defesa, como j actualmente se permite ao
juiz na sentena proferida em processo sumarssimo (cf. art. 796 n 7).

215

Uma exposio sucinta dos fundamentos de facto e de direito, traduz-se em:

a. Exposio dos factos constitutivos do direito ou factos integrantes


das excepes em apenas uma afirmao ou uma negao;
b. Reduo das afirmaes que no integrando aqueles factos
constitutivos ou das excepes fazem a ligao entre eles na
narrativa total do articulado.


Por outro lado, esses factos, sucintamente expostos, devem apresentar-se
referidos de modo evidente a normas ou regimes legais individualizados nos
prprios articulados. Os factos a articular so factos jurdicos como, alis,
impe o art.467 n 1 al. d).
O princpio jura novit curia plasmado no art. 664 primeira parte no
pode continuar a servir com justificao funcional para as partes poderem
estar mais vontade na apresentao das razes de direito e menos ainda para
no ser bvia a relao entre dados factos alegados e das razes de direito
apresentadas.

III. Por outro lado, no aceitvel que, controlando o autor o impulso


processual e a base do objecto processual, os requerimentos de prova possam
ser oferecidos depois dos articulados.
Um dos resultados positivos do regime processual civil experimental foi,
justamente, a exigncia de cada parte fazer acompanhar o seu articulado dos
documentos, rol de testemunhas e requerimentos de prova, conforme o art. 8
n 5 do Decreto-Lei n 108/2006 de 8 de Junho.

IV. Finalmente, no regime actual, o autor da causa no tem nus de esgotar


os fundamentos possveis, i.e., as causas de pedir possveis, do seu pedido.
| 216

Efectivamente, as excepes de litispendncia e de caso julgado, so


delimitadas pelo concreto facto jurdico que efectivamente serve de fundamento
aco, e no os factos jurdicos que poderiam ter servido de facto aco (cf.
arts. 497 n 1 e 498 n 4). Por isso, nada impede o autor de colocar nova
aco com outro fundamento no aduzido.
Ao contrrio, o ru tem o nus da concentrao dos fundamentos (todos)
da defesa na contestao, sob pena de precluso (cf. art. 489 n 1).
O resultado este: o autor diz quanto quer, sobre o quer, a expensas do
ru e do Estado.
No pode ser: o litgio levado aco deve, na sua extenso, aproximar-se
o mais possvel do litigo em bruto, de modo a no ser apenas a parte do litgio
seleccionada pelo autor.
Por isso, ao nus da defesa do ru, deve corresponder um nus de
concentrao da aco.

V. Neste sentido, propomos

a. nus de
i. apresentao sucinta dos factos
ii. relao manifesta e evidente entre os factos articulados
e concretos regimes normativos
iii. concentrao dos fundamentos de aco e dos
fundamentos de defesa na petio inicial e na
contestao, respectivamente;
b. despacho liminar de condensao, nos termos j explicados
c. substituio da base instrutria por um despacho de condensao
217

negativo que exclua os factos que sejam


i. irrelevantes para o pedido;
ii. sem relao com o regime jurdico alegado;
iii. repetidos;
iv. meras argumentaes sobre factos
d. nus de apresentao de toda a prova documental e
requerimentos probatrios com o articulado da parte

1. (Continuao). C. A audincia preliminar necessria. I. Depois


de introduzida como regra, tantas vezes excepcionada, pretende-se agora,
porventura, tornar a audincia preliminar obrigatria. Como o devido
respeito, permitamo-nos discordar.
A cultura latina v na qualificao preliminar um sinnimo, consoante,
o ponto de vista pessoal, de perda de tempo ou, no mnimo, de no final. A
ocorrer algum avano nos termos do litgio ser na audincia final. No plano
psicolgico as partes esto a guardar-se para o fim.
Os casos de sucesso da audincia preliminar no negam o falhano geral
da soluo.

II. O procedimento deve conhecer to s e quanto matria do litgio


apenas uma audincia final.
Findos os articulados ou a causa est logo em condies de terminar ou
a continuar devem as partes ser notificadas do dia e hora da audincia final,
acompanhada do despacho de condensao negativo.
| 218

Ao mesmo tempo, devem ser avisadas de que a falta de acordo imediato


determinar um aumento das custas

1. (Continuao). D. Um poder genrico de adequao judicial do


procedimento gera insegurana e arbtrio. I. Tem-se dito que o regime
processual civil experimental produziu insegurana nas partes sujeitas ao
mesmo: no sabiam ab initio qual a marcha do processo.
No sabemos se assim ter sido. No entanto, h bons ensinamentos e
embries de soluo para tornar o processo menos adversarial.
Um desses ensinamentos o do legislador pode dar poder ao juiz para, em
face da carga de matria de facto optar pela via que seja procedimentalmente
mais adequada ao litgio: mais longa ou mais curta. Essa deciso h-de ser
tomada no momento do saneamento.
Deste modo, abandonar-se-ia o regime rgido que faz depender a extenso
e densidade da sequncia procedimental essencialmente do valor da causa (cf.
art. 462). Este critrio legalmente pr-definido assenta numa presuno e
sujeita mesma forma de processo um litgio independentemente da sua real
complexidade.

II. No mnimo, dever-se-ia passar a fazer depender a forma de processo,


como as actuais do art. 461, de uma clusula geral judicial assente na
complexidade da causa.
Desde que essas linhas de procedimento estejam pr-estabelecidas na lei,
no vemos razo vlida em contrrio.

219

1. (Continuao). E. O processo ordinrio o modelo a seguir. I. H j


uns anos discutiu-se em Itlia se a respectiva lei fundamental imponha algum
modelo de procedimento declarativo. A concluso ento obtida pode ser ainda
hoje vlida para ns: a Constituio no impe uma sequncia processual
especfica, maxime, a concreta forma de processo ordinrio, sumrio ou outra.
Apenas pede um procedimento que respeite as garantias de direito tutela
jurisdicional e de processo equitativo, do art. 20 ns 1 e 4 CRP.
Ora quantos mais actos conhecer a causa, mais actos podem conhecer
errores in procedendo, mais actos as partes tm o direito de impugnar.
O actual processo ordinrio uma pea de arqueologia legislativa de sabor
pr II Guerra Mundial e pr-industrializao, histrica e socialmente datado.
, sem dvida, um belo automvel dos anos 30, perdoe-se-nos a imagem.

Na verdade:

a. uma articulao sequencial de vrios corpos ou carruagens


de procedimento: articulados, saneamento/condensao,
instruo, alegaes de facto, deciso sobre a matria de facto,
alegaes de direito, sentena final;
b. O princpio da concentrao dos actos processuais est
absolutamente alheia a esses corpos:
i. H um excesso de actos escritos parcelares, na fase dos
articulados, que prejudicam uma viso global do litgio
ii. afora os atalhos da revelia operante e do saneadorsentena, no h outros com peso significativo, tendo
falhado a concentrao por via da audincia preliminar;
iii. h uma diviso temporal entre deciso sobre os factos e
deciso sobre o direito.
| 220

c. O princpio da prevalncia da materialidade subjacente, i.e.,


da adequao da forma funo do acto, no justifica que a
oralidade esteja reservada aos actos probatrios em audincia
e discusso da matria de facto

II. Como modelo-base futuro devemos repensar j no o modelo do
processo ordinrio, mas o modelo do processo sumarssimo ou, se quisermos,
a valia de uma soluo procedimental dominada pelos princpios da
simplificao, concentrao e oralidade.

2. Processo executivo. A. aco declarao ope-se a execuo. I. As


aces so declarativas ou executivas, enuncia do alto das suas dcadas de
vigncia o art. 4 n 1. Este dualismo funcional, por todos conhecido e aceite,
constitui um postulado que inquina a correspondente concretizao ao nvel
do procedimento e, no que mais interessa, a tutela civil dos direitos subjectivos.
Efectivamente, no processo declarativo, o efeito jurdico requerido, seja
a simples apreciao, seja a condenao, seja a constituio, situa-se, sempre,
no estrito plano jurdico. Por outras palavras, as aces declarativas visam a
produo de um ttulo jurdico judicial para a pretenso material do autor.
Esse ttulo judicial a sentena e o seu valor objectivo e subjectivo
ditado pelo regime dos limites do caso julgado. Ora esse efeito jurdico pode
ser autnomo e suficiente para resolver o litgio, como sucede nos pedidos de
simples apreciao e constitutivos2. Pode falar-se assim em satisfao unilateral
da pretenso do autor.
Contudo, isso j no sucede para um efeito condenatrio, i.e., quando
o tribunal impe ao ru um comando, ordem ou mandamento de actuao3
(condenao) na prestao de uma coisa ou de um facto (art. 4, n 2, al.
2 Neste sentido, MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 56, quando nota que as sentenas
de simples apreciao e certas sentenas constitutivas so de molde a surtir por si mesma
o seu efeito til, ao contrrio.
3 Cf. MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 56.
221

b)) com o contedo, total ou parcial, do pedido do autor. Descobre-se aqui a


necessidade funcional um ulterior momento de execuo pelo ru do comando
de actuao4, podendo falar-se em satisfao bilateral da pretenso do autor.
Neste sentido, a sentena condenatria a sentena que mais se adequa ao
pressuposto de autonomia privada dos sujeitos da ordem jurdica privada, que
lhes permite tambm e ainda no cumprir.
E, por isto, pode o ru no realizar a prestao, apesar de ter contra si
uma sentena com trnsito em julgado.
O direito tutela jurisdicional do art. 20 CRP, concretizado no
direito de aco, impe ento, pelas razes constitucionais j aludidas, uma
competncia dos tribunais para, nos limites dos direitos, liberdades e garantias
constitucionais, levar a cabo a execuo forada do ttulo jurdico judicial5 .
Da a definio presente no art 4 n 3 de que as aces executivas so
aquelas em que o autor requer as providncias adequadas reparao efectiva
do direito violado. O efectivo exprime o hiato entre a imposio do comando
de actuao ao ru e a sua realizao 6

II. Tudo isto faz teoricamente sentido, mas no campo prtico da tutela
efectiva dos direitos no faz.
Nem de propsito, fomos, h coisas de dias, confrontados com a dvida de
um aluno que me perguntava se num caso prtico em que A pedia que B fosse
condenado a entregar-lhe um imvel, se tratava de uma aco declarativa ou
de uma aco executiva. Eu l disse e justifiquei que se tratava de uma aco
declarativa, de condenao, em que o autor obtinha um ttulo a sentena
mas no, ipso factum, a entrega da coisa. Para esta, l estava uma ulterior e
eventual execuo para entrega de coisa certa, conforme o art. 46n 1 al. a)
4 Trata-se de dar realizao material coactiva (manu judicis) s providncias judicirias que
dela caream e comportem, no dizer de MANUEL DE ANDRADE, Noes cit., 56, pois as
mesmas no so de molde a surtir por si mesma o seu efeito til.
5 Cf. TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 9-10.
6 TEIXEIRA DE SOUSA, Aco cit., 21, v aqui uma instrumentalidade do processo
executivo perante as decises proferidas na aco declarativa.

| 222

conjugado com os art.928 seguintes.


Mal me afastei comecei a pensar como tudo isto era artificial para o autor
carente de tutela: ele quer a entrega da coisa; no quer saber qual o caminho
para que onde atiramos a sua pretenso e seguramente no h-de querer um
caminho com duas etapas.
Mais: a necessidade de novas aces de declarao reaparece no seio
da aco executiva como um corpo pesado e estranho: o credor que obteve
sentena condenatria ainda tem de se desviar de uma outra aco declarativa,
acessria: a de oposio execuo.
Ora, se acrescentarmos um eventual incidente de liquidao de sentena
(cf. art. 380), o credor para ser ressarcido ter de feito slaloon por trs
procedimentos declarativos.

III. Como se sabe MANUEL DE ANDRADE, dizia que o ttulo executivo


era um documento dotado de execuo aparelhada7. Com isto queria dizer
que a demonstrao da aquisio do direito a prestao segundo a forma/
formalidades fixadas na lei permite a deduo de um pedido executivo.
Ora, ainda assim hoje em dia: quem tiver um ttulo, maxime, uma
sentena pode deduzir um pedido executivo. Mas pode-o, depois, de deduzir
um pedido condenatrio, um pedido de liquidao e uma contestao a uma
oposio execuo.
Isto no razovel, com o devido respeito
O que mudar aqui, ento?
Temos de recuperar esta ideia de execuo aparelhada no plano da
economia processual: a funcionalidade especfica aco de condenao em
face das demais a da produo de um ttulo executivo. No entanto, no plano
do procedimento o legislador trata por igual qualquer pedido, seja de simples
apreciao, constitutivo ou de condenao.
7 Noes cit., 58.
223

Ora, a aco de condenao de ser preparatria da aco de execuo


no apenas ao concluir na produo de um ttulo bastante para esta, como
j sucede (cf. arts. 45 n 1 e 46 n 1 al. a)), mas tambm preparatria do
procedimento da aco de execuo, antecipando, quando possvel, actos no
executivos.

IV. Por isso, o procedimento declarativo deveria conhecer duas vias


procedimentais: a via condenatria, necessariamente, injuntria e a via no
condenatria.
A via no condenatria, reservada aos pedidos de simples apreciao e
constitutivos, teria o procedimento fundado no actual modelo do processo
sumarssimo com os ajustamentos atrs propostos.
A via condenatria, reservada aos pedidos de condenao em pagamento de
quantia certa, entrega de coisa ou prestao de facto, correria em procedimento
judicial injuncional documental, em que o credor, fundamentadamente haveria
de pode deduzir um pedido de citao do devedor, para

i. pagar ou
ii. opor-se com todas as garantias perante um juiz;
iii. caso seja revel, seja de imediato o processo
remetido a um agente de execuo, acompanhado
da indicao de bens pelo credor.

Deste modo, alcanar-se-ia um sincretismo entre condenao e contestao


e oposio execuo.
Se no momento da penhora houvesse factos supervenientes admitir-seia uma oposio por simples requerimento, acompanhado de prova sumria,
seguida de contestao do exequente e imediata deciso em audincia oral.
| 224

V. Este sincretismo procedimental teria ainda uma expresso orgnica: o


tribunal que emitisse o ttulo injuntrio ser o tribunal da execuo.
Deste modo, passaria a haver tribunais de competncia especfica de
injuno e execuo.
A aco declarativa no condenatria, i.e., de simples apreciao e
constitutiva, correria em outros tribunais de competncia especfica.

VI. A jusante a aco executiva, ganharia com a dispensa de citao, pois


a citao para a aco, seria tanto para a declarao, como para a execuo.
Mais: este procedimento injuncional judicial deveria ser acompanhado da
excluso de ttulos extrajudiciais da al. c) e d) do n 1 art. 46.Todos os actuais
ttulos executivos, judiciais e extrajudiciais, passariam pelo crivo de um juiz,
com aquelas vantagens. Toda a execuo passaria a correr com dispensa de
citao previa, por isso.
De extraco extra-judicial apenas se manteria a execuo de documentos
autnticos ou autenticados (cf. al. b) do n 1 art. 46).

2. (Continuao). B. Todos os actuais actos de procedimento executivo


so indispensveis: actos executivos I. Em termos sintticos, o processo
executivo comum para pagamento de quantia certa continua a apresentar a
estrutura que era a sua no Cdigo de Processo Civil de 1939.

Essa estrutura assenta no trptico nuclear requerimento executivo-penhoravenda e pagamento.
Dito por extenso, o procedimento executivo para pagamento de quantia
certa implica um impulso processual do credor, por ser um modo de tutela
225

de direitos privados e disponveis e a satisfao e a satisfao do credor por


um pagamento ou meios de semelhante funcionalidade. No limite esses dois
actos ou complexos de actos processuais bastariam para a realizao judicial
da prestao se o pagamento fosse sempre voluntrio, mas dada a pretenso
ser de realizao coactiva ter de ter lugar um momento de venda de bens ou
similar para, mediatamente, permitir o ulterior pagamento forado.
Finalmente, a penhora justifica-se com a necessidade de assegurar a
viabilidade material e jurdica da venda executiva. Ela no teria justificao
se os bens pudessem em simultneo ser indicados e vendidos o que no
possvel pela natureza das coisas.

II. primeira vista dir-se-ia que esta tramitao dificilmente pode ser
simplificada pois todos os seus actos so necessrios economia da execuo.
Porventura, assim, no ser se virmos melhor. A aco executiva pode ser
simplificada tanto na sua linha de actos executivos, como relativamente aos
processos
declarativos apensados.
Sobretudo, a aco executiva deve passar a distinguir dvidas e situaes
que so diferentes tanto na sua importncia individual, como na sua frequncia
nas estatsticas dos tribunais. Em suma: uma tutela executiva diferenciada.
As propostas da Comisso de Reforma de criar um processo sumrio, vo,
justamente, nesse sentido.

III. Em concreto, quantos aos actos executivos, referimos atrs que a


passagem para um sistema de tipo injuntrio ao evitar a produo de um
requerimento executivo autnomo permitiria a antecipao da indicao de
bens.

De seguida a penhora seria efectuada pelo agente de execuo, incluindo

| 226

a penhora de contas bancrias, sendo s depois e em todos os casos enviado


obrigatoriamente um relatrio final ao juiz para controle a posteriori da
legalidade da mesma.
E quanto ao objecto da penhora seria de ponderar abarcar no apenas
os bens na titularidade actual do devedor, mas ainda os bens na titularidade
potencial do devedor: os que nela se manteriam caso no houvessem sido
praticados ou omitidos actos prejudiciais para o pagamento integral da dvida.
Estamos a pensar na soluo dos arts.120 a 126 CIRE: permitir que o
agente de execuo pudesse resolver actos jurdicos de m f presumida, ou
demonstrada pelo credor exequente (cf. respectivamente arts. 121 e 120
CIRE).

IV. Por seu turno, o acesso reclamao de crditos deveria ser


restringido, procurando excluir garantias cuja invocao essencialmente
desproporcionada aos efeitos que traro para o exequente.
Algumas dessas solues j constam da lei actual, carecendo de ser
alargadas, outras vigoram no regime da insolvncia ex vi art. 97 n 1 CIRE.
A saber:
a. alargamento do leque e valores das aces que no admitem
reclamao, em sede do actual art. 865 n4, incluindo uma
clusula geral de excluso absoluta de reclamao de crditos
nas execues de pequenas dvidas at 5000 euros (i.e., grosso
modo, at 50 UCs) e desde que a penhora no recaia sobre
imveis ou estabelecimento comercial;
b. excluso dos privilgios creditrios especiais que forem
acessrios de crditos do Estado, autarquias locais e instituies
de segurana social, e vencidos h mais de 12 meses antes da
data do inicio do processo de insolvncia (cf. art. 97 n 1 CIRE)
c. excluso das hipotecas legais cujo registo haja sido requerido
227

dentro dos dois meses anteriores a data do inicio do processo


executivo, e que forem acessrias de crditos do Estado, das
autarquias locais e das instituies de segurana social;

Estas excluses cumpririam o que CATARINA SERRA designa como


funo claramente pedaggica, dos credores pblicos8.
Ainda na reclamao de crditos, sempre que o credor exequente no
ficasse graduado em primeiro lugar, teria direito de regresso pela despesas
da execuo sobre os credores reclamantes com crditos j vencidos i.e., que
j pudessem ter instaurado eles mesmos aco executiva, e pagos antes dele.
Esse direito seria deduzido dos valores a receber por aqueles reclamantes.

2. (Continuao). C. Todos os actuais actos de procedimento executivo


so indispensveis: apensos declarativos. I. O procedimento executivo actual
est contaminado por uma pliade de aces declarativas: oposio execuo
e penhora, reclamao de crditos, embargos de terceiro, se necessrio.
A necessidade da tutela respectiva inegvel no se questiona mas j
no os termos processuais em que se exprimem. Tal como esto actualmente
regulados pode-se dizer que os apensos declarativos so injustificadamente
pesados no seu procedimento e prejudiciais quanto aos efeitos que tm sobre os
actos materiais de execuo.

II. Comeando pela oposio execuo, ela assenta no postulado de


que a execuo pode numa primeira parte mimetizar a aco declarativa. Esta
afirmao pode parecer estranha j que o ponto de partida da execuo a
incontroverso do direito exequendo, mas a verdade que, tal como a aco
declarativa, o legislador faz corresponder ao requerimento executivo uma
8 O novo regime portugus da insolvncia: uma introduo,3 ed.,
Almedina, 2008, 29

| 228

Coimbra,

oposio execuo, ainda que apensada, e com todas as garantias.


No entanto, a oposio execuo actual no seu procedimento idntica
seja qual for o fundamento e seja qual for o ttulo executivo: petio, despacho
liminar contestao e, sem mais articulados, processo sumrio (cf. arts. 813
e 817 n 2). Trata-se de uma mera adaptao ou importao do modelo
declarativo comum.
Ora a intensidade de um processo mais pesado apenas se justifica na
execuo de ttulos extrajudiciais. Nessa eventualidade os fundamentos de
defesa sero praticamente os mesmos de uma contestao de modo a garantir
uma defesa qualitativamente prxima da defesa por contestao (cf. o actual
art. 816).
E mesmo nessa hiptese no pode ser objectivo, ainda que inconfessado
desta oposio execuo, definir com valor de caso julgado situao da
dvida. A sua utilidade e justificao perante a execuo, estritamente, i.e.,
acessria. Se uma das partes pretender uma sentena com valor de caso julgado
poder colocar aco autnoma. Por isso, basta um contraditrio sumrio e
uma audincia e deciso orais.
J na execuo de ttulos judiciais ou quase judiciais diferente, por,
precisamente o direito estar j declarado e a controverso, salvo a superveniente,
j ter tido lugar ena sua prpria formao. A oposio execuo neste
caso mais restrita nos seus fundamentos e no pode ter efeito suspensivo, salvo
mediante prestao de cauo.

5. Os demais apensos declarativos, incluindo os embargos de terceiro,


seriam depois estruturados a partir do modelo da oposio execuo de
ttulo extrajudicial: petio, contestao e audincia e deciso orais
No caso do apenso de reclamao de crditos seria de reflectir na
possibilidade de passar para a competncia do agente de execuo, cabendo ao
juiz de execuo homologar a proposta de verificao e graduao de crditos.
229

3 Proposta de procedimento. I. Apresentmos alguns dos males que


molestam o processo civil vigente e j adiantmos algumas propostas de
cura. Vamos agora apresentar um modelo global para o processo declarativo,
sintetizando algo do que j se disse ou completando com novas solues.

Deve existir um procedimento comum simples no condenatrio

i. Fase escrita
a. Petio inicial, acompanhada da prova, com nus de
apresentao sucinta dos factos, relao manifesta e evidente
entre os factos articulados e concretos regimes normativos e
de concentrao dos fundamentos de aco

b. Despacho liminar
i. Indeferimento
ii. Aperfeioamento
iii. Condensao preliminar e citao
c. Citao
d. Contestao, acompanhada da prova
e. Resposta reconveno / Resposta s excepes
f. Saneador
i. Sentena
ii. Condensao negativa, excludente dos factos que sejam
irrelevantes para o pedido, sem relao com o regime
jurdico alegado, repetidos ou meras argumentaes
sobre factos
| 230

ii. Fase oral


a. Audincia final
i. Prova; com limitao do nmero de testemunhas
ii. Discusso
b. Sentena oral/escrita, por mera adeso aos factos da petio
inicial, em caso de falta de contestao (cf. art. 784).

O juiz h-de ter o poder para determinar

a. Faz oralmente e em audincia o saneamento e condensao


b. o carcter escrito ou oral da sentena

As partes devero sujeitar-se a custas processuais acrescidas em funo:


de chegarem ou no a acordo, da presena/ausncia nos actos processuais.

II. Para os pedidos condenatrios, seja de quantia certa, seja de entrega de


coisa certa, deve existir procedimento injuncional documental com as seguintes
especialidades na fase escrita

c. Petio inicial, acompanhada da prova


d. Despacho liminar
231

i. Indeferimento
ii. Aperfeioamento
iii. Condensao preliminar e citao
e. Citao
f. Seguida de
i. Cumprimento
ii. Condenao imediata, sem valor de caso julgado com
execuo imediata
iii. Contestao

Do carcter alternativo via comum ou exclusivo desta soluo seria


de ponderar melhor.

III. Finalmente, a fase executiva deve comear sem citao prvia,


dada a j existente actuao em sede injuncional. Apenas assim no ser na
execuo de ttulo puramente negocial.
A oposio execuo deve ser simplificada e bem assim a reclamao
de crditos, nos termos j propostos.

Sobretudo, deve-se reflectir em que medida a execuo singular no dever
ser aproximada, em algumas das suas regras, da execuo por insolvncia.
Uma eventual judicializao da actuao do agente de execuo, maxime,
preparao de decises a homologar pelo juiz poder tambm ser pensada.

| 232

A relevncia do papel da Comisso para a Eficcia das


Execues no sistema portugus

1. A razo de ser da criao da Comisso para a Eficcia das Execues

A reforma da aco executiva iniciou-se entre 2000-2001, tendo durante


este perodo sido efectuado um amplo debate pblico em Portugal, do qual
resultaram as suas linhas de orientao1-2:
a) Desjudicializao do processo executivo, mediante a criao da fun1 As causas do bloqueio da aco executiva foram identificadas pelo Observatrio
Permanente da Justia Portuguesa (OPJ), em A Reforma da Aco Executiva - Trabalhos
Preparatrios - Vol. 2 - Relatrio do Observatrio Permanente da Justia Portuguesa,
Gabinete de Poltica Legislativa e Planeamento (GPLP), Ministrio da Justia, 2001. Neste
relatrio do OPJ identificaram-se as seguintes causas de morosidade legal: i) o excesso de
formalismo da prpria lei (v. g. a proliferao da citao e notificaes ao exequente e ao
executado, a existncia de um processo pouco efectivo de penhora e de venda judicial,
ou os vrios enxertos declarativos); ii) as causas organizacionais ou endgenas, no
intencionais, especficas da aco executiva (v. g. os atrasos nos registos das penhoras
junto das conservatrias e a ausncia de efectiva remoo dos bens mveis apreendidos);
iii) as causas de morosidade organizacionais ou endgenas, intencionais, provocadas pelos
interessados - partes ou profissionais -, em regra, o executado (ibidem, pp. 103-118). O OPJ
referiu que as causas endgenas gerais no afectavam exclusivamente as aces executivas
(v. g. as condies de trabalho, a irracionalidade na distribuio de funcionrios judiciais
e de magistrados e o enorme volume de trabalho, fruto da exploso da litigiosidade, pp.
109-110).
2 As linhas de orientao da reforma da aco executiva foram alvo de ateno pela doutrina
portuguesa, sendo de destacar: PAULA MEIRA LOURENO, L`excution force des obligations
pcuniaires au Portugal: situation actuelle et projet de rformes, in Nouveaux droits dans un nouvel
espace europen de justice - Le droit processuel et le droit de l`excution, ditions Juridiques et
Techniques, Paris, 2002, pp. 267-274, e Metodologia e Execuo da Reforma da Aco Executiva,
THEMIS, Ano IV, n. 7 (Maro) 2003, Almedina, pp. 261-284; PAULA COSTA E SILVA, A Reforma
da Aco Executiva, 3. edio, Coimbra Editora, 2003, pp. 13-16, e As linhas gerais da reforma
do processo civil, in Estudos em Honra de Ruy de Albuquerque, Volume II, Edio da Faculdade
de Direito da Universidade de Lisboa, Coimbra Editora, Outubro, 2006, pp. 383-393; MIGUEL
TEIXEIRA DE SOUSA, Aspectos Gerais da Reforma da Aco Executiva, Cadernos de Direito
Privado, n. 4 (Outubro/Dezembro), 2003, pp. 3-25, e A Reforma da Aco Executiva, LEX, Lisboa,
2004, pp. 13-69; JOO TIAGO SILVEIRA, A Reforma da Aco Executiva, Vida Judiciria, n. 69,
Maio, 2003.

233

o do agente de execuo, ao qual compete a prtica de actos executivos no jurisdicionais, retirando-os da esfera de actuao do juiz, que
assegura o controlo judicial do processo executivo;
b) Reforo das garantias do exequente;
c) Responsabilizao do exequente por execues indevidas;
d) Transparncia dos procedimentos em sede de apreenso do patrimnio do executado.
Aps quatro anos de vigncia da reforma da aco executiva, o processo
executivo enfrentava alguns problemas, os quais foram analisados com rigor
pela Direco-Geral da Poltica de Justia do Ministrio da Justia e pelo Observatrio Permanente da Justia Portuguesa (OPJ)3, e com base na identificao dos problemas, o legislador alterou o regime legal da aco executiva em
2008, mantendo as suas linhas gerais4, tendo em vista alcanar trs objectivos:
a) Simplificar e desburocratizar concentrao de poderes e responsabilidades no Agente de Execuo; eliminao de relatrios e comunicaes burocrticas entre secretaria, Agente de Execuo e Juiz;
b) Promover a eficcia das execues criao da Comisso para a Eficcia das Execues e dos centros de arbitragem;
c) Evitar aces judiciais desnecessrias dinamizao do Registo Informtico de Execues e criao da Lista Pblica de Execues5.
3 A Aco Executiva em Avaliao uma Proposta de Reforma, OPJ (Boaventura de Sousa
Santos, Conceio Gomes, Paula Fernando, Ftima de Sousa, Catarina Trinco, Diana
Fernandes, Jorge Almeida), Vol. 1, 2007 (disponvel on-line em http://opj.ces.uc.pt/
portugues/estudos/index.html).
4 Com efeito, uma anlise rigorosa s alteraes ao CPC introduzidas pelo Decreto-Lei
n. 226/2008, de 20 de Novembro, revela que em 2008, o legislador consagra algumas
solues legislativas que tinham sido sugeridas durante a audio e discusso pblicas
encetadas pelo XIV Governo Constitucional entre 2001 e 2002, algumas plasmadas no
1. Ante-projecto de reforma da aco executiva, apresentado ao pblico no dia 01-062001, mas que forma abandonadas pelo XV Governo Constitucional em 2003 (o 1. Anteprojecto foi objecto de publicao: Reforma da Aco Executiva - Anteprojecto da Lei de
alterao do Cdigo de Processo Civil - 01-06-2001, GPLP, Ministrio da Justia, 2001).
5 A Lista Pblica de Execues regista actualmente 18.000 devedores sem bens penhorveis,

| 234

Assim, no uso da autorizao legislativa concedida pela Lei n. 18/2008,


de 21 de Abril, foi aprovado e publicado o Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de
Novembro (de ora em diante designado simplesmente por Decreto-Lei n.
226/2008)6, o qual altera, no que respeita ao regime jurdico da aco executiva, o Cdigo de Processo Civil (CPC)7, os Estatutos da Cmara dos Solicitadores (ECS) e da Ordem dos Advogados (OA) e o registo informtico das
execues.
Inserindo-se no segundo objectivo legislativo promover a eficcia das
execues -, a Comisso para a Eficcia das Execues (CPEE) um rgo
pblico, independente e democrtico ao qual tenho a honra de presidir desde
o incio do seu funcionamento, tendo sido eleita Presidente por unanimidade
dos Membros do Plenrio da CPEE no dia 31 de Maro de 2009, o que constituiu uma grande responsabilidade e um enorme desafio, o qual abracei com
total empenho e disponibilidade, tendo suspendido o exerccio das minhas
actividades pblicas, para me dedicar em exclusivo CPEE.
Com efeito, a criao da CPEE, resultando de um amplo consenso poltico-parlamentar no mbito da alterao do regime legal da aco executiva,
essencial Justia e dinamizao da economia do nosso pas, atravs da
devoluo aos cidados e s empresas da confiana no sistema de cobrana
de dvidas, da captao de investimento e na produo de riqueza e emprego,
pois importa no esquecer que as execues representam 1.200.000 aces e
e encontra-se disponvel ao pblico em http://www.citius.mj.pt/portal/execucoes/
ListaPublicaExecucoes.aspx. A consulta desta Lista permite ao futuro credor avaliar o
verdadeiro risco da celebrao contratual com determinado devedor; possibilita ao actual
credor uma anlise acerca do real interesse na instaurao de uma aco executiva contra
um executado includo nessa Lista, prevenindo-se processos judiciais sem viabilidade e
cuja pendncia tem prejudicado a tramitao de outros efectivamente necessrios para
assegurar uma tutela jurisdicional efectiva do direito fundamental de acesso Justia
em prazo razovel; permite a recuperao do Imposto sobre o Valor Acrescentado nas
dvidas at 8000, desde que o credor tenha celebrado um contrato com algum que no
lhe pague, e que posteriormente venha a ser includo nesta Lista, e desde que o credor
tenha tentado recuperar o crdito por escrito, mas sem necessidade de requerer injunes,
instaurar aces judiciais ou pedir certides do registo informtico de execues.
6 O Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de Novembro, foi rectificado atravs da Declarao de
Rectificao n. 2/2009, de 19 de Janeiro.
7 De ora em diante, as referncias feitas ao CPC entendem-se como feitas ao CPC na
redaco dada pelo Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de Novembro.
235

1.8 mil milhes de euros.


So trs os principais motivos que subjazem criao da CPEE8.
Em primeiro lugar, a criao da CPEE enquanto rgo pblico, democrtico, independente (sem tutela governamental), pluralista, com competncia
legal para emitir recomendaes sobre a eficcia das execues e sobre a formao dos Agentes de Execuo semelhana da Comisso Europeia Para
a Eficincia da Justia, do Conselho da Europa (CEPEJ), para fixar o n. de
Agentes de Execuo, para designar a entidade externa e independente responsvel pelo recrutamento e avaliao dos candidatos para o exerccio das
funes de Agente de Execuo (elaborao e avaliao do exame de admisso
de candidatos ao estgio de agentes de execuo; e avaliao final dos agentes
de execuo estagirios), e para assegurar a sua disciplina, fiscalizao (aqui
semelhana da sua congnere holandesa, a Agncia de Superviso Financeira
dos Agentes de Execuo) e cumprimento do regime legal de impedimentos,
corresponde execuo em Portugal das seguintes Recomendaes da CEPEJ:
a) Recomendaes n. s 3, 4 e 8 da CEPEJ, constantes da Recomendao
(2003) 17 do Comit de Ministros aos Estados Membros sobre as
execues cveis:
3. No recrutamento de Agentes de Execuo devem ser tidos em conta os standards morais, os conhecimentos legais e a formao dos
candidatos em Direito e em processos. Para tal, devem ser sujeitos a
avaliao que permita aferir dos seus conhecimentos tericos e prticos;
8 Acerca dos objectivos, dos modos de funcionamento e das competncias legasi da
Comisso para a Eficcia das Execues, v. por todos, PAULA MEIRA LOURENO, A
Comisso para a Eficcia das Execues, in Scientia Iuridica, Tomo LVIII, n. 317, JaneiroMaro, 2009, pp. 129-157; e Les nouveauts lgislatives du Dcret-loi n. 226/2008, du
20 Novembre: le renforcement du rle de l`agent dexcution portugais et la cration
de la Commission Pour l`Efficacit des Excutions, ditions Juridiques et Techniques,
Paris, 2009, pp. 285-293.

| 236

4. Os agentes devem ser honrados e competentes no exerccio dos seus


deveres legais e devem actuar de acordo com altos standards profissionais e ticos. Devem ser imparciais na sua actuao em relao s
partes e sujeitos a uma seleco e avaliao, que pode incluir controlo
judicial; ()
8. Os Agentes de Execuo devem frequentar formao inicial e contnua de acordo com objectives e finalidades bem estruturados e definidos com clareza (sublinhado nosso).

b) Das Linhas de Orientao n. s 25, 26, 78 e 81, inseridas no documento As Linhas de Orientao para a Execuo das Recomendaes da
CEPEJ sobre a Eficcia das Execues:
25. Para uma justa aplicao da Justia, importante garantir a qualidade dos Agentes de Execuo. Os Estados Membros devem proceder
sua acreditao apenas se os candidatos tm perfil e formao compatvel com a complexidade da funo. Uma formao de elevada qualidade
dos profissionais muito importante para o bom desempenho do servio
de Justia e para aumentar a confiana dos utentes no seu sistema judicial;
26. Deve ser exigida formao contnua obrigatria aos Agentes de Execuo;
78. As autoridades responsveis pela superviso e/ou controlo dos Agentes de Execuo tm um importante papel ao garantir a qualidade dos
servios de execuo. Os Estados Membros devem assegurar que as
execues so avaliadas periodicamente. Esta avaliao deve ser
feita por uma entidade externa em relao aos rgos de execuo
(como os rgos profissionais). Os Estados Membros devem definir com
clareza os procedimentos de controlo a serem efectuados durante as inspeces.

237

81. A disciplina deve ser assegurada por uma entidade independente


(sublinhado nosso).

Em segundo lugar, a experincia vivida entre 2003-2009 deixava-nos uma


lio: muito fcil criticar o novo regime legal da aco executiva de 2003, atirar a culpa para cima de terceiros e pensar numa nova lei; o que realmente
difcil, mas seguramente mais eficaz, colocar o sistema legal a funcionar (law
in action) e s depois efectuar uma rigorosa anlise de impacto legislativo e
financeiro, contando para tal com a participao de todos os interessados na
aco executiva: os responsveis polticos, os operadores judicirios (aqueles
que prestam o servio pblico de Justia) mas tambm com as empresas e
os cidados (quem recebe o servio pblico), at porque a complexidade e a
transversalidade da actual sociedade implica, inelutavelmente, que contemos
com a participao da sociedade civil - em suma, a cooperao entre todos
actualmente indispensvel. Assim nasceu o Plenrio da CPEE.
Em terceiro lugar, com a possibilidade de entrada dos advogados para
o exerccio das funes de Agente de Execuo (entre 2003-2008 apenas os
solicitadores podiam ser Agentes de Execuo, tendo tomado o nome de Solicitadores de Execuo), importava assegurar o princpio de igualdade de tratamento de todos os Agentes de Execuo (independentemente de se tratar
de solicitador ou advogado, at porque as funes de Agente de Execuo so
bem distintas das de advogado ou solicitador), assegurando a entrada do n.
necessrio de Agentes de Execuo tendo em vista encurtar o tempo de durao mdia de uma aco executiva, e que o acesso profisso fosse feito atravs
de uma exigente e rigorosa seleco e avaliao dos candidatos (competncia
do Plenrio da CPEE), a par de uma efectiva disciplina e fiscalizao dos
Agentes de Execuo em exerccio da actividade, que tinha de ser garantida
por um rgo executivo e uma equipa de tcnicos. Assim nasceu o Grupo de
Gesto da CPEE e a sua assessoria tcnica (tcnicos e peritos), que tambm
seriam o suporte do exerccio de competncias legais do Plenrio da CPEE.

| 238

2. O funcionamento da Comisso para a Eficcia das Execues: o


plenrio e o grupo de gesto

Em termos de funcionamento, o Plenrio da CPEE assegura a cooperao entre todos os interessados na promoo da celeridade e da eficincia
econmica da cobrana de dvidas, por ser o elo de ligao entre os responsveis polticos (designados pelos Ministros da Justia, das Finanas, e da Solidariedade e Segurana Social), os operadores judicirios (os Juzes atravs do
Conselho Superior de Magistratura, os Agentes de Execuo, os Advogados e
os Solicitadores), e os cidados e as empresas, representados pelas associaes
representativas dos consumidores ou de utentes de servios de justia (a Associao Portuguesa para a Defesa dos Consumidores - DECO, a Direco-Geral do Consumo e a Unio Geral do Consumidor) e pelas Confederaes com
assento na Comisso Permanente de Concertao Social do Conselho Econmico e Social, como a Confederao dos Agricultores de Portugal (CAP),
a Confederao do Comrcio e Servios de Portugal (CCP), a Confederao
Empresarial de Portugal (CIP), a Confederao do Turismo Portugus (CTP),
a Confederao Geral dos Trabalhadores Portugueses Intersindical Nacional (CGTP-IN) e a Unio Geral dos Trabalhadores (UGT).
So estas 18 (dezoito) entidades que tm assento no Plenrio da CPEE,
o qual rene bimensalmente, e j realizou 20 reunies (vide a actividade do
Plenrio em http://www.cpee.pt/CPEE_PLENARIO/).
A participao dos cidados e das empresas na CPEE fundamental,
porque a resoluo dos problemas sociais e econmicos que a aco executiva
coloca - em especial, as causas de atrasos no pagamento das dvidas -, salientada por diversos relatrios internacionais, e actualmente sob os holofotes da
Troika, impe o empenho de todos os que participam no servio pblico de
Justia: que presta e quem utiliza - trata-se da democratizao da Justia
Por outro lado, a CPEE assegura a efectiva disciplina e fiscalizao dos
Agentes de Execuo, ao Grupo de Gesto da CPEE, que compete zelar por
239

estas funes, que rene semanalmente ( quinta-feira de manh), tendo j


sido realizadas 100 reunies (http://www.cpee.pt/CPEE_GRUPO_DE_GESTAO/), sendo composto por 5 Membros: eu, 3 Membros escolhidos por mim
e votados favoravelmente por maioria dos Membros do Plenrio (em exclusividade de funes), e o Presidente do Colgio dos Agentes de Execuo (que
acumula as funes de Agente de Execuo e de Solicitador).

3. Os objectivos da CPEE para o trinio 2009/2012


Importa salientar que o regime legal da CPEE encontra-se repartido entre:
a) O Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de Novembro, aprovado no uso da
autorizao legislativa concedida pela Assembleia da Repblica atravs da Lei n. 18/2008, de 21 de Abril prev o estatuto legal da CPEE,
o qual foi formalmente inserido no ECS;
b) O Decreto-Lei n. 165/2009, de 22 de Julho incumbe a Secretaria-Geral do Ministrio da Justia e a Cmara dos Solicitadores de assegurar os encargos financeiros da CPEE, dado que a CPEE no tem
autonomia financeira.
No incio de funcionamento da CPEE importa destacar 3 prioridades:
a) Concepo de um logtipo que simbolizasse a independncia da CPEE
e a cooperao entre as 18 entidades representadas no Plenrio da
CPEE;
b) Disponibilizao ao pblico do stio oficial da CPEE na Internet http://www.cpee.pt -, contendo informao relevante acerca da aco
executiva, em linguagem acessvel, e acerca da actividade da CPEE;
c) Aprovao do Plano de Aco e das Linhas de Orientao da CPEE para
o trinio de 2009/2012 (durao do mandado de Presidente da CPEE).

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Assim, em Setembro de 2009, tendo em vista assegurar um rumo na actuao da CPEE durante os primeiros trs anos de mandato, propus ao Plenrio
a aprovao do Plano de Aco e Linhas de Orientao da Comisso para a
Eficcia das Execues 2009/20129, o qual foi aprovado por unanimidade,
sendo de destacar os seguintes trs objectivos estratgicos da CPEE:
Objectivo I Promover a eficcia das execues: celeridade e eficincia, atravs do processo electrnico;
Objectivo II - Aumento do nvel de formao tcnica e deontolgica
dos Agentes de Execuo, reforando a sua disciplina e promovendo a
dinamizao do E-Agente de Execuo;
Objectivo III - Assegurar a divulgao da CPEE.
Portanto, a actividade desenvolvida pela CPEE passa pela necessidade de
alcanar os objectivos acima referidos, atravs da execuo de medidas, as
quais giram em torno, essencialmente, de trs grandes vectores:
a) Acompanhamento da implementao no terreno das medidas legislativas previstas no Decreto-Lei n. 226/2008, tendo em vista assegurar
um processo executivo clere (despendendo apenas o tempo necessrio realizao adequada dos direitos dos cidados) e eficiente (produzindo o efeito pretendido despendendo o mnimo de esforo e outros
recursos, obtendo melhores resultados de forma mais econmica)10
o que assegurado no seio pelo Plenrio da CPEE;
b) Exerccio de uma disciplina e realizao de uma efectiva fiscalizao
dos agentes de execuo assegurado pelo Grupo de Gesto da CPEE;
9 Disponvel ao pblico no stio da CPEE na Internet em http://www.cpee.pt/media/
uploads/pages/Programa_de_Accao_e_Linhas_de_Orientacao_da_CPEE_2009-2012.
pdf.
10 Se tentarmos definir eficcia, podemos afirmar que se trata de medir a relao entre os
resultados obtidos e os objectivos pretendidos, ou seja, ser eficaz conseguir atingir um
dado objectivo.Para mais desenvolvimentos acerca da eficincia da Justia, v. por todos
PAULA MEIRA LOURENO, Justia Cvel: Eficincia e Novas Formas de Gesto
Processual, NOVOS RUMOS DA JUSTIA CVEL, 2008.
241

c) Disponibilizao dos meios financeiros necessrios ao recrutamento


de recursos humanos e respectiva formao, e aquisio de recursos
materiais, a afectar ao processo executivo, aos agentes de execuo e ao
funcionamento da CPEE o que da responsabilidade do Ministrio
da Justia e da Cmara dos Solicitadores.
aqui que hoje em dia se verificam os principais problemas, pois assiste-se falta de cumprimento do disposto na lei, por falta de afectao das verbas necessrias.

4. Os resultados alcanados em 2 anos e meio de actividade


No que respeita ao exerccio das competncias legais importa destacar, como
balano da actividade da CPEE nos seus primeiros dois anos e meio de actividade:
a) Organizao de 2 Conferncias Internacionais: em Junho de 2010
(Lisboa) e em Setembro de 2011 (Espinho)11;
b) Elaborao de Regulamentos Internos e Manuais;
Destaque especial para o Manual de Perguntas e Respostas sobre a
Aco Executiva e Compilao da Legislao, elaborado em co-autoria com a Direco-Geral da Poltica de Justia do Ministrio da Justia, o qual foi disponibilizado ao pblico em Setembro de 2009, nos
respectivos stios na Internet (http://www.cpee.pt e http://www.dgpj.
mj.pt), e a partir de Dezembro de 2009 foi distribudo gratuitamente a
diversos operadores judicirios;
c) Participao em 7 Grupo de Trabalho;
11 Disponveis ao pblico no stio da CPEE na Internet em http://www.cpee.pt/
conclusoes_1_CONFERENCIA_INTERNACIONAL_JUNHO_2010/ e http://www.cpee.
pt/conclusoes_2_CONFERENCIA_WORKSHOP_SETEMBRO_2011/ .

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d) Elaborao de 8 Pareceres relativos a Projectos de diploma legal, em


sede de audio no mbito de processos legislativos;
e) Monitorizao da execuo prtica do novo regime legal da aco executiva previsto no Decreto-Lei n. 226/2008, beneficiando da cooperao entre os Membros do Plenrio da CPEE, tendo em vista a emisso
das recomendaes sobre a eficcia das execues e a formao dos
agentes de execuo - Plenrio da CPEE;
Tendo em vista a emisso das recomendaes para a eficcia das execues e para a formao dos Agentes de Execuo, a CPEE adoptou a
seguinte metodologia:
Identificao dos problemas e sua anlise;
Elaborao dos critrios de anlise, tendo em conta os critrios da Comisso Europeia da Eficincia da Justia (CEPEJ), do
Conselho da Europa;
Anlise anual dos dados;
Recolha de contributos junto dos Membros da CPEE e dos 10
AE Fiscalizadores da CPEE;
Convite dirigido aos Agentes de Execuo para participar a
CPEE recebeu sugestes de 100 AE;
Promoo do amplo debate junto do pblico em geral, no mbito da organizao de 2 Conferncias Internacionais e um
Workshop.
No dia 13 de Julho de 2010, o emitiu 93 recomendaes, precedidas de
uma anlise rigorosa e exaustiva do 1. ano de vigncia do Decreto-Lei
n. 226/2008, como resulta da leitura do documento Recomendaes
para a Eficcia das Execues da CPEE 2009/201012.
12 Disponvel ao pblico no stio da CPEE na Internet em Disponvel ao pblico no stio da
CPEE na Internet em http://www.cpee.pt/media/uploads/pages/RECOMENDACOES_
DA_CPEE_2009-2010__.pdf .
243

No dia 22 de Novembro de 2011, o Plenrio da CPEE emitiu 105 recomendaes, tambm estas antecedidas de uma anlise rigorosa e
exaustiva do regime em vigor, como resulta da leitura do documento
Recomendaes para a Eficcia das Execues da CPEE 2011/201213.
f) Colocao de mais 850 Agentes de Execuo no mercado, atravs da
abertura de 3 procedimentos de contratao pblica para a entrada de
novos profissionais permitindo o acesso aos advogados (at 2009 s
era exercida por solicitadores), concorrncia que assegura um aumento da qualidade de prestao do servio pblico - Plenrio da CPEE;
g) Assegurar a exigncia e a qualidade do acesso e da admisso de candidatos ao estgio de agente de execuo - Plenrio da CPEE.
Em 2009 e 2010, a CPEE escolheu uma entidade externa e independente: a Escola de Direito de Lisboa da Universidade Catlica Portuguesa, a qual em 2010, de entre 900 candidatos, seleccionou os 300
melhor classificados no exame nacional de acesso ao 1. estgio de
agente de execuo, e em Abril de 2011 realizou o exame final aos estagirios (aps um estgio de 10 meses na Cmara dos Solicitadores),
tendo aprovado 270 novos Agente de Execuo.
No dia 29 de Janeiro de 2011 realizou-se o exame nacional de acesso
ao 2. estgio de agente de execuo), estando a avaliao final destes Agentes de Execuo estagirios agendada para o incio do ano de
2012.
J entraram na profisso 530 novos Agentes de Execuo (advogados
e solicitadores).
h) Deciso acerca de pedidos de agentes de execuo para suspender a
recepo de processos novos - Plenrio da CPEE: 211 deliberaes
favorveis, relativamente a 145 Agentes de Execuo;
13 Disponvel ao pblico no stio da CPEE na Internet em Disponvel ao pblico no stio da
CPEE na Internet em http://www.cpee.pt/media/uploads/pages/RECOMENDACOES_
DA_CPEE_EFICACIA_DAS_EXECUCOES_FORMACAO_DOS_AGENTES_
EXECUCAO_2011_2012.pdf .

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i) Emisso de parecer acerca da reinscrio como agente de execuo Plenrio da CPEE: 22 pareceres;
j) Deciso acerca de impedimentos, suspeies e escusas dos agentes de
execuo - Grupo de Gesto da CPEE: 102 deliberaes;
k) Destituio de Agentes de Execuo com fundamento em actuao
processual dolosa ou negligente ou em violao grave de dever que
lhes seja imposto, nos termos do artigo 808./6 do CPC Grupo de
Gesto da CPEE: 6 Agentes de Execuo destitudos;
l) Apreciao das Participaes/Queixas relativas actividade do agente
de execuo, e deliberao de arquivamento ou instaurao de processo disciplinar - Grupo de Gesto da CPEE: 1.787 Participaes
Entradas (71 Participaes em 2009 + 409 Participaes em 2010 +
1.667 Participaes em 2011).
A apreciao de 1.522 Participaes encontra-se pendente, por falta de
assessoria tcnica nos anos de 2010 e 2011.
m) Instaurao de processos disciplinares e aplicao das respectivas penas aos Agentes de Execuo - Grupo de Gesto da CPEE: 188 deliberaes de instaurao de processos disciplinares, em relao a 106
Agentes de Execuo;
n) Suspenso preventiva de funes, com bloqueio das contas-clientes
(medida cautelar) - Grupo de Gesto da CPEE: 21 Agentes de Execuo;
o) Suspenso de receber novos processos (medida cautelar) - Grupo de
Gesto da CPEE: 5 Agentes de Execuo;
p) Expulso de 3 Agentes de Execuo de funes - Grupo de Gesto da
CPEE;
q) Realizao de fiscalizaes e inspeces aos Agentes de Execuo Grupo de Gesto da CPEE: todos os agentes de execuo fiscalizados.
245

Foram fiscalizados pela CPEE 731 Agentes de Execuo (n. de Junho


de 2011), alguns dos quais ainda esto a ser alvo de fiscalizao pela
CPEE:
105 Agentes de Execuo - Fiscalizao presencial;
626 Agentes de Execuo - Fiscalizao electrnica.
A concluso de 600 Fiscalizaes encontra-se pendente, por falta de
efectivo financiamento e assessoria tcnica nos anos de 2009, 2010 e
2011.
Com efeito, a CPEE contado apenas com o empenho e dedicao dos
Membros do Plenrio e do Grupo de Gesto, e de 9 Agentes de Execuo seleccionados para efectuarem a fiscalizao de outros Agentes
de Execuo, deslocando-se aos seus escritrios, em regra, por mais
de um dia.
r) Distino de 9 Agentes de Execuo pela sua boa prestao de servio
pblico http://www.cpee.pt/ae_distinguidos/.
s) Elaborao de 2 Relatrios Anuais de actividade14.

5. O Futuro
Entendo que o futuro da actividade da CPEE passa pelo reforo da capacidade de promover a eficcia da cobrana de dvidas e da fiscalizao dos
Agentes de Execuo, beneficiando da experincia e da activa participao da
sociedade civil, dos cidados e das empresas que utilizam os servios de Justia, tendo em vista potenciar os bons resultados j obtidos.

14 Disponveis ao pblico no stio da CPEE na Internet em Disponvel ao pblico no stio da


CPEE na Internet em http://www.cpee.pt/CPEE_Relatorios_Anuais_Actividades/.

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Sbado, 5 de Novembro de 2011

9h00
9h15
9h40
9h45

Recepo aos convidados


Eng. FRANCISCO TAVARES Presidente da Cmara Municipal de Valpaos

Sesso de abertura
Exm. Sr. Presidente da Assembleia da Repblica, Dr. ASSUNO ESTEVES
Dr. MARINHO PINTO Bastonrio da Ordem dos Advogados

Reviso do mapa judicirio e suas implicaes prticas


Prof. Dr. ANTNIO MONTALVO MACHADO Faculdade de Direito da Universidade
Catlica de Lisboa e advogado

Procedimentos Cautelares: Processo Cautelar Comum


10h15 Mestre Dr. LUCINDA DIAS DA SILVA Docente da Faculdade de Direito da
Universidade de Coimbra
Coffee-break

11h15

Aco Executiva Problemas prticos


Mestre ARMINDO RIBEIRO MENDES Docente da Faculdade de Direito da
Universidade Nova de Lisboa, membro da actual Comisso para a Reforma do
Processo Civil e advogado

A tipicidade legal das formas de processo: fim vista?


12h00 Professora Doutora MARIA JOS CAPELO Professora da Faculdade de Direito da
Universidade de Coimbra
12h45

Intervalo para Almoo

Moderador: Doutorando Dr. RICARDO COSTA Docente da Faculdade de Direito da


Universidade de Coimbra

Audincia preliminar Saneamento e Condensao


Mestre Dr. PAULO PIMENTA - Docente do Departamento de Direito da Universidade
14h00
Portucalense, advogado e membro da actual Comisso para a Reforma do Processo
Civil

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Meios de prova e deciso de facto


15h00 Professor Doutor LEBRE DE FREITAS Professor Catedrtico da Universidade Nova
de Lisboa
Coffee-break

Recursos em Processo Civil


16h30 Professora Doutora ELISABETH FERNANDEZ Professora da Escola de Direito da
Universidade do Minho e advogada
Efeitos processuais da declarao de insolvncia
17h15 Doutoranda MARIA DO ROSRIO EPIFNIO Docente da Faculdade de Direito da
Universidade Catlica do Porto
Problemas prticos dos instrumentos financeiros
17h45 Professor Dr. AMADEU FERREIRA Docente da Faculdade de Direito da Universidade
Nova de Lisboa e Vice-Presidente da CMVM
Garantias e mecanismos de segurana do crdito no campo bancrio
18h15 Professor Doutor JANURIO DA COSTA GOMES Professor da Faculdade de Direito da
Universidade de Lisboa
A projectada reforma da lei da insolvncia
18h30 Professora Doutora CATARINA SERRA Professora da Escola de Direito da
Universidade do Minho
O Processo Civil Portugus: diagnstico e cura
19h00 Professor Doutor RUI PINTO Professor da Faculdade de Direito da Universidade
de Lisboa

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Domingo, 6 de Novembro

14h00 Sesso de Encerramento


O Poder da Rua na Justia Meditica
Prof. Dr. Carlos Magno Jornalista e Professor de Filosofia da Comunicao
A Arbitragem como antecmara de um processo civil
Professor Doutor Joo Calvo da Silva - Faculdade de Direito da Universidade
de Coimbra
*
Juiz Conselheiro Dr. Noronha do Nascimento Presidente do Supremo Tribunal
de Justia e do Conselho Superior da Magistratura
Dr. Guilherme Figueiredo - Presidente do Conselho Distrital do Porto da Ordem
dos Advogados
Mestre Paula Meira Loureno Presidente da Comisso Para a Eficcia das
Execues
*
Juiz de Direito Dr. Jos Antnio Alves Esteves Juiz Presidente do Tribunal
Judicial de Valpaos

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