Derecho Civil - Gissella Lopez Rivera

Derecho Civil I
Apuntes de clases
Gissella Lpez Rivera
2 Semestre 2008
Derecho Civil I
Apuntes de clases
D Civil I 1 Clase 11/08/08
Concepto de Derecho Civil

Sintticamente podramos definir el derecho civil como el derecho comn y general.
Es una rama del derecho privado, comn y general, lo que quiere decir que es un
derecho que rige las relaciones jurdicas ms comunes, corrientes y generales, puesto
que regula la relacin jurdica de los seres humanos como entes independientes,
con capacidad de goce, como seres humanos que se interrelacionan con otros seres
humanos. Esa relacin jurdica la realiza y analiza el derecho civil, independiente de
cualquier circunstancia que rodee a esa persona. Al derecho civil no le incumbe si es
hombre o mujer, chileno o extranjero, socialista o UDI, lo nico que le incumbe es si el
sujeto tiene capacidad de goce y ejercicio y si es capaz de relacionarse con otras
personas. En base a eso el derecho civil nos entra a regular y entran estas normas
jurdicas que van a regir nuestras relaciones interpersonales.
Adems, el derecho civil es un derecho comn por dos cosas:
1.- Porque todas las relaciones jurdicas privadas de los seres humanos que no estn
sujetas a otro derecho, van a estar sujetas al derecho civil.
2.- Porque es el derecho supletorio, es decir, en caso de vaco legal el derecho civil y el
cdigo civil es la norma que entra a regir estas relaciones jurdicas y por tanto es la
primera para llenar los vacos de los dems derechos privados (Como el cdigo de
comercio. Todo lo que no regule el cdigo de comercio est regulado en el cdigo civil,
por lo tanto, si el cdigo de comercio no dice nada, se aplica el cdigo civil). Adems es
un derecho informativo para otros derechos porque los principios jurdicos que contiene
el derecho civil van a ser los que van a informar todo nuestro ordenamiento jurdico.
La importancia del derecho civil
1.- En primer lugar, regula todas las relaciones jurdicas, es decir, es el derecho que ms
se aplica en el da a da.
2.- En segundo lugar, contiene y otorga principios de general aplicacin.
3.- En tercer lugar, informa derechos especiales, es decir, todo derecho privado especial
que no tenga una regulacin propia es regulado por el derecho civil.
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Nuestra principal herramienta como civilistas es el cdigo civil. El cdigo civil es un

conjunto sistematizado u ordenado de normas legales o jurdicas relativas al derecho
privado.
Descriptivamente podramos decir que el derecho civil es un conjunto de normas y
principios jurdicos que regulan las relaciones personales, patrimoniales y de
familia y que regulan la personalidad.
Podramos decir que hay tres grandes reas dentro del derecho civil:
1.- La primera rea es el relativo a la personalidad y que regula tanto a las personas
naturales como jurdicas, tanto en su existencia, capacidad y en sus relaciones con los
dems.
2.- La segunda rea es en materia de familia. El derecho civil regula a la familia en su
orden y funcin y en el estado que cada miembro ocupa dentro de la familia, por lo
tanto, ah vemos filiacin, patrimonio, estado civil, rgimen patrimonial en el
matrimonio, derechos y obligaciones de los cnyuges, derechos y obligaciones entre
padres e hijos.
3.- La tercera rea relevante del derecho civil es el derecho patrimonial que podramos
definir muy ampliamente como el conjunto de normas que regula los derechos y
obligaciones avaluables en dinero, tanto en bienes o derechos reales (aqu se analiza el
dominio, uso, goce y transmisin de los bienes) como en la materia relativa a las
obligaciones, teora de las obligaciones o derecho obligacional (Aqu se analizan las
relaciones en cuanto a la prestacin que se genera cuando una persona resulta obligada
con otra, por lo tanto aqu hay dos figuras: el acreedor y el deudor que estn en los
extremos de una relacin jurdica en funcin a una prestacin. Vamos a ver que hay
alguien que tiene una facultad para obtener de otro una prestacin que est obligado a
dar, hacer o no hacer. Se analizan teora de las obligaciones, teora de los contratos, acto
jurdico y contrato entre particulares)
Adems, nuestro sistema de D privado por culpa del cdigo civil tiene otras materias
que no debieran estar reguladas en el cdigo civil, como es la teora de la ley y la
teora de la interpretacin de las normas. Esas materias no debieran estar en el
cdigo civil pero por la poca en que se dictaron, donde no haba otra regulacin
correspondiente, Andrs Bello las introdujo en el cdigo civil.

Evolucin histrica del derecho civil
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La idea de derecho civil viene exactamente del derecho romano.

Avanz por diferentes perodos:
1.- Parti en la antigedad con el derecho romano.
2.- La edad media.
3.- La poca del renacimiento.
4.- La ilustracin con el fenmeno de la codificacin hasta hoy en da.
La Antigedad
La idea del derecho civil viene del derecho romano que se conoca como ius civile. Los
romanos inventaron casi todo el derecho civil que vamos a ver hoy. Los romanos fueron
un imperio tremendamente prctico, de hecho, el pragmatismo era el requisito
fundamental de generacin de todas sus instituciones.
Hay varias teoras acerca de lo que los romanos entendan por ius civile, era, segn
varios autores, un debate que se gener entre los juristas de la poca para interpretar las
leyes que se daban los ciudadanos romanos. Veremos que en el derecho romano el
derecho civil o el ius civile no era el derecho civil o privado que conocemos hoy en da
sino que abarcaba normas penales y normas que se daban los mismos emperadores. En
el fondo estos autores consideran que la idea de ius civile era una idea del derecho que
se da propiamente en los ciudadanos romanos.
En el libro de instituciones se define el derecho civil como el derecho o el ius que se
aplicaba a los ciudadanos romanos (eran ciertas personas con ciertos derechos), por eso
los romanos distinguan entre quienes eran y no eran ciudadanos romanos. Y por ltimo
tambin algunos autores consideran que el ius civile es el ius antnimo u opuesto al ius
gentium o derecho comn a todos los pueblos y que, por lo tanto, poda aplicarse no
slo a los ciudadanos romanos sino que a todos los dems, era comn a todos los
pueblos porque naca, segn ellos, de una razn general, de un criterio razonable, de una
equidad. Como el ius civile era slo aplicable a los ciudadanos romanos naci el ius
gentium que regulaba las relaciones entre romanos y extranjeros y era el derecho que
trataba a los extranjeros.
Lo importante de la idea del derecho civil en el derecho romano es que es el derecho
que se aplicaba a las relaciones entre los ciudadanos entre s no a la relacin entre
los ciudadanos y el estado, por eso, en una ltima etapa, aplicaba tambin normas en
materias penales, por ejemplo, si un romano mataba a otro no era una cuestin de
imperio como es hoy en da que sera una alteracin del orden pblico general que, por
lo tanto, provoca que haya un inters pblico por proteger, hay un bien jurdico que se
debe proteger.
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La Edad Media
En la edad media, con el ocaso del imperio romano de occidente, el imperio romano de
oriente en Bizancio sigui manteniendo algunas ideas del derecho romano, o sea, sigui
cultivando el ius civile. Justiniano entre los aos 528 y 533 d.C. fue generando varias
recopilaciones del ius civile, todo el derecho romano y en esas encontramos a las
instituciones, el digesto o pandectas, el cdigo que era una recopilacin de
constituciones imperiales, y las novelas que eran las leyes nuevas que se iban dictando
en el imperio. A partir del siglo XI y XII se comenz a recepcionar el derecho romano
en occidente.
Los germanos que haban atacado el imperio y lo hicieron caer en el siglo V, eran
pueblos que estaban ya muy occidentalizados, romanizados, y a pesar de tener normas
brbaras mantuvieron en la prctica (durante el imperio romano y la edad media vamos
a hablar de prctica, no exista la ley como el fenmeno de la codificacin que se dio
despus), en su regulacin con el otro o con el estado, la aplicacin del derecho romano
y por eso el ius civile se mantuvo en la aplicacin, por parte de los pueblos brbaros
producindose posteriormente el fenmeno que se conoce como la recepcin del
derecho romano en occidente que implic que occidente conociera y aplicara para s el
derecho romano y dentro del cual vena el ius civile. La recepcin se materializ a
travs de los glosadores que comenzaron a redescubrir las recopilaciones, conocieron
los cuerpos recopilados por Justiniano y los comenzaron a glosar y a comentar, usaban
tcnicas de la exegtica, tcnicas del silogismo y tcnicas de la escolstica para
explicar lo que estos cuerpos de recopilacin trataban de regular. Recin ah parte la
idea de un derecho civil como lo entendemos hoy en da, por lo tanto, en esa poca el D
civil era el derecho romano y ius civile reencontrado por los glosadores. Entendemos
recin ah el derecho civil ms similar al que entendemos hoy porque estas
recopilaciones que encontraron y fueron comentando los glosadores, que se conoce
comnmente como el corpus iuris civilis que tena normas del ius civile, propiamente
tal, adems tena normas pblicas (como las entendemos hoy en da) que ya no podan
ser aplicadas en occidente porque ya no existan los emperadores de Oriente ni el
imperio romano, por lo tanto toda la normativa pblica que la entendemos hoy en da
como el D pblico puro, empez a no ser comentado por los glosadores, puesto que ya
no era aplicable, haba perdido vigencia, por tanto la glosa se limit a lo que hoy da
entendemos como el ius civile propio, distinto a como lo entendan los romanos por que
stos si bien lo entendan como una regulacin y normativa que se daba a los propios
ciudadanos romanos, s contena normativas que hoy da podramos entender como de
D pblico, penal, administrativo o sancionatorio, pero como esa normativa fue
perdiendo vigencia ya para la edad media por no ser aplicable (porque ya no existan las
instituciones, emperadores, ni las autoridades correspondientes) solamente el corpus
iuris civilis fue comentado en las materias civiles como las entendemos hoy en da.
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El Renacimiento
En el renacimiento parte la idea de la creacin de las naciones, el estado moderno y por
lo tanto esta idea de unificacin del derecho que sirvi como herramienta a los
emperadores para poder unificar sus imperios en occidente fue perdiendo vigencia
porque cada nacin quiso darse su propia regulacin tanto pblica como privada,
por tanto, se dej de aplicar el ius civile romano como derecho nico e unificado en
todo el imperio, dado que ya no estaba el imperio sino las naciones, y cada nacin sinti
la autonoma de darse su propia regulacin y por eso el derecho romano que se
recepcion durante la edad media fue perdiendo aplicacin a partir del momento en que
estas naciones empiezan a crearse. Por eso, por ejemplo, la nacin espaola en Castilla
cre su derecho real, que se conoce como tal porque era el derecho que se dieron los
reyes para su regulacin de Castilla, ya no se aplicaba el derecho romano puro y simple
sino que se empezaron a aplicar normativas propias.
Esta evolucin del ius civile romano como un derecho que se aplicaba para todas las
necesidades de los ciudadanos romanos y que por tanto implicaba materias pblicas
como privadas hasta pasar a su desaplicacin total o casi total con la creacin de las
naciones tiene su clmine como evolucin en el proceso que se conoce como la
codificacin.
La Ilustracin: el proceso de codificacin
La codificacin es un proceso e instrumento de la ilustracin que resolva, trataba de
responder y hacer prctico el principio de la igualdad de las personas, la primaca del
ser humano o del hombre, sin consideracin de sus circunstancias particulares y la
eliminacin de todos los privilegios que tenan los reyes hasta antes de la
ilustracin. Es un proceso que se produce en el siglo XVIII y que responde a las ideas
ilustradas de la poca y al racionalismo europeo.
Antes de la codificacin el proceso de regulacin, por as decirlo, se conoca como la
recopilacin que era simplemente esbozar las leyes que se haban dictado hasta una
cierta fecha por algn orden sistemtico, idea comn o simplemente por orden
cronolgico. Si bien se podan escriturar, solamente se recopilaban y se armaba un libro
grande con toda la regulacin ya escrita hasta esa fecha. La codificacin tiene un valor
agregado, no es simplemente una recopilacin sino que va ms all de sta, porque
unifica criterios jurdicos, es la unificacin de la regulacin que se daba en las
sociedades y naciones hasta esa poca en funcin de ciertos principios que se
haban dado como vlidos en esa sociedad.
El autor espaol Snchez Romn define codificar como la reunin de todas las leyes
de una nacin o de una determinada rama jurdica en un solo cuerpo presidido en su
formacin por un nico criterio jurdico y de tiempo; otro autor espaol Dez-Picazo
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define (en funcin de esta definicin que dio Snchez Romn al cdigo civil) el cdigo
civil como un cuerpo de leyes racionalmente formado y sentado sobre principios
armnicos y coherentes relativos al derecho civil. Por lo tanto, Napolen1 comenz
con esta idea de la codificacin basada en los principios de la ilustracin y los del
racionalismo europeo porque en esta poca se entenda que el conocimiento de la ley
era un conocimiento que lo nico que generaba era un privilegio para las personas que
la conocan y que, en consecuencia, las personas comunes y corrientes, que
supuestamente luego de la ilustracin debiesen ser iguales ante la ley, no tenan
conocimiento ni forma de saber cul era la regulacin que el estado le iba a aplicar ni
tampoco podan saber cul era la regulacin que iba a regir sus relaciones privadas con
otros ciudadanos que eran (en teora) iguales que ellos, por lo tanto, la codificacin
desde el principio fue un instrumento de la ilustracin (no fue un resultado de la
ilustracin), los cdigos fueron herramientas fueron herramientas que utilizaron los
ilustrados de la poca terminando con Napolen para acabar con los privilegios de
ciertas personas que eran los nicos que conocan la ley hasta esos momentos, evitando
la arbitrariedad de los jueces porque stos (como nadie conoca las leyes ,ya que no
estaban por escrito sino que era un conocimiento que casi vena del poder de Dios)
dictaban las sentencias como mejor les pareca, o sea, no tenan que fundamentarla, ni
basarse en principios jurdicos que todos debiesen conocer, por lo tanto la codificacin
vino a eliminar el privilegio del conocimiento del derecho de ciertas personas y tambin
a limitar el poder que los jueces tambin tenan y que, por lo tanto, haca primar el
poder estatal por sobre el poder judicial. Recordar que en esta poca haba una pugna
entre todos los poderes o de lo que hoy conocemos como poderes ya que no estaban
absolutamente definidos como los conocemos hoy da, por lo tanto, obviamente
Napolen quera pelear por su poder y hacerlo primar por sobre poderes como la iglesia
catlica y el poder judicial estableciendo cortapisas a travs de instrumentos como la
codificacin.
La idea de la codificacin materializa los siguientes principios y logra los siguientes
fines:
1 - Simplificacin y reduccin en un solo cuerpo de toda la regulacin existente a
la fecha.
Agrup en un solo cuerpo las ideas del Corpus iuris civilis, de los glosadores, los
canonizadores. Los glosadores comenzaron a glosar y finalmente el corpus iuris civilis
qued con una cantidad de glosas que se contradecan unas con otras y en definitiva ms
que un privilegio nadie estaba conociendo lo que el ius civile quera decir.
2 - Segn Max Weber2, la codificacin gener un cambio en la pedagoga jurdica
1
Incluso se sabe que l mismo presida las sesiones del cdigo civil francs
Segn Max Weber la codificacin cambi la pedagoga jurdica porque antes la enseanza del derecho
era algo as como si viniera uno de ustedes a mi oficina y yo les enseara lo que yo ms o menos entiendo
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porque, el oficio de lo que hoy conocemos como el abogado, que en ese tiempo era un
jurista, pas a ser un oficio que se enseaba casi artesanalmente que, por lo tanto, se
transmita de maestro a discpulo, que lo nico que haca era resolver casos concretos en
funcin de un cierto criterio de equidad. Ese oficio artesano pas a ser una enseanza
que implicaba cmo hacer la legislacin y por lo tanto a resolver los casos en funcin de
esa regulacin existente.
Adems de modificar la pedagoga del derecho en funcin de quienes aprendan, es
decir, de los que iban a ser los abogados de la poca, modific el conocimiento de la
norma por todos los ciudadanos y por lo tanto, tambin la aplicacin de esa normativa a
todos por igual.
3 - Logr establecer en forma clara y sencilla normas jurdicas lo que permiti, en
definitiva, alcanzar una mayor seguridad jurdica3 en la relacin entre los privados.
Fij de manera clara y sencilla la norma jurdica y esto que parece como una
declaracin de principios tena por finalidad lograr uno de los principios mximos del
derecho que es la seguridad jurdica.
Implic la materializacin del principio que hoy conocemos como seguridad jurdica
porque adems de estas ideas de la igualdad del hombre, de la revolucin francesa y
todo lo que hoy conocemos como una idea ms romntica de la revolucin francesa,
adems de los principios ilustrados tambin la codificacin estaba basada en el
racionalismo europeo, el cual est tambin fundamentado en el liberalismo econmico.
Por lo tanto, las normas liberales de la poca que se basaban en unos mercados abiertos
en el que todos podan participar (como lo conoca Smith en su poca) y como se trata
de mantener hasta esta fecha, todo ese pensamiento del liberalismo econmico tambin
influy en las ideas de la codificacin porque los hombres poderosos de esa poca que
ya no eran los monarcas sino que eran los mercantilistas, que hoy conocemos como los
empresarios, tambin exigieron que esta codificacin tuviera principios de seguridad
jurdica para que ellos tuvieran claro cul era la regulacin jurdica que se les iba a
de la legislacin o el ius civile, en consecuencia, lo que nosotros escribiramos como vlido sera la forma en
que nosotros resolvamos los casos o la regulacin que nosotros entendamos que se tena que aplicar a un
caso concreto. Con la codificacin cambia este sistema de enseanza. Ms que un fenmeno pedaggico en
el fondo es un fenmeno de formacin del abogado porque ste ya no aprenda de un maestro que le
enseaba lo que entenda por derecho sino que iba a estudiar la codificacin, lo codificado, las normas
agrupadas bajo un cierto criterio y por lo tanto, aprenda a resolver los casos en funcin de principios
rectores que estaban materializados en normas jurdicas.
La seguridad jurdica (que est basada en normas de justicia) siempre est en combate con el otro
principio general que es la justicia (pura y simple). A veces esta seguridad jurdica implica que la
aplicacin no sea tan justa para mi caso concreto.
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aplicar en sus negocios. Los mercantilistas pedan que se establecieran reglas claras
dentro de las cuales van a regular sus negocios jurdicos, por eso, la codificacin
tambin sirvi para establecer reglas claras para darle una regulacin concreta a los
negocios de los liberales y mercantilistas de la poca.
4 - Aplic los ideales liberales de la poca.
5 - Recogi y se inspir en los ideales ilustrados. El fin es establecer los nuevos
ideales ilustrados de la poca y para lograr el reconocimiento de estos nuevos ideales
que deban primar en la sociedad ilustrada, los cdigos que se fueron dictando
derogaron todas las leyes antes establecidas o la regulacin existente hasta antes de
esa fecha. Se produce una derogacin orgnica de la materia y a partir de esa fecha
solamente se aplica el cdigo relativo a esa materia (en el artculo del final de nuestro
cdigo civil hay una derogacin de toda la regulacin anterior)
6 - Se crea que a travs de la codificacin se lograba el progreso no slo econmico de
las naciones sino tambin el progreso de la nacin en s, es decir, establecer una especie
de evolucin de la sociedad y lograrla a travs de la codificacin, una especie de
funcin educadora de la sociedad en funcin del progreso de esa nacin.
En funcin de esta codificacin nace el cdigo civil francs que se conoce como el
cdigo Napolenico porque Napolen fue personalmente a muchas de las reuniones en
que se discuta y redactaba el cdigo civil francs y muchas de las ideas que contiene
ese cdigo son ideas del propio Napolen para lograr esta visin de estado o nacin que
l tena, por lo tanto, el cdigo civil francs es el mximo vehculo de los ideales
ilustrados de la poca y que adems de la ideologa liberal, propiamente tal, contiene la
ideologa liberal de los burgueses de la poca.
Estos ideales burgueses eran:
1.- La primaca del hombre. Implic el principio jurdico que se conoce como
autonoma de la voluntad que reflejado en esa poca puntual implic la libertad para la
contratacin o libertad contractual.
2.- La igualdad de las personas.
3.- La libertad para ejercer o para desarrollarse de la manera que entenda cada persona
como ms conveniente para s.
Por lo tanto, los principios de igualdad, libertad y de primaca del ser humano estn
reflejados en el cdigo civil francs y, por lo tanto, tambin en nuestro cdigo civil, ya
que veremos, que tiene influencia directa o es una copia mejorada del cdigo civil
francs.
Principios jurdicos bsicos en nuestro cdigo civil
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Estos principios de la ideologa liberal e ilustrada de la poca se contienen en

principios jurdicos bsicos que estn en nuestro cdigo civil que son:
1.- La primaca del hombre implic el principio jurdico que se conoce como
autonoma de la voluntad que reflejado en esa poca puntual implic la libertad para
la contratacin o libertad contractual.
2.- Primaca y establecimiento de la propiedad como un derecho absoluto casi sin
excepcin. Nuestro cdigo civil establece al derecho de propiedad casi como un
derecho absoluto tiene muy pocas limitaciones. Era una herramienta de los burgueses
para asegurar su libertad econmica.
3.- Principio de la responsabilidad por culpa tambin es propio de la poca y tambin
est establecido en nuestro cdigo civil donde se fija que todo dao debe ser
indemnizado.
4.- Tratar de separar a la iglesia del estado, para lo cual el cdigo civil francs
sustrajo de la potestad eclesistica el matrimonio y lo estableci como un contrato,
es decir, como un acto jurdico que se da entre ciudadanos o las personas que son
iguales ante la ley y por lo tanto se regula en el D civil y no por la iglesia, es decir, se
extrae al matrimonio de la potestad del derecho cannico y se deja simplemente como
un contrato entre privados.
Estos son los 4 principios bsicos que estableci el cdigo civil francs y que
implicaron una revolucin absoluta para la poca y hasta el da de hoy estos principios
siguen regulando nuestra vida jurdica pero con algunos atenuantes que
implicaron un decaimiento de la codificacin pero bsicamente estos principios estn
contenidos en nuestro cdigo civil atenuados hoy en da y modificados pero a travs de
leyes especiales y no a travs del cdigo civil. El cdigo civil hasta antes de la
democracia fue casi inalterado y slo a partir de la dcada de 1990 podramos decir que
hubo un cambio y una reflexin de los nuevos principios de la decodificacin.
Decadencia de la codificacin
Podramos decir que hoy en da la codificacin viene en descenso y que los principios
que analizamos y que estn establecidos en el cdigo civil francs y que estableci
Napolen para lograr sus ideas revolucionarias hoy ya no son los mismos principios,
bsicamente, porque la sociedad fue evolucionando y esos principios la sociedad se fue
dando cuenta que no le eran tan funcionales a las necesidades que se iban generando.
Motivos
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1.- En primer lugar, el derecho civil actual est en un decaimiento en el sistema de

codificacin, bsicamente, porque caen los principios de autonoma de la voluntad, el
derecho de propiedad como un derecho absoluto y el sistema de la responsabilidad
por culpa, porque con el correr del tiempo esta aplicacin absoluta de la libertad del ser
humano se encontr en que haba ciertas personas que, por aplicarse absolutamente la
libertad y la autonoma de la voluntad de las personas, eran pasadas a llevar por los
poderes econmicos de la poca. Cabe recordar la poca de la revolucin industrial que
finaliz o que tuvo su consecuencia final con el proceso de sindicalizacin y el proceso
de respeto de los derechos de los trabajadores. Antes del proceso de sindicalizacin no
exista derecho laboral sino que simplemente era un contrato entre privados y por tanto
se aplicaba el ius civile (el derecho civil que se dict en el cdigo civil francs) , por lo
tanto, la necesidad de un estado de proteger a los ms dbiles gener un decaimiento de
este principio de la libertad como absoluta y gener derechos especiales4, como el
derecho laboral, derecho del consumidor, los derechos que protegen la regulacin
bancaria, la regulacin de seguros, todos esos derechos, todos esos sistemas son
absolutamente nuevos, antes todo eso estaba regulado por el cdigo civil.
Todos entendemos hoy en da que el derecho de propiedad no es un derecho absoluto
sino que tiene una funcin social, as lo establece la constitucin en el artculo 19 n24
de la C.P.R. y, por lo tanto establece, ya en la constitucin la posibilidad de vindicacin
de la propiedad a travs de las vas absolutas como la expropiacin que es una privacin
total del dominio hasta limitaciones que nos llegan a la privacin del dominio total
como el establecimiento de servidumbres o de sistemas que permiten darle a la
propiedad un sentido ms social.
Tiempo atrs los romanos entendan que si un sujeto era dueo de una cosa, el sujeto era
dueo absoluto de aquella sin importar que el ejercicio de ese derecho pudiera provocar
un perjuicio a otra persona o si esa cosa era necesaria para muchas ms personas que
para tal sujeto solamente y, por lo tanto, el derecho de dominio no tena limitacin el
sujeto lo ejerca como l quera y como a l mejor le pareciese. Ese principio del
derecho de dominio absoluto fue decayendo en pos del principio de la funcin
social del dominio lo que significa que el dominio que un sujeto tiene sobre una cosa
tiene necesariamente una funcin en la sociedad, si bien la sociedad en conjunto le
reconoce a ese sujeto el dominio sobre esa cosa y que tiene el poder mximo sobre ella
no necesariamente tiene un poder que se puede ejercer como el sujeto quiera porque
quizs ese dominio causa dao a otras personas o porque a lo mejor ese bien es tan
necesario que tiene que ser declarado de utilidad pblica porque, por ejemplo, el sujeto
est en un lmite fronterizo con un pas y se tiene que establecer, por ejemplo, ah , un
paso fronterizo para cruzar al otro lado o establecer un puesto de aduana en ese
4
Que protegen intereses de personas que estn desprotegidas o que pueden ser pasadas a llevar
fcilmente por poderes econmicos o de otro tipo y el decaimiento del principio de la autonoma de la
voluntad y de la libertad contractual.
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Apuntes de clases
momento al sujeto le sacan de su patrimonio ese bien para entregarlo a la sociedad en su

conjunto y esa es la funcin social de la propiedad.
Por ltimo el sistema de la responsabilidad por culpa tambin decay porque con los
grandes conglomerados econmicos vamos a ver que no hay una culpa especial, un dolo
o una culpa que alguien cometa un acto con dolo o culpa grave o con una culpa que va
ms all de la establecida en la regulacin contractual. Es necesario que se establezca la
responsabilidad objetiva o sin culpa, por lo tanto la responsabilidad por culpa decae
frente al sistema de la responsabilidad objetiva, tanto la responsabilidad objetiva que
conocemos hoy en da en materia de consumidor, de derecho ambiental bsicamente.
Todo dao causado debe ser indemnizado independiente si lo cometi con culpa o
dolo o no.
2.- En segundo lugar, hoy en da el derecho civil est en un estado de disgregacin de
su regulacin. Simplemente quiere decir que hoy da el derecho civil ya no est solo y
nicamente contenido en el cdigo civil. Cada vez se dictan leyes especiales que van
sacando materias del derecho civil para regularlas como derechos especiales o
simplemente regular ciertas materias en leyes especiales como la ley de matrimonio
civil, la ley de adopcin que son materias ultra civiles y que podran estar perfectamente
contenidas en nuestro cdigo civil, vamos a ver que hay un proceso de disgregacin (Si
ven el cdigo civil tiene un apndice que es ms grande que el mismo cdigo porque
tiene un montn de regulaciones extraordinarias).
Extraer regulacin que es puramente civil y llevarla a un derecho especial que forma
parte del derecho privado o que est en una zona gris que est entre el derecho pblico y
el derecho privado que, por lo tanto, ya no es derecho civil puro y simple sino que es un
derecho especial como el derecho del consumidor, derecho de la regulacin bancaria y
por otro lado la disgregacin en el sentido material, es decir, ya no se modifica el cdigo
sino que se generan leyes especiales.
3.- En tercer lugar, hoy en da nuestro derecho civil est en un proceso de
Constitucionalizacin que significa que con la dictacin de las constituciones por los
pases, muchas normas del derecho civil fueron perdiendo rango o fueron siendo
derogadas de una manera tcita, por ejemplo, si nuestro cdigo civil estableca el
derecho de dominio como un derecho absoluto, despus de la dictacin de la CPR de
1980 que estableci que el derecho de propiedad tena una funcin especial que, por lo
tanto, poda existir la expropiacin, el principio del derecho de propiedad como un
derecho absoluto pierde absolutamente su vigencia en pos de la norma constitucional.
Por lo tanto, toda norma que entra en contradiccin con la constitucin, en teora,
cuando entra en conflicto debiera ser derogada. Ya los principios que regulan la
ordenacin civil ya dejan de estar contenidos pura y simplemente en el cdigo civil y
pasan a estar regulados en la constitucin, como por ejemplo, la igualdad de los hijos
(independiente si han nacido dentro o fuera del matrimonio) y pasan a estar reguladas,
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
en consecuencia, constitucionalmente y por tanto los ciudadanos comunes y corrientes

en su relacin civil pueden apelar a principios constitucionales y tambin la derogacin
tcita de ciertas normas civiles que entran en conflicto con normas constitucionales.
4.- En cuarto lugar5, la generacin o nacimiento de instituciones supranacionales.
Ac en Amrica no es tan fuerte pero en Europa el fenmeno del derecho europeo es
tremendamente fuerte e implica una derogacin de mucha normativa interna de los
pases europeos en pos de la norma que se da el parlamento europeo. Por lo tanto, la
generacin de instituciones supranacionales como la unin europea tambin generan un
decaimiento del cdigo civil que en principio si bien la unin europea no tiene potestad
para regular normas civiles de a poco si se va metiendo en materias civiles como en
materia del consumidor y s hay una directiva de la unin europea y una regulacin
especial que regula el derecho del consumidor dejando de lado la normativa establecida
en el cdigo civil espaol, francs o del pas que sea.
Divisin entre D pblico, estatal y no estatal, y D privado
La codificacin responde al problema de la divisin entre D pblico y D privado.
Vamos a recoger la distincin que hace un profesor llamado Alejandro Guzmn Brito,
veremos que para l la distincin entre D pblico y D privado tiene una zona gris que
es denominada, por l mismo, como D pblico no estatal. l habla del D pblico
estatal, D pblico no estatal y D privado.
D pblico:
Por D pblico Alejandro Guzmn entiende aquella normativa que genera el poder
pblico en la gestin de su propia esfera6 a travs de actos polticos, administrativos y
principalmente a travs de la ley para regular los asuntos pblicos del Estado, en otras
palabras, se refiere a la administracin estatal.
D privado:
Alejandro Guzmn define al derecho privado como la normativa que genera el propio
Que no es nuestro caso, pero si es el fenmeno europeo y el de algunos pases americanos, o sea, del
continente americano y no E.E.U.U., como es el Mercosur y en Europa la unin europea.

6
Cuando hablamos de esfera, hablamos del mbito de accin de una autoridad o norma en su aplicacin,
es decir, el radio dentro del cual est inmersa esa normativa, las materias que regula, las facultades que
tiene cada autoridad pblica.
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ciudadano o el particular en su gestin o accin diaria7 y principalmente en la

generacin de sus negocios jurdicos disponiendo de bienes y servicios en virtud de la
autonoma de la voluntad. Est contenido en el D Civil, D Comercial, D de Aguas,
D de Minas y parcialmente en el D de personas y D de familia8, D del Trabajo y
D de la Seguridad social.
La caracterstica esencial que tienen las normas del D privado es la supletoriedad lo
que quiere decir que se aplica a los ciudadanos en sus negocios jurdicos slo cuando
ellos no se han dado una regulacin diferente y tambin cuando los privados omiten,
con o sin intencin, una regulacin a su negocio jurdico, por lo tanto, el D Privado y
especficamente el D Civil es supletorio de la voluntad de las partes, o sea, suple, llena,
completa la voluntad de las stas cuando nada han dicho o cuando han querido
someterse a la regulacin del D Civil. Por lo tanto, en una compraventa una persona
podra obviar todas las normas que estn contenidas en el cdigo civil que regulan este
negocio y decir directamente que se le aplican las normas que esa persona le va a dar en
su regulacin, salvo ciertas normas que son irrenunciables y que, por tanto, estn dentro
del mbito del D pblico no estatal. Una persona siempre se puede auto regular, sta es
autnoma en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad
contractual lo que implica tres cosas, la persona:
a) Si quiere celebra contratos o no.
b) Puede celebrar los contratos que quiera.
c) Puede establecer la regulacin jurdica que quiera.
La limitacin en esta libertad es el D pblico no estatal (las normas de intervencin:
normas imperativas y prohibitivas).
Todas las normas que no sean imperativas ni prohibitivas para el cdigo civil, son
normas supletorias de la voluntad de las partes, es decir, van a entrar a regular cuando
nosotros no hayamos hecho una regulacin diferente, por ejemplo, en la misma
compraventa, si nosotros nada decimos acerca de cundo se tiene que pagar el precio lo
har el cdigo civil, ah entra a jugar en la regulacin, ah suple o llena el vaco. Todo lo
que nosotros no hayamos regulado lo regula el cdigo civil y lo que dice en esta materia
es que las obligaciones se cumplen en el mismo momento en que se lleg a acuerdo, por
7
Cuando un sujeto va al negocio de la esquina y compra 1 kg de pan, cuando un abogado es contratado
por otro particular para que lo asesore en un juicio, todas esas son relaciones privadas y, por lo tanto, a
partir de ah los privados van generando sus propios negocios jurdicos y, en consecuencia, se dictan sus
propias normas. Para eso estn los abogados que en el fondo son redactores de las normas que los
privados se quieren dar en sus negocios jurdicos, a eso se refiere con el da a da.
8
Vamos a ver que cuando la ley regula el D de Familia, muchas partes son disponibles para los
particulares, por ejemplo, la regulacin econmica o patrimonial en el sistema de separacin de bienes

entre los cnyuges, en ese sistema la legislacin no interviene, es un mbito 100% privado.
14
Derecho Civil I
Apuntes de clases
lo tanto, en teora, una persona debiera pagar el precio el mismo da en que lleg a
acuerdo sobre la cosa y el precio.
Casi todas las normas del cdigo civil son permisivas, o sea, si uno quiere las cumple o
no.
Nuestra regulacin jurdica sigue siendo harto menor y la autonoma de la voluntad es
bastante amplia por lo cual cada da ms se tiende a la intervencin estatal, porque cada
da ms est la necesidad de restablecer el equilibrio entre los ciudadanos.
Esta distincin que, en un principio, era tan clara, seala Alejandro Guzmn, se fue
atenuando con el tiempo por la necesidad de intervencin estatal9, entonces el estado
tiene que intervenir y entrar a regular el D privado, para evitar los abusos que los
propios particulares, en sus relaciones privadas generaban, a travs de la dictacin de
normas generando normas imperativas y prohibiciones, es decir, genera obligaciones de
hacer y no hacer a los particulares que estn en una situacin de prevalencia econmica
o jurdica.
En la revolucin industrial la gente trabajaba en condiciones miserables en su da a da,
no tenan horarios de trabajo, descanso dominical, ni les pagaban horas extra, ni tenan
derecho a almorzar, no exista el derecho a vacaciones, no tenan donde ni podan
sentarse (recordar la ley de la silla aprobada en el ao 1914).
Entonces, dos particulares que se dan su propia normativa y, por lo tanto, entran en el
mbito del derecho privado de los cuales uno no tena la misma fuerza ni la misma
capacidad para poder decirle al otro cul eran las normas que quera negociar con l.
Porque si estamos en un proceso de igualdad, o sea, si alguien est comprando y alguien
est vendiendo, podemos, en el fondo, decidir cul es la normativa que nos vamos a dar,
es decir, cul ser el precio que uno recibir, cul es la cosa que el otro recibir a
cambio, podemos definir das de entrega, condiciones de entrega, formas de pago,
precios, etc.
Cuando hablamos de intervencin estatal no nos referimos a la expropiacin ni a la nacionalizacin sino
a la necesidad que tiene el estado de proteger los intereses de los particulares cuyos derechos son pasados
a llevar por otros particulares que, en teora, debieran ser iguales a ellos, por eso es que la codificacin se
basaba en un principio de igualdad, por lo tanto, si todos los hombres eran iguales no era necesario que el
estado interviniera porque cada hombre era capaz de defender sus propios intereses dentro de su esfera de
autonoma privada, sin embargo, en la realidad eso no fue as, por lo tanto, el estado tuvo que intervenir.
Recordar la revolucin industrial y los abusos que existan para los trabajadores, si aplicramos la teora
de la legislacin debiramos decir que el trabajador era igual al empleador, sin embargo nosotros sabemos
que aquello hasta el da de hoy no es as, por tanto es necesario que el estado intervenga para reparar ese
desequilibrio que exista entre particulares que, en teora, eran iguales.
15
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Cuando una de las partes est en desequilibrio10 no tiene la autonoma de la voluntad

suficiente para poder decidir su propio derecho privado11. A partir de este desequilibrio
entre los propios particulares nace la intervencin estatal12 . El estado interviene a
partir de dos mecanismos o tcnicas, la tcnica del mandato13 y la tcnica de la
prohibicin, es decir, dicta normas imperativas que son obligatorias de cumplir y, en
consecuencia, exigen una obligacin de hacer de una persona como, por ejemplo, pagar
un salario mnimo, darle a la mujer un pre y un post natal, respetar el domingo como un
da festivo, pagar las horas extraordinarias, dar la garanta de dos meses que establece la
ley del consumidor a todos los consumidores cuando compran algo a travs de una
empresa que califica dentro del mbito de la ley del consumidor. Todos esos son
mandatos que establece el estado para intervenir en la relacin contractual. Otra tcnica
que utiliza el estado es la prohibicin, es decir, dicta una norma que implica una
obligacin de no hacer o abstenerse de realizar una conducta, por ejemplo, que nadie
puede trabajar una cantidad de horas determinadas al mes, que los centros comerciales
no pueden abrir un da antes del da de navidad. Esas son prohibiciones, por tanto, son
normas prohibitivas.
La intervencin del estado implica una disminucin de las libertades de los ciudadanos,
por lo tanto, una atenuacin del principio de la libertad contractual y la autonoma de la
voluntad, para lo cual el estado utiliza el mecanismo que le es propio: la norma jurdica,
o sea, va a dictar una ley y para que sta sea efectiva, el estado adems tiene que
10
Eso lo vamos a ver como un problema general en todo nuestro ordenamiento jurdico privado.
11
Un trabajador en la revolucin industrial no era capaz de negociar al dueo de la fbrica sus condiciones
de trabajo, por ejemplo, trabajaba por un sueldo miserable, los 365 das del ao o no trabajaba.
12
La intervencin estatal es una necesidad de recomponer el desequilibrio esencial. Toda la normativa
laboral nace a partir del fenmeno de la intervencin estatal. Cuando se dict el cdigo civil, no haba D
laboral, por lo tanto esta relacin era un contrato de arrendamiento de servicios que regulaba el cdigo
civil, nada ms que eso (empleador empleado). Con la legislacin laboral, se hizo una normativa especial
que fueron las leyes laborales bsicas, luego un cdigo del trabajo que regulan expresamente ese mbito de
aplicacin.
13
Mandato se puede entender de varias formas. Una forma de entenderlo es como una obligacin, una
orden que una persona la de a otra, sin embargo, desde el punto de vista de la tcnica jurdica tambin se
puede entender como un contrato, en virtud del cual una persona le pide a otra que la represente en su
negocio jurdico, los abogados son mandatarios de sus clientes, los roles son: el mandante (quien encarga
el trabajo) y el mandatario (quien es el que ejecuta el trabajo). Cuando nos referimos al mandato como
mecanismo de intervencin estatal, no nos referimos a ste como un contrato sino como una orden del
estado hacia los particulares.
16
Derecho Civil I
Apuntes de clases
establecer sanciones por el incumplimiento de esa ley14, por lo tanto, la ley, a travs de
la coercibilidad que la caracteriza, va a regular y tratar de restablecer este equilibrio lo
que va a implicar, necesariamente, una disminucin de las libertades de los seres
humanos, de los ciudadanos en su da a da.
La consecuencia de esta intervencin estatal, segn Alejandro Guzmn, va a ser la
generacin de un nuevo derecho pblico que l denomina como D pblico no estatal,
para lo cual define al
D pblico estatal:
Como aquel derecho que es pblico en su origen y objeto, que solamente regula la
esfera de accin del estado, es decir, parti como pblico y adems tiene como objeto
regular, solamente, el mbito de accin del poder estatal15. Las normativas que regulan
el D pblico estatal son, en primer lugar, la Constitucin, el D Administrativo, el D
Militar, el D Procesal, el D Orgnico de tribunales, el D Penal y el D Tributario.
D pblico no estatal:
Lo define como aquel derecho que es pblico en su origen, es decir, nace de la
autoridad, sin embargo, en su objeto regula, a travs de mandatos o prohibiciones, la
esfera privada, es decir, la relacin jurdica que originalmente estaba regulada por los
privados entre s, por ejemplo, el contrato de trabajo del dueo de la fbrica con el
trabajador que iba y le deca yo quiero trabajar en su fbrica a lo que el dueo deca yo
le pago $100.000 por trabajar ac todos los das, esa relacin privada deja de estar
regulada por el derecho privado y pasa a ser regulada por el estado que interviene a
travs de la dictacin de normas jurdicas prohibitivas e imperativas que establecen
sanciones ante el incumplimiento. Las normativas que regulan el D pblico no estatal
son, en primer lugar, el D relativo a las personas y a la familia, el D Laboral o el D
del Trabajo y D de la Seguridad social16 y parcialmente est contenido en el D
14
Recordar que la diferencia de la norma jurdica con cualquier otra norma de conducta es la coercibilidad,
por lo tanto implica que esa norma, si no se cumple, puede ser ejecutada a travs de una autoridad que
generalmente va a ser un tribunal de justicia (que tiene imperio y que, por lo tanto, puede exigir el
cumplimiento de la norma).
15
Las normas de derecho administrativo, por ejemplo, la ley de presupuesto, la regulacin de cada uno de
los ministerios estatales, son normas que regulan slo la accin del estado, aqu no hay ninguna regulacin
de los privados entre s.
16
El derecho a la seguridad social es el que ampara al trabajador no en su contrato de trabajo sino en los
otros mbitos de aplicacin que tiene en virtud del trabajo, por ejemplo, Isapre, AFP, mutuales de
seguridad, cajas de compensacin, INP, FONASA. Todos esos organismos forman parte y estn regulados
a travs del derecho de la seguridad social.
17
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Civil, en el D Comercial, en el D de Aguas y en el D Minero.

Su caracterstica esencial es que es un derecho irrenunciable y necesario. Necesario
porque permite que las partes que no son iguales logren el equilibrio de igualdad y es
irrenunciable porque es la nica tcnica que permite mantener esa equivalencia de las
partes en el tiempo, por ejemplo, si el D laboral fuera renunciable, si la mujer pudiera
renunciar a su pre y post natal la obligaran, o sea, cada vez que una mujer celebre un
contrato de trabajo el empleador la obligara. Por eso la ley convierte estos derechos en
irrenunciables, los privados en su relacin jurdica por muy iguales que se sientan no
pueden renunciar a la aplicacin de las normas imperativas y prohibitivas que establece
el derecho estatal.
El D pblico no estatal est por encima de la regulacin del D privado puro y simple.
A pesar de ser una ley tambin por ser una ley prohibitiva17 o imperativa prevalece por
sobre las normas del derecho privado.
Gnesis de nuestro cdigo civil

Chile no fue menos en el proceso de codificacin en el siglo XIX, tambin comenz,
junto con la idea de la independencia, con la necesidad de contar con un cdigo. Andrs
Bello fue una figura muy relevante para el pas, era venezolano, no era abogado, sin
embargo fue un tipo muy brillante en su poca y fue capaz de llevar adelante el proceso
de codificacin en el mbito civil. Podramos decir que Andrs Bello es el autor del
cdigo civil porque lo nico que se hizo a travs de la historia de este cdigo fue
establecer comisiones de legislacin que se pronunciaban acerca del proyecto de Andrs
Bello, por eso podemos decir que casi todo el cdigo civil es obra de Andrs Bello.
Normativa imperante antes de la dictacin del cdigo civil
Antes de la existencia del cdigo civil el derecho privado estaba regulado por normas
patrias y normas espaolas.
Normativa espaola
Es la que vena de la corona18. Las normas que regulaban en ese tiempo la legislacin
civil eran:
17
Las normas prohibitivas que se incumplen adolecen clusulas de nulidad absoluta.
18
La corona espaola regulaba para s y adems para todas sus colonias, para las indias, tanto a travs de
regulacin especialmente dictada para Amrica como regulacin que se dictaba para su propio reino de
Espaa.
18
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- La nueva recopilacin.

2.- La novsima recopilacin.
3.- Las leyes de estilo.
4.- Las leyes de Toro.
5.- Fuero Real.
6.- Fuero Juzgo.
7.- Las siete partidas.
Adems la corona dictaba normas especiales para Amrica o para Chile (stas tambin
se aplicaban antes del cdigo civil).
Normativa patria
Con la independencia nuestro pas comenz a dictar leyes propias que se conocen como
Leyes patrias, dict algunas normativas relativas al D Civil, por ejemplo, normas de
acreditacin de mayora de edad, regul el matrimonio entre quienes no eran
catlicos y estableci alguna regulacin relativa a la prelacin de crdito.
A partir de estas dos regulaciones (haba un caos en relacin al derecho civil, entre las
leyes patrias, leyes que venan de la corona, etc. Haba una enorme complejidad
respecto de qu normas se aplicaban) como los principios de la codificacin tambin
empezaron a llegar a Chile, Andrs Bello comenz, de a poco y solo, la tarea de la
codificacin empezando a redactar por s mismo el cdigo civil. En el ao 1840 se cre
en virtud de una ley una comisin de legislacin del congreso nacional compuesta por
dos senadores y tres diputados entre los cuales tambin est Andrs Bello elegido por el
senado y que tuvo por objeto aplicarse a la codificacin de las leyes civiles, deca la ley
en ese mandato: reducir a un cuerpo ordenado y completo la legislacin civil
descartando lo superfluo o lo que pugne con las instituciones republicanas del estado y
dirimiendo los puntos controvertidos entre los intrpretes del derecho.
Su mandato era codificar en un solo cuerpo la legislacin basado en los principios
republicanos.

El proceso de codificacin en Chile
El cdigo civil se dict en 1855 pero antes de sa poca, en 1822, cuando el pas era
gobernado por Bernardo OHiggins, ste expone ya la idea de una codificacin en
nuestro pas, incluso plantea la idea y es de la tesis de que Chile debiera simplemente
adoptar el cdigo civil francs, traducirlo y aplicarlo como ley, sin embargo su idea no
19
Derecho Civil I
Apuntes de clases
fue 100% aceptada pero lo importante es que OHiggins, desde ah , marca el hito de la
necesidad de establecer el proceso de codificacin en nuestro pas.
Dentro de las varias tendencias que decan cmo deba hacerse la codificacin en 1833
se presenta a discusin y aprobacin del congreso nacional el primer proyecto de cdigo
civil inicindose en la cmara de diputados un proyecto de Manuel Vial.
Las caractersticas de este perodo que podramos llamar la etapa19 de fijacin del
derecho de codificacin son:
1.- Haba una crtica generalizada por parte de los autores y la doctrina de los
legisladores al estado y caractersticas de la legislacin espaola, es decir, haba un
rechazo a la aplicacin de la legislacin espaola.
2.- Exista la idea de sustituir totalmente la legislacin monrquica por una legislacin
100% nacional.
3.- Exista un debate acerca de la forma y contenido que deba tener un cdigo, o sea, no
exista acuerdo entre los autores.
Durante toda esta poca de discusin comienza Manuel Vial a disear su proyecto de
cdigo civil y en general, luego de esta discusin, se llegan a ciertas conclusiones o
ideas bsicas o dicho de otra manera, la historia confluye en ciertos puntos:
1.- La legislacin heredada de la corona no era tan abominable porque ya estaba

internalizada en los gustos y costumbres de los chilenos, por lo tanto, se llega al acuerdo
de que no era necesario derogarlo todo y partir por una legislacin totalmente diferente
porque la legislacin que vena desde la corona no era mala.
2.- Los autores, la jurisprudencia y los legisladores de la poca concluyen que s es
necesario codificar, pero que esa codificacin debe, necesariamente, recoger tambin la
herencia de la monarqua espaola.
Por eso prim (de todas las tendencias que existan, desde los que decan que deba
eliminarse y derogarse totalmente la legislacin de la monarqua y hacer una legislacin
100% nueva hasta las ideas ms conservadoras) la tendencia que reflej el proyecto de
cdigo de 1833 elaborado por Manuel Vial. Lo que deca este proyecto (cmo est
determinado en su prembulo) es que deba dictarse una legislacin, una codificacin
que agrupara la legislacin castellana (o la que vena dada por la corona) compilando el
19
Que reflejaba el proyecto de cdigo civil de Manuel Vial.
20
Derecho Civil I
Apuntes de clases
derecho que exista, pero establecindolo en trminos ms claros o ms explicativos

para las personas. Por lo tanto su propuesta (que era una propuesta ms bien de
compilacin y sistematizacin de la legislacin existente) implicaba reformar esta
legislacin solamente en los puntos absolutamente necesarios. Vial era de la idea
de que deba constituirse una comisin de legislacin que resolviera los problemas de
fondo pero slo una vez que la legislacin ya estuviera compilada y sistematizada en
este cdigo, es decir, l como autor y legislador no propona reformas de ley (como si lo
hizo Andrs Bello) sino que slo sistematiz y compil la legislacin romano
castellana y las leyes patrias, pero en cuanto a la labor de modificacin o reforma que
implicaba una transformacin profunda en la legislacin, en ese aspecto, l era de la
idea de entregrsela a una comisin que se estableciera con posterioridad a la dictacin
del cdigo. En ese mismo ao (1833) Andrs Bello20 publica un artculo en el diario El
Araucano sealando que le parece muy bien el proyecto de cdigo de Manuel Vial, o
sea, reconoce que ste era un buen proyecto y est de acuerdo con la tendencia de
compilacin del derecho romano castellano y las leyes patrias que prim en esa
poca. Por lo tanto, Andrs Bello en esta publicacin se transforma en un defensor del
proyecto y seala que solamente con el tiempo se deben ir reformando las
imperfecciones.
Cuando se someti a discusin este proyecto de Manuel Vial no fue acogido por el
congreso y, en consecuencia, ste slo qued en ese estado: proyecto de ley, y nunca se
transform en el cdigo civil que tenemos hoy en da.
Entre los aos 1833 1834 Andrs Bello fue instruido por Diego Portales para que se
abocara a la redaccin de un proyecto de cdigo civil21. Ya en 1834 Andrs Bello (que
redacta el discurso del presidente de la poca cuando se abri la legislatura y por lo
tanto se inicia un nuevo ao en el congreso nacional idea que repite tambin en 1836)
establece una necesidad de codificacin, pero una codificacin fusionada con la idea
de una reforma de la legislacin, o sea, no es simplemente una sistematizacin de la
legislacin previa sino tambin una idea de modificacin o reforma.
Entre los aos 1833 1836 Andrs Bello ya estaba abocado a materia de codificacin,
por parte de Portales, que era un trabajo que iba a realizar l solo, independiente. Se va
metiendo en el tema de la codificacin y en el estudio del derecho comparado. Como
tena esta distincin para poder hacer un cdigo civil, Andrs Bello se preocupa de los
20
Estuvo mucho tiempo exiliado en Londres y cuando volvi a Amrica regres a Chile. Si bien no tuvo
estudios de derecho s trabajaba como subsecretario de R.R.E.E., haca mucho trabajo de cancillera, por lo
tanto estaba bastante inserto en el asunto de la legislacin, o sea, conoca cmo se legislaba y el derecho
comparado en su labor de canciller.
21
Veremos que lo que finalmente resulta del cdigo civil es una idea totalmente alejada de la tendencia
que propona Manuel Vial.
21
Derecho Civil I
Apuntes de clases
miles de cdigos que existan en esa poca y los empieza a analizar y estudiar. Se cree
que de este anlisis que hizo de la legislacin comparada cambia su idea de que la
codificacin tena que ser simplemente una sistematizacin.
Esa idea que defiende Andrs Bello en un artculo de 1833 cambia totalmente en 1834
lo que se demuestra porque en ese mismo ao era l quien haca los discursos del
presidente y tambin por varias publicaciones que realiz hasta 1836 en el diario El
Araucano donde cambia su idea sealando que la codificacin necesariamente va de la
mano con la reforma de la legislacin existente, es decir, para l la codificacin no era
una mera sistematizacin sino que tambin implicaba una reforma de la legislacin
porque a fines de 1833 y principios de 1834 adquiere la tarea por parte de Diego
Portales para generar un cdigo civil en nuestro pas y para realizarlo Andrs Bello
analiz y se dedic a estudiar el derecho comparado.
Durante el ao 1833 y 1834 Andrs Bello, en su tarea como redactor independiente del
cdigo civil, comenz la redaccin del libro de las obligaciones y de los contratos la
que termin en 1840 y tambin se dedic a redactar un libro acerca de la sucesin por
causa de muerte.
Cuando Andrs Bello comenz con la tarea de redaccin del cdigo civil estaban
vigentes en el mundo los siguientes cdigos:
1.- Cdigo Civil de Baviera 1756
2.- Cdigo Civil Prusiano 1794
3.- Cdigo Civil Francs 1804
4.- Cdigo Civil Austriaco 1810
5.- Cdigo Civil de las dos Sicilias 1819
6.- Cdigo Civil de Piamonte y Cerdea 1837
7.- Cdigo Civil de Holanda 1838
En Amrica:
8.- Cdigo Civil de Luisiana 1808
9.- Cdigo Civil de Hait 1825
10.- Cdigo Civil de Bolivia 1830
Andrs Bello recogi parte de estos cdigos pero tambin se bas en el sistema
romano castellano. De todos estos cdigos el nico que estaba 100% terminado, que
se public y conoci en el mundo era el cdigo civil francs, pero Andrs Bello no
quiso slo basarse en este cdigo porque el cdigo civil francs, de alguna forma, no
adoptaba su legislacin totalmente del sistema romano, por lo tanto, utiliz
paralelamente el sistema que vena del Derecho Romano. Cuando termin los libros de
obligaciones y contratos y sucesin por causa de muerte Andrs Bello presenta en su
22
Derecho Civil I
Apuntes de clases
calidad de senador22 una iniciativa parlamentaria para que se apruebe y se discuta un

cdigo civil en Chile. El 10 de septiembre de 1840 se aprueba la ley que constituye
una comisin de legislacin del congreso nacional, para que se abocara a la dictacin
de un cdigo civil, compuesta por dos senadores que fueron Andrs Bello y Mariano
Egaa (designados por el senado como representantes de esa cmara en la comisin) y
por tres diputados que fueron Manuel Montt, Ramn Luis Irarrzaval, Jos Manuel
Cobo. Esa comisin solamente se aboc a examinar el proyecto que ya tena redactado
Andrs Bello (los libros relativos a sucesin por causa de muerte y el relativo a
obligaciones y contratos).
Deca la ley:
Se crea esta comisin para aplicarse a la codificacin de las leyes civiles, reducir a un
cuerpo ordenado y completo la legislacin civil descartando lo superfluo o lo que
pugne con las instituciones republicanas del estado y dirimiendo los puntos
controvertidos entre los intrpretes del derecho.
Esta comisin tena una funcin de codificacin, propiamente tal, porque no era slo
recopilar el derecho existente sino que se trataba de sistematizarlo y analizarlo a la luz
de las ideas republicanas de la poca (de las ideas de este nuevo pas que se formaba:
ideas de la ilustracin y liberalismo econmico ingls) que tenan que primar y ser las
ideas rectoras de este nuevo proceso de codificacin y adems tenan que servir como
instancia para resolver todas las discusiones doctrinarias que existan hasta esa poca.
El 21 de mayo de 1841 ya se comienza con la primera publicacin en El Araucano de
los resultados de esta comisin, es decir, esta comisin comenz a publicar el texto de
Andrs Bello. Se aboc bsicamente a revisar el libro de sucesin por causa de muerte,
ese fue el libro que se analiz y public en el diario El Araucano y la idea era que
cualquier ciudadano pudiese leer estos proyectos de ley y discutirlos. La idea de
publicarlas era que existiera un consenso acerca de la legislacin.
El 29 de octubre 1841, por propuesta de Andrs Bello con la idea de agilizar el proceso
de codificacin, se crea una junta revisora compuesta por dos senadores y tres
diputados que tena la misin de revisar el proyecto que la comisin de legislacin iba
aprobando, es decir, era como una segunda instancia de revisin del proyecto de ley, o
sea, la comisin analizaba el proyecto de Andrs Bello y esta junta revisora daba un
segundo anlisis al proyecto y a las modificaciones establecidas por la comisin, por lo
tanto, a medida que la comisin iba despachando prrafos del cdigo civil acerca del
libro de sucesin por causa de muerte la junta revisora los iba reaprobando o volviendo
a discutir, haciendo nuevas reformas o eliminando lo que estimaba conveniente. Con el
22
Ya haba recibido la nacionalidad por gracia y era senador de la repblica.
23
Derecho Civil I
Apuntes de clases
pasar del tiempo tanto la comisin como la junta revisora dejaron de funcionar, o sea, se
diluy en el tiempo la labor legisladora de esa comisin y la junta.
El 17 de julio de 1845 se dicta una ley para fusionar la junta y la comisin en una sola
institucin, sin embargo a fines de 1845 y principios de 1846 esta junta y comisin
fusionadas dejan absolutamente de funcionar, sin embargo Andrs Bello comienza su
labor solitaria de continuar con la redaccin del cdigo civil.
En conclusin lo que podramos decir de las labores de esta comisin y junta que
trabajaron desde 1841 a 1845 es:
Despachan y aprueban el ttulo preliminar del cdigo civil, el libro de sucesin por
causa de muerte y el libro de las obligaciones y de los contratos. Y publican adems
como texto aprobado (como proyecto porque todava no era ley) en el diario El
Araucano el libro de la sucesin por causa de muerte. Esa fue su labor hasta 1845
cuando dejan definitivamente de funcionar (junta y comisin).
El proyecto que se conoce como proyecto de 1845 es la edicin del libro, que se
aprob, en relacin a las obligaciones y los contratos (fue el nico libro que se edit).
Pasada esta etapa en que nunca ms se reuni la comisin ni la junta, Andrs Bello
sigui realizando su tarea entre 1848 y 1853, o sea, sigui redactando solitariamente el
proyecto de cdigo civil. Lo que hizo Andrs Bello en esta poca fue reformular y
ampliar el ttulo preliminar, termin el libro sobre las personas (que antes no
exista), complement, lo que ya tena como borrador, el libro relativo a los bienes y
revis los libros que ya estaban aprobados (libro de sucesin por causa de muerte y el
libro de las obligaciones y contratos) y les introdujo modificaciones.
Podramos decir que en octubre de 1852 Andrs Bello termina el cdigo civil como
proyecto completo, o sea, lo termina de redactar y entre enero y marzo de 1853 se
edita, imprime y publica en 4 volmenes23 lo que conocemos hoy da como el
proyecto de 1853.
En octubre de 1852 Manuel Montt, presidente de la repblica de la poca, dicta un
decreto en el cual crea y designa una comisin revisora del proyecto de 1853. Manuel
Montt se dedic personalmente a dirigir esta comisin revisora y se designaron como
integrantes de esta misma a Ramn Luis Irarrzaval, Manuel Cerda, Alejo
Valenzuela que eran representantes de la magistratura del poder judicial para revisar
este proyecto. Como jurisconsultos y doctrinarios de la poca eran representantes Diego
23
Que era toda la labor de Andrs Bello, tanto la labor de las cmaras pero revisada por l y esos nuevos
libros que incluyen el libro sobre las personas y el libro de los bienes. Veremos que el cdigo civil
conserva hasta hoy en da su estructura y est dividido en 4 libros que son los mismos libros de esa poca.
24
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Arriarn, Antonio Garca Reyes, Manuel Antonio Tocornal. Tambin integraban

esta comisin Andrs Bello24, luego, con el tiempo, se integraron a ella Jos Manuel
Barriga y Gabriel Ocampo25.
El 24 de junio de 1853 hasta octubre de 1855 esta comisin trabaja en la redaccin y
revisin del proyecto de 1853 el que, adems, se reparti en las escuelas de derecho,
tribunales y, por lo tanto, fue objeto de discusin tanto a nivel del poder judicial
completo como a nivel de los entendidos que eran las escuelas de derecho. Ellos se
dedicaron a analizar en 1855 a travs de la comisin el proyecto de 1853. Adems este
proyecto (y el anlisis hecho por los ciudadanos, por as decirlo, que eran los tribunales
de justicia y los estudiantes de derecho, profesores ms que los estudiantes) fue objeto
de dos revisiones por parte de la comisin que cre Manuel Montt y adems re
revisada por Andrs Bello, es decir, el proyecto de 1853 sufre nuevas modificaciones
tanto por la comisin (por partida doble), Andrs Bello e ideas de los protagonistas de la
poca.
En el proyecto de 1853 que haba sido publicado a principios del mismo ao se anotaba
al margen las modificaciones de la junta y las correcciones de Andrs Bello. Lo dems
del proyecto de 1853 estaba publicado como libro y tena como una especie de glosa
como lo hacan los glosadores de la poca. Ese proyecto con las dos revisiones de la
comisin generada por Manuel Montt se conoce como el proyecto de 1855 que se
edita e imprime nuevamente en 4 volmenes a fines de 1855 y es lo que conocemos hoy
da como el proyecto de 1855 que tena como ideal que resultara la aprobacin del
congreso nacional. Se conoce tambin como el texto indito26.
El 22 de noviembre de 1855 el presidente de la repblica, en ese entonces Manuel
Montt, a travs de un mensaje redactado por Andrs Bello, somete el proyecto de
cdigo civil de 1855 a aprobacin del congreso nacional, aprobndose el cdigo en su
totalidad27. La ley aprobatoria del cdigo civil de 1855 es una ley del 14 de diciembre
de 1855. Sin embargo el cdigo civil estableci un perodo de vacancia legal, o sea, si
24
Era secretario de la comisin, es decir, el encargado de tomar las notas y de fusionar y redactar las ideas
de la comisin. l segua manteniendo el poder respecto a la redaccin del cdigo civil, o sea, el era
encargado de anotar las ideas y decisiones de la comisin y, por lo tanto, llevarlas al papel e integrarlas en
el cdigo civil que era su proyecto.
25
Posteriormente redacta el cdigo de comercio.
26
Se llama indito por una razn casi anecdtica: Amuntegui que era parte de la comisin tom notas
propias al margen del proyecto de 1853 haciendo suyas o transcribiendo lo que la comisin iba
dictaminando propia edicin. Esos manuscritos de Amuntegui fueron publicados con el tiempo y es lo
que se conoce como edicin indita. Indito porque en ese tiempo no fue editado sino que se edit mucho
tiempo despus razn por la cual se conoce como proyecto indito.
27
No se aprob artculo por artculo sino que la ley globalmente.
25
Derecho Civil I
Apuntes de clases
bien la ley se aprob en 1855 en diciembre, el cdigo civil solamente entr en vigor el 1
de enero de 1857.
Las influencias directas que tuvo Andrs Bello al momento de redactar el cdigo civil:
1.- Institutas de Gayo.
2.- El libro de las 7 partidas con las glosas de Gregorio Lpez.
3.- Corpus iuris civilis.
Esos tres libros fueron su inspiracin de la tradicin romana del derecho para redactar el
cdigo civil.
Del derecho espaol, busc las influencias en:
1.- Fuero real.
2.- Leyes de Toro
3.- Novsima recopilacin.
Para el proyecto de 1853, en cuanto a los cdigos existentes, Andrs Bello se bas en:
1.- Cdigo Civil Espaol.
2.- Cdigo Civil Francs.
3.- Cdigo Civil Peruano.
En cuanto a los autores, Andrs Bello se bas, bsicamente en:

1.- Pothier.
2.- Delvincourt
3.- Patis
4.- Merlin
5.- Portalis
6.- Maleville
Proyecto de 1853:
1.-Tropolong
2.- Duvergier
3.- Toullier
4.- Delangle
5.- Duranton
6.- Savigny (ms o menos)
26
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Del cdigo civil francs utilizo, bsicamente, el derecho de las obligaciones y de los
contratos. No utiliz el mismo sistema de codificacin que el cdigo civil francs.
Andrs Bello analizaba el cdigo civil francs e iba a los tratadistas o autores fuente en
los cuales el cdigo civil francs se haba basado que eran bsicamente Pothier y
Delvincourt y redactaba una norma nueva, por lo tanto, Andrs Bello recepcion la
redaccin del cdigo civil francs.
No sirvi para nada el cdigo civil francs en materia de persona jurdica y en materia
de bienes (modos de adquirir el dominio).
En resumen podemos decir que Andrs Bello reformul la legislacin anterior a la
independencia, por lo tanto, recogi la tradicin romana castellana, revis y reformul
el cdigo civil francs basndose en las nuevas ideas de la codificacin imperantes en la
poca y los ideales patrios de Chile en esa poca (igualdad, libertad, principios del
liberalismo econmico burgus de la poca)
Influencia del cdigo civil en Amrica Latina
Una vez que se dict el cdigo civil y que comenz a tener efectos en Chile el
ministerio de R.R. E.E. se preocup de repartir ejemplares en todas las cancilleras del
pas en Latinoamrica y de esa forma nuestro cdigo civil lleg a las esferas del poder
(por as llamarlo) de los distintos pases del continente. Tal fue la acogida del cdigo en
otros pases de Amrica Latina que hubo algunos que lo editaron en su propio pas, lo
promulgaron y lo hicieron ley, derechamente, sin siquiera modificarlo, como fue el caso
de:
1.- Ecuador.
2.- Colombia28.
3.- Salvador.
4.- Venezuela.
5.- Nicaragua.
6.- Honduras.
7.- Panam.
En algunos es estos pases, como en Ecuador, hasta el da de hoy se sigue aplicando ese
mismo cdigo civil que se aprob que es nuestro mismo cdigo civil chileno.
28
Lo que hoy conocemos por Colombia.
27
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Se cree que el cdigo civil presume una muy buena decisin porque, adems de
promulgarse tal cual en distintos pases, en muchos otros de la regin o de los dems
pases de Latinoamrica, como el cdigo de Argentina, fue un cdigo de gran
influencia.
Se cree aquello, bsicamente, porque se preocup de recoger la tradicin que todos los
pases de Amrica Latina ya tenan que era la del derecho romano con la regulacin
de la corona y la que vena de los principios inspiradores de la independencia de
cada uno de esos pases. Por lo tanto, fue un cdigo muy fcil de ser acogido y
aplicado con esa decisin jurdica de los otros pases.
Leyes complementarias al cdigo durante el siglo XIX
Este cdigo no sufri ninguna modificacin durante el siglo XIX, o sea, se mantuvo
intacto y slo se dictaron leyes complementarias que fueron las siguientes:
1.- Reglamento del registro conservatorio de bienes races29- 24 de junio de 1857.
No es ley sino reglamento, fue redactado por Andrs Bello y se dict el 24 de junio de
1857, a travs de lo que hoy conocemos como DFL porque el art. 695 del cdigo civil
otorg una facultad al gobierno de la poca para regular el registro conservatorio.
2.- Ley sobre efectos retroactivo de las leyes - 7 de octubre de 1861.
Desarrolla la idea matriz que tiene el art. 9 del cdigo civil que habla sobre el principio
de irretroactividad de las leyes. Regula o desarrolla el art. 9 que prescribe el principio
general de la ley que dice que esta ley no puede tener jams efecto retroactivo, lo que
quiere decir que si se dicta una ley, los efectos que esa ley produzca no pueden ser
29
En Chile Andrs Bello propuso la idea, que se mantiene hasta el da de hoy, de que la propiedad raz, es
decir, los bienes races, los inmuebles: las casas, departamentos, terrenos, etc., estn sujetas a un registro
conservatorio lo que significa que estn sujetas a una propiedad que siempre est determinada por su
inscripcin tal cual o por su registro en una inscripcin especial que se denomin conservador de bienes
races, que si bien es una institucin tambin es un cargo pblico, de hecho en Santiago existe un
conservador de bienes races que es la persona que lleva este registro especial. El registro conservatorio de
bienes races lleva varios libros: propiedad, hipotecas y gravmenes, interdicciones y adems tiene otro
registro aparte que es el registro de comercio. Toda la propiedad, como dijo Andrs Bello tiene que tender
a su inscripcin y, por lo tanto, en algn momento la posesin material del bien inmueble se tiene que
confundir con su inscripcin en el conservador de bienes races. El que no tiene una inscripcin a su favor
respecto de un inmueble no es dueo, ya que, para serlo hay que tener una inscripcin en el conservador
de
bienes races que diga que tal persona es duea de tal inmueble ubicado en tal lugar con tales deslindes y
que tiene tal rol de avalo. El rol de avalo, que da el servicio de impuestos internos, no es un registro
conservatorio sino que es simplemente un nmero que le asigna el sistema tributario a ese inmueble, a esa
propiedad para identificarlo y cobrarle las contribuciones de bienes races.
28
Derecho Civil I
Apuntes de clases
alterados por una nueva ley, por ejemplo, si dicen (bajo una nueva ley) que tal
persona natural es duea de tal inmueble, no puede aparecer una nueva ley (a menos que
sea una ley supletoria) que diga que esa persona ya no es ms duea o que ya no puede
tener un registro conservatorio.
Es una ley que regula los casos excepcionales y sienta los principios de la
irretroactividad de la ley.
3.- Leyes relativas a la propiedad intelectual.
Se dictaron ya desde antes del cdigo civil pero se fueron desarrollando con el tiempo.
El mismo artculo 584 de nuestro cdigo reconoce la existencia de regulacin especial, a
propsito de la propiedad intelectual.
4.- Ley de Matrimonio Civil 1884.
Implic una modificacin indirecta del cdigo civil porque el art. 103 del mismo cdigo
estableca que la autoridad eclesistica, es decir, la iglesia catlica, en consecuencia,
el derecho cannico era responsable de determinar la forma, requisitos, impedimentos
y prohibiciones para contraer el matrimonio, sus efectos y disolucin. Por tanto, el art.
103 era una forma de reenvo30 de esa regulacin al D cannico.
Esta ley cita esa potestad indirecta, que el art. 103 le haba entregado a la autoridad
eclesistica (que simplemente reconoca lo que ya vena desde antes de la dictacin del
cdigo), y regula a travs de la ley civil y con efectos civiles el matrimonio entre
personas sin distinguir o sin hacer referencias a su religin, o sea, la propia ley civil
determinaba los requisitos, impedimentos, prohibiciones, efectos y disolucin del
matrimonio en sede civil, por tanto, no dijo que el matrimonio eclesistico ya no era un
matrimonio vlido sino que determin que para casarse y tener efectos como
matrimonio y ser reconocidos por la ley o derecho positivo, las personas se tenan que
someter a la regulacin de la ley civil.
Es una modificacin indirecta porque la ley de matrimonio civil determina que toda ley
o norma contraria a sta debe ser derogada y adems porque no la declara directamente
derogada sino que declara vigente toda regulacin que no sea contraria a la ley de
matrimonio civil.
Por lo tanto, podramos decir que el art. 103 estara en desuso porque ya no existe ms
30
Se denomina reenvo cada vez que una ley se remite a otra regulacin, por ejemplo, en este caso el art.
103 se remita a las normas del derecho cannico, entonces haba un reenvo y cada vez que una persona
quera determinar los efectos del matrimonio no le bastaba con el cdigo civil sino que tena que ir a otra
ley diferente que era el D cannico.
29
Derecho Civil I
Apuntes de clases
la potestad para la iglesia catlica para regular el matrimonio civil, en consecuencia, el

matrimonio cannico o eclesistico ya no tena ningn efecto en sede civil.
5.- Ley sobre el registro civil 1884.
El registro civil como lo conocemos hoy da estaba regulado por esta ley de 1884 que
tambin fue una modificacin indirecta al cdigo civil porque ste entregaba toda la
regulacin y el registro de los matrimonios, defunciones y nacimientos a los prrocos o
curas de cada parroquia segn la circunscripcin eclesistica que se estableca. A los
prrocos se les quit esta potestad y se les entreg a los que hoy da conocemos como
oficiales del registro civil. Los oficiales del registro civil son funcionarios pblicos que
trabajan en el registro civil y estn encargados de llevar los registros de matrimonio,
defuncin y nacimiento de las personas.
Leyes que modifican el cdigo civil en el siglo XX
Ya en el siglo XX podemos decir que el cdigo civil sufre modificaciones directas, es
decir, expresamente se modifican artculos particulares de ste.
1.- Una de las primeras modificaciones fue en 1928 con la ley 4.447 porque se
reemplaza directamente en el art. 233 del cdigo civil relativo a la potestad de los
padres sobre los hijos.
2.- Una segunda modificacin fue en 1934 que fue la ley 5.521 relativo al rgimen de la
mujer casada en sociedad conyugal donde se modifica en parte los derechos de la mujer
casada en sociedad conyugal.
3.- En 1935 se dicta la ley 5.750 relativa a la investigacin de la paternidad para
determinar la filiacin ilegtima, o sea, faculta o expresamente contempla la posibilidad
de investigar la paternidad ilegtima para efectos de los alimentos31.
4.- En 1943 se dicta la ley 7.612 que modifica el rgimen de separacin de bienes en el
matrimonio o en la sociedad conyugal.
5.- En 1952 se dicta la ley 10.271 que estableci la posibilidad de investigar la
paternidad natural o con efectos de filiacin de hijo natural y aument los derechos
hereditarios al cnyuge y a los hijos naturales.
6.- En 1989 comienzan las modificaciones reales e institucionales del sistema del
cdigo civil y, bsicamente, en materia de familia. Ese ao se dicta la ley 18.802 es un
31
Para el slo efecto de determinar si un nio tena derecho a alimento respecto de su padre ilegtimo
poda determinar investigar la paternidad.
30
Derecho Civil I
Apuntes de clases
cambio bastante amplio en materia de familia y sucesin:

a.- Modifica el rgimen de la mujer casada en sociedad conyugal, en consecuencia,
modifica la sociedad conyugal.
b.- Modifica los efectos del divorcio32.
c.- Modifica el sistema de alimentos que se deben a los hijos o derechos de alimentos de
los hijos.
d.- Modifica la patria potestad33.
e.- Tambin se modific la capacidad del hijo de familia, obteniendo ste cierta
capacidad en relacin a su peculio profesional.
f.- Cambia el sistema de las tutelas y curaduras34.
g.- Modifica los rdenes de sucesin intestada y la cuarta de mejoras35.
32
Que hasta esa poca era divorcio no vincular, es decir, los cnyuges era solamente autorizados a vivir
separados uno del otro pero no era una disolucin del vnculo de matrimonio como es hoy da.
33
Es una especie de derecho que tena, en esa poca, el padre (que hoy comparten padre y madre) respecto
del hijo para ser una especie de representante legal, ya que los hijos hasta antes de alcanzar la mayora de
edad eran incapaces ante el derecho, en consecuencia, no podan actuar solos, por lo tanto, el padre era
como el representante de estos hijos (administraba los bienes, contrataba por l, etc.)
34
Los tutores y curadores son las personas que representan a los incapaces en el derecho o mundo
jurdico.
35
Sucesin por causa de muerte
Es un modo de adquirir el dominio que se produce toda vez que una persona muere a favor de sus
herederos, es decir, es el modo de adquirir el dominio en virtud del cual los herederos adquieren los
bienes del causante al momento de su fallecimiento. Esa sucesin puede ser testada o intestada.
Sucesin testada: hablamos de sucesin testada cuando existe testamento, o sea, cuando el causante dict
testamento.
Sucesin intestada: hablamos de sucesin intestada cuando el testador o causante no deja testamento o si
ese testamento no cumple con los requisitos de forma y fondo de la ley. Es el modo de adquirir el dominio
que regula esa sucesin por causa de muerte cuando no existe testamento o cuando ste es nulo o invlido.
La ley regula qu pasa cuando el testador no dej testamento o cuando su testamento es invlido, es decir,
la sucesin intestada es la que se determina por la ley. Es la ley la que le dice al causante cmo se
adquieren esos bienes y quienes tienen derecho a adquirirlo y en qu porcentaje. La sucesin intestada
presume la voluntad del causante, o sea, entiende como si ste hubiera testado o regulado su testamento y
para eso establece rdenes de sucesin.
Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme
a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones.
La ley suple la voluntad del causante para lo que establece los rdenes de sucesin los que estn
establecidos a partir del artculo 988 del cdigo civil.
31
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Artculo 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente,
caso en el cual ste concurrir con aqullos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por legtima
rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima
rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de
la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir
entre los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996.
Ese es el que se conoce como el primer orden de sucesin en el que estn contemplados el cnyuge y los
hijos.
Los rdenes de sucesin son como escalafones:
1 orden de sucesin: cnyuge y los hijos
Por lo tanto, ellos son los primeros llamados a concurrir en la sucesin del causante, es a ellos a quien la
ley les otorga derecho para suceder al causante.
Artculo 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de
grado ms prximo.
En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los ascendientes. A falta de stos,
llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en todos los bienes, o en toda la porcin
hereditaria de los ascendientes.
2 orden de sucesin: cnyuges y ascendientes.
Lo que quiere decir que si no hay hijos pasamos al segundo orden donde est el cnyuge y los
ascendientes que son los padres, a falta de stos los abuelos y falta de stos ltimos los bisabuelos.
Entonces la ley va estableciendo una serie de rdenes de sucesin en que se establece quienes concurren a
la sucesin cuando el causante no dej testamento y finalmente la ltima persona que est en el ltimo
orden de sucesin es el fisco, es decir, si no tiene herederos el fisco es el llamado a serlo. Es el orden en
que la ley llama a los herederos a suceder al causante, es decir, a quines llama y en qu proporcin llama
a cada uno a suceder.
Paralelo con esto est el sistema que coarta o limita la libertad de testar. En Chile no existe libertad de
testar absoluta sino que sta est absolutamente disminuida por la ley. Est disminuida cuando el
causante tiene legitimario35
Si solamente hay cnyuges descendientes aplicamos el segundo orden de sucesin (cnyuges y
ascendientes), si estn todos aplicamos el primero (cnyuge y los hijos), si slo estn los ascendientes nos
vamos al segundo orden de sucesin. Los legitimarios concurren en la herencia, a travs de los rdenes de
sucesin y para eso la ley divide la masa hereditaria en 4 partes:
32
Derecho Civil I
Apuntes de clases
h.- Modifica la sociedad conyugal36.

La primera1/2 (2 de esas 4 partes) se llama mitad legitimaria que le corresponde a los legitimarios segn
los rdenes de sucesin.
Otro se llama cuarta de mejoras que es dispuesta por la ley como obligatoria a ciertas personas pero el
causante determina a quines y en qu proporcin se las da, los que se benefician son los legitimarios
(cnyuge, ascendientes y descendientes).
El ltimo es la cuarta libre o cuarta de libre disposicin que corresponde al del cual el causante
puede disponer a su arbitrio y sin preguntarle a nadie, aqu est reducida la libertad testamentaria. Ahora,
esto de que la libertad testamentaria se limite tambin es relativo porque si alguien no tiene legitimario
puede disponer de su herencia en un 100% como quiera y ah el causante es libre para testar.
36
Cuando una persona se casa el oficial del registro civil le pregunta bajo qu rgimen se quiere casar. Una
persona se puede casar bajo 3 regmenes patrimoniales:

1.-Sistema de sociedad conyugal: es el rgimen de derecho en Chile, porque si las persona nada dice se
entiende casada en sociedad conyugal, o sea, una persona para no estar casada en sociedad conyugal debe
decir expresamente que se quiere casar por alguno de los otros dos regmenes patrimoniales. Este sistema
se basa en la idea de que hay varios patrimonios, o sea, estn los patrimonios de cada uno de los cnyuges
que se llaman bienes propios. La gracia de este sistema es que es el hombre quien administra el
patrimonio, o sea, todos los bienes que los cnyuges van adquiriendo durante la sociedad conyugal (todo
los bienes que adquiere la mujer pasan a formar parte de la sociedad conyugal y los administra el marido),
y es el jefe de la sociedad conyugal, ste lo administra como quiere salvo por ciertas limitaciones, por
ejemplo, no puede vender la casa comn ni arrendarla 40 aos, etc. Este sistema ha sido absolutamente
modificado a lo largo del tiempo y viene un sistema paralelo que se llama el rgimen de la mujer casada
en sociedad conyugal.
A medida que la mujer se fue introduciendo en el mundo laboral y en el mundo econmico fue trabajando,
sin embargo no haba ningn incentivo para que la mujer entrara al mundo laboral si es que los bienes que
ella iba adquiriendo pasaban a la propiedad del marido por lo que se cre este rgimen que implica que
todo lo que ella compre con el fruto de su trabajo es de ella y forma un patrimonio separado y para esos
efectos la mujer no se entiende casada en sociedad conyugal sino que se entiende separada de bienes
porque los administra como quiere, o sea, no tiene que rendirle cuentas al marido ni pedirle permiso para
determinar cmo administra ese conjunto de bienes particulares que se compra trabajando. Obviamente la
mujer tiene que acreditar que esos bienes los compr a travs del fruto de su trabajo y que, por lo tanto,
forman parte de su patrimonio reservado (patrimonio reservado de la mujer casada en sociedad
conyugal). Cuando se disuelve la sociedad conyugal la mujer tiene que decidir si su patrimonio reservado
ingresa a la sociedad conyugal y, por lo tanto, forma parte de los gananciales de la esta sociedad o si se los
quedar para s, por lo tanto, renuncia a la mitad de gananciales a los que tena derecho. Al trmino de la
sociedad conyugal la mujer tiene que hacer un anlisis econmico de si le conviene aceptar la mitad de
gananciales de esta sociedad conyugal o si se queda con su patrimonio reservado. La mujer trabaja y ella
se queda duea de sus propios bienes y el hombre trabaja y le tiene que entregar la mitad a la mujer. Es as
porque se entiende desde la perspectiva de nuestra sociedad, ya que, el hombre hasta hace diez aos atrs
obviamente era el que tena mucho ms ingreso en la familia, el que la mantena, o sea, era un marido
proveedor, en cambio, hoy en da ya no es as. El hecho de que los gananciales la mujer los acepte o
33
Derecho Civil I
Apuntes de clases
7.- Ley 19.335 de 1994.

Esta ley instaura en Chile dos instituciones que antes no existan: el rgimen de
participacin en los gananciales37 y adems crea la institucin de los bienes
familiares38. Esta fue una reforma muy importante porque por primera vez se instaur
rechace es un mecanismo de defensa de la mujer en contra de la administracin del marido de la sociedad
conyugal.
2.-Sistema de participacin en los gananciales: fue una modificacin de ley, slo con la venida de la
democracia se dict esa regulacin. Es un sistema mixto entre la separacin de bienes y la sociedad
conyugal porque considera que durante el matrimonio los cnyuges estn casados como si estuvieran
separados de bienes, es decir, cada uno es dueo de sus bienes y cada uno lo administra como quiere,
salvo pequeas limitaciones que se establecen para el caso en que uno de los cnyuges, por ejemplo,
quiera enajenar el bien a favor de constituir una obligacin de terceros, etc.
La idea es: durante el matrimonio cada uno administra sus bienes libremente y es dueo de sus propios
bienes, es decir, la casa que determinada persona se compra trabajando es de ella y no de ella y su cnyuge
e hijos. La gracia que tiene este sistema es que al final del matrimonio, o sea, cuando ste se disuelve se
hace una especie de balance, por ejemplo, el cnyuge G parti con 10 y el cnyuge L parti con 20 y uno
gan 10 y el otro 5, o sea, durante el matrimonio el cnyuge G obtuvo 20 y el cnyuge L 25, entonces esos
10 y 5 que cada cnyuge gan se llaman gananciales y se dividen por la mitad, o sea, la ganancia total es 15
y cada uno tendr derecho a 7,5. El problema de este rgimen es que, en la prctica, es bastante difcil que
funcione porque antes de casarse los cnyuges tienen que hacer una declaracin y un inventario con sus
bienes y guardarlos, supuestamente, hasta el final de sus das para ver cules son los bienes que tenan al
inicio y cules son los que tienen al final, por eso, en general, no da resultado, por lo menos en nuestra
cultura que es mucho ms desordenada y no lleva registro de sus bienes.
3.-Sistema de separacin total de bienes: es el no sistema, es decir, no hay un sistema econmico entre los
cnyuges, o sea, cada uno es dueo absoluto de sus propios bienes que tena antes y despus de contraer
el matrimonio, y como dueo total de sus propios bienes los administra y hace con ellos lo que quiere.
Estos tres sistemas, que son los sistemas vigentes en Chile, se conocen como los regmenes patrimoniales
en el matrimonio o los regmenes econmicos del matrimonio. Estos sistemas son los que regulan las
materias econmicas o las platas en el matrimonio, o sea, el patrimonio que los cnyuges necesitan para
solventar la vida en comn, la educacin, formacin de los hijos, etc.
37
Ver pi de pgina 36.
38
Antes en Chile el marido era el jefe de la sociedad conyugal, por lo tanto, de l se entenda que eran los
bienes de sta (la sociedad conyugal no existe para terceros, slo existe entre los cnyuges) y, en
34
Derecho Civil I
Apuntes de clases
un nuevo rgimen econmico. Slo a partir de 1994 tenemos el tercer rgimen

patrimonial que es alternativo.
8.- Ley 19.585 de 1998.
Es la reforma ms relevante al cdigo civil y es la que estableci la igualdad de los
hijos instaurando un nuevo sistema de filiacin en Chile. Es la nica ley que constituye
una igualdad para los hijos en cuanto a sus derechos y a la libre investigacin de la
paternidad. Es la ley que rompe el esquema, y, por as decirlo, rompe definitivamente
con esta idea o principio de familia legtima que tena el cdigo civil desde su dictacin.
Modifica absolutamente el cdigo civil porque rompe uno de los principios sobre los
cuales se estableca ste cdigo y adems porque reconoce una situacin de hecho que
se produca en Chile39
9.- Ley 19.997 de 2004.
La antigua ley de matrimonio civil se derog y en su sustitucin se cre esta nueva ley,
es decir, esta ley la reemplaza absolutamente. Es la nueva ley de matrimonio civil y
tiene como uno de sus objetivos ms importantes instaurar el sistema de divorcio con
efectos vinculares, es decir, disuelve el vnculo matrimonial y, por lo tanto, los
consecuencia, tambin apareca como el dueo de los bienes que estaban inscritos a nombre de l (autos,
casas, etc.). Hoy an todo est a nombre del marido cuando la pareja est casada en sociedad conyugal y
para evitar situaciones como que los terceros no supieran con quien estaban contratando se cre la
institucin del bien familiar lo que significa que cualquiera de los cnyuges puede pedir que el bien
inmueble en el que vive la familia y los bienes muebles que guarnece en el hogar, es decir, los bienes
muebles que se ocupan en las necesidades bsicas de la familia (comedor, cocina, living, dormitorios, etc.)
se proteja y se declare por el tribunal como bien familiar. Al declararse como bien familiar este bien queda
protegido y para los terceros ya es mucho ms difcil que contraten porque van a necesitar siempre la
autorizacin del otro cnyuge para poder enajenar o gravar este inmueble. La gracia de la declaracin de
bien familiar, ms que la sociedad conyugal, es que se puede solicitar bajo cualquier rgimen patrimonial,
por lo tanto, si los cnyuges estn separados de bienes y uno de los dos es dueo de la propiedad donde
viven y, en teora, es absolutamente libre para administrar ese patrimonio, venderlo y hacer lo que quiera,
el otro cnyuge puede solicitar la declaracin de bien familiar de este inmueble e impedir la libre
enajenacin o la libre venta de ste. En resumen se puede pedir bajo cualquier rgimen y lo puede pedir
cualquiera de los cnyuges. El bien familiar no es una institucin que protege esencialmente a la mujer ni
a los hijos sino que a la institucin de la familia.
39
Vamos a ver que hasta antes de la dictacin de la ley y hasta el ao anterior y as ha seguido siendo
hasta el da de hoy, la mayora de los hijos que nacen en Chile, nacen fuera del matrimonio, por lo tanto, la
mayora de los hijos, eran, por as decirlo, en ese tiempo ilegtimos. Hoy esa diferencia ya no existe, por
tanto, la determinacin de si un hijo nace dentro o fuera del matrimonio la nica finalidad que tiene es
para determinar o para atribuir filiacin, es decir, para saber de quin es hijo ese nio pero no para
determinar sus derechos y la relacin con sus padres. Una vez determinada la filiacin todos los hijos son
iguales y tienen los mismos derechos, de hecho, en el certificado de nacimiento slo dice hijo y no hijo
legtimo o hijo legtimo como era antes. Esta es la modificacin ms relevante del cdigo civil.
35
Derecho Civil I
Apuntes de clases
cnyuges son absolutamente libres y autnomos para contraer un nuevo matrimonio

bajo los requisitos y condiciones que establece la nueva ley. Por lo tanto, esta ley,
adems de establecer el sistema de divorcio no vincular, crea un tercer sistema: la
separacin judicial de los cnyuges que es un lapso intermedio entre el matrimonio y
el divorcio y por lo tanto genera dos nuevos estados civiles que van a ser el estado civil
de separado judicialmente40 y el estado civil de divorciado41 agregndolos a los
estados civiles en relacin al matrimonio que tambin era el de casado y soltero.
Estas, a grandes rasgos, son las grandes reformas que parten con la ley 18.802 de 1989.
A partir de esa ley recin se modifican todas las situaciones jurdicas relativas,
bsicamente, a la familia. Por lo tanto, se han modificado el libro I relativo a las
personas y el libro IV relativo a la sucesin por causa de muerte42.
Esta serie de modificaciones demuestra un nuevo proceso por el cual estara avanzando
nuestro
sistema codificatorio que es la descodificacin.
Proceso de descodificacin
Lo vemos, bsicamente, en nuestro pas, a partir de materia de familia en el sentido de
que se han dictado leyes especiales y modificaciones al cdigo civil, en consecuencia,
muchas materias de familia, como el sistema del divorcio, ya no estn reguladas en
nuestro cdigo sino en una ley especial llamada ley de matrimonio civil.
El proceso de descodificacin no slo pasa por dictar nuevas leyes sino que tambin por
entregar a materias de derecho especial regulaciones que antes nuestro cdigo civil
tena, por ejemplo, toda la regulacin contractual moderna (leasing43, factoring, etc.) no
est regulada en el cdigo civil ni tampoco en el cdigo de comercio sino que en leyes
especiales o incluso adolecen de regulacin propiamente tal y otras estn reguladas por
40
El separado judicialmente no puede contraer de nuevo matrimonio, o sea, es una especie de autorizacin
para separarse por un tiempo y no seguir viviendo juntos, es decir, no se disuelve el vnculo matrimonial.
41
El divorciado disuelve su vnculo matrimonial y por lo tanto puede contraer matrimonio nuevamente.
42
No porque se haya modificado el sistema de sucesin sino porque al atribuir nuevos derechos o al
reconocer una nueva familia se ha tenido que modificar la regulacin familiar en relacin a la sucesin por
causa de muerte. A partir de la idea de modificar la idea de familia que se tena que era una familia
legtima se ha tenido que modificar todos los efectos que esta familia legtima produca que era tambin en
materia de derecho sucesorio, por lo tanto, tambin se ha modificado el sistema sucesorio pero no se trata
de que se haya modificado el sistema de testamento ni el sistema de sucesin.
43
Para el leasing se dict una ley especial que no modific el cdigo civil ni tampoco el cdigo de comercio
sino que es una ley propia del leasing para efectos habitacionales (compra de casas).
36
Derecho Civil I
Apuntes de clases
la prctica comercial.
Entonces el proceso de descodificacin se materializa en dos situaciones:
1.- Dictacin de leyes especiales (como en materia de familia).
2.- En sacarle competencia al cdigo civil y entregrsela derechos especiales44
Podramos decir que en Chile todava no existe un proceso de descodificacin absoluto
porque el cdigo civil se sigue manteniendo y, en general, se va mantener por mucho
tiempo ms.
Ejes del cdigo civil de 1855

Hay 5 ejes fundamentales sobre los cuales se estableci nuestro cdigo civil:
1.- Omnipotencia de la ley.
Art. 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Este artculo demuestra la omnipotencia de la ley. Andrs Bello defini la ley desde un
punto de vista formal y no de fondo obteniendo la definicin que tena el cdigo de
Luisiana en relacin a la ley45y entendemos que esta norma es una aplicacin de este
principio de la omnipotencia de la ley porque la defiende o enaltece como una ley que
se basta a s misma o que es autnoma, es decir, no est dictada por mandatarios,
monarcas o presidentes de turno, o sea, es una ley que nace de la voluntad soberana. Es
la ley la relevante y no las personas que intervienen en su creacin ni modificacin, o
sea, Andrs Bello no habla de una ley que dicta el parlamento junto con el presidente de
la repblica sino que dice que es la manifestacin de la voluntad soberana.
Esto se basa tambin no solamente en el cdigo de Luisiana ya que en ste slo
encontr una definicin que se acomodaba a las ideas portalianas de la poca.
Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a
44
Como todo el sistema de regulacin moderna que no est regulado en el cdigo civil o como el derecho
del consumidor que tampoco es materia de derecho civil sino que es materia de derecho privado e incluso
podramos decir que es parte del D pblico no estatal, por lo tanto, est en el lmite entre D privado y el
D pblico. En general, todas las materias de D pblico no estatal han sido consecuencia de este proceso
de descodificacin
45
No la copi ya que hay diferencias de redaccin.
37
Derecho Civil I
Apuntes de clases
ella.
El Art. 2 del cdigo civil establece que la costumbre no tiene fuerza de ley, por lo tanto,
nuevamente volvemos al principio de que es la ley la que regula a los hombres y no la
costumbre. Le quita fuerza de ley a la costumbre como se le daba antes o como la da
tambin el cdigo de comercio, o sea, elimina a la costumbre como fuente positiva del
derecho.
Art. 3. Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en
que actualmente se pronunciaren46.
El artculo 3, nuevamente basado en esa idea portaliana de la primaca de la ley, hace
dos cosas:
a) Seala que solamente la ley puede interpretarse a s misma a travs de los
legisladores, es decir, elimina la posible intencin, que vena prevaleciendo del derecho
anglosajn, que los jueces interpretaran con efectos generales le ley. Slo puede
interpretar con efectos generales la ley otra ley, no los jueces ni los particulares slo
otras leyes llamadas leyes interpretativas. Por eso el art. 5 cdigo civil47. (Que parece
una norma sin ninguna relevancia) seala que los jueces lo nico que pueden hacer en
torno a los vacos legales es darlos a conocer a los legisladores para que modifiquen o
regulen esa situacin.
Art. 5. La Corte Suprema de Justicia y las Cortes de Alzada48, en el mes de marzo de
cada ao, darn cuenta al Presidente de la Repblica de las dudas y dificultades que
les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos que noten
en ellas.
Simplemente le dice: Usted juez solamente notifqueme de los problemas que ha tenido
al interpretar la ley y si hay vacos que llenar dgamelos a m para que yo legislador
46
Lo que quiere decir que solamente esa sentencia obliga y es ley positiva, por as decirlo, para las partes
de esa sentencia y no para otras. La sentencia no obliga a C si el juicio es entre A y B.

47
Si uno lee como a primera vista el artculo 5 pasa sper inadvertido pero en el fondo la intencin de
Andrs Bello fue decirle al juez: Usted juez, primero, no puede interpretar, con efectos absolutos ni
generales, la ley y en segundo lugar si usted denota vacos en la legislacin su funcin no es llenar ese
vaco a travs de una dictacin de ley general sino que representarlos a la autoridad legislativa para que
ellos dicten la ley
48
Se refiere a la corte de apelaciones o a la segunda instancia.
38
Derecho Civil I
Apuntes de clases
dicte una ley con efecto relativo. Usted no puede, con efecto general, interpretar le ley
ni tampoco llenarle vacos. El juez cuando no tiene norma no puede excusarse
(principio de inexcusabilidad judicial) de dictar una sentencia argumentando que no
hay una ley al respecto, sin embargo aquello no lo establece el cdigo civil49 sino que lo
establece el cdigo orgnico de tribunales (COT). El mismo cdigo orgnico de
tribunales hace una remisin indirecta a las normas de interpretacin y a las de cmo se
llenan vacos y habla del espritu general de la ley y de la equidad natural, es decir, el
mismo cdigo orgnico de tribunales (COT) despus que sienta el principio de
inexcusabilidad le dice al juez cmo llenar ese vaco y cuando tiene que hacerlo para
dictar una sentencia.
Es relevante en materia del cdigo civil chileno esa postura de Andrs Bello porque el
cdigo civil francs estableca expresamente este principio de inexcusabilidad:
sealaba que los jueces cometan un delito y podan irse detenidos si denegaban justicia.
Ese artculo que estaba en el cdigo civil francs Andrs Bello no lo contempl en el
cdigo civil chileno, por lo tanto, no es casualidad esta tendencia de omnipotencia de la
ley, o sea, no es casualidad el art. 3 y 5 cdigo civil., es decir, son una voluntad expresa
de Andrs Bello de sealar un tope al juez.50
Adems del cdigo civil francs el proyecto de 1853 tena una norma parecida a la
inexcusabilidad que se modific y se sac. Todo eso demuestra la intencin de Andrs
Bello de establecer en la ley como una mxima fuente normativa y por lo tanto la
aplicacin general de la ley solamente poda ser dictada por una ley que se formara a
travs de los procedimientos establecidos en la propia ley para dictarse y no a travs de
terceros. Los nicos que podan dictar ley eran: el presidente de la repblica y el
congreso nacional.
Art. 6. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin
Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen.
El artculo 6 vuelve con la idea de que la ley nace del presidente de la repblica por eso
el primer mandatario es el nico que puede promulgar la ley.
Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y
49
El cdigo civil cuando habla del espritu general de la legislacin para que el juez dicte una sentencia
habla de las normas de interpretacin de la ley, es decir, cuando el juez tiene una ley que no puede
interpretar ya sea porque es muy difcil, oscura o bien su redaccin es mala o enredada ste recurra al
principio general de la legislacin y no para dictar sentencias con efectos absolutos. Eso es lo que vino a
dictar el cdigo orgnico de tribunales que es otro cdigo.
50
En el fondo Andrs Bello permita la excusabilidad del juez para dictar sentencias porque no lo oblig a
dictarlas s o s como s lo hizo su smil que era el cdigo civil francs.
39
Derecho Civil I
Apuntes de clases
desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria.

Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los
extranjeros.
Los artculos 7 y 14 cdigo civil. Establecen la obligatoriedad de la ley en todo el
territorio de la repblica una vez que ella ha sido promulgada y publicada en el diario
oficial.
La ley va a entrar en vigor una vez que se publique en el diario oficial y tiene una
duracin indefinida, o sea, solamente otra ley puede derogar una ley dictada y publicada
en el diario oficial, por lo tanto, a menos que la misma ley lo establezca las leyes no se
derogan por caer en desuso con los particulares ni con los ciudadanos de una nacin. La
ley deja de estar en vigencia cuando otra ley la modifica expresa o tcitamente.
La ley obliga en todo el territorio de la repblica y no distingue para su aplicacin ni a
chilenos ni a extranjeros.
2.- Igualdad ante la ley.
Viene de las ideas de la ilustracin.
El cdigo civil en s no abord propiamente la igualdad como lo abordaron otros
cdigos de la poca porque la Constitucin de 183351 ya contemplaba el principio de la
igualdad entre las personas, por tanto, no fue necesario que Andrs Bello se pronunciara
acerca del principio de igualdad.
La Constitucin de 1833 en su art. 12 sealaba que en Chile no haba clase privilegiada
y aseguraba a todos los habitantes de la repblica la igualdad ante la ley. Por eso los
ttulos nobiliarios los aboli directamente Bernardo OHiggins. Ya desde esa poca se
reconoca que no exista ninguna diferencia entre las personas.
Lo que s hizo Andrs Bello que s fue revolucionario y adems fue uno de los primeros
en hacerlo en su poca: establecer la igualdad en el goce y adquisicin de los
51
Fue una de las primeras constituciones del mundo que estableci el principio de igualdad el principio
de igualdad como constitucin y no como ley, ya que los cdigos civiles de la poca reconocieron la
igualdad pero a nivel del cdigo civil, es decir, a nivel de ley. Nuestra constitucin de 1833 estableci la
igualdad como un principio general y adems estableci igualdad para todas las personas, de hecho,
fuimos uno de los primeros pases en desconocer el sistema de la esclavitud y el reconocer que cualquier
persona que pisara el territorio chileno pasaba a ser libre. Si bien el cdigo civil se inspira en el principio
de igualdad no lo reconoce como la igualdad ante la ley general porque ya estaba establecido en la
Constitucin de 1833.
40
Derecho Civil I
Apuntes de clases
derechos civiles52 para extranjeros y para nacionales. Esto es muy relevante porque
no lo tiene ningn otro cdigo de la poca.
Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la

adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo.
Lo que estableci Andrs Bello en ese cdigo ser igual para todos sean chilenos o
extranjeros lo que antes no era as. Esto es sper relevante en materia hereditaria, en
otros pases no era igual en la poca de dictacin del cdigo civil, o sea, nuestro cdigo
fue revolucionario con este artculo 57.
3.- Idea cristiana o catlica de la familia en su constitucin y proteccin.
(Idea de una familia legtima)
Establece en el art.102 la idea mongama de un matrimonio e indisoluble.
Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear, y de auxiliarse mutuamente.
El art.102 que viene as desde la dictacin del cdigo civil no sufri modificacin con
la ley de matrimonio civil, o sea, se mantuvo el concepto de la indisolubilidad pero sin
perjuicio de eso existe an la regulacin de la ley de matrimonio civil, se mantuvo as
por una especie de declaracin de principios de lo que se tiene que entender por
matrimonio porque el divorcio es una medida extrema y no es una regla general. Por
regla general el matrimonio es indisoluble y para toda la vida y por excepcin no lo es
en caso de divorcio53.
Esta idea cristiana del matrimonio se sac del cdigo civil austriaco, en cambio, el
cdigo civil francs al momento que Andrs Bello redact el cdigo civil chileno
estableca el divorcio con efecto vincular aunque despus el cdigo civil francs lo
elimin y volvi a establecer mucho tiempo despus. Podra haberlo copiado del cdigo
civil francs esa institucin pero no lo hizo as debido a las ideas catlicas que
predominaban en la poca.
52
El mismo Andrs Bello se auto limita y se refiere solamente a materia de derecho privado y no a los
derechos pblicos.
53
Es una contradiccin, sin embargo no se modific por esa especie de declaracin de principios que le
gusta a los legisladores de que la ley casi tiene que ser potica se mantuvo, adems de esa idea idlica del
matrimonio.
41
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Segn el mensaje del cdigo civil, y que se demuestra en una serie de artculos, el
matrimonio o la familia tena, primero, una idea eclesistica, o sea estaba basada en los
principios de la iglesia catlica.
El antiguo art. 123 del cdigo civil estableca que todo lo relativo a la celebracin del
matrimonio, a los impedimentos para contraerlo y a la validez de ste se basaba en los
principios del derecho cannico.
Lo mismo reconoca a propsito de las solemnidades para contraer matrimonio en el
art. 117 que tambin haca un reenvo a la legislacin del derecho cannico.
Lo mismo haca a propsito del art. 118 regulando que pasaba con los matrimonios
entre personas que no eran catlicas y el art. 119 y 121 en relacin a los efectos del
matrimonio contrados en el extranjero.
Una de las innovaciones fue el art. 104 de no establecer una dispensa para el
matrimonio, para establecer el impedimento de contraer matrimonio entre personas
descendientes en lnea recta.
Lo nico que hizo Andrs Bello fue reconocer los efectos civiles del matrimonio, es
decir, ese matrimonio eclesistico con toda su solemnidad, impedimentos, validez y
formas de disposicin que le reconoca la ley civil a propsito del derecho cannico lo
nico que hizo fue darle un efecto civil, es decir, efectos desde el punto de vista del
derecho positivo.
Solamente el matrimonio atribua filiacin legtima, o sea, slo eran hijos legtimos
aquellos que nacan dentro del matrimonio o que los padres reconocan al momento de
casarse o contraer matrimonio.
Segn el antiguo art. 270 que regulaba la filiacin natural y a partir del antiguo art.
179 que sealaba que el hijo concebido durante el matrimonio de sus padres es hijo
legtimo.
Entonces a partir del art. 179 que fue totalmente modificado a partir de la nueva ley de
filiacin, estableca el sistema de filiacin legtima solamente dentro del matrimonio.
Tambin lo era el concebido en matrimonio nulo en los casos sealados en el art. 122 y
estableca despus en el art. 180 la presuncin de paternidad dentro del matrimonio.
Una vez que ya est determinada la filiacin son todos los hijos iguales y tienen los
mismos derechos lo que antes no era as, por ejemplo, los hijos que nacan dentro del
matrimonio tenan todos los derechos sucesorios y los que nacan fuera de l (hijos
naturales) tenan la mitad de los derechos hereditarios y los hijos simplemente
ilegtimos no tenan ningn derecho hereditario. Todos los hijos tienen derecho a la
42
Derecho Civil I
Apuntes de clases
herencia, son legitimarios y entran en el primer orden de sucesin.

Esta idea legtima de la familia implicaba proteger a la familia legtima, establecer
normas de proteccin de esa familia:
I.- En primer lugar, contemplaba el sistema de sociedad conyugal y ese sistema
original de sociedad conyugal tena las siguientes caractersticas:
a.- Formacin de un patrimonio comn.
b.- Reconocimiento de una autoridad marital54.
c.- El marido era jefe de la sociedad conyugal55.
d.- El padre era quien tena la patria potestad56 sobre los hijos.
e.- La mujer no tena ningn derecho sobre sus hijos.
f.- El padre era el encargado de la educacin y correccin de los hijos.
II.- Este matrimonio que se protega a travs de la ley adems de la creacin de la
sociedad conyugal se protega a travs de la no libertad para testar57.
III.- En tercer lugar se protege al establecer diferencias profundas, el cdigo civil, en
cuanto a los hijos nacidos dentro del matrimonio y fuera de ste.
4.- Derecho de propiedad absoluto.
Tanto el cdigo civil francs como las ideas de la ilustracin (de Rosseau, por ejemplo)
reconocan el principio de que el derecho de propiedad era un derecho consustancial al
ser humano y que por lo tanto tena que ser protegido para que el hombre se
desenvolviera normalmente en la sociedad que entenda las ideas revolucionarias que
era la sociedad ms ptima para ese momento. Andrs Bello en el art. 582 del cdigo
civil defini la propiedad como un derecho real en una cosa corporal para gozar y
54
Antes el marido tena un poder sobre la mujer, o sea, tena autoridad marital.
55
Por lo tanto, la administraba libremente.
56
La madre no poda jams ejercer una patria potestad, por eso, si quedaba viuda ejerca una tutela o una
curadura, no ejerca patria potestad sobre ese hijo, lo representaba legalmente a travs de otra figura que
era la tutela o curadura y no la patria potestad. Hoy en da la patria potestad est asignada
exclusivamente a los padres, o sea, los padres no ejercen tutela o curadura respecto de los hijos. Ahora, si
los padres no estn ese nio si es mayor o menor de edad o teniendo lo que sea, tendr un tutor o un
curador. Sin embargo, en el mbito legal la patria potestad con la tutela o curadura no tiene ninguna
diferencia porque ambos son representantes legales y a los dos les dicen, ms o menos, las mismas
regulaciones y limitaciones en la administracin de los bienes de su hijo o de un incapaz porque la tutela o
curadura protege a cualquier incapaz.
57
Se mantiene hasta el da de hoy.
43
Derecho Civil I
Apuntes de clases
disponer de ella arbitrariamente, es decir, reconoce una libertad absoluta en la forma de

ejercer el derecho de propiedad no siendo contra ley o contra derecho ajeno, es decir,
los nicos lmites que tena el ejercicio del derecho de propiedad era la misma ley y el
derecho ajeno.
Por lo tanto, las limitaciones que reconoci Andrs Bello en la misma ley a este derecho
de propiedad son mnimas y son, bsicamente, esas limitaciones establecidas a favor
tambin de otros privados, por ejemplo, las servidumbres que generalmente estn
establecidas a favor de otros privados bajo el concepto del cdigo civil.
Adems Andrs Bello de reconocer esta primaca del derecho de propiedad, obvi y por
lo tanto reconoci en su misma legislacin, el sistema comunitario de propiedad. A
Andrs Bello no le gustaba la comunidad58. Andrs Bello trat de eliminar todos los
efectos positivos de la comunidad y estableci, por ejemplo, que el derecho a pedir la
disolucin de una comunidad es siempre absoluta e imprescriptible.
Por ltimo, Andrs Bello limita para la persona jurdica la adquisicin del derecho de
dominio, art. 547 del cdigo civil.
Art. 547. Las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de
este ttulo; sus derechos y obligaciones son reglados, segn su naturaleza, por otros
ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio.
Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones
de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las
comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario:
estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.
Como Andrs Bello protega enormemente la propiedad y estableca en su propia
definicin que era un derecho que se ejerca en forma arbitraria, aborreci y, por lo
tanto, estableci instituciones que trataron de establecer slo de manera transitorio la
comunidad59.
58
Cuando varias personas adquieren en comn un mismo bien y por lo tanto varias personas son dueas
de un mismo bien, eso se llama comunidad o copropiedad.
59
Como su nombre lo indica, comunidad o copropiedad, es la situacin que se produce toda vez que dos o
ms personas adquieren en comn un mismo bien, ya sea porque voluntariamente adquieren un mismo
bien en comn o que, por variadas circunstancias, se da lugar (a que dos o ms personas se hacen dueas
al mismo tiempo de un mismo bien, lo que es llamado el cuasicontrato de comunidad.
44
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Andrs Bello detestaba las comunidades, ya que consideraba que stas atentaban contra
el principio de libre circulacin de los bienes y que slo producan conflictos entre los
comuneros, por lo tanto, estableci ciertos principios para ir eliminando la comunidad
dentro de la institucionalidad jurdica, por ejemplo, estableci que las comunidades
solamente pueden tener desde un punto de vista voluntario una duracin temporal,
estableci y prescribi que el pacto de indivisin de una comunidad slo puede durar 5
aos, estableci que la comunidad es siempre divisible y que, salvo que ese pacto
exprese que slo puede durar 5 aos, cualquiera de los comuneros puede pedir la
divisin o particin de la comunidad en cualquier momento y por lo tanto el derecho o
accin para pedir la divisin, disolucin o liquidacin de la comunidad es un derecho
imprescriptible60, o sea, no prescribe o no se sanea con el lapso del tiempo, no se
La prescripcin es una institucin que puede ser mirada de dos puntos de vista: prescripcin
adquisitiva y prescripcin extintiva. Andrs Bello describi a sta como una manera de sanear las
situaciones en el tiempo, o sea, transformar las situaciones de hecho en situaciones de derecho que es lo
que pretende esta institucin.
60
Prescripcin adquisitiva: es un modo de adquirir el dominio (son las formas, en virtud de las cuales la ley
reconoce que alguien se puede hacer dueo de una cosa, es decir, cmo jurdicamente una persona se hace
duea de un bien. Una persona slo se hace duea de un bien a travs de un ttulo y un modo de adquirir,
por ejemplo, en la compraventa consensual, la compraventa es el ttulo y el modo de adquirir es la
tradicin que es la entrega material del bien), es decir, por haber pasado un cierto lapso de tiempo y
haberse cumplido ciertos requisitos, la persona que no era la verdadera duea de la cosa se hace duea de
sta por el lapso del tiempo, o sea, pasan los aos que se acompaan de ciertos requisitos (la buena fe, el
justo ttulo, la posesin tranquila y pacfica).
Prescripcin extintiva: es lo inverso a la prescripcin adquisitiva. Desde un punto de vista extintivo, la
prescripcin, es un modo de extinguir las obligaciones.
Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
El pago es el modo general y comn de extinguir las obligaciones, las obligaciones estn llamadas a
extinguirse a travs del pago, todas las otras formas de extinguir las obligaciones son formas sustitutivas
de extincin de las obligaciones o formas ya excepcionales, porque, por ejemplo, si una persona se obliga
con alguien a pagarle un precio por el libro que compr, la forma normal de extinguir su obligacin de
pagar ese precio es pagando ese precio, o sea, slo cuando esta persona pague se ver liberada de la
obligacin de pagar ese libro y antes no. Sin embargo, puede pasar que las obligaciones se mantengan en
el tiempo en una especie de status quo en que el acreedor que es la parte que tiene el derecho a exigirle la
obligacin a una persona determinada, no lo haga y pase el tiempo, entonces, pasado ese tiempo y
cumplido los dems requisitos legales la obligacin de esa persona de pagar aquel libro se extingue, o sea,
se extingue la obligacin y el derecho del acreedor de exigir el cumplimiento de la obligacin y, por lo
tanto, tambin la accin judicial para pedir el cumplimiento forzado de la obligacin.
El tiempo est determinado por la ley y puede ser de 2 o 5 aos si es una prescripcin ordinaria y
dependiendo si el bien es mueble o inmueble o de 10 aos si la prescripcin es extraordinaria que se
produce cuando falta algn requisito de la ordinaria y ah se sanea absolutamente. En el fondo, la
prescripcin es una especie de saneamiento de las situaciones de hecho que las convierte en situaciones de
45
Derecho Civil I
Apuntes de clases
extingue jams y que se ejerce de manera absoluta, es decir, la persona no tiene que
pedirle permiso a alguien para ejercer la accin, o sea, la ejerce cuando quiera y como
quiera, por eso es un derecho absoluto, esto es, no tiene excepciones salvo el pacto de
indivisin que slo puede durar 5 aos. Si hay 100 (pueden ser mil, un milln y as
sucesivamente) comuneros y una persona (la n 99) quiere disolver la comunidad lo
puede hacer aunque el resto est en contra.
5.- Libertad para contratar.
Este principio de libertad de contratacin est reconocido expresamente en el art. 154561
del cdigo civil en que seala que todo contrato legalmente celebrado es una ley para
las partes contratantes y no puede ser dejado sin efecto sino por causa legal o mutuo
consentimiento, o sea, eleva a la categora de ley el efecto que entre particulares tiene la
celebracin de un contrato.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
El art. 1545 es el que establece el principio de intangibilidad de los contratos, o sea, los
contratos solamente pueden ser dejados sin efecto por dos situaciones:
a.- Por mutuo acuerdo de las partes o resciliacin.
b.- Por causas legales.
Por lo tanto, toda vez que una persona cumple con los requisitos legales para celebrar un
contrato, adems de que su contrato es intangible, tiene carcter de ley, es decir, obliga
absolutamente a los contratantes y slo a los contratantes, por lo tanto, el contrato tiene
un efecto relativo62. Por eso hablamos del principio de intangibilidad, o sea, no puede
ser dejado sin efecto sino por la ley o la voluntad de las partes, es decir, una parte,
derecho, o sea, reconoce a una persona como duea real de un bien o la reconoce como que ya no es
deudora de un acreedor.
61
Recordar el principio de omnipotencia de la ley y unirlo a la definicin que da el art. 1545 del contrato.
62
Si Pilar y Gssella celebran un contrato, ste no obligar a Camila de ninguna manera, o sea, para Camila
(o para los terceros) los contratos son inoponibles, lo que quiere decir que no la empecen u obligan, es
decir, si Pilar y Gssella celebran un contrato en que dicen que Camila estar obligada a pagar $ 50.000 a
cada una, ese contrato para Camila es inoponible, esto es, es un contrato vlido entre Pilar y Gssella pero
no obliga a Camila, ya que ella no fue parte de ese contrato.
46
Derecho Civil I
Apuntes de clases
arbitraria y unilateralmente, no puede dejar sin efecto un contrato a menos, obviamente,

que las partes lo hayan pactado.
La autotutela63 est prohibida en nuestro pas, por lo tanto, si una persona quiere dejar
invlido un contrato por causas legales, lo tiene que alegar en un tribunal de justicia,
todo se tiene que hacer a travs de los tribunales, o sea, no se puede hacer por s mismo.
Entonces, la persona se tiene que adecuar a la normativa jurisdiccional y, por lo tanto,
alegar en el tribunal competente su pretensin jurdica y adems alegar las causales
legales para dejar invlido un contrato. Solamente a travs del marco legal una persona
puede invalidar y dar por terminado un contrato. Si una persona no lo quiere cumplir
tiene que alegar la invalidez de ste y alegarlo ante un tribunal competente (no ante
cualquier tribunal porque si el contrato es celebrado en Santiago, no se puede alegar su
validez, por ejemplo, en Valdivia sino en Santiago).
La libertad contractual no tiene lmites salvo el objeto lcito y la causa lcita, es
decir, la moral, las buenas costumbres y el orden pblico, por ejemplo, una persona no
puede celebrar un contrato con alguien para que vaya a matar a otra persona, por lo
tanto, ese contrato no es vlido porque tiene una causa ilcita. Objeto ilcito son, por
ejemplo, materias que son contrarias al orden pblico chileno. Los requisitos generales
de validez de los contratos son: capacidad, voluntad exenta de vicio, causa lcita,
objeto lcito y solemnidades establecidas por la ley.
Estructura del cdigo civil
El cdigo civil est dividido en las siguientes partes:

Ttulo preliminar:
El ttulo preliminar est compuesto por 53 artculos y tiene 6 prrafos (son esos
subttulos que dicen, por ejemplo, 1.- De la ley). Del art. 1 al 53 trata la teora de la ley
y adems contempla ciertas descripciones legales de palabras de uso frecuente por el
intrprete, define ciertos trminos jurdicos64. Por ltimo el prrafo 6 termina con el art.
52 y 53 relativos a la derogacin de la ley.
63
En palabras simples la autotutela jurisdiccional, es hacer justicia por mano propia.
64
Veremos que cuando la ley define una palabra el intrprete est obligado a usar esa definicin de ley.
Por eso son relevantes las definiciones que da el cdigo civil: define persona, ciertos parentescos, etc.
47
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Despus de este ttulo preliminar el cdigo civil est dividido en 4 libros:

Libro I - Libro II - Libro III - Libro IV.
Libro I:
El primer libro llamado de las personas que va del art. 54 al art. 564 es que regula las
personas naturales y jurdicas65. De hecho en su ttulo primero regula la existencia y fin
de las personas naturales y regula la creacin de las personas jurdicas de derecho
privado sin fines de lucro, es decir, las corporaciones y las fundaciones.
Libro II:
El libro segundo, que va del art. 565 al art 950, se llama de los bienes, y de su
dominio66, posesin, uso y goce. El cdigo civil regula el derecho de dominio y los
derechos reales limitativos del dominio: el uso, la habitacin, el usufructo y la
servidumbre.
Libro III:
En el libro III que parte en el art. 951 y termina en el art. 1436 es llamado de la
sucesin por causa de muerte, y de las donaciones entre vivos. Regula la institucin
jurdica que determina qu es lo que pasa cuando una persona fallece y adems regula
las donaciones entre vivos.
La ley regula la sucesin por causa de muerte porque no puede quedar patrimonio sin
dueo porque generalmente esos bienes van a implicar el cumplimiento de obligaciones
65
Andrs Bello solamente reconoci en el cdigo civil las personas jurdicas de D privado y sin fines de
lucro, corporaciones y fundaciones, pero adems existen las personas jurdicas con fines de lucro que son
las sociedades (annimas, de responsabilidad limitada, colectivas, en comandita). Adems existen las
personas jurdicas de D pblico (no estn reguladas por el cdigo civil), por ejemplo, EFE, CODELCO
(regulada por la ley orgnica de CODELCO), las municipalidades (regulada por la ley de
municipalidades), el banco central (regulada por la ley orgnica del banco central), stas estn reguladas
por el D pblico estatal.
66
El dominio tiene tres atributos o facultades segn la teora clsica de la propiedad: el uso (usar una cosa
significa utilizarla segn su fin natural o convencional, por ejemplo, en el caso de un silln su uso natural
es sentarse en l), goce (significa aprovecharse de los frutos civiles y naturales, por ejemplo, una persona
est gozando de su dinero cuando lo pone a inters en un depsito a plazo porque va a obtener los
intereses por ese depsito, otro ejemplo sera que esa persona est ejerciendo su derecho o atributo de
goce, toda vez que una persona es duea de un rbol de manzanas y ese rbol dar como fruto las
manzanas, por lo tanto, si una persona extrae las manzanas y las vende est ejerciendo su derecho a goce)
y la disposicin (es el derecho a extinguir el bien jurdica o materialmente, por ejemplo, jurdicamente una
persona vende su rbol de manzanas, materialmente corta o quema, el rbol de manzanas).
48
Derecho Civil I
Apuntes de clases
o van a ser acreedores de ciertos derechos los dueos de ese patrimonio, por lo tanto, la
ley estableci directamente que cuando alguien fallece se produce la sucesin por causa
de muerte, por el slo efecto de la ley, los herederos del causante adquieren los bienes y
obligaciones del causante, por lo tanto, los herederos son los continuadores de la
personalidad del causante y adquieren tanto sus derechos como sus obligaciones, por
eso uno dice que contrata para s y para sus herederos porque cuando uno se muera sus
herederos67 van a estar van a estar obligados a cumplir sus obligaciones contractuales
porque no slo adquieren la parte buena sino tambin la mala que son las obligaciones.
Libro IV:
Parte en el art. 1437 y termina en el art. 2524 es el libro de las obligaciones en general
y de los contratos. Este libro regula las obligaciones y las fuentes de las obligaciones
(son las formas que la ley reconoce como generadores de la obligacin, es decir, crean
obligacin. Las fuentes de las obligaciones son 5: contratos, cuasicontratos, delitos,
cuasidelitos y la ley) y tambin regula la prelacin de crditos y la prescripcin.
Artculo final:
Por ltimo, el cdigo civil, adems de este ttulo preliminar y los siguientes 4 libros,
tiene un artculo final que podra enumerarse como el art. 2525 sin embargo no tiene
nmero y se llama artculo final, est en el ttulo final y seala la vigencia del cdigo
civil y dice: el presente cdigo comenzar a regir desde el 1 de enero de 1857 y en esa
fecha quedarn derogadas aun en la parte que no fueren contrarias a l las leyes
preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan. Ni siquiera hace una
derogacin expresa o tcita ni una derogacin parcial, no deroga lo que es contrario al
cdigo civil, deroga todo incluso lo que no es contrario a nuestro cdigo. Sin embargo,
las leyes preexistentes sobre la prueba de las obligaciones, procedimientos judiciales,
deberes de ministro de fe, es decir, todo lo que es del cdigo orgnico de tribunales
(COT) slo se entendern derogadas en lo que sean contrarias a las disposiciones de
nuestro cdigo.

Podemos decir que nuestro cdigo civil se va divide y subdivide de la siguiente manera:
67
Los herederos son los continuadores de la personalidad del causante, es decir, ellos en conjunto
representan para efectos de terceros al causante y, por lo tanto, son ellos los obligados a cumplir las
obligaciones del causante y son ellos los acreedores de los derechos de la masa hereditaria.
49
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Libros ttulos prrafos artculos68 incisos
68
Algunos artculos se dividen en nmeros o numerales que generalmente son para ejemplificar o para
hacer una enumeracin taxativa. Por ejemplo:
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo;
2. Por la novacin;
3. Por la transaccin;
4. Por la remisin;
5. Por la compensacin;
6. Por la confusin;
7. Por la prdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
10. Por la prescripcin.
De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin resolutoria se ha tratado en el ttulo
De las obligaciones condicionales.
Esos numerales son parte del inciso 2 del art. 1567, o sea, no es un inciso aparte y cada numeral un nuevo
inciso, los numerales, generalmente, van a estar adscritos a un inciso.
Luego viene el inciso final De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin
resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales.
Veremos despus que est el artculo tercero bis, ter, cuater, etc. Nos iremos acostumbrando a ciertos
artculos que nos van a sonar, por ejemplo, el art. 10 del cdigo civil que es relativo a la nulidad y a las
prohibiciones, ese art. 10 es muy difcil que a uno se lo cambien de nmero porque se pierde toda la
doctrina social, memoria y jurisprudencia de esos artculos, entonces, lo que generalmente se hace es, si
uno quiere meter artculos entre medio de los que ya existen establece estos artculos bis, ter, cuater, por
ejemplo, la ley de la renta porque no se quiere modificar lo que ya existe, cosa que pas con la CPR que fue
craso error en su ltima modificacin donde se cambi todo el articulado porque pensaron que era lo ms
inteligente, por lo tanto, ya es sper difcil sper difcil volver a encontrar jurisprudencia y uno tiene que
tener una CPR antigua y una CPR nueva para buscar jurisprudencia, o sea, esto es la anti
sistematizacin del legislador.
50
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Nuestro cdigo civil se divide en 2.524 artculos ms 1 artculo final.
Anlisis del mensaje del cdigo civil

El mensaje del cdigo civil viene firmado por Manuel Montt quien fuera, en esa poca,
presidente de la repblica, sin embargo, todos sabemos que lo escribi y redact Andrs
Bello.
Andrs Bello desde que fundamenta la necesidad de codificar en nuestro pas la
legislacin civil tambin deja la puerta abierta y habilita que en el futuro tambin se
pueda hacer lo mismo porque ir pasando lo mismo ya que es un proceso histrico y
cclico (la codificacin). Entonces, con nuestro cdigo civil tambin debiera ir pasando
lo mismo (recordar lo visto a propsito de la decodificacin). Tambin va a ocurrir que
ms adelante va a ser necesario que el legislador dicte una nueva sistematizacin en
nuestras leyes de derecho civil y eso tambin tendr la misma fundamentacin que tuvo
en el ao 1855.
Andrs Bello considera como necesario para el legislador al momento de codificar
contemplar las necesidades, caractersticas e idiosincrasia de cada pueblo, por eso
Andrs Bello no lleg y copi el cdigo civil francs, el de Luisiana, ni el austriaco sino
que hizo una adaptacin de esos cdigos a la idiosincrasia de nuestro pas y esa es la
gracia del cdigo civil.
A propsito de la teora de la ley una idea es aquella que dice que se le quita fuerza de
ley a la costumbre.
A propsito de la idea de la omnipotencia de la ley Andrs Bello va contemplando
ciertas regulaciones que las va fundamentando en su mensaje69
A propsito de la proteccin de la propiedad:
Era tan relevante el dominio de los bienes que contemplan un sistema de seguridad
jurdica respecto del dominio. Como no puede haber un conjunto de bienes que nadie
administre, es decir, como no puede haber patrimonio sin dueo se establecieron
sistemas basada en esa idea principal de seguridad jurdica se complementaron,
tambin, nuevas ideas en la legislacin como, por ejemplo, limitar los tiempos de
69
El mensaje siempre es una fundamentacin de la necesidad de legislar y adems explica de manera
resumida esa legislacin que se quiere aprobar por el congreso, eso es un mensaje. ste va siempre
asociado al presidente de la repblica, o sea, implica mocin, intencin e iniciativa presidencial en la
dictacin de una ley. Siempre que hablemos de mensaje quiere decir que parti del presidente de la
repblica y no de la cmara de diputados ni del senado.
51
Derecho Civil I
Apuntes de clases
desaparicin o contemplar nuevas presunciones para establecer definitivamente la

muerte de una persona, a travs de la extincin y establecer la institucin de la muerte
presunta que lo nico que pretende es otorgar seguridad jurdica respecto del patrimonio
y respecto de quien es el administrador de esos bienes.
A propsito del dominio Andrs Bello revoluciona el sistema de propiedad porque
establece la propiedad inscrita. Andrs Bello quera, y as lo plantea en su mensaje del
cdigo civil, que posesin y propiedad de un bien se unan en un tiempo determinado y
se prueben a travs de una inscripcin, es decir, nadie puede ser dueo si es que no tiene
una inscripcin en el conservador de dominio que diga que tal persona es duea de ese
terreno y si hay terrenos que todava no han sido inscritos porque pasa todava, se tiene
que producir un proceso de inscripcin en el conservador para adquirir ese dominio
porque todas las tierras que no estn inscritas a nombre de personas particulares sean de
D pblico o de D privado son del estado, o sea, toda propiedad inmueble sin dueo es
estatal, por lo tanto, lo que la persona tiene que hacer es una desafectacin o decir que
es dueo acreditndolo a travs de un mecanismo especial que es una regularizacin de
la propiedad que es una ley especial o a travs de los sistemas de inscripcin primera
que establece el mismo reglamento conservador de bienes races. Entonces, Andrs
Bello a propsito del dominio de los bienes establece un sistema totalmente
revolucionario que solamente exista para las hipotecas, como cuenta el en su mensaje y
ese sistema de inscripcin y registro que antes era para las hipotecas ahora va a ser para
todo el sistema de la propiedad inmueble. Eso, es una revolucin absoluta en nuestra
legislacin.
Dice:
En cuanto al dominio, uso y goce de los bienes, se han introducido novedades que
tienden a importantes y benficos resultados () la tradicin del dominio de bienes
races y de los dems derechos reales constituidos en ellos, menos los de servidumbre,
deber hacerse por inscripcin en un registro semejante al que ahora existe de
hipotecas y censos que se refundir en l. Se trata, en efecto de una nueva fusin del
rgimen hipotecario asociando dos objetos que tienen entre s un enlace ntimo, o que,
por mejor decir, se incluyen uno en otro: dar una completa publicidad a las hipotecas,
y poner a vista de todos el estado de las fortunas que consisten en posesiones
territoriales.
Lo que quera Andrs Bello es que el registro conservador fuera una especie de
fotografa de nuestro patrimonio (recordar que al momento de la dictacin del cdigo
civil la riqueza estaba basada en la propiedad inmueble, por eso veremos que Andrs
Bello protega absolutamente la propiedad raz y qu mejor manera que a travs del
sistema de inscripcin que acreditaba quin es el dueo, poseedor de ese bien y queda
publicidad respecto al dominio, por lo tanto, no cualquier persona puede ir y atribuirse
dominio sobre ese bien). Por lo tanto, en materia de teora de posesin inscrita e
52
Derecho Civil I
Apuntes de clases
inmuebles, la posesin, el uso material de un bien no acredita dominio de ese bien como
s lo puede hacer a propsito de los bienes muebles.
Andrs Bello elimin la institucin de la dote e hizo dos cosas al momento de
eliminarla:
1.- Elimin la institucin de la dote, es decir, ya no era necesario para contraer
matrimonio.
2.- Elimin toda validez civil al contrato de esponsales.
Hoy an se habla de los esposos, sin embargo, estos no son los cnyuges sino las
personas que celebran un contrato de esponsales, o sea, son los novios. Antes de casarse
uno celebraba un contrato de promesa de matrimonio en el qu un hombre se
comprometa a casarse con una mujer o viceversa.
Art. 98. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil.
No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni
para demandar indemnizacin de perjuicios.
Elimina todo valor al contrato de esponsales. Este contrato antes de la dictacin del
cdigo civil vala, es decir, si Gssella se comprometa a casarse con otra persona lo
tena que cumplir porque era un contrato mutuamente aceptado y era obligatorio debido
a la idea de matrimonio que haba hasta antes de la dictacin del cdigo era casi una
institucin obligatoria en la que a la mujer se le designaba un hombre para contraer
matrimonio. A partir de la dictacin del cdigo civil Andrs Bello elimin la obligacin
del contrato de esponsales, por lo tanto, estableci que era un hecho privado que
solamente quedaba regulado por el honor de las personas, es decir, Andrs Bello hace
un cambio de switch, por as decirlo, y pasa a considerar el matrimonio como una
institucin basada en otros anlisis y no necesariamente en la obligacin de contraerlo,
esto es, no porque una persona se haya comprometido a casarse con alguien est
obligado a hacerlo, es decir, solamente el matrimonio es el nico momento, en el cual,
los cnyuges tienen que determinar su voluntad para contraerlo y toda promesa previa
no vale.
Art. 99. Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se
hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.
Art. 100. Lo dicho no se opone a que se demande la restitucin de las cosas donadas y
entregadas bajo la condicin de un matrimonio que no se ha efectuado.
53
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El art. 99 y art. 100 establecen una especie de obligacin natural70 a propsito de los
esponsales, o sea, seala que todo bien que se entreg antes del contrato de matrimonio
en virtud de un contrato de esponsales o toda donacin que se hizo en virtud de este
mismo contrato genera obligacin natural, es decir, los cnyuges lo pueden retener
aunque el matrimonio no se celebre despus, o sea, no se puede exigir lo que est en ese
contrato de esponsales pero s se puede retener los bienes que se dieron o donaron a
propsito de ese contrato.
Art. 101. Tampoco se opone lo dicho a que se admita la prueba del contrato de
esponsales como circunstancia agravante del crimen de seduccin.
A propsito de esta idea eclesistica del matrimonio y de la familia Andrs Bello
contempla el principio de no investigacin de la paternidad basado en esta misma idea
no exista filiacin ms que la filiacin legtima, es decir, toda otra filiacin no generaba
ningn derecho para los hijos que nacan fuera del matrimonio.
Por lo tanto, este cdigo civil en la poca de dictacin de 1855 es un cdigo civil que en
relacin a la filiacin contempla los siguientes principios:
1.- Principio de filiacin legtima con todos sus derechos.
2.- La filiacin ilegtima no produce derecho alguno salvo ciertos casos muy
particulares.
3.- Principio de la no investigacin de la paternidad.
Para eso estableca presunciones de paternidad y estableca que los hijos que nacan
dentro del matrimonio considerando ciertas fechas previas y cierto tiempo despus se
entendan concebidos dentro del matrimonio y, por lo tanto, eran hijos legtimos, es
decir, estableca presunciones de paternidad en relacin al fenecimiento de la calidad de
hijo legtimo.
Ipso iure significa de inmediato o con efecto jurdico inmediato. Para efectos jurdicos
una situacin produce consecuencias jurdicas inmediatas.
Una pareja poda haber tenido hijos fuera del matrimonio, por ejemplo, eran concubinos
o por cualquier otro motivo. La filiacin de la madre siempre est determinada con la
simple acreditacin del mdico que atendi el parto, o sea, siempre es mucho ms fcil
70
Las obligaciones naturales son aquellas que no dan accin para pedir que se cumpla lo obligado pero s
dan una accin para retener lo que se dio por pago, por ejemplo, una persona no tiene accin para ir y
demandar a otra para que le pague los $5000 pesos que le debe, pero si esa obligacin es natural y el
deudor paga los $5.000 entonces el acreedor los puede retener y en caso de que el deudor venga a exigirle
el dinero despus, el acreedor puede obligar al deudor a que lo deje mantener los $5.000 que ste le pag.
54
Derecho Civil I
Apuntes de clases
acreditar la filiacin de la madre que la del padre. La filiacin del padre si ese hijo no
naca dentro del matrimonio pasaba a ser inmediatamente un hijo ilegtimo. Ahora, ese
hijo ilegtimo solamente si el padre voluntariamente lo reconoca a travs de una
escritura pblica o a travs de ir al registro civil y reconocerlo como tal pasaba a ser hijo
de esa persona, es decir, tena filiacin atribuida pero no tena derechos porque era un
hijo ilegtimo. Ese era el sistema de Andrs Bello. Si esa pareja que tena hijos con
filiacin determinada de los dos cnyuges de ese matrimonio despus de que esos hijos
nacieran y despus que haban sido reconocidos por uno y otro, se casaban y contraan
matrimonio, ipso iure, es decir, de inmediato esos hijos cambiaban su calidad jurdica
de hijos ilegtimos a hijos legtimos por matrimonio posterior de los padres.
Ipso facto significa que es de hecho y se da de inmediato.
El fideicomiso es un derecho real limitativo del dominio, es decir, sobre cosa ajena.
Cuando hablamos de derecho real sobre cosa ajena nos referimos a que hay alguien que
es dueo de un bien A y hay otra persona que tiene derechos sobre ese bien A, por
ejemplo, una propiedad como el usufructo. Ejemplo: Juanito Prez es dueo de un
inmueble y respecto de ese inmueble hay ms personas que tienen derechos reales (y no
un contrato como el arrendamiento porque ste no constituye derecho real sino que
simplemente un derecho personal), o sea, alguien tiene derechos sobre ese inmueble
para utilizar alguno de los atributos del domino (uso, goce o disposicin). Cuando yo
quiero desmembrar el dominio y entregarle a otra persona uno de los atributos de mi
dominio establezco derechos reales limitativos de dominio o derechos reales sobre cosa
ajena. Esos derechos reales son: el usufructo (significa darle a otra persona el uso y goce
del bien, es decir, si es un campo se puede vivir en l, usarlo, y adems obtener todos
los frutos civiles de ste, o sea, lo puede arrendar, puede cosechar las manzanas y
venderlas, etc. Todo eso otorga el derecho de usufructo y el dueo se queda con el
derecho de disposicin y, por lo tanto, l lo puede vender cuando quiera). El
fideicomiso o propiedad fiduciaria es un derecho real bien particular porque yo le
entrego a otra persona el dominio de ese bien pero ese dominio o propiedad est sujeta a
resolverse, es decir, a terminarse por la llegada de una condicin resolutoria, por eso
hablamos de resolverse, o sea, implica que bajo ciertas circunstancias el dominio que tal
persona le dio a otra persona estar sujeto a extinguirse y pasar a una nueva persona
adicional, por ejemplo, Pedro es dueo de un inmueble y lo va a entregar en propiedad
fiduciaria a Juan, entonces Juan ser el propietario fiduciario, es decir, lo va a tener
mientras est pendiente la condicin, por ejemplo, que se titule de abogado, entonces,
cuando llegue el momento de cumplirse esa condicin ese bien inmueble va a pasar de
Juan a Diego. Cuando hablamos de resolverse y de resolucin hablamos de que ese
derecho termina por la llegada de una condicin resolutoria que no es lo mismo que la
resciliacin sino que es un hecho futuro e incierto que implica la extincin de una
obligacin o de un derecho, por ejemplo: Si te titulas de abogado te regalar un auto, es
decir, el regalo del auto est sujeto a una condicin suspensiva (en este caso) porque va
a implicar el nacimiento de un derecho. T sers dueo de este auto hasta que te titules,
55
Derecho Civil I
Apuntes de clases
esa es una condicin resolutoria, es decir, yo voy a perder el dominio de ese auto
cuando me titule o cuando egrese de la universidad. Es futuro porque ocurrir ms
adelante y es incierto porque no sabemos si esa persona se va a titular o no, es
resolutoria porque implica la extincin del derecho.
El derecho privado constitucional de Chile Alejandro Guzmn Brito.
La Constitucionalizacin del derecho privado.
Parte 1 - (36 93)
Parte 2 - (94 126) + (218 222) + (253 269)
Parte 3 - (270 285)
Teora de la ley
Estudiamos teora de la ley en D civil porque el ttulo preliminar de nuestro cdigo
civil regula esta teora y veremos que Andrs Bello no slo defini lo que era la ley y
dio un concepto de sta sino que adems estableci sus efectos en cuanto al tiempo,
sancin y territorio, sin embargo para poder estudiar la teora de la ley debemos saber,
previamente, lo que es la teora del ordenamiento jurdico y las fuentes del derecho.
Se enmarca el anlisis de la teora de la ley dentro de la teora del ordenamiento jurdico
porque la ley es una de las fuentes de este ordenamiento.
La ley se enmarca dentro de lo que conocemos como las fuentes formales del
derecho71. Andrs Bello en el art. 1, 2 y 3 del ttulo preliminar del cdigo civil,
despus de definir lo que es la ley, seala que todas las dems fuentes formales del
derecho se someten y sujetan a la ley (como la costumbre y la jurisprudencia).
Cuando analizamos teora de la ley, lo primero que hay que hacer es analizar cul es el
concepto de ley. Frente a ese concepto de ley podramos decir que hay dos teoras
contrapuestas:
71
Instrumentos a travs de los cuales se expresa o manifiesta la norma jurdica a diferencia de la fuente
material que es el fundamento o el antecedente de por qu se crea una norma jurdica. Podramos decir
que la fuente formal es el continente de la norma jurdica, es decir, es donde est, el recipiente de la norma.
Una de esas fuentes es la ley.
56
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- Posicin iusnaturalista:

Est encabezada por Santo Toms de Aquino y va al fondo de la ley, es decir, al por
qu de la ley, por lo tanto, entiende que una ley ser legtima en la medida que tenga
fundamentos legtimos para ordenar la conducta de los seres humanos.
2.- Posicin positivista:
Como contrapartida a la posicin anterior, sta atiende a la legitimidad formal de la ley,
por lo tanto, estaramos frente a una ley toda vez que nos encontramos frente a una
norma jurdica que haya sido dictada siguiendo el procedimiento establecido en la
Constitucin y por la autoridad competente (y no por cualquier persona, ya que no
todas estn habilitadas para dictar leyes, slo el legislador72). Entonces, desde un punto
de vista positivista la legitimidad de la ley viene dada nada ms que por un elemento
formal.
Art. 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Andrs Bello esboza un concepto de ley en el art. 1 y adopta una visin positivista no
slo porque l era positivista sino porque, adems, se bas en el cdigo de Luisiana, el
cual estaba inspirado por Jeremy Bentham quien planteaba que la ley era un
instrumento del poder pblico para alcanzar la felicidad de sus ciudadanos, entonces
desde ese punto de vista Andrs Bello adopta un concepto sumamente formal del cdigo
civil y de ley en general, entendiendo que para analizar la eficacia de la ley es un
elemento fundamental que sta sea un acto de voluntad, pero no cualquier acto de
voluntad sino uno de la soberana73.
Entonces, Andrs Bello estableci, en primer lugar, la ley como un acto de voluntad
pero no de cualquier persona sino de la soberana que debe manifestarse,
necesariamente, de acuerdo a lo prescrito en una regla de rango superior que es la
constitucin, es decir, Andrs Bello, reconoce un concepto democrtico en la dictacin
de la ley y pone nfasis en los procedimientos formales de su dictacin para
caracterizarla, por lo tanto, la justificacin de la legitimidad de la ley no viene de su
fondo (materia, contenido, espritu, intencin, fines, etc.) sino que simplemente viene
72
Puede ser tanto el poder legislativo como el presidente de la repblica.
73
Se entiende que todos los ciudadanos manifestados democrticamente conformamos o constituimos una
soberana. La soberana, en el fondo, es la voluntad del pueblo manifestada de acuerdo a la

reglamentacin establecida en la ley o en la constitucin y se entiende que, en general, la soberana reside
en el pueblo y esos pueblos delegan esa soberana en sus representantes que van a ser los parlamentarios y
el gobierno.
57
Derecho Civil I
Apuntes de clases
del hecho que esa ley haya sido dictada y aprobada de acuerdo a la norma
constitucional.
En segundo lugar, Andrs Bello alude a que la causa o fundamento final de la ley es
establecer reglas de conducta y por eso seala que manda, prohbe o permite. Por lo
tanto, Andrs Bello deja de lado la idea de Santo Toms de una ley desde el punto de
vista del bien comn y adopta, como se dijo anteriormente, esta visin positivista74 de la
ley.
Clasificacin de leyes
En primer lugar, atendiendo al contenido normativo de la ley, podemos distinguir entre
reglas potestativas y normas propiamente tales.
1.- Normas75:
La definicin del art. 1 del C.C. solamente atiende a la norma como la que prescribe
conductas (ya sea que las prohba, permita o imponga) y desde ese punto de vista para
nuestro cdigo la ley solamente se va a distinguir como norma propiamente tal. Cuando
hablemos de normas propiamente tales nos vamos a referir, en esta clasificacin, a las
normas jurdicas en su clasificacin tradicional que son las normas prohibitivas,
permisivas e imperativas.
2.- Reglas potestativas:
Sin embargo, en general, hoy en da la teora de la ley atiende ms que a las normas de
conducta y establece reglas potestativas que son normas jurdicas que establecen o
atribuyen potestades jurdicas. Cuando nos referimos a potestades jurdicas no nos
referimos solamente a las reglas que establecen potestades para el rgano pblico, es
decir, para las autoridades que nos obligan a actuar dentro de ciertos mbitos de
competencia sino que tambin hablamos de poderes potestativos entregados a los
particulares. Por eso, el art. 1004 del cdigo civil seala La facultad de testar es
indelegable. Esa norma establece una atribucin de una potestad, o sea, es una regla
74
Ahora, hoy en da todos sabemos que este anlisis tan positivista de la ley est algo dejado de lado
porque tambin debe hacerse una interpretacin teleolgica de la ley que tiende a analizar los
fundamentos dogmticos de la norma, es decir, por qu la norma est establecida y con qu finalidades se
estableci. Por eso, hoy da esa dicotoma entre positivismo y iusnaturalismo no es tan as porque la ley va
a estar analizada e interpretada desde el punto de vista de los principios del ordenamiento jurdico, o sea,
la ley debe cumplir ciertos principios como son la justicia y equidad, entre otros, y, por lo tanto, toda
norma debe ser tambin interpretada desde el punto de vista teleolgico (fin de la ley o finalidad para la
cual la ley se estableci).
75
Desarrollado en la clase nmero 11 del da 02/09/08.
58
Derecho Civil I
Apuntes de clases
potestativa porque le otorga a un particular la facultad de dictar una norma jurdica

particular que va a ser el testamento. Por lo tanto, cuando hablamos de potestades
reglamentarias* no slo hablamos de las potestades del rgano pblico sino que
tambin de las potestades que entrega el ordenamiento jurdico a los privados para
dictar normas, para realizar conductas, o sea, les atribuye un poder normativo.
Las reglas potestativas, como toda norma jurdica, van a estar sujetas, en el mbito del
D pblico, al principio de legalidad76 y primeramente sujetas al principio de
supremaca constitucional, por eso el art. 7 de la CPR (es el lmite de las reglas
potestativas en derecho pblico) establece que los rganos del estado actan
vlidamente, previa investidura, regulando a sus integrantes dentro de su competencia y
en la forma en que se escriban las leyes. En D pblico la norma jurdica se interpreta
restrictivamente, es decir, slo los rganos pblicos van a poder actuar cuando exista
ley y dentro del marco normativo establecido por esa ley.
Una persona entre pblicos slo actuar cuando una ley le diga que acte y en la forma
en que esa misma ley lo establezca, es decir, la regla potestativa en materia de derecho
pblico atribuye competencias a un rgano determinado y establece los procedimientos
y momentos para actuar.
En derecho pblico est permitido solamente lo que la ley establece77 a diferencia del
D privado.
En D Privado la situacin es distinta, bsicamente, porque el art. 1545 del cdigo civil
establece el principio de autonoma privada o autonoma de la voluntad y de
libertad de contratacin, es, a la vez, la regla potestativa ms importante del D
privado y es una autorizacin genrica (general, amplia, etc.) para actuar siempre por
parte de los privados y, por lo tanto, el nico lmite que van a tener stos en su actuar
van a ser los requisitos de validez y de existencia de sus actos jurdicos.
En D privado los lmites de una persona sern los requisitos de validez y de existencia
76
El principio de legalidad significa que todos los rganos del estado adems de adecuarse a la CPR (que
es el principio de supremaca constitucional) deben actuar solamente cuando existe una ley que les
permita actuar. Pero no slo determina el momento sino que la misma ley debe establecer el rgano
competente y el procedimiento para actuar.
77
Por eso el TC est cuestionando (agosto del 2008) el crdito que el banco interamericano de desarrollo
(BID) dio al transantiago porque va a analizar si el ministerio de transportes tena competencia para
celebrar contratos de prstamo con bancos internacionales. Entonces, si no tiene la competencia ese acto
jurdico o potestativo establecido por el ministro Cortzar es un acto nulo desde el punto de vista legal y
constitucional, por el contrario, si tena la competencia y actu cuando se lo permita la ley y de la forma
cmo esta misma se lo permita, ese acto va a ser vlido. Y eso lo analiza el intrprete constitucional y el
primer intrprete constitucional es el tribunal constitucional.
59
Derecho Civil I
Apuntes de clases
de sus actos jurdicos. Por lo tanto, esta norma mxima de la autonoma de la voluntad
que es el art. 1545 es la norma ms importante como regla potestativa en el derecho
privado, o sea, es la regla que atribuye competencia a los privados para dictar sus
propias normas jurdicas78. En virtud de la autonoma privada los particulares pueden
regular el contenido de sus actos jurdicos y adems tienen otra potestad (ms
importante an) que permite alterar los efectos normales del acto jurdico establecidos
por la ley. Por ejemplo:
Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus
del contrato o a la poca prefijada en l.
El art. 1826 inciso 1 seala cul es el efecto normal del cumplimiento de las
obligaciones del vendedor porque dice que ste tiene que entregar la cosa
inmediatamente despus de celebrada la compraventa, pero a continuacin seala (y
aunque no lo hubiera dicho la ley) en la poca prefijada en l, es decir, las partes en
virtud de la autonoma de la voluntad pueden en un contrato de compraventa alterar el
plazo de entrega de la cosa y, por ejemplo, establecer que el bien se va a entregar 15
das despus o se va a entregar de acuerdo a ciertas condiciones que, previamente, se
cumplan. Desde ese momento las partes (ciudadanos comunes y corrientes) estn
alterando los efectos normales de la ley (tambin pueden alterar las sanciones) porque
el efecto normal de una compraventa es que el vendedor tenga que entregar la cosa una
vez celebrada la compraventa y no despus.
Infraccin de la regla potestativa

En D pblico la infraccin a una regla potestativa, o sea, si es que el rgano actu sin
tener la facultad o potestad para hacerlo, vamos a caer en la ilegalidad de la norma
jurdica y en algunos casos, como lo establece el art. 6 y 7 de la CPR, va a dar lugar a
responsabilidades administrativas, civiles o penales e incluso indemnizaciones de
perjuicio (00:32:02).
En D privado toda vez que se altere o se infrinja esa regla potestativa (validez y
existencia del acto jurdicos), es decir, que una persona acte como privado sin que
tenga la facultad para actuar o contrare a una prohibicin expresa de la ley, va a alterar
el efecto normal de ese acto jurdico y afectar su eficacia como tal, esto es, alterar el
efecto del acto jurdico en el sentido de generar obligaciones y derechos para los
particulares y esas infracciones pueden acarrear 3 sanciones civiles:
Sanciones
78
Recordar que el contrato tambin constituye una norma jurdica pero slo en un sentido restrictivo ya
que slo regular a ciertas situaciones y a ciertas personas.
60
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- Inexistencia79: implica que el acto jurdico no produjo jams efecto jurdicos desde
su inicio, por ejemplo, contratar con un extraterrestre no produce efectos desde el da 1
porque se est celebrando el acto jurdico con una sujeto que para nuestro ordenamiento
jurdico no es persona porque no ha nacido de una mujer y ese acto no es nulo sino
inexistente.
2.- Nulidad: es la sancin civil ms grave porque el acto jurdico va a estar sujeto ex
post o despus de su formacin o generacin a ser impugnado ante los tribunales de
justicia, es decir, el acto jurdico una vez celebrado puede ser impugnado por los
contratantes y cualquier persona (si es que estamos hablando de propiedad absoluta)
ante los tribunales ordinarios de justicia por contradecir los requisitos de validez del
acto jurdico.
Opera como modo de extinguir las obligaciones, es decir, la nulidad s produce efecto
jurdico porque los actos jurdicos estn baados de una presuncin de validez y, por lo
tanto, mientras esta presuncin exista los actos jurdicos producen efectos jurdicos, por
ejemplo, una persona pudo no haber pagado el precio y la declaracin de nulidad va a
operar como un modo de extinguir, es decir, de ah en adelante ya no va a estar obligado
a pagarlo.
La nulidad opera con efecto retroactivo, es decir, las partes se retrotraen o vuelven al
estado anterior a la contratacin (lo mismo con la resolucin y la existencia) y, en
consecuencia, tiene que darse un proceso llamado prestaciones mutuas, es decir, que
las partes se devuelvan lo que uno le entreg a la otra en virtud del contrato que
celebraron que posteriormente se hace nulo. Por lo tanto, si una persona pag algo en
virtud de un contrato que es nulo, sta tiene derecho a pedir la devolucin de ese pago.
3.- Inoponibilidad: no afecta a la validez del acto jurdico (o sea, el acto jurdico es
vlido) sino la eficacia porque si bien ese acto jurdico es vlido y eficaz entre los
contratantes es ineficaz (no produce efectos) para terceros.
Art. 1707. Las escrituras80 privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
79
Hay algunos autores que entienden la inexistencia como la nulidad absoluta y otros que entienden que
es una sancin civil independiente a la nulidad porque la inexistencia entiende que el acto jurdico jams
produjo efectos jurdicos, o sea, desde el da 1 el acto jurdico no produjo ningn efecto, o sea, no fue hbil
para ejercer efecto y obligar a las personas.
80
Segn la profesora Gssela Lpez el trmino est mal utilizado, por tanto, debiera decir instrumentos
privados y no escrituras privadas.
61
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de

su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
El art. 1707 inciso 1 y 2 habla de las contraescrituras y dice que si una persona quiere
modificar un acto jurdico que celebr por escritura pblica previamente, si lo modifica
por instrumento81 privado, esa modificacin no tiene valor respecto de terceros.
81
En general, cuando hablamos de instrumento y de la prueba instrumental en materia jurdica hablamos

de los documentos que constan por escrito o papeles jurdicos y una primera gran divisin entre
instrumentos es la de los pblicos y privados.
I.- Instrumentos pblicos: los instrumentos pblicos son aquellos que emanan de un rgano competente,
o sea, de un ministro de fe: el art. 1699 inciso 1C.C. seala Instrumento pblico o autntico es el autorizado
con las solemnidades legales por el competente funcionario.
Ejemplos de instrumentos pblicos:
1.- un decreto supremo firmado por la presidente de la repblica y el ministro competente;
2.- la ley;
3.- la escritura pblica.
Por lo tanto, la escritura pblica es la especie y el instrumento pblico es el gnero, por eso el inciso 2 del
art. 1699 dice: otorgado ante escribano (notario) e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura
pblica. Por lo tanto, la escritura pblica es el instrumento pblico otorgado ante un notario y que se
incorpora en su registro o protocolo (se protocoliza, se mete en un registro. Protocolizar es meter en un
libro que se llama protocolo). La gracia de las escrituras pblicas es que hacen plena fe entre las partes
contratantes tanto desde el hecho de haberse otorgado de los comparecientes y de las declaraciones que
esos comparecientes hicieron. Lo que dice en la escritura pblica vale para todas las partes y por lo tanto,
si en la compraventa el precio se ha pagado, esa declaracin vale entre las partes contratantes y tambin
respecto de terceros, es decir, stos pueden decirle a los contratantes: t dijiste que habas pagado el precio, por
lo tanto, ahora no me puedes decir que tu comprador no te pag el precio a ti, eso es lo relevante de la escritura
pblica.
II.- Instrumentos privados: los instrumentos privados son los documentos escritos que no son
instrumento pblico y, en consecuencia, menos escrituras pblicas.
El contrato a ttulo que se celebra entre privados sin que se otorguen por notario y sin que se incorpore a
un protocolo va a ser un instrumento privado, por ejemplo, la tpica compraventa de auto.
La compraventa es un formulario en que el notario simplemente autoriza la firma y cuando ste la
autoriza y cuando al final dice: notario pblico X autorizo la firma de G eso no es una escritura pblica
sino que es un instrumento privado con firmas autorizadas ante notario.
Por lo tanto, los instrumentos privados son documentos que otorgan los privados sin ninguna solemnidad
y no son instrumentos ni escrituras pblicas. Pueden ser autorizadas ante notario las firmas pero eso no lo
convierte en una escritura pblica o pueden ser tambin protocolizados pero como no se otorgaron ante
un notario pblico, tampoco son escrituras pblicas.
62
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Cuando quedan obligaciones pendientes en un acto jurdico, es decir, si estas

obligaciones no se han cumplido, el acto jurdico est sujeto a resolverse, tiene un vicio
de resolucin o adolece de una eventual resolucin, lo que implica que se puede
terminar o resolver por existir esta obligacin pendiente.
Ejemplo:
Cuando a una persona le quedan debiendo el precio la ley la faculta para pedir la
resolucin82 de esa compraventa o para pedir el cumplimiento forzado de la misma,
esto es, si pasa un tiempo en que el comprador de esa persona no le ha pagado el precio
y esa persona ya le entreg la cosa, sta puede ir ante el tribunal para:
1.- Pedir que se d por terminado el contrato (ms una indemnizacin).
2.- Exigir al comprador que le pague el precio a travs de una accin ejecutiva (ms una
indemnizacin).
Por eso en todas las escrituras se declara siempre que el precio se pag para que no
conste en el ttulo una eventual resolucin del acto jurdico por no haberse pagado el
precio todava.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Dice en el art. 1489 que en todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria
tcita que significa que si existen obligaciones pendientes y pasa la poca en que debi
cumplirse la obligacin y sta no se cumple, el contratante dirigente puede pedir:
1.- La resolucin (darlo por terminado) del contrato (ms una indemnizacin).
2.- El cumplimiento forzado de la obligacin a travs de una accin ejecutiva (ms una
indemnizacin).
Ejemplo:
82
Dar por terminado el contrato, aunque la palabra terminacin se reserva para aquellos contratos de trato
sucesivo, es decir, aquellos en que la obligacin se va cumpliendo de forma escalonada, como en el

arrendamiento donde el arrendatario paga mes a mes la renta.
63
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Juan y Diego celebran un contrato de compraventa, Diego, si pasado 1 ao (o el tiempo

que sea) no recibe el pago del precio, tiene dos derechos y que implican una alternativa,
puesto que, puede pedirle al tribual que:
1.- Resuelva (que lo termine por el cumplimiento de una condicin resolutoria) o
termine el contrato (ms una indemnizacin).
2.- Exigir que Juan le pague el precio (ejecucin forzada) de la compraventa (ms una
indemnizacin).
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino
cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.
El art. 1491 dice que si la condicin resolutoria, (es decir, que todava estaba pendiente
el cumplimiento del precio) consta en la escritura pblica, sta se podr resolver si se
enajena despus a un tercero sino yo como contratante pierdo mi derecho a pedir la
resolucin porque no la podr hacer efectiva ante terceros porque las escrituras pblicas
producen plena prueba entre los contratantes y si yo declaro que el precio se pag, entre
nosotros contratantes queda sacramentado que el precio se pag aunque en la realidad
ese precio no se haya pagado. Lo que hacen los contratantes para no dejar en el ttulo
que conste que el precio no se pag y que, por lo tanto, se puede pedir la resolucin de
la compraventa es hacer una contraescritura, es decir, celebran un acto jurdico por
instrumento privado, paralelo (el mismo da, a la hora siguiente, 40 das despus, etc.)
en que dicen que en realidad el precio se pag, a eso se llama una contraescritura.
El art. 1707 inciso 2 dice que las contraescrituras no valen para terceros si constan por
instrumento privado y si la escritura estaba por escritura pblica, es decir, frente a la
escritura pblica, el mismo da, fecha, sobre la misma materia exige una escritura
pblica y un instrumento privado, para los terceros vale la escritura pblica y no el
instrumento privado. Para que valgan las contraescrituras respecto de terceros, es decir,
para que a los terceros les afecte lo que yo declar en la escritura pblica, si es que yo lo
quiero modificar tengo que hacerlo por otra escritura pblica y anotarlo al margen de la
escritura pblica original.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de
su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
Si yo contratante modifiqu con mi contraparte lo que establecimos en la escritura
pblica para que valga respecto de terceros, tenemos que hacerlo primero por escritura
64
Derecho Civil I
Apuntes de clases
pblica y en segundo lugar anotarlo al margen de la escritura pblica original y para

hacerlo yo voy al archivo judicial o a la notara dependiendo de si la escritura pblica
todava est en la notara o no y le pido al notario o al archivero que tome nota de la
modificacin y anota al margen las modificaciones que existen.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la
cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
El art. 1815 establece la Inoponibilidad de la venta de cosa ajena respecto del
verdadero dueo, es decir, si Gssella es duea de su cdigo civil y Benito y Florencia
celebran una compraventa respecto del cdigo civil de Gssella en la que Benito le
vende el cdigo a Florencia, esa compraventa es vlida pero ser ineficaz respecto de
Gssella porque ella podr decirle a Benito oye Benito por qu vendiste ese cdigo si es
mo y podr interponer una accin reivindicatoria y recuperar su bien, ya sea que lo
tenga Benito o Florencia, es decir, la compraventa entre ellos es vlida (porque no le
falta ningn requisito de validez) pero es inoponible para Gssella, o sea, no le produce
efectos a Gssella. Este es un caso tpico de Inoponibilidad.

Normas Jurdicas
Se clasifican83 en normas imperativas, prohibitivas, permisivas.
Esta clasificacin se basa en la definicin de ley del art. 1 del cdigo civil donde dice
que la ley manda prohbe o permite, por lo tanto, la doctrina ha entendido que una
primera clasificacin en relacin a las normas jurdicas es aquella en cuanto a su
contenido, es decir, si esta norma es prohibitiva, permisiva o imperativa.
Aunque en realidad podramos decir que slo hay dos clasificaciones en relacin al
contenido:
1.- normas prescriptivas: son aquellas que mandan u obligan a realizar una
determinada accin, es decir, imponen una conducta, donde encuadramos lo que son las
normas imperativas, y aquellas normas que impiden o que obligan a una omisin, es
decir, impiden realizar un acto o interponen una obligacin de no hacer y que
conocemos como normas prohibitivas.
a.- normas imperativas: son aquellas que imponen una determinada accin o
83
Esta clasificacin no cabe en el tipo penal, ya que el D pblico tiene otras normas de interpretacin,
otras tcnicas y otra doctrina totalmente diferente.
65
Derecho Civil I
Apuntes de clases
realizacin de una conducta al sujeto de la norma y las que imponen requisitos para
celebrar ciertos actos jurdicos o requisitos de validez de actos jurdicos.
Ejemplos:
1) Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o
tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.
El art. 1824 del cdigo civil impone al vendedor esas dos obligaciones o conductas.
2) Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente
despus del contrato o a la poca prefijada en l.
El inciso 1 del art. 1826 del cdigo civil le fija al vendedor una conducta y por lo tanto
es una norma imperativa.
3) Desde el punto de vista de las normas que establecen requisitos, el art. 1801 en su
inciso 2 establece la forma en que debe celebrarse la compraventa de bienes races
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria,
no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Establece o prescribe un requisito (otorgamiento de una escritura pblica) especial para
poder celebrar un acto jurdico (celebrar una compraventa sobre un inmueble).
La mayora de nuestras obligaciones contractuales como pagar el precio, entregar la
cosa, pagar una renta de arrendamiento, las podramos enmarcar dentro de estas reglas
que son imperativas porque nos imponen un deber de conducta y por lo tanto la sancin
del incumplimiento de esa norma imperativa va a depender del inters envuelto en esa
norma. Si el inters envuelto en esa norma imperativa es puramente privado, el
quebrantamiento de esa norma implicar la obligacin de indemnizar el perjuicio84.
84
Los perjuicios son los daos patrimoniales o extrapatrimoniales (o daos morales), es decir, el dao, el
detrimento econmico, de la personalidad, moral que una persona sufri por realizacin de un acto, por
ejemplo:
Dao patrimonial: si una persona choca su auto quedar arrollado por lo tanto aquello provocar un
perjuicio en su patrimonio (desde llevar el auto al mecnico y comprar repuestos hasta no haber podido
trabajar por tres das porque la persona daada es taxista. Todos esos sern sus perjuicios.)
66
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Ahora, cuando estas normas imperativas producen un perjuicio en el inters ms all

del privado y es pblico85, la sancin del incumplimiento de la norma imperativa
acarrea la ineficacia del acto jurdico86. Ejemplo de lo ltimo:
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
El art. 1447 del cdigo civil establece la capacidad de ejercicio y a contrario sensu
quienes no son capaces de ejercicio y para eso distingue entre incapaces absolutos e
incapaces relativos. Los que estn en el inciso 1 de este artculo son los incapaces
absolutos, es decir, aquellas personas que la ley considera que no tienen una voluntad
suficiente para poder celebrar un acto jurdico. En el inciso 3 estn los incapaces
relativos que son aquellos que tienen una voluntad que an no est madura para
celebrar un acto jurdico, la diferencia es que los actos de los incapaces absolutos
generan nulidad absoluta del acto jurdico e incluso para algunos autores los actos
celebrados por incapaces absolutos generan ms all de la nulidad absoluta una
inexistencia porque no existe voluntad declarada. Esta es una norma interpretada, desde
el punto de vista de la obligacin de hacer que una persona solamente como capaz
puede celebrar actos jurdicos y si no los celebra como incapaz (00:20:12) caer en una
incapacidad y en una nulidad absoluta del acto jurdico.
Entonces, la sancin mxima que establece la ley para la infraccin de normas
imperativas ser siempre la nulidad absoluta del acto jurdico. Por eso el art. 1467
Daos morales: por ejemplo, un accidente que le quite seres queridos a otra persona es un dao moral.
La indemnizacin de perjuicios es la obligacin de pagar una suma de dinero por los perjuicios
ocasionados a esa persona, por lo tanto, la persona que choc el auto de otra aquella tendr que
indemnizar sus perjuicios, es decir, pagarle una suma de dinero para que se extinga el dao patrimonial.
85
Siempre que acta el estado en la relacin comercial tiene que actuar por norma constitucional con las
reglas de los privados, ahora, cuando otorga concesiones no est actuando como privado sino como
rgano estatal que otorga un bien qu es pblico al uso o explotacin de un privado para el beneficio de
las dems personas y ah es totalmente inters pblico.
86
Cuando hablamos de ineficacia del acto jurdico nos vamos a las sanciones en relacin a las reglas
potestativas: inexistencia, nulidad o Inoponibilidad.
67
Derecho Civil I
Apuntes de clases
inciso 2 seala que adolecen de causa ilcita aquellos actos contrarios a la ley, las
buenas costumbres y al orden pblico, por lo tanto, toda vez que infrinjamos una norma
imperativa vamos a caer en una causa ilcita y como causa ilcita caeremos en la
sancin de la nulidad absoluta. Esto en relacin, adems, con el art. 1682 inciso 1 que
dice La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Lo que
pasa es que quien contrata o celebra un acto jurdico sobrepasando los lmites
establecidos en la ley para la autonoma privada se queda fuera del marco del art. 1545
que dice Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. La norma
imperativa tambin es un lmite en el ejercicio de la autonoma privada, en
consecuencia, toda vez que una persona incumpla una norma imperativa se va a salir del
marco de proteccin que le da el art. 1545, por tanto, sus actos jurdicos adolecern de
una ineficacia jurdica que en materia de normas imperativas su sancin ms alta va a
ser la nulidad absoluta que es mucho ms estricta en cuanto a los requisitos que la
nulidad relativa87
b.- normas prohibitivas: son aquellas que establecen que la conducta no se puede
realizar bajo ninguna circunstancia.
Ejemplos:
Art. 768. Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una condicin o a un plazo
cualquiera que suspenda su ejercicio. Si de hecho se constituyere, no tendr valor
alguno.
Con todo, si el usufructo se constituyere por testamento, y la condicin se hubiere
cumplido, o el plazo hubiere expirado antes del fallecimiento del testador, valdr el
usufructo.
Esta norma establece una prohibicin, es decir, un acto que una persona, bajo ninguna
circunstancia, puede celebrar. Si la ley o norma jurdica establece una prohibicin de
celebrar un acto jurdico, es decir, impide realizar una conducta pero si despus dice
que, bajo ciertos requisitos, s se podra realizar, esa norma no es una norma
prohibitiva sino imperativa porque no prohbe un acto sino que establece requisitos
para que una persona determinada los realice, por ejemplo, el art. 1464 nmeros 3 y 4
en relacin al objeto ilcito:
87
Hay una distincin entre nulidad absoluta y nulidad relativa. Las dos son sanciones civiles y las dos
tienen por consecuencia privar de efecto al acto jurdico. La diferencia entre una y otra son las causales de
aplicacin, quienes pueden solicitar y quienes pueden declarar la nulidad absoluta y la relativa. Pero una
vez que se declar el efecto jurdico es el mismo.
68
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

El art. 1464, como est establecido, en el fondo no establece una prohibicin de
conducta, es decir, no dice usted no puede realizar compraventas, arriendos,
transferencias o enajenaciones respecto de estos actos jurdicos. S en el caso de los
incisos 1 y 2 porque esos no tienen excepciones. Los incisos 3 y 4 tienen
condiciones para que una persona pueda realizar una enajenacin y por lo tanto, a
partir de ah, esa norma no impide para siempre una conducta sino que establece
requisitos para procesar el acto jurdico y por eso es una norma imperativa.
1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello; Es decir, una persona no puede celebrar un acto jurdico,
porque hay objeto ilcito y, por lo tanto, hay una norma prohibitiva, en teora De las
cosas embargadas por decreto judicial. Sin embargo, a rengln seguido, esta misma
norma establece una excepcin a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta
en ello, es decir, establece una norma que no es prohibitiva, ya que no impide celebrar
un acto jurdico respecto de objetos que estn embargados lo que nos dice que si una
persona quiere enajenar un objeto embargado tiene que pedirle autorizacin al juez o al
acreedor con quien tiene el juicio y por el cual se embarg ese bien.
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Las prohibiciones se interpretan taxativamente, o sea, una persona no puede interpretar
ms all de lo que establece la norma, es decir, si la norma dice que una persona no
puede ingresar a un lugar determinado con perros, evidentemente sta puede entrar con
un pjaro o con otro animal porque no est prohibido por la ley, ahora si se prohibiera
eso, es porque una mala tcnica legislativa, ya que la prohibicin debera haber
establecido se prohbe ingresar con animales al almacn y no con perros. Ah la culpa
no la tiene la prohibicin sino el legislador que hizo mal la ley. Dice la profesora
Gssella Lpez que nuestro legislador tiende a legislarlo todo porque cree que con una
ley todo se soluciona (en Chile) y tenemos muchas leyes dictadas que sirven para nada.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la
venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas,
69
Derecho Civil I
Apuntes de clases
pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad

de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la
promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una
causa ilcita.
Si yo incurro en una infraccin a la moral, orden pblico, las buenas costumbres y a la
ley, el art. 1467 y el art. 1466 me dicen que mi acto va a tener un vicio o un germen de
nulidad que se llama objeto o causa ilcita
Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto
designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida
por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin
del acto o contrato.
El art. 10 y el art. 1682 me sealan que si yo incurro en un objeto o en una causa
ilcita, mi acto jurdico no va a ser vlido y va a adolecer de nulidad absoluta.
El art. 10, art. 1466, art. 1467 y el art. 1682 del cdigo civil generan el estatuto de la
nulidad para la infraccin de la ley por una norma prohibitiva.
Adems de la sancin legal (que establecen los 4 artculos mencionados ms arriba),
una sancin a una norma prohibitiva tambin podra generar otra consecuencia: puede
causar perjuicios y por lo tanto, puede generar la obligacin de pagar perjuicio88.
Siempre que se produzcan perjuicios, la persona estar obligada a indemnizar porque todo acto que
causa perjuicio a otro genera lo que se llama responsabilidad extracontractual.
88
70
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Responsabilidad
La responsabilidad en materia civil no significa que uno tenga que cumplir los contratos en forma
ordenada siendo responsable sino que significa que una persona tiene que indemnizar los perjuicios que le
causa a otro, es decir, una persona no puede andar provocando situaciones perjudiciales para el resto (es
un principio general en materia civil). Y por lo tanto si una persona en su accin u omisin diaria o en lo
que sea, le causa perjuicio a otro acarrear una situacin llamada responsabilidad. Por lo tanto, esa
persona tendr que indemnizar los perjuicios que le caus a otra, por ejemplo, si una persona va por la
calle y choca un auto, tendr que pagar la reparacin de aquel auto y pagar los perjuicios que le ocasion a
la otra persona. Si una persona incumple un contrato y no paga a tiempo el precio, tendr que pagar los
perjuicios que sern los intereses.
La responsabilidad, en trminos generales, puede ser de dos maneras:
1.- Contractual: es aquella que se genera por el incumplimiento de un acto o contrato. Si yo en el acto
jurdico, en la compraventa establec una obligacin y luego la incumplo, voy a generar responsabilidad
contractual que tambin se conoce como el incumplimiento de la obligacin. Por eso el art. 1547 del
cdigo civil que establece el tema de la responsabilidad contractual seala:
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al
acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima,
en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de
aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones
expresas de las partes.
Lo que quiere decir esta norma es que yo en la ejecucin de mis contratos, es decir, cotidianamente, cmo
yo funciono con mis contratos, tengo que desarrollarlos y ejecutarlos segn el grado de culpa que el
contrato estableci, es decir, con el grado de diligencia y cuidado que la ley o en el mismo contrato
estableci. Hay 3 tipos de grado de culpa o de negligencia: culpa grave, culpa leve y culpa levsima. Esas
responsabilidades implican que yo me tengo que comportar de cierta manera cuando cumplo mis
contratos. No es lo mismo un contrato en que me pasan una casa en forma gratuita (que es un comodato)
que uno en donde estoy pagando una suma de dinero por vivir en esa casa (que es un arrendamiento), es
decir, cada uno de esos actos jurdicos generan responsabilidades para el deudor diferentes y grados de
culpa distintos. Cada vez que yo contratante no cumplo ese grado de diligencia y cuidado que me
estableci el contrato o la ley voy a caer en lo que se conoce como incumplimiento contractual, o sea, no
voy a haber cumplido mi contrato de la manera que deb cumplirlo y como se gener un incumplimiento
contractual, estar obligado a indemnizar los perjuicios que ese incumplimiento caus. Esto es lo que se
conoce como la responsabilidad contractual.
2.- Extracontractual: es la responsabilidad que se genera en situaciones fuera del contrato. Cuando yo voy
por la calle y choco un auto, yo con la otra persona que manejaba el otro auto no tengo un contrato, o sea,
son situaciones que estn fuera de un acto jurdico. La relacin que tengo con la persona que choqu no es
una relacin contractual sino extracontractual generada por un acto culpable de mi parte, es decir, yo actu
culpablemente y lo choqu. Esto se conoce como responsabilidad extracontractual que tiene un principio
de que todo dao debe ser indemnizado. Aunque la norma sea general y diga que todo dao debe ser
indemnizado, adems de generarse el dao por un acto u omisin, ese dao tiene que ser imputable a esa
persona, es decir, ella lo tiene que haber causado con dolo o con culpa. Y ese anlisis del dolo (intencin
positiva de causar dao a otra persona) y la culpa (la negligencia) deja un margen tremendo de
71
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Esto, basado en la regla general de responsabilidad por el dao del art. 2314 del cdigo
civil que dice el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el
delito o cuasidelito. Por lo tanto, en materia civil desde el punto de vista de la
infraccin de la norma vamos a tener dos sanciones: la nulidad absoluta y
paralelamente es posible que tambin tengamos como sancin la obligacin de
indemnizar los perjuicios causados por la infraccin. Ahora, las normas prohibitivas
interpretacin al tribunal, y ser ste el que defina si esa conducta implic y fue imputable con dolo o
culpa a esa persona. Los requisitos clsicos de la responsabilidad extracontractual son: acto u omisin
(existencia de perjuicio) y la imputabilidad, es decir, que aquella conducta se puede juntar con ese dao a
travs de una accin que sea culpable o dolosa, esto es, si era con intencin o era una negligencia. Por lo
tanto, si no hay culpa ni dolo aunque haya accin y perjuicio no se va a generar la responsabilidad
extracontractual porque la persona no ser va a completar la responsabilidad, por lo tanto, la persona no es
responsable de esa accin. Ejemplo de negligencia: en el caso del chofer de las nias que murieron en el
norte (agosto del 2008), lo ms probable es que l no haya actuado con dolo, o sea, que no haya querido
matarlas, porque si no sera un homicidio. Lo estn procesando por cuasi delito, por un acto que es
negligente, es decir, l tena una obligacin porque era el chofer de hace mucho tiempo conoca los buses,
tena la responsabilidad de llevar 40 nias arriba de su bus, tena un grado de negligencia mucho ms alto
que el de una persona que fuera sola en su auto manejando y por lo tanto su estndar de exigencia es
mucho ms alto tambin, por lo tanto, ah a l se le va a generar una responsabilidad extracontractual por
culpa a menos que, por ejemplo, que le haya venido un ataque al corazn por la altura en ese minuto y
haya perdido el control del bus, ese es un caso fortuito y ah tenemos el acto (el chofer solt el volante y se
desbarranc), el dao (muertes, lesiones, etc.), sin embargo no generamos la conexin entre ese acto y ese
dao, porque ese dao no fue imputable a ese chofer porque l no actu ni culpa ni con dolo, debido a que
sufri un ataque al corazn y eso es caso fortuito por los que, en general, no se responde, ya que nadie est
obligado a lo imposible.
Ese acto del chofer (en el caso de que lo haya hecho con culpa o dolo) va a generar una responsabilidad
extracontractual y adems genera responsabilidad penal, por el cuasi delito de homicidio y de lesiones, o
sea, siempre que exista un tipo penal, ste se aplicara en un 100% y si adems esa accin penal gener un
dao tambin ser indemnizable y estaremos en sede civil, por eso en sede penal se puede iniciar la accin
penal y la accin civil, o sea, se puede pedir la indemnizacin de perjuicios o se puede reservar la accin
civil para ms adelante, sin embargo, siempre confluyen las dos y no entra en pugna una con otra, porque
las sanciones son distintas. La sancin penal no es indemnizar perjuicios sino la privacin de libertad o la
privacin de algn otro derecho fundamental o la multa que no es una indemnizacin, las multas son
sanciones pecuniarias y no reparaciones del dao.
La ley civil establece la obligacin de indemnizar los perjuicios cuando una persona ocasiona dao,
establece las acciones judiciales para cobrar esa indemnizacin, pero no se preocupa de si la persona tiene
o no el patrimonio para pagar. Quizs si el obligante fuera ms diligente podra establecer embargos,
predios o medidas precautorias y una serie de otros actos que le permitira mantener o resguardar ese
patrimonio, pero, en general si alguien no tiene cmo va a pagar. Esa obligacin comenzar a entrar en un
plazo de prescripcin y si no se paga dentro del plazo se extingue la obligacin por el transcurso del
tiempo. Eso no significa que para que un obligado pague una obligacin deba tener una cuenta corriente
en el banco con la plata lquida, ya que para eso el obligado tiene patrimonio y responde con todo ste.
El art. 2465 del cdigo civil establece, a propsito de la prelacin de crditos, el derecho de prenda
general que significa que un obligado a una obligacin contribuye con todo su patrimonio y por eso el art.
2465 dice Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo
1618. Es decir, el obligado responde con todo su patrimonio, presento o futuro, mueble o inmueble,
corporal o incorporal.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
establecidas por los privados a travs de convenciones o contratos (que tambin es

posible que lo hagan), no van a generar como sancin la nulidad absoluta sino
simplemente van a generar una infraccin al acto jurdico y el art. 1555 del cdigo civil
establece la sancin y dice qu es lo que pasa en ese caso si es que las partes nada han
dicho.
Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que
se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o
autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser
odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
Esta norma establece que frente al incumplimiento de una obligacin de no hacer (que
es una norma prohibitiva), en primer lugar, el acreedor que es la persona que tena
derecho a que la otra persona no ejecutara el acto tiene un derecho escalonado en el
tiempo:
Puede pedir que esa persona vuelva atrs en el tiempo y deshaga lo que hizo, si es que
se puede deshacer, por ejemplo, dos personas por un contrato se obligan a que no van a
construir ningn muro a medianera entre los dos, ya que estaban discutiendo los lmites
de cada uno de los terrenos y, por lo tanto, en el tiempo intermedio celebraron un
contrato y dijeron que ninguno de los dos iba a construir un muro en el territorio hasta
que no se decidieran (por ejemplo) de cules eran los lindes reales del predio. Si va uno
de los vecinos y construye de todas maneras el muro medianero, comete una infraccin
de no hacer, es decir, es una infraccin de una norma prohibitiva. Por lo tanto, en este
caso, esa obligacin de no hacer que impeda ejecutar un acto, uno de los vecinos tiene
derecho a pedirle al otro que destruya el muro y si no lo quiere hacer tambin tiene
el derecho a pedirle al juez que designe un tercero para que destruya ese muro, de
hecho, puede contratar a un maestro y pedirle que vaya y demuela el muro. En tercer
lugar, si ni el deudor ni un tercero pueden deshacer lo hecho simplemente el vecino
afectado tendr derecho a ser indemnizado de los perjuicios. Esas son las sanciones
que establece el art. 1555 para la obligacin de no hacer.
2.- normas permisivas: son aquellas que autorizan a una persona a realizar una
determinada accin o para no realizarla, y es la persona quien decide si la realiza o no.
En definitiva, cuando existe una norma permisiva, no existe un deber para la persona, o
73
Derecho Civil I
Apuntes de clases
sea, no se genera ninguna obligacin (ni de dar, hacer o no hacer). Aunque la norma
permisiva va a generar una obligacin de respeto general de todos los terceros para que
puedan ejecutar el acto, pero en general, en derecho privado, ante la inexistencia de la
norma la consecuencia es un permiso general para actuar, por lo tanto, una persona en
materia privada no necesitara establecer normas permisivas. Sin embargo, aquello es ya
un anlisis de tcnica legislativa que de teora de la ley.
No tiene ningn mandato de carcter general ni coercitivo sino que es una mera
declaracin de la ley, por eso hay algunos profesores que dicen que, en general, la ley
cuando establece regulaciones como meras declaraciones es una psima tcnica
legislativa porque en realidad esa norma no tiene ninguna utilidad, salvo que esa norma
s genere una potestad. Ah s es una norma til porque una persona sin esa norma no
podra actuar, es decir, estara impedida de accin.
Podramos decir que las normas permisivas son una especie de reglas potestativas
porque tambin generan una facultad para actuar. Sin embargo, la diferencia es que las
reglas potestativas no establecen obligaciones sino que simplemente atribuyen una
facultad, por ejemplo, la facultad de testar. Podramos decir que toda regla potestativa
es una norma permisiva tambin, pero la diferencia entre una y otra es que pueden
haber normas permisivas que no necesariamente van a atribuir una facultad a la persona
sino que simplemente es una anunciacin de la norma que dice que si una persona
quiere realiza una accin y si no quiere no la realiza pero no le generan a ella una
potestad o facultad para que ejecute un acto.
Clasificacin entre normas permisivas y normas dispositivas
En general la doctrina clsica ha entendido que todas las normas prohibitivas y las
imperativas son normas de orden pblico y que, en consecuencia, las normas
permisivas son siempre normas de orden privado, es decir, que slo interesan a los
privados y no tienen ningn efecto en el mbito del orden pblico.
Esta definicin clsica que entiende que todas las normas prohibitivas y las imperativas
son de orden pblico no es tan real o no es tan as, porque nos vamos a encontrar con
que existen normas imperativas y prohibitivas que atienden al inters privado tambin e
incluso vamos a encontrar normas permisivas que tienen una clara funcin de atender al
orden pblico y no al orden privado.
Para analizar cuando una norma es de orden pblico o privado (que es la cuestin en
relacin a esta clasificacin) tenemos que analizar dos principios previos:
1.- Principio de la autonoma de la voluntad o autonoma privada.
En el derecho privado la clusula bsica de interpretacin es que yo siempre puedo
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
realizar todo lo que no est prohibido en la ley, es decir, aunque no haya norma
expresa siempre voy a poder actuar, por lo tanto, en materia de derecho privado mi
lmite de accin siempre ser la norma prohibitiva. La omisin del legislador es un
permiso tcito al privado para actuar. Por lo tanto, las normas de orden pblico que
se van a reflejar, por regla general, en las normas prohibitivas me dan el mbito de
libertad de accin como privado, es decir, todo lo que no est prohibido y no sea
contrario al orden pblico lo voy a poder hacer89, en consecuencia, uno de mis lmites
de accin va a ser el orden pblico, de tal manera que todo lo que sea contrario ese
orden yo no lo podr ejecutar como privado y, por lo tanto, ser una prohibicin para m
en mi actuar diario; Y de la norma prohibitiva establece mi marco de accin como
privado en el orden privado.
Este principio, incluso en materia penal tambin tiene una consagracin constitucional
porque el art. 19 n 3 inciso 5 y 6 de la CPR establece que no hay pena sin delito
establecido en la ley, es decir, una persona no puede ser sancionada penalmente si no
existe un tipo penal que prohba su accin.
En general, en materia de derecho privado, frente a la omisin del legislador hay un
permiso tcito y, por lo tanto, la permisin para actuar puede ser explcita a travs de las
normas permisivas o puede ser tcita a travs de la omisin del legislador y eso est
consagrado y lo reconoce el art. 12 de nuestro cdigo civil que a propsito de la
renuncia de los derechos establece que Podrn renunciarse los derechos conferidos por
las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia. Es decir, cada vez que yo no afecte el orden pblico ni est
infringiendo una norma de carcter prohibitivo yo voy a poder incluso renunciar a mis
derechos. Esa garanta o libertad bsica de accin de la conducta del ser humano en
materia de derecho privado la reconoce tambin el art. 12 del cdigo civil.
2.- Principio dispositivo
El principio dispositivo implica reconocer que en materia de derecho privado, por regla
general, las normas son dispositivas, lo que no es sinnimo de que stas sean permisivas
porque el hecho de que una norma sea dispositiva significa que los privados en sancin
diaria la pueden modificar o sustituir por sus reglas privadas, es decir, la aplicacin de
la ley civil en materia de derecho privado es siempre supletoria, por lo tanto, sta
solamente se va a aplicar cuando el acto privado no contenga una regulacin o una
regulacin diferente, es decir, slo la aplico cuando los privados no establecen una
norma para esa aplicacin, ya que estos en virtud de su autonoma privada pueden
disponer de las normas civiles, es decir, las pueden no aplicar directamente (es decir,
que no se aplica la norma) o incluso modificar y eso se realiza a travs de las clusulas
89
Recordar que el art. 1466 del cdigo civil establece que hay objeto ilcito en todo aquello que es
contrario a la ley, pero tambin contrario al orden pblico chileno.
75
Derecho Civil I
Apuntes de clases
que van a insertar en sus contratos que son las clusulas accidentales o elementos
accidentales del acto jurdico. Por lo tanto, el principio dispositivo implica que las leyes
civiles estn a disposicin de los particulares en el mbito del derecho privado y, en
consecuencia, ellos pueden modificar, alterar o sustituir esa regulacin.
La facilidad en esta tcnica legislativa va a implicar una flexibilidad en la accin de los
privados, esto es, que es ms fcil llegar a acuerdo, que es ms rpido el trfico jurdico.
Todos estos beneficios se logran con el principio dispositivo de la norma en derecho
privado. Ahora, por otro lado, como la norma es supletoria va a otorgar seguridad
jurdica a los privados que si ellos no regularon por olvido o porque no quisieron
regular una situacin jurdica, siempre va a haber ley que se aplique, es decir, genera
flexibilidad porque podemos modificar la norma, pero a la vez la supletoriedad del
cdigo civil genera en las relaciones entre privados seguridad jurdica porque siempre
van a tener una solucin a la inexistencia de la ley o a la inexistencia de una norma
privada o siendo una norma privada que modifica en parte una ley civil.
El lmite del principio dispositivo va a ser el orden pblico y en relacin con el art.
1466 ese lmite tambin va a venir dado por las buenas costumbres y las normas
prohibitivas.
Nos interesa revisar los lmites para establecer nuestro marco de accin en materia
privada, porque el principio de la autonoma privada implica que yo puedo ejecutar todo
aquello que no est expresamente prohibido. Y va a estar prohibido todo aquello que sea
contrario a la ley90, las buenas costumbres y al orden pblico91. Por lo tanto, la
prohibicin de la ley, orden pblico y buenas costumbres segn el art. 1466 y el art.
1467 que establecen el objeto ilcito y la causa ilcita respectivamente, son mis lmites
de accin y por lo tanto si yo acto contrario a esos lmites me habr salido de mi marco
de accin civil, en consecuencia, carecer de proteccin y adems voy a ser sancionado
civilmente porque ese acto va a adolecer de nulidad absoluta y por lo tanto mi acto
90
Cuando establece prohibiciones.
91
Todos esos conceptos de moral, orden pblico, orden pblico econmico, buenas costumbres son
conceptos que se llaman, en doctrina, conceptos jurdicos indeterminados. En la CPR est lleno de ellos.
Son conceptos que no otorgan ninguna seguridad jurdica porque son conceptos que van a ir cambiando
en el tiempo y van a estar determinados por lo que las personas en un tiempo y en un territorio
determinado entiendan por buenas costumbres. En msterdam entienden por buenas costumbres algo
totalmente diferente a como las entiende una persona en Chilo. Si bien son conceptos que, por un lado,
generan inseguridad jurdica porque las personas no tienen una norma clara respecto a la cual actuar,
pero s generan flexibilidad legislativa porque la persona no necesita estar modificando la ley
constantemente, porque sta se modifica por s sola, por la costumbre, la usanza de la poca, los valores
reinantes, por ejemplo, en 1998 era impensado que Chile tuviera divorcio porque estaban ms de la mitad
de las personas casadas, separadas de hecho y se consideraba que no era de buena costumbre divorciarse
sin embargo en 2008 s y no pasa nada si alguien se divorcia.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
jurdico no va a tener ningn efecto en el futuro.
Para que yo pueda actuar dentro de mis dos principios que son principio de la
autonoma de la voluntad y el principio dispositivo que significa que puedo hacer
todo lo que yo quiera en el mbito del derecho privado a menos que una norma me lo
prohba expresamente, implica que si yo acto dentro del marco jurdico, voy a generar
un acto jurdico vlido, es decir, mis contratos92 van a ser vlidos. Para que mis actos
jurdicos sean vlidos, es decir, yo produzca los efectos que quiero producir con mis
actos jurdicos, es decir, si me obligo a comprar una cosa, esa obligacin sea vlida y,
por lo tanto, yo pueda recibir a cambio de pagar un precio un bien, necesito que mi acto
jurdico sea vlido.
Los actos jurdicos no son vlidos cuando no cumplen los requisitos de validez y de
existencia, de mi acto jurdico. Esos requisitos de validez y de existencia son:
1.- Capacidad.
2.- Voluntad exenta de vicio.
3.- Causa lcita.
4.- Objeto lcito.
5.- Solemnidades.
Si yo cumplo con la capacidad, es decir, estoy habilitado porque soy mayor de 18 aos,
genero una voluntad, esto es, genero el consentimiento, el que adems est exento de
vicio. Y si mi acto jurdico tiene causa y objeto lcito y cumple con las solemnidades
cuando la ley me lo exige, ste inmediatamente va a arrojar un efecto que va a ser la
validez de mi acto jurdico. Por lo tanto toda vez que yo no tenga la capacidad, acte sin
voluntad porque est viciada debido a que, por ejemplo, alguien me forz o me
chantaje para celebrar el acto jurdico o porque mi acto jurdico no tiene causa y/u
objeto lcito y/o porque no cumpli con las solemnidades, mi acto jurdico no va a ser
vlido y por lo tanto no va a cumplir los efectos que yo quiero. Los efectos del acto
92
Desde el contrato de matrimonio hasta el acto jurdico de reconocimiento voluntario de un hijo, pasando
por el contrato de compraventa, arrendamiento, comodato, el testamento, la donacin, etc.

En derecho privado vamos a estudiar lo que nosotros (los privados) podemos hacer, sin intervencin del
estado, cotidianamente, por ejemplo, celebrando contratos, generando negocios jurdicos, actos jurdicos.
Los privados generamos normas jurdicas y se llaman actos jurdicos, negocios jurdicos que pueden ser
con otra persona, donde se llaman contratos o convenios, o actos que son individuales y que se van a
llamar actos jurdicos unilaterales, tales como, un testamento, un reconocimiento de un hijo, etc.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
jurdico son, en general, derechos y obligaciones. Si no se cumple con los requisitos no

se generarn derechos ni obligaciones, por lo tanto, no voy a tener un crdito ni
tampoco me ver obligado a realizar el acto u omisin que me compromet a realizar.
Decimos que los lmites de la autonoma de la voluntad y del principio dispositivo son
la moral, orden pblico, las buenas costumbres y la prohibicin por ley porque los
arts. 10, 1466, 1467 en relacin con el art. 1682 establecen que los actos contrarios a
la moral, las buenas costumbres, orden pblico y la prohibicin de la ley me hacen
incurrir en un objeto y en una causa ilcita, por tanto mi acto jurdico es nulo.
Lmites de la autonoma de la voluntad y del principio dispositivo
1.- Un primer lmite son las normas de orden pblico. Por lo tanto, es importante
determinar cundo una norma es de orden pblico y cundo es de orden privado,
porque si la norma es de orden pblico no se puede infringir, no se puede saltar, se tiene
que cumplir.
Criterios para determinar cundo una norma es de orden pblico y cundo es de
orden privado
a.- Analizar el inters que persigue esa norma, por lo que se dice que si la norma
persigue un inters pblico ser de orden pblico y si la misma persigue garantizar un
inters de orden privado, ser de orden privado.
Esto, sin embargo, no es tan cierto porque existen normas de orden pblico que
tienen por objeto proteger a los particulares como, por ejemplo, las normas de capacidad
que protegen a los incapaces y no a los capaces. Esto claramente es de inters privado
y no de inters pblico y, sin embargo, las normas de capacidad son siempre normas de
orden pblico, o por el contrario, hay normas que uno podra analizar, que son
simplemente de orden privado, pero que en el fondo estn protegiendo intereses
pblicos, como, por ejemplo, las normas del derecho laboral que regulan relaciones
entre privados pero que tienen un inters absolutamente pblico que es compensar el
desequilibrio en el poder de negociacin entre los particulares.
b.- Segn Enrique Barros la nica forma de determinar cundo una norma es de orden
pblico y cundo es de orden privado, va a pasar por hacer un ejercicio de interpretacin
de la norma. Segn l, cada vez que la finalidad de la norma se cumple a travs de la
manera establecida por la ley, estamos frente a una norma de orden pblico, por lo
tanto, esto va a implicar que la negociacin entre privados est excluida, ya que si una
persona negocia privadamente, es decir, celebra un acto jurdico sin someterse a la
regulacin, no va a cumplir con la finalidad de la norma, en consecuencia, una norma de
orden pblico es aquella que solamente se puede cumplir su finalidad a travs de la
manera que la ley estableci que se tena que hacer.
78
Derecho Civil I
Apuntes de clases
2.- Un segundo lmite es el concepto de buenas costumbres.

Es una especie de zona gris o intermedia entre el derecho y la moral93. El concepto de
buenas costumbres une los conceptos de moral (o norma moral) con la norma jurdica.
Evidentemente que es un concepto que est en constante desarrollo y que no podemos
definir porque viene dada de lo que las sociedad entiende como el buen comportamiento
en un momento y en un territorio determinado. Por lo tanto, el concepto de moral y de
buenas costumbres que seala el art. 1467 son conceptos que se podran considerar
como muy similares y casi sinnimos.
3.- Un tercer lmite sera el concepto de moral.
Es un concepto que en el fondo es casi sinnimo con el concepto de buenas
costumbres y que tambin naturalmente va a depender de lo que la sociedad entienda
por buenas costumbres o lo que es permitido para esta sociedad, segn el tipo de
sociedad, la poca que estemos analizando y el territorio (por ejemplo, no es lo mismo
la moral en msterdam que en Santiago Oriente).
4.- Nuestro cuarto lmite es la prohibicin legal.
La prohibicin legal es, claramente, un lmite a la accin. Lo dice el art. 10 y el art.
1466 del cdigo civil. Por lo tanto, con las normas prohibitivas nos saltamos el
anlisis de si esa norma es de orden pblico o de orden privado, porque, claramente si
est prohibida la ley ya no seala la sancin frente a su infraccin. En las normas
prohibitivas claramente yo tengo absolutamente definido el panorama de que si yo
infrinjo esa norma voy a acarrear un acto jurdico que va a ser nulo o de nulidad
absoluta. No se tiene que hacer el anlisis de si esa norma es contraria al orden pblico
o al privado porque su infraccin claramente (en relacin al art. 10 del cdigo civil) va
a generar nulidad del acto jurdico. Podramos decir que las normas prohibitivas van a
ser siempre de orden pblico, o sea, es un instrumento del orden pblico para
manifestarse en el ordenamiento jurdico a pesar de que estn en el cdigo civil94.
93
Las normas morales son las que se dan en las sociedades para convivir y que obviamente su
incumplimiento no acarrea una sancin jurdica sino que simplemente generar sanciones en funcin de lo
que la sociedad estima, por ejemplo, si una persona incumple una norma moral va a ser sancionada por la
sociedad en la que est con un reproche moral, indiferencia de las personas que la rodean.
94
Vamos a ver que hay un montn de normas prohibitivas en el cdigo civil que son normas de orden
pblico.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
Es a travs de las normas permisivas95 y de las normas imperativas en donde yo

tengo que hacer el anlisis de si esa norma es de orden pblico o es de orden privado,
para poder determinar la validez de mi acto jurdico. En stas tengo que ir analizando
caso a caso la sancin que su infraccin genera. Generalmente, en las normas
imperativas el mismo texto de la ley me va a decir cul es la sancin pero si no me dice
cul es, tengo que hacer la revisin e interpretacin para saber si esa norma es de orden
pblico o privado y por lo tanto ver si esa infraccin a una norma imperativa genera
nulidad o no genera nulidad u otro tipo de sancin o ineficacia.
Clasificacin de leyes segn el rgano de donde emana la norma jurdica
Toda norma emanada de un rgano competente, es decir, de un rgano pblico con
autoridad para generar normas va a generar una ley. Por lo tanto, un concepto
meramente formal de ley va a implicar una norma que es obligatoria, nada ms que
porque la determina una persona que es una autoridad pblica con competencia
atribuida por la ley y segn los procedimientos establecidos en la misma. En la
medida que se cumplan esos tres requisitos se va a generar una norma jurdica. Ahora, a
propsito de la misma ley, hablando en sentido restrictivo podemos definir distintos
tipos de leyes segn el rgano pblico del cual eman esa ley y as por ejemplo, en el
siguiente orden, tenemos:
1.- En el primer orden del escalafn a la Constitucin poltica de la repblica que
emana del poder constituyente (rgano que dicta la CPR).
2.- Los Tratados Internacionales96. Van en segundo lugar porque segn el art. 15
inciso 2 de la CPR los tratados internacionales que regulen, reconozcan o garanticen
los D.D.H.H. van a tener un rango superior al de una ley.
95
La permisin para actuar va a generar siempre un permiso, pero ah se tiene que analizar si ese acto que
no est expresamente prohibido ni expresamente permitido es contrario a la moral, orden pblico y a las
buenas costumbres para analizar si lo puedo o no realizar.
96
La CPR de 1980 por una reforma de 1989 alter el rango de aplicacin de los tratados internacionales, ya
que stos antes de la reforma era una ley ordinaria, comn y corriente, es decir, era el tratado que
tramitaba el P. de la R. y que slo necesitaba ser aprobado por el poder legislativo para integrarse como
ley al ordenamiento jurdico. Sin embargo hay varios tratados como el pacto San Jos de Costa Rica, pacto
de D.D.H.H. de la ONU que regulan directamente los derechos de las personas (la igualdad de la mujer,
los nios, la proteccin de la infancia, etc.) hasta las normas ms particulares de D.D.H.H. Todas esas
normas segn el inciso 2 del art. 15 de la CPR tienen un rango superior al de la ley porque son una
emanacin directa de la soberana, es decir, es un lmite de accin del poder legislativo e incluso alguien
podra llegar al extremo de decir del poder constituyente. Es decir, ninguna norma puede limitar salvo en
los casos en que la propia CPR lo establece los derechos de las personas, por lo tanto cualquier ley que sea
contraria a un D.D.H.H. es una ley que debera derogarse tcitamente.
80
Derecho Civil I
Apuntes de clases
3.- Leyes en sentido estricto que incluyen:

a.- Leyes orgnicas constitucionales.
b.- Leyes de qurum calificado.
c.- Ley ordinaria que es la manifestacin ms propia del poder legislativo.
El poder del cual emanan estas leyes en sentido estricto va a ser, evidentemente, el
congreso nacional y el presidente de la repblica.
4.- Decretos Leyes (DL); Decretos con fuerza de ley (DFL); Decretos supremos
(Aqu se incluyen todas las normas emanadas de la potestad reglamentaria autnoma);
Simples decretos;
Autos acordados que son las normas que dictan los propios tribunales de justicia. Los
autos acordados regulan el procedimiento para tramitar una accin judicial como, por
ejemplo, la accin de proteccin est regulada en un auto acordado;
Resoluciones de rganos administrativos que en funcin de sus competencias
normativas o interpretativas dictan resoluciones, oficios, etc. Ah tenemos a la
normativa de SII, de las superintendencias, de la contralora general de la repblica, del
banco central y cada uno, dependiendo del rgano, va a tener diferentes nombres, por
ejemplo, la normativa o resoluciones del SII se llaman circulares, las del banco central
se llaman acuerdos.
Por ltimo tenemos las normativas que dictan las municipalidades que se llaman
ordenanzas.
Lo relevante, adems de conocer el listado de normas jurdicas, segn el rgano que las
emite, es el problema de la jerarqua. El tema de la jerarqua es el elemento principal
cuando uno analiza la norma jurdica. Cada vez que uno est frente a una norma jurdica
el primer anlisis que tiene que hacer de ella es su rango jerrquico porque el problema
del rango jerrquico nos lleva a determinar qu norma prevalece frente a otra. Todo
nuestro ordenamiento jurdico est organizado en base a la distribucin de
competencias, cada rgano tiene su competencia delimitada (el rgano legislativo
legisla, el P. de la R. en parte legisla pero es el administrador del estado, el poder
judicial es una autoridad que determina los conflictos entre las partes y los tiene que
resolver). Entonces, se podra decir que en funcin del rgano del cual emana no habra
problema porque cada rgano tiene su propia competencia, eso es perfecto en funcin
de determinar la competencia pero dentro de cada norma, por ejemplo, entre varias
normas jurdicas ordinarias pueden haber normas que se contradicen unas con otras y
uno de los principios que nos va a servir para determinar que norma aplicar es el
principio de jerarqua, por ejemplo, si la norma jurdica est en contradiccin con un
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
auto acordado, va a prevalecer la norma jurdica que es la ley ordinaria; Si una ley
ordinaria contradice un tratado internacional relativo a D.D.H.H. va a prevalecer el
tratado internacional; Si la ley contradice la CPR vamos a estar en un problema de
inconstitucionalidad y obviamente va a prevalecer la CPR. Ahora, entre normas de un
mismo rango vamos a aplicar otros principios de interpretacin para determinar qu
norma es la que prevalece y van a ser:
1.- El principio de especialidad:
Toda norma que se dicte distinto a lo que el cdigo civil seale implica una derogacin
tcita del cdigo civil, por el tiempo en el cual se dict y adems por el principio de
especialidad porque, por ejemplo, la normativa relativa a los derechos de los
consumidores claramente es una normativa mucho ms especfica que el cdigo civil y
por lo tanto prevalece frente a todo lo que sea contrario al cdigo civil la normativa del
derecho del consumidor. Lo mismo con el cdigo de comercio, ya que ste deroga todo
lo que sea contrario a l al cdigo civil para su mbito de aplicacin qu es el mbito de
los actos de comercio y los actos celebrados entre comerciantes no implica que derogue
las normas del cdigo civil para todos los efectos, es decir, en el mbito de especialidad
no hablamos de derogacin expresa ni tcita sino que simplemente hablamos de mbitos
de competencia de la norma, mbitos de especializacin o de regulacin. Aunque las
normas del cdigo de comercio son posteriores y tienen el mismo rango no derogan al
cdigo civil porque el cdigo de comercio regula una materia propia que son los actos
de comercio y no cualquier acto entre privados sino slo los actos de comercio, por lo
tanto, se aplican con preferencia esas normas y no las normas del cdigo civil y ah no
hablamos de derogacin sino de determinacin de qu norma elegimos como norma
aplicable.
2.- Determinar la poca en la cual se dict la norma, donde la norma posterior deroga
a la anterior.
Cuando hablamos del criterio de determinar qu norma deroga a la otra vamos a hablar
de la norma temporal, es decir, si una norma se dict con posterioridad a otra deroga a
esa norma cuando sean igual de especiales, generales o cuando regulen materias iguales
y sean del mismo rango.
3.- Principio de jerarqua.
Dice que en funcin de la jerarqua de la norma, toda norma inferior contraria a esa
norma de ms alto rango es derogada por ella aunque haya sido dictada con
posterioridad.
Efectos de la ley en el tiempo
82
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Vigencia de la ley
El tema de los efectos de la ley en el tiempo implica analizar la vigencia de la ley, es
decir, a partir de cundo y hasta cundo una ley rige mi conducta y me obliga.
Sealamos que desde que la ley est vigente se impone como obligatoria a todas las
personas. Cuando hablamos de todas las personas, nos referimos a absolutamente
todas las personas, es decir, desde el o la actual presidente de la repblica hasta una
ciudadana como Gssella Lpez, pasando por todos los escalafones de la sociedad, o
sea, obliga al poder legislativo, al poder constituyente, al poder ejecutivo, al poder
judicial, a los rganos descentralizados y a las personas comunes y corrientes.
Por lo tanto, determinar la vigencia de la ley, cuando la ley obliga a todas estas personas
implica analizar desde cuando una ley est vigente o desde cuando una ley adquiere
fuerza obligatoria que es el carcter esencial de una norma jurdica, lo que la distingue
de las normas especiales o de las de conducta (stas ltimas no tienen fuerza
obligatoria). La ley es la nica que tiene fuerza obligatoria.
El cdigo civil en los artculos 6, 7 y 8 del ttulo preliminar regula las materias de
vigencia de la ley en el prrafo 2 relativo a la promulgacin de la ley. Para que una
ley tenga fuerza obligatoria debe reunir dos requisitos:
1.- Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica.
La promulgacin es el primer acto de ejecucin de la ley, es un acto que le compete
directamente al P. de la R. quien ordena que esa ley una vez promulgada sea acatada por
todos los ciudadanos, por todos los chilenos y por todas las personas que habitan el
territorio de la repblica. Ahora, en materia de reglamentacin autnoma, es decir, los
reglamentos que emanan de la potestad reglamentaria autnoma97 del P. de la R. que
regulan materias de ley pero que no emanan del poder legislativo, la promulgacin no se
realiza igual que la ley y en ese caso hablamos de aprobacin y no de promulgacin.
Art. 6. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin
Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen.
2.- Que sea publicada en el diario oficial.
El segundo acto es la publicacin. El art. 7 del cdigo civil determina la consecuencia
97
Cuando hablamos de la potestad reglamentaria autnoma que tambin regula materias de ley y en el
fondo tambin es una ley pero no emana del poder legislativo sino del ejecutivo, no hablamos de
promulgacin sino de aprobacin. Ese es el acto en virtud del cual el P. de la R. ordena que esa norma se
incorpore al ordenamiento jurdico.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
del requisito de la publicacin que ya estableci el art. 6. La finalidad de que una ley se
publique en el diario oficial es que todas las personas conozcan la ley que los va a
obligar. Si yo no puedo conocer la ley malamente podra estar obligado a cumplirla.
Hoy en da la propia CPR obliga al P. de la R. a publicar las leyes transcurridos 5 das
desde la tramitacin del decreto promulgatorio, es decir, una vez que se tramita
completamente el decreto promulgatorio y la ley queda promulgada, el P. de la R.
dentro de los 5 das siguientes tiene que haber publicado la ley en el diario oficial para
que esa ley sea vlida. El cdigo civil lo nico que dice es que se tiene que y por qu
publicar esa ley y la CPR es la que fija la obligacin del P. de la R. para realizar el acto
de la publicacin y fija un plazo dentro del cual el P. de la R. tiene que publicar esa ley.
Se hace insertando el texto completo de la ley en el diario oficial. Una vez que la ley
entra en vigencia se generan dos efectos:
a.- La ley adquiere fuerza obligatoria, es decir, comienza a obligar a todas las personas
que habitan el territorio de la repblica.
b- Se entiende conocida de todos (presuncin de conocimiento de la ley). Es decir,
todos desde que se publica la ley en el diario oficial debemos haber conocido el texto de
la ley y por lo tanto quedamos obligados cumplir su texto porque en definitiva
conocemos el texto de la ley.
La regla general es que una vez publicada la ley a partir de ese mismo da la ley entra en
vigencia y por tanto, sta nos obliga a todos.
Ejemplo:
El da 10 de septiembre se publica una ley en el diario oficial. La regla general es que a
partir de esa fecha en adelante la ley comience a entrar en vigor, lo que quiere decir que
sta va a regular todas las situaciones que ocurran dentro de su tipo a partir del da 10
de septiembre. Todos los casos que queden regulados dentro de la figura de la norma
jurdica a partir de aquel da quedan regulados por esa ley y por lo tanto todas las
personas a partir del 10 de septiembre van a estar obligados a cumplirla y a someterse
completamente a su regulacin.
Casos excepcionales de vigencia de la ley en otro tiempo:
1.- El caso de la retroactividad de la ley.
Hay leyes que regulan situaciones ocurridas con anterioridad a su dictacin. Por
ejemplo, la misma ley del 10 de septiembre podra decir que va a regular situaciones
acaecidas a partir del 1 de septiembre y por lo tanto esa ley que se public el 10 de
septiembre va a entrar a regir situaciones ocurridas con anterioridad a su publicacin.
Este fenmeno se llama retroactividad de la ley.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
2.- El caso de vacancia legal.

Puede ser que la ley se haya dictado el 10 de septiembre y que sin embargo la misma ley
diga que slo entrar en vigencia a partir del 30 de septiembre. Por lo tanto entre el 10 y
30 de septiembre va a ocurrir un perodo que se llama vacancia legal, es decir, existe la
ley, es vlida pero an no tiene fuerza obligatoria y slo la tendr a partir del 30 de
septiembre.
Ejemplos de vacancia legal:
En el art. 1 del art. Transitorio de la ley de matrimonio civil dice mientras no se
encuentren instalados los juzgados de familia no se aplicara lo dispuesto en el artculo
67 y 88 de esta ley regulndose la competencia y el procedimiento para el conocimiento
de las acciones de separacin judicial, nulidad, matrimonio y divorcio de acuerdo a las
siguientes disposiciones. Es decir, el art. 1 art. Transitorio de la ley de matrimonio
civil establece un perodo de vacancia legal para los arts. 67 y 88 de la misma ley y ese
perodo de vacancia legal es un hecho y no una fecha que es el momento en que los
tribunales de familia estn instalados segn las reglas que ese mismo art. 1 da.
El art. Final de la misma ley que est antes del art. 1 dice: esta ley entrar en vigencia
6 meses despus de su publicacin en el diario oficial. Tambin es una norma de
vacancia legal, o sea, me dice que aunque se public la ley, esa ley todava no tiene
fuerza obligatoria y solamente va a entrar a regir y obligarnos a todos los chilenos a
partir de 6 meses despus de su publicacin en el diario oficial.
Ejemplo de retroactividad:
art. 2 del art. Transitorio dice: los matrimonios celebrados con anterioridad a la
entrada en vigencia de esta ley se regirn por ella en lo relativo a la separacin
judicial, la nulidad y el divorcio. Es decir, la ley de matrimonio civil regula con efecto
retroactivo situaciones anteriores y me somete a la aplicacin de la norma anterior.
Presuncin de conocimiento de la ley
Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y
desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario
Oficial.
Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su
publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
El art. 7 del cdigo civil establece la presuncin legal de conocimiento de la ley que
implica que se presume por ley que toda persona conoce la aplicacin de la ley y su
texto. Esta presuncin legal no es simplemente legal sino de derecho porque el art. 8
del cdigo civil a continuacin de establecer el principio de presuncin legal de
conocimiento de la ley establece que nadie podr alegar la ignorancia de la ley despus
de que esta haya entrado en vigencia, por lo tanto, una vez que la ley entr en vigencia
todos debemos conocer su texto y si no lo conocemos a la ley no le importa porque de
todas maneras el cdigo civil en el art. 8 me dice que yo como habitante de Chile tengo
que haber conocido la regulacin legal.
Entonces a partir del art. 7 y del art. 8 se establece una presuncin de derecho de que
todas las personas tienen que conocer la ley porque si Andrs Bello quera aplicar el
principio de omnipotencia de la ley necesitaba que esa ley fuera conocida de todos, en
consecuencia, si estableca excepciones o sealaba que cualquiera poda probar que
conoca o que no conoca la ley, sta no lograba su efecto mximo que era ser
omnipotente para todas las personas, por eso todas las legislaciones del mundo
establecen el principio de conocimiento de la ley.

Habamos dicho que para que la ley sea eficiente en el sentido de que pueda obligar
efectivamente a todos los habitantes de la repblica, nosotros como sujetos regidos
por la norma tenemos que verificar dos situaciones:
1.- Que la ley haya sido promulgada.
2.- Que la ley haya sido publicada en el diario oficial (y no basta con que se publique
un extracto de la ley sino que debe ser publicada con su texto completo).
Estos ltimos requisitos son los que recogen los artculos 6, 7 y 8 del cdigo civil con
variaciones porque al momento de la dictacin del cdigo no era igual la redaccin a
como es hoy da y a propsito adems de la publicacin la propia CPR en el art. 72
inciso final obliga al P. de la R. a publicar la ley dentro de 5 das de tramitado el
decreto promulgatorio, es decir, fija un plazo, efectivo para que el P. de la R. proceda
con el trmite de publicacin (mientras no se promulgara ni publicara no obliga a los
habitantes de la repblica). La ley rige a partir del momento de su promulgacin y
publicacin en el territorio de la repblica.
A propsito de la necesidad de hacer una ley que tenga fuerza obligatoria para todos los
habitantes de la repblica fue necesario utilizar como tcnica legislativa la presuncin
de conocimiento de la ley, la que est en el art. 8 del cdigo civil y que dice que nadie
podr alegar ignorancia de la ley despus de que esta haya entrado en vigencia. Ese
art. 8 refleja la necesidad de hacer realmente obligatoria le ley ya que si alguien
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
pudiera alegar su desconocimiento sera ilusoria la fuerza obligatoria de sta, puesto que
siempre estara en cuestionamiento su conocimiento, entonces para zanjar toda duda de
tal manera que nadie pueda alegar el desconocimiento de ella el art. 8 establece una
presuncin98 que es de derecho, ya que dice que nadie puede alegar la ignorancia de la
ley despus de su entrada en vigencia, es decir, no admite prueba en contrario.
Entonces, una vez que la ley se public estamos todos obligados a conocerla y si no
la conocemos, a la ley no le importa, puesto que presumir que la conocemos de todas
formas, por tanto, no podemos alegar su desconocimiento lo que implica varias cosas:
1.- Implica otorgar seguridad jurdica la eficacia de la ley, porque si yo determino
que todas las personas deben conocer y conocen la ley y su texto desde que esta se
public en el diario oficial, todas las personas parten de la misma base del conocimiento
de la ley y, por lo tanto, otorga seguridad jurdica en cuanto a que yo no puedo alegar
despus el desconocimiento de la ley para incumplir mis obligaciones o la ley.
2.- Implica que una vez publicada la ley se aplica de manera instantnea y simultnea en
todo el territorio de la repblica. En el fondo, la presuncin de derecho de conocimiento
de la ley es una prohibicin de excusarse del incumplimiento de la ley por no conocer el
texto de sta.
Se discute por la doctrina si la presuncin de conocimiento de la ley genera a su vez
una presuncin de mala fe para el que alega desconocimiento de ella. Esto basado en
tres artculos:
I.- El art 8 que establece la presuncin general.
98
Significa que a partir de un hecho que conocemos, concluimos un hecho que no conocemos. En
trminos generales, las presunciones son medios de prueba o para acreditar hechos que son desconocidos
pero que, como dice ms arriba, uno los deduce a partir de hechos conocidos. En el fondo es una
deduccin que puede hacer el legislador si es que la presuncin es legal o que puede hacer el juez si se
trata de una presuncin judicial. Las presunciones se clasifican en dos:
1.- Presunciones simplemente legales: stas admiten siempre prueba en contrario, por lo tanto, sirven
slo como medios de pruebas que implican que se invierte la carga probatoria a la otra parte, por ejemplo,
si se dice que ocurridas ciertas circunstancias, tal como, que si la cosa que deba entregar el vendedor se
destruye en su poder se presume que era culpa de l la destruccin de la cosa e implica que si esa
presuncin, si es simplemente legal, puede ser acreditada y el que tiene que acreditar el hecho inverso es
(en este caso) el vendedor, es decir, altera la carga de la prueba a otra parte y no a la que est tipificada en
la ley.
2.- Presunciones de derecho: tambin estn establecidas en la ley, sin embargo no admiten pruebas en
contrario, es decir, son una especie de dogma, o sea, nadie puede cuestionar ni probar si es o no verdad lo
que dice la ley. El caso del art. 8 del conocimiento de la ley es una presuncin de derecho, puesto que
nadie puede alegar que no conoce la ley, una vez que sta se public en el diario oficial. Son pocas, ya que
son excepcionales y la regla general es que siempre se puedan probar las alegaciones.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
II.- El art. 706 del cdigo civil a propsito de la posesin. Este artculo parte
distinguiendo lo que es la buena fe en materia posesoria y dice que la buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos exentos de
fraude y de todo otro vicio. Y en su inciso 3 seala que Un justo error en materia de
hecho no se opone a la buena fe pero el inciso final agrega Pero el error en materia de
derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. En
materia posesoria, si yo estoy en un juicio de posesin, o sea, estoy discutiendo quin es
el poseedor de una cosa y me creo poseedor de ella y creo, por tanto, que la adquir en
virtud de un ttulo legtimo, es decir, uno que la ley contempla como ttulo que me
habilita para ser poseedor. Si ese ttulo, jurdicamente, no era legal, yo como me creo
poseedor no puedo alegar que no saba que la ley no estableca ese ttulo como
legtimo, ya que si alego mi desconocimiento de la ley en relacin a la posesin se me
va a presumir, de derecho, mala fe.
En materia de dominio, de bienes, existen los modos de adquirir el dominio y uno de los
modos de adquirir el dominio es la prescripcin adquisitiva, que es una forma de
adquirir el dominio por el paso del tiempo habindose cumplido los dems requisitos
legales. Uno de esos requisitos legales es que yo haya tenido materialmente la cosa, es
decir, si yo no era dueo de un libro (por ejemplo) sin embargo, yo crea que era dueo
de aquel, me lo enviaron y yo me crea poseedor, si pasa el tiempo, 10 aos por
ejemplo, y yo sigo estando en posesin material del bien y creo que lo adquir por un
ttulo legtimo, es decir, me creo verdaderamente dueo de la cosa, lo voy a adquirir por
prescripcin y me har dueo no por la compraventa sino por la posesin de la cosa, por
haber transcurrido el tiempo a travs de la prescripcin. Puede haber pasado que el libro
me lo haya vendido una persona que no era la verdadera duea (recordar art. 1815 La
venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo.) y como no era tal, no pudo hacer
tradicin (que es el modo comn y corriente para transferir el dominio) o bien la
tradicin que me hizo no era una que cumpliera con todos los requisitos legales y por lo
tanto, yo no me habr hecho dueo de la cosa sino que simplemente poseedor porque
voy a tener el bien y tengo un ttulo que yo considero justo que es una compraventa.
Ahora, este ttulo, como el art. 1815 dice que la venta de cosa ajena es vlida, es vlido,
por lo tanto, me habilita y yo estar siempre de buena fe como poseedor. Pero,
supongamos que yo crea, por mi desconocimiento de la ley, que bastaba con que
cualquier persona me vendiera la cosa o bastaba, por ejemplo, con que la compraventa
se tena realizar de una manera y no de la forma que estableca le ley. Eso es un error de
derecho y por lo tanto mi ttulo de compraventa no va a ser un ttulo vlido porque no
cumpli con los requisitos legales, como no es un ttulo vlido, yo no tengo un ttulo
justo para ser poseedor porque crea que la ley deca eso sin embargo la ley deca otra
cosa, no puedo alegar ese desconocimiento de la ley para alegar mi buena fe en la
posesin y la ley directamente en el inciso final del 706 del cdigo civil me presume
poseedor de mala fe y es una presuncin de derecho, por lo tanto, no me habilita a
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
adquirir por prescripcin ordinaria sino que voy a tener que adquirir por prescripcin
extraordinaria.
III.- El art. 1452 relativo a la validez de los actos jurdicos y vicios del
consentimiento.
Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Uno de los requisitos del acto jurdico es el consentimiento. Toda nuestra teora del
acto jurdico est basada en la teora de la voluntad, es decir, la voluntad como
generadora de relaciones jurdicas obligatorias para las partes, por lo tanto, la ley le
asigna un rol fundamental al consentimiento, es decir, al que yo quiera celebrar un acto
jurdico y quiera de verdad obligarme con otra persona, tanto para venderle una casa,
para casarme, para arrendarle un bien, para darle un bien en comodato, para lo que sea,
la ley se basa en que mi voluntad se expres y por lo tanto, como se expres
voluntariamente, yo gener un vnculo con otra persona, me obligu y a su vez adquir
un derecho.
Como la teora de la voluntad es tan relevante y gira sobre el eje de que las personas
solamente se obligan cuando consienten en esa obligacin, existe la teora de los vicio
del consentimiento99, es decir, cuando mi consentimiento no se dio de la manera
99
Los vicios del consentimiento son tres:
1.- Error: es el desconocimiento o el conocimiento equivocado de un hecho, de una persona o de la ley. Por
ejemplo, yo celebro un contrato de comodato, sin embargo como no conozco la ley, creo que en este
contrato de comodato me pagan y es como sinnimo del arriendo y resulta que ste es gratuito y por lo
tanto se entrega el bien de manera gratis a otra persona. Eso es un desconocimiento de la ley y por lo tanto
es un error de derecho.
1. a.- Error de hecho: es un falso concepto o una ignorancia sobre una situacin de hecho, es decir, sobre
las circunstancias de hecho sobre una persona o error de derecho, es decir, el desconocimiento de la ley. La
regla general es que el error de hecho vicie el consentimiento, es decir, cuando yo me equivoco en la
realidad fctica de las cosas, este consentimiento se vicia dados ciertos requisitos. Un ejemplo: una de las
partes cree que est arrendando y la otra cree que est cediendo en comodato o bien una parte cree que
est vendiendo y la otra cree que est donando.
1. b.- Error de derecho: es un falso concepto o ignorancia de la ley. El error de derecho no vicia el
consentimiento, eso es lo que dice el art. 1452 del cdigo civil, es decir, por mucho que yo desconozca que
el comodato era gratuito y entregu mi bien pensando que me iban a pagar una renta a cambio, ese
contrato no lo puedo anular por falta de consentimiento.
2.- Fuerza: es la presin moral o el chantaje moral para celebrar un acto jurdico. Por ejemplo, si me dicen
que si yo no celebro el acto jurdico matarn a mi hijo. Eso es una presin y, por lo tanto, mi
consentimiento se dio de manera viciada.
3.- Dolo: a rasgos muy generales, el dolo es el engao para celebrar un acto jurdico.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
adecuada y, por lo tanto, como existe un vicio no voy a generar un vnculo que me
obligue y, en consecuencia, mi acto ser nulo.
Entonces el desconocimiento de la ley, para algunos autores basados en estos 3 artculos
genera que al alegar el desconocimiento de la ley va a originar presuncin de mala fe.
Lo que responde otra parte de la doctrina es que la buena fe es un principio general de
nuestro derecho y por lo tanto la buena fe siempre se presume. Es decir, yo parto de la
base de que las personas actan de buena y no de mala fe, y en consecuencia, sta
ltima se tiene que probar (siempre es un hecho que se prueba). Por lo tanto, las
presunciones de mala fe son siempre de derecho estricto y como tales se interpretan
restrictivamente, es decir, yo no puedo ampliar el caso de una norma jurdica, que tengo
que interpretar y que sea de derecho estricto, a casos fuera de la norma. Por lo tanto, si
el art. 706 expresamente nos dice que al alegar errores de derecho en materia posesoria,
es una norma que slo se aplica en materia posesoria y no tiene aplicacin general en
materia de derecho civil. Es decir, en otras materias aplico la regla del art. 1452 que
dice que no vicia el consentimiento, pero no a su vez le genera mala fe y es relevante
porque, por ejemplo, en materia de nulidad estar de buena o de mala fe genera
consecuencias diferentes al momento de las prestaciones mutuas o al momento de las
obligaciones que genera la nulidad, en consecuencia, no es una cuestin puramente
doctrinaria sino que tiene efectos concretos, es decir, determinar cuando alguien est de
mala fe solamente se aplica en materia posesoria cuando alguien alega desconocimiento
de la ley y no tiene aplicacin general como la tiene el art. 1452.
A pesar de esta triloga de normas hay excepciones tambin en materia dadas por el
mismo cdigo civil de que alguien puede alegar error de derecho. Aunque alguien si
podra alegar el desconocimiento de la ley, pero slo cuando la ley lo contempla como
una posibilidad.
Casos excepcionales que contempla el cdigo civil son:
1.- El pago de lo no debido: es un cuasi contrato, es decir, es un acto involuntario que
genera obligaciones y se produce cuando alguien paga a otro una suma de dinero
pensando que le deba esa plata pero en realidad no se la deba.
El art. 2299 y 2297 son los clsicos ejemplos de cuando la ley permite alegar error de
derecho.
Art. 2299 Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse
que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
Art. 2297. Se podr repetir100 aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el
pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
Estas dos normas me dicen que si yo pagu indebidamente una suma de dinero a otro
pensando equivocadamente, incluso por error de derecho, que yo le deba ese dinero
pero en realidad no se la deba, la ley me habilita a alegar ese desconocimiento de ley y
a poder pedir la devolucin del dinero pagado. La ley acepta, en este caso, disminuir la
presuncin de conocimiento de la ley y, en consecuencia, sacrificar el principio de
seguridad jurdica porque lo sacrifica por otro principio, que se considera para esos
efectos ms relevante, llamado enriquecimiento sin causa, es decir, si yo le pago a
alguien una suma de dinero en el fondo estoy enriqueciendo a esa persona que le pagu
indebidamente y frente al enriquecimiento sin causa, que a su vez no provoca ningn
problema de orden pblico la ley sacrifica el principio de la seguridad jurdica (que es el
conocimiento de la ley) y beneficia el principio del enriquecimiento sin causa.
2.- El matrimonio putativo: la regla general es que cuando un acto jurdico se declara
nulo aquel deja de producir todos sus efectos o consecuencias jurdicas y se entiende
que las partes deben volver al estado anterior como si jams hubiesen celebrado el acto
jurdico. Esa es la gracia de la nulidad: me devuelve al estado anterior y por lo tanto
entiende que yo con esa persona nunca celebr un contrato y que las obligaciones que
nos dimos las tenemos que restituir y a eso se llama prestaciones mutuas. Ese efecto
que contempla el art. 1687 del cdigo civil a propsito de los efectos de la nulidad tiene
una excepcin a propsito del matrimonio, ya que el art. 51 de la ley de matrimonio
civil seala que El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el Oficial
del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge
que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos
civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr optar entre
reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren tenido hasta
ese momento, o someterse a las reglas generales de la comunidad.
Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro
cnyuge al que cas de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de la nulidad
del matrimonio.
Con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no
haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.
Es decir, en materia de nulidad de matrimonio, el matrimonio que es nulo pero que se
celebr ante un oficial del registro civil produce los mismos efectos que el matrimonio
100
Pedir devolucin.
91
Derecho Civil I
Apuntes de clases
vlido respecto de la determinacin de la filiacin, aunque, dice la ley, no exista justa

causa de error, es decir, no hay justa causa de error cuando yo alego error de derecho.
En materia penal tambin existe la determinacin del error de derecho y tambin es
posible alegar el desconocimiento de la ley en materia penal y son los llamados error
de tipo y error de prohibicin, es decir, el sujeto activo del tipo penal no conoca el
tipo penal y por eso incurri en la accin delictual (cumpliendo los dems requisitos que
la ley seala para esos efectos). Y eso genera excusabilidad penal y, por lo tanto, esa
persona puede no ser condenada por el delito por haber incurrido en un error, aunque
sea de derecho. Porque, evidentemente, es mucho ms grave la aplicacin de lo
presuncin de conocimiento de la ley en materia penal y por eso la ley penal completa
establece excepciones al conocimiento de la ley.
El efecto de la ley en el tiempo responde a la pregunta desde cuando hasta cuando rige
la ley a los habitantes de la repblica.
Principios que rigen los efectos de ley en el tiempo
I.- El primer principio que rige el efecto de la ley en el tiempo101 es el principio de la
aplicacin o vigencia inmediata de la ley y eso es lo que contempla el art. 6 y 7 del
cdigo civil. Inmediata desde que se publica en el diario oficial.
Excepciones:
La vacancia legal: es un fenmeno que se produce cuando la ley comienza a regir en
una poca posterior a la de su publicacin. Eso lo reconoce el inciso 3 del art. 7 del
cdigo civil que seala que Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas
diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en
vigencia. Por lo tanto, la misma ley que se dicta y que debera entrar a regir desde el da
en que se public en el diario oficial establece en su artculo final, generalmente, o en
sus artculos transitorios reglas que sealan que esa ley no ser aplicable desde el
momento de la publicacin en el diario oficial sino en un tiempo posterior. El caso
tpico es el artculo final del cdigo civil dice El presente Cdigo comenzar a regir
101
A propsito de la eficacia de la ley en el tiempo hay tres conceptos:
1.- Retroactividad de la ley

2.- Irretroactividad de la ley
3.- Ultractividad de la ley
La ultractividad de la ley y la retroactividad de la ley son excepciones al principio de irretroactividad de la
ley que vimos como el segundo principio en materia de aplicacin de la ley en el tiempo.
92
Derecho Civil I
Apuntes de clases
desde el 1. De enero de 1857, y en esa fecha quedarn derogadas, aun en la parte que
no fueren contrarias a l, las leyes preexistentes sobre todas las materias que en l se
tratan. Es decir, el mismo artculo final del cdigo civil da un tiempo de vacancia
legal de aplicacin del cdigo, a pesar de que el decreto promulgatorio se dict en
diciembre de 1857, es decir, hubo casi un ao completo de vacancia legal del cdigo
civil. Las vacancias legales existen para, bsicamente, que las personas se adecen a la
nueva normativa porque est la presuncin de conocimiento inmediato de la ley desde
que se publica, por lo tanto, hay leyes que son tan especiales que no es bueno establecer
la presuncin general de conocimiento de la ley a partir de su publicacin y es necesario
que pase un tiempo para que las personas se acostumbren el texto de la ley, conozcan la
nueva normativa o incluso es necesario para habilitar ciertas herramientas de aplicacin
de la ley, por ejemplo, en materia de ley de matrimonio civil que existan o se
establezcan los tribunales de familia, ya que sin tribunales de familia muchas normas de
la ley de matrimonio civil no iban a ser aplicadas. Entonces, es la propia ley la que
establece un plazo (cuando establece un plazo, establece una fecha cierta) o una
condicin para la entrada en vigencia (cuando establece una condicin, establece un
hecho, por ejemplo, que los tribunales de familia estn instalados, que se dicte un
reglamento de aplicacin o de ejecucin de la ley por el presidente de la repblica).
Adems, en materia tributaria existe una norma de aplicacin general de vacancia legal.
El art 3 del cdigo tributario establece que las leyes que modifican impuestos, entran
en vigencia el primer da hbil del mes siguiente a su publicacin. Por lo tanto, si yo
establezco un plazo de vacancia legal, o sea, la ley se dicta el 1 de septiembre pero yo
slo la aplicar desde el 1 de diciembre por mandato de le ley, todo el perodo
intermedio que se llama de vacancia legal, produce un segundo efecto que es la
ultractividad de la ley anterior. Hablamos de ultractividad de la ley cuando la ley
que ha sido derogada sigue rigiendo en el tiempo, despus de su derogacin. Por
ejemplo, si esta ley establecida se public el 1 de septiembre para aplicarse a partir del 1
de diciembre y ella misma era una ley que derogaba, por ejemplo, todos los artculos del
usufructo del cdigo civil, solamente se va a empezar a aplicar el 1 de diciembre, por lo
tanto, entre el 1 de septiembre y el 1 de diciembre se sigue aplicando una ley que est
derogada y ese fenmeno se llama ultractividad, es decir, se produce ultractividad
toda vez que una ley, a pesar de estar derogada, sigue surtiendo sus efectos y sigue
estando en vigor.
II.- El segundo principio que rige el efecto de la ley en el tiempo es el principio de la
irretroactividad de la ley, es decir, la ley slo puede disponer para el futuro y no
tendr jams efecto retroactivo. Este principio implica que la ley solamente rige a partir
de su publicacin en el diario oficial y como rige a partir de ese da slo rige las
situaciones jurdicas que se produzcan a partir de ese da, ni antes de su dictacin ni
despus derogacin o modificacin. Por lo tanto, en el perodo en que la ley es
publicada y entra en vigor hasta el perodo que la ley es derogada sta se aplica
irretroactivamente, es decir, ni para atrs ni para adelante sino que slo abarca ese
93
Derecho Civil I
Apuntes de clases
perodo.
Excepciones:
Salvo el caso de las leyes interpretativas. stas ltimas por aplicacin del art. 9 del
cdigo civil se entienden incorporadas a la ley interpretada y como tales rigen desde el
momento en que comienza a regir la misma ley interpretada. Salvo (esa es la contra
excepcin) que no pueden jams afectar las sentencias judiciales ejecutoriadas, dictadas
en el tiempo intermedio.
Art. 9. La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern
incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las
sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Ejemplo:
El 1 de septiembre se publica una ley (ley n1) en el diario oficial y aquella comienza a
regir, sin embargo el 30 de septiembre los legisladores se percatan de que cometieron un
error en la ley y dictan una ley interpretativa (ley n2). Esta ley n2 por aplicacin del
art. 9 del cdigo civil se presume incorporada al texto completo de la ley n1, es decir,
es parte de la ley n1, ambas son un mismo cuerpo y como tal rige a partir del 1 de
septiembre y no del 30 de septiembre que fue cuando se public en el diario oficial. La
ley hace una ficcin y dice como esta ley n2, en el fondo, no modifica la ley n1, no es
una nueva ley sino que simplemente interpreta o aclara el sentido de la ley n1, esta ley
n2 se entender incorporada completa en la ley n1. Contra excepcin a eso, es si, por
ejemplo, el da 15 septiembre se dicta una sentencia que se hace ejecutar ese mismo da
(no es apelable ni alegable por nadie), y se basaba en la ley n1, esta ley n2 no puede
afectar lo fallado por esa sentencia del da 15 de septiembre, aunque el juez hubiera
tenido que interpretar de manera diferente la ley n1. Si la hubiera tenido que interpretar
de manera diferente en virtud de la ley interpretativa n2, esa sentencia no cambia
porque ya est ejecutoriada en el tiempo intermedio (entre la dictacin de la ley n1 y la
publicacin de la ley n2).
Es una simple ley y por lo tanto no es obligatoria para el legislador, por tanto, ste
puede dictar leyes con aplicacin retroactiva. Por tanto, el principio de irretroactividad
que parece tan categrico solamente es un principio que obliga al tribunal (al juez) y a
los particulares, pero no obliga al legislador. El nico lmite que tiene el legislador es la
CPR y como el principio de la irretroactividad no es un principio constitucional, el
legislador siempre puede dictar leyes retroactivas.
Ahora, hay dos excepciones generales y absolutas en materia de irretroactividad de la
94
Derecho Civil I
Apuntes de clases
ley y que son los lmites al legislador:

1.- En materia penal, el art. 19 n3 en su inciso 4 y 7 de la CPR establece excepciones
de aplicacin retroactiva de la ley penal.
2.- En materia de garantas constitucionales.
Tanto en materia penal como en la de garantas constitucionales el legislador no puede
dictar leyes de aplicacin retroactiva.
Principio de Irretroactividad de la ley

La ley no puede ser aplicada a situaciones que ocurrieron en un tiempo anterior a su
vigencia ni tampoco posterior, las situaciones extremas se van a llamar ultractividad y
retroactividad de la ley.
Tiene excepciones como las Leyes Interpretativas, art. 7 del C.C. La ley interpretativa
se entiende que entra en vigor desde el momento en que se dicta la ley interpretada y
por lo tanto se estima incorporado su texto desde ese da, con la excepcin de que no
puede alterar las sentencias que se hayan ejecutoriado en el tiempo intermedio que
hayan sido dictadas con una interpretacin diferente.
Vimos que la norma de irretroactividad tiene jerarqua de ley, por lo que no obliga al
constituyente ni al legislador, pues este ltimo puede dictar normas con efecto
retroactivo.
Las nicas limitaciones que tiene el legislador frente a este principio estn en la
constitucin:
1.- La primera es en materia penal y est contemplada en el art.19, N 3, inciso. 4 y

7, establece que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales ni por un tribunal
que no exista al tiempo de la comisin del delito; No hay crimen ni pena sin ley previa
(respectivamente)102, es decir si durante la comisin de un acto y posteriormente se
102
Textualmente, el art.19, N 3, i. 4 y 7 seala, Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta; Ningn delito se castigar con otra
pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca
al afectado
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
establece en una ley que el acto constituye un delito o tiene una pena superior, yo no
incurro en responsabilidad penal, pues no hay tipo penal, y para que stos describan
delito deben existir al momento de la comisin del acto. Por ello no hay delito ni pena
sin tipo previo. Se requiere el tipo penal en una ley, respetando los principios
constitucionales para que se me asigne responsabilidad penal. 103
2.- La segunda limitacin al legislador son las garantas constitucionales, un derecho
garantizado por la constitucin no puede ser dejado sin efecto por la ley, a menos que el
legislador cumpla los requisitos (procedimientos) contemplados en la misma
constitucin para modificar dichos derechos. Estos requisitos sealan que debe ser una
ley (no puede ser un decreto) y adems debe cumplir con el art. 19 N 26 que refiere a
la garanta general de la proteccin de los derechos, esto quiere decir que jams pueden
ser afectados en su esencia, pues el legislador puede regular el ejercicio pero en dicha
regulacin no puede alterar su esencia.104
Por lo tanto, el efecto de retroactividad debe ser interpretado restrictivamente, pues
tiene carcter excepcional (las normas que tienen carcter retroactivo), ello quiere decir
que no debemos darle cause lgico a la interpretacin de la norma, no podemos aplicar
la interpretacin por analoga105. Por ello en la interpretacin restrictiva le damos un
carcter extensivo a la norma. Se entiende que son para el caso particular tipificado en
la norma (como los tipos penales). Adems entendemos su excepcionalidad, porque la
retroactividad afecta el principio bsico del ordenamiento jurdico que es el de
seguridad jurdica, por ello debe ser interpretada restrictivamente. Por ello los jueces
deben interpretar las normas de manera no retroactiva, deben evitar la aplicacin
retroactiva de la ley. Pues, entre dos interpretaciones, siempre se preferir la
interpretacin de la norma que no conlleve efecto retroactivo. Debe excluir una norma
que pueda ser aplicacin retroactiva de su resolucin judicial.
Para regular de mejor forma el tema de la retroactividad, siempre se aplica ante el vaco
de una ley particular, la ley de efecto retroactivo de las leyes106. Esta ley se aplica
siempre que la ley nueva no regule un efecto retroactivo o ultractivo, cuando el
legislador dicta una ley que no contempla regulacin del tiempo intermedio de vacancia
legal o con situaciones anteriores107, por lo que la ley del efecto retroactivo de las leyes
nos otorga de forma subsidiaria las soluciones al respecto, por este motivo se aplica
siempre que no haya ley particular. Doctrinariamente el efecto retroactivo se soluciona,
103
Esta limitacin est claramente consignado en la C.P.R.
104
Esta limitacin se obtiene va interpretacin doctrinaria
105
Interpretacin por analoga refiere a la aplicacin del mismo principio a casos semejantes
106
Dicha ley, por la poca en la que se dicto carece de nmero, pero fue dictada el 7 de octubre de 1861
107
Por ejemplo, la ley de matrimonio civil.
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Derecho Civil I
Apuntes de clases
de no haber ley de efecto retroactivo o una ley particular, de dos formas

(doctrinas): Teora de los Derechos Adquiridos y la Teora de la Relacin Jurdica.
Estas doctrinas tienen por fundamento, determinar cuando la ley tiene un efecto
retroactivo (primero responden a cundo la ley es retroactiva) y por lo tanto una vez
determinado dicho momento, ambas teoras plantean soluciones al respecto. Si
aplicamos o no la ley retroactivamente.
La ley de los efectos retroactivos se basa en la teora de los derechos adquiridos por lo
que resulta muy importante, ya que indirectamente es la que hoy influye la resolucin
de nuestros conflictos (era la nica teora desarrollada al respecto cuando se dicto la ley
de retroactividad), pese a esto A. Bello igual emple indirectamente la teora de relacin
jurdica como criterio legislativo (aunque no estaba desarrollada).
Teora de los Derechos Adquiridos

En primer lugar distingue que las personas se pueden encontrar frente a los derechos
que establece una ley en dos situaciones:
a.- Tienen un derecho subjetivo108 que ya est incorporado en su patrimonio109 y se
incorpor con anterioridad a la dictacin de la ley que se analiza. Si este sujeto cumpli
con todos los requisitos para que este derecho fuese comprendido en su patrimonio
posee un derecho adquirido.
b.- Estn en expectativa de adquirir un derecho, an no se cumplen los requisitos

para comprenderlo dentro de nuestro patrimonio, se tiene esperanza de adquirirlo en el
futuro. En este caso no poseo un derecho adquirido sino una simple mera expectativa.
110
Por ello si tenemos una mera ilusin de adquirir un derecho estemos en una posicin
antagnica con respecto de quien tiene el derecho adquirido.
Sobre la adquisicin por tradicin 111 (en el caso de los bienes inmuebles corresponde a
la entrega de la cosa).Para adquirir un bien se necesitan dos cosas, el ttulo y el modo de
108
Derechos subjetivos son todos los derechos que nosotros tenemos.
109
Receptculo de los derechos y obligaciones de una persona Cajn donde meto mis derechos y
obligaciones.
110
Ejemplo del Heredero que tiene la expectativa de recibir una herencia y que una vez fallecido el
causante (que an no lo es porque no se ha muerto) pasa a tener el derecho adquirido

111
Modo de adquirir el dominio: Entrega del Bien
97
Derecho Civil I
Apuntes de clases
adquirir, el primero es mi causa, lo que antecede al dominio, la razn jurdica por la que
me hago dueo de algo112. Una vez cumplidas ambas condiciones pasamos a ser los
dueos del bien. Cabe sealar que los modos de adquirir son establecidos por el
legislador (C.P.R, art.19 N 24, i.1).
Reformulando nuestro ejemplo tpico de la compraventa de un cdigo civil, pensemos
en la compraventa de un automvil:
En el ao 2006 Juan celebr un contrato con Pedro a travs del cual Juan adquira el
dominio del vehculo, adems suponemos que al momento de realizarse el contrato, no
existan normas que requeran el pago de impuestos, la celebracin ante notario, etc.,
sino que simplemente era un contrato (acuerdo) de palabra, Juan compr el auto, le fue
entregado y se cree su dueo. Si analizamos la situacin, Juan cumpli los pasos
requeridos en dicha poca. Luego, en el ao 2008 se dicta una ley que seala que para
comprar automviles no basta el acuerdo consensual, sino que se debe hacer un contrato
escrito ante notario, es obliga a las partes a ir al notario, certificar la firma y slo ah
podemos sealar que tenemos ttulo y qu modo de cumplir se aplicar. Ahora, si
analizamos la situacin, Juan no cumpli los requisitos segn la ley del 2008113.
Frente a la pregunta de cundo una ley es retroactiva, la teora de los derechos
adquiridos seala que una ley es retroactiva cuando pasa a llevar derechos
adquiridos (diagnstico), por lo que si la ley afecta expectativas no ser considerada
retroactiva. Luego la teora seala que la ley no puede tener efectos retroactivos, por lo
que para esta doctrina ninguna ley que tenga efecto retroactivo puede ser aplicada
retroactivamente (solucin), pues los derechos adquiridos se mantienen en el tiempo.
Lo anterior no quiere decir que no se pueda aplicar hacia el futuro, sino que no se
aplicar retroactivamente Las meras expectativas no estn afianzadas en el tiempo por
lo que pueden ser pasadas a llevar.
Por lo tanto, bajo la perspectiva de esta doctrina en nuestro ejemplo, no se le puede
aplicar la ley a Juan (con respecto al contrato del 2006) por ser de carcter retroactivo.
Teora de la relacin jurdica

Esta doctrina distingue tres cuestiones acerca de una relacin jurdica:
112
El ttulo en el caso de la tradicin es la traslacin de domino, en el caso de la compraventa el ttulo es la
necesidad del dominio, por ejemplo para escuchar msica, necesito audfonos por lo que necesito el
dominio de los mismos.
113
Debemos recalcar que la relevancia de la teora se da slo cuando no hay ley particular o cuando no hay
ley de efectos retroactivos que solucione el caso, situacin que efectivamente se da en nuestro sistema, de
ah la incidencia de ambas teoras.
98
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1) Constitucin de una relacin jurdica: Su formacin

2) Define efectos de relacin jurdica bajo el rgimen de la antigua ley y los efectos bajo
el rgimen de la nueva ley.
3) La extincin de la relacin jurdica
La relacin jurdica es un vnculo entre dos personas en la que encontramos un sujeto

activo que tiene un derecho y por otra parte encontramos al sujeto pasivo que es el
obligado frente al sujeto activo; un contrato es la tpica relacin jurdica, pero tambin
hay relaciones jurdicas entre los cnyuges, entre los padre e hijos, deudor y acreedor,
arrendador y arrendatario, etc. Es un vnculo que une a las personas en funcin de un
derecho subjetivo por una parte y una obligacin por la otra.
Esta teora entiende que las elaciones jurdicas no son estticas, sino que van
progresando a lo largo del tiempo114, pues se constituyen un da, pero sus efectos se
manifiestan a lo largo del tiempo y a su vez, las relaciones se extinguirn tambin a lo
largo del tiempo115
Por entender las relaciones jurdicas de forma dinmica, la doctrina entiende que las tres
cuestiones sealadas al principio se extienden en el tiempo:
1) Con respecto a la constitucin de la relacin jurdica sta seala que todas

las relaciones jurdicas surgidas se mantienen bajo la nueva ley, aunque la
nueva ley fije nuevos requisitos o condiciones para su constitucin. Por ello si
cambia los requerimientos para la constitucin de la relacin jurdica, la ley no
puede aplicarse retroactivamente.
114
Ejemplo: Matrimonio
115
Ejemplo: Compro un dulce, la relacin nace y muere rpidamente, pero si me convierto en deudor del
costo del dulce la relacin puede prolongarse en el tiempo
99
Derecho Civil I
Apuntes de clases
2) Con respecto a los efectos de la relacin jurdica, la teora seala que se rigen
por la ley que est vigente al momento en que se producen. Por lo tanto los
efectos producido antes de una ley se mantienen, pero los efectos que se van a
producir, si la ley estima la alteracin de los mismos, los efectos sern
alterados como la ley actual lo establece116.
3) Con respecto a la extincin de la relacin jurdica, se regir por la ley vigente

al momento en que se produzca.
Por lo tanto la doctrina aplica, una especie de precariedad de las relaciones jurdicas,
ello quiere decir que no por haber celebrado una relacin bajo el imperio de una ley
anterior, me regir absolutamente por dicha ley, sino que a medida que se desarrolla la
relacin jurdica se aplicar la ley correspondiente en el tiempo.
Realizando un paralelo entre ambas doctrinas, difieren por ejemplo en el dominio, pues
bajo la teora de los derechos adquiridos, la tradicin se realiza de la forma contemplada
al momento de adquirirse el derecho subjetivo, en cambio desde la perspectiva de la
doctrina de las relaciones jurdicas, la tradicin se realizar de la forma que la ley, al
momento de hacerse la tradicin, establece.
Tarea:
Resuelva los siguientes casos:
1.- Yo soy hija de Juan y, despus de mi nacimiento, se dict una ley que seala que
para que un hijo sea reconocido por su padre, es necesario que se haga frente a un
oficial del registro civil.
Qu pasa si la hija de Juan fue reconocida por escritura pblica?
2.- Mara tena derecho a una pensin de alimentos de Juan, despus de tres aos, se
dict una ley que seala que los hijos reconocidos tienen derecho a pensin de
alimentos solamente hasta los 20 aos Mara estudiante de derecho tiene 22 aos al
momento de la dictacin de la ley, la rige la nueva ley o la antigua ley?
116
Ejemplo: Si an no se ha hecho la tradicin, y se dicta la ley, debo constreirme segn la nueva ley para
realizar una tradicin vlida
100
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Revisin de la tarea
Caso 1:
1.- Reconocimiento de un hijo por escritura pblica.
2.- Cambia la Ley y dice que para reconocer a un hijo se debe hacer bajo ante un oficial
del registro civil.
3.- Qu ocurre con el hijo reconocido por escritura pblica?
La teora de la relacin jurdica va distinguiendo a medida que se va desarrollando esta
relacin jurdica. Que en este caso la relacin jurdica es entre padre e hijo, la filiacin,
y a medida del tiempo va teniendo efectos diferentes segn la retroactividad de la ley.
Esta relacin jurdica se divide en tres etapas:
(1) la de la constitucin,
(2) donde surgen los efectos, y la
(3) de la extincin.
La constitucin: es en el momento en que reconoce a su hija por escritura pblica, es el
hecho que da cimiento a la relacin. Todos los requisitos de constitucin se mantienen
vigentes en esta etapa aunque cambie la ley. Es decir: En la fecha exacta de inicio de la
relacin jurdica se da vlido la ley vigente en ese momento, sin importar si ms
adelante cambia o no la ley, eso no perjudicara esa constitucin. El cambio en los
requisitos para constituir una nueva relacin jurdica, no daa la relacin jurdica
antiguamente constituida aunque no cumpla con los requisitos de la nueva ley.
Caso 2:
Supongamos que Mara bajo la antigua ley de alimentos me corresponde pensin
alimenticia hasta los 30 aos. Ahora con la nueva ley de alimentos es solo hasta los 20.
Y Mara tiene 22 Qu ocurre?
Teora de los derechos adquiridos117: Mara ya adopt/ adquiri el derecho que es
hasta los 30 aos, por lo tanto la nueva ley no afecta a ese derecho ya adquirido. Ya es
parte de su patrimonio por lo tanto una ley nueva, ya no tiene con secuencias para ella.
117
Derecho adquirido es cuando una persona ya ejerce dominio, por ejemplo, el cuaderno de un alumno
(porque lo puede utilizar), la matricula de la universidad te entrega derechos adquiridos como el de seguir
estudiando en ella por un tiempo X, es decir, son relaciones jurdicas que ingresan a tu patrimonio.
101
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Teora de la Relacin Jurdica:

Los efectos de la relacin jurdica que son los de recibir alimentos, van a tener nuevos
afectos a partir de cada ao. Por lo tanto desde ese nuevo ao, desde cuando rige la
nueva ley, desde ese momento Mara no tendra los derechos alimenticios, pues rige la
nueva ley para los nuevos efectos de la relacin jurdica. Lo anterior a esta ley, mi
patrimonio, el dominio, etc. Yo ya los adquir por lo tanto no lo puedo perder.
Esto fue solo las teoras, sin embargo la ley es distinta y nica. Cuando la ley nada
diga vamos a tener que aplicar el subsidio del principio de retroactividad (no s si
dice retroactividad o irretroactividad) de la ley y la teora de los derecho
adquiridos. Porque ese es el principio del cual se basa el Cdigo civil y la ley de efecto
retroactivos.
Estas dos teoras recin dichas son solo teoras respecto de la retroactividad de la ley.
Pero lo que dice nuestra ley es que despus que se dicto el Cdigo Civil, se dicta la ley
titulada: ley sobre el efecto retroactivo de las leyes del 7 de octubre de 1861(cuatro
aos despus de la entrada en vigencia del cdigo civil en 1857). Esta ley (de efecto
retroactivo de las leyes) de soluciones prcticas a posibles casos de efecto
retroactivo de la ley, no se presenta como principios sino ms bien como un catlogo,
una lista de ocasiones en que la ley va a regir en relacin a la retroactividad. Esta
ley de efecto retroactivo es supletoria es decir se va aplicar slo cuando la ley nueva no
regule sus competencias de retroactividad o irretroactividad. En otras palabras, si la ley
nueva expresa su retroactividad o irretroactividad uno tiene que acatar lo que diga esa
ley nueva no la de efecto retroactivo de las leyes118. Por lo tanto cuando haya
discrepancia entre la ley particular y la ley de efecto retroactivo de las leyes se aplica la
primera.
Por otro lado se podra decir que la ley de efecto retroactivo de las leyes regula la
irretroactividad de ellas, no su retroactividad. El principio de esta ley, el principio del
derecho adquirido119, por lo tanto la ley slo protege al derecho ya adquirido no a la
expectativa de l.
Casos que regula la ley de efecto retroactivo de las leyes
1.- Estado Civil:
Es el estado permanente que ocupan las personas en la sociedad en funcin a sus
118
Ejemplo: en La ley de matrimonio civil, si ella no hubiese acotado sus competencias en los artculos
transitorios, se hubiera aplicado la ley de efectos retroactivos de las leyes, para suplir esa duda de
interpretacin.
119
Por eso el art. 7 inciso 1 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes dice que las meras expectativas
no forman derecho
102
Derecho Civil I
Apuntes de clases
relaciones de familia120.Es el lugar que ocupa uno socialmente basado en su funcin

familiar (no en el dinero, ni clase, etc.). Esa relacin de familia (ejemplo de hijo o de
soltero) determina el estado civil. Se hace en funcin a la familia porque ella es la
fuente de todos los estados civiles.
Cuando hace referencia a la teora de derecho adquiridos:
Art. 2. Las leyes que establecieren para la adquisicin de un estado civil, condiciones
diferentes de las que exiga una ley anterior, prevalecern sobre esta desde la fecha en
que comiencen a regir.
El art.2. de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes seala que las normas
relativas a la forma de adquirir un estado civil comienzan a regir desde que entra en
vigor esa ley.
Art. 3. El estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin,
subsistir aunque sta pierda despus su fuerza121; pero los derechos y obligaciones
anexos a l, se subordinarn a la ley posterior, sea que sta constituya nuevos derechos
u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos.
En consecuencia, las reglas de subordinacin y dependencia entre cnyuges, entre
padres e hijos, entre guardadores y pupilos, establecidas por una nueva ley, sern
obligatorias desde que ella empiece a regir, sin perjuicio del pleno efecto de los actos
vlidamente ejecutados bajo el imperio de una ley anterior.
El art.3. de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes seala que a pesar de que
exista una nueva ley que establezca requisitos diferentes para la adquisicin de un
estado civil se aplica la ley anterior para los estados civiles adquiridos con anterioridad
bajo el imperio de esa antigua ley.
Cuando hace referencia a la teora de relacin jurdica:
Con respecto a los efectos de esta relacin jurdica, el mismo art. 3 de la ley sobre el
efecto retroactivo de las leyes dice que los derechos y obligaciones anexos a l, se
subordinarn a la ley posterior, por ejemplo, en el estado civil de GL de casada los
120
Est regulada en el art. 2 y 3 de esta ley. Que muestran dos situaciones distintas del estado civil: el de su
ejecucin y el de sus efectos.

121
Es decir, si una persona adquiri un estado civil bajo el vigor de una antigua ley, su estado civil sigue
siendo aquel que adquiri con esa ley aunque aquella pierda su fuerza vinculante y pase a constituirse una
nueva ley para regir su estado civil. Por ejemplo, si GL bajo el rgimen de la antigua ley tena el estado
civil de casada, no lo pierde porque una nueva ley prescriba que adems del matrimonio civil se debe
contraer matrimonio religioso, es decir, como GL no se cas religiosamente, en teora, no debiera estar
casada, sin embargo, segn lo que dice la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes acerca de que si
cambia la legislacin, el estado civil de una persona no cambia y se mantiene, GL sigue estando casada
aunque la nueva ley imponga nuevos requisitos.
103
Derecho Civil I
Apuntes de clases
efectos como (por ejemplo) la pensin de alimentos que ella le podra cobrar a su
cnyuge solamente se regirn por la nueva ley y no por la antigua.
El inciso 2 del art. 3 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes pone casos
concretos, es decir, dice que la constitucin del estado civil permanece tal cual bajo el
imperio de la nueva ley aunque esta cambie lo que prescriba la anterior. Los actos
ejecutados en funcin del estado civil de una persona por una ley antigua siguen
vigentes, sin embargo, los efectos hacia el futuro se rigen por la nueva ley.
Ac el cdigo civil est aplicando la teora de la relacin jurdica. Analiza la
constitucin y luego determina los efectos de esa relacin jurdica y dice que estos
ltimos van a verse modificados segn lo que diga la nueva ley.
Esta ley aplica el principio de retroactividad de la ley, sin embargo un montn de
normas se regirn por la teora de la relacin jurdica, aunque sta teora al momento de
la dictacin de la ley no exista, sin embargo se regirn por esta teora debido a, a juicio
de Gssella Lpez, una situacin de equidad, es decir, Andrs Bello consider que esta
situacin era mucho mejor regularla de una manera equitativa y no simplemente llegar y
aplicar la teora de los derechos adquiridos, bsicamente porque en materia de estado
civil se trata de normas de orden pblico, por lo tanto, para que estas ltimas tengan
toda su fuerza vinculante es necesario que rijan desde el momento en que entran en
vigor y se apliquen inmediatamente.
Esta misma orientacin de aplicar la teora de la relacin jurdica se aplica tambin en el
art. 5 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes relativo a los hijos naturales.
Art. 5. Las personas que bajo el imperio de una ley hubiesen adquirido en conformidad
a ella el estado de hijos naturales, gozarn de todas las ventajas y estarn sujetas a
todas las obligaciones que les impusiere una ley posterior.
Por ejemplo, en el caso de una pensin de alimentos si aplicamos la ley sobre el efecto
retroactivo de las leyes segn su art. 5. ya no podra recibir la pensin porque los
efectos de esa relacin jurdica respecto de ese hijo se basan segn la nueva ley.
Lo mismo pasa en relacin al art.7. de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes
en su inciso 2 que reza: en consecuencia, la capacidad que una ley confiera a los hijos
ilegtimos de poder ser legitimados por el nuevo matrimonio de sus padres, no les da
derecho a la legitimidad, siempre que el matrimonio se contrajere bajo el imperio de
una nueva ley posterior, que exija nuevos requisitos o formalidades para la adquisicin
de ese derecho, a menos que al tiempo de celebrarlo se cumpla con ellos.
El art.7. de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes en su inciso 2 seala que
los hijos nacidos fuera de matrimonio que podran ser legitimados por el matrimonio
104
Derecho Civil I
Apuntes de clases
posterior de los padres, tienen slo una expectativa de ser legitimados porque mientras
no ocurra la situacin de la legitimacin, es decir, desde el momento en que sus padres
se casen y los legitimen en el acto del matrimonio, simplemente tiene una mera
expectativa y no es un derecho adquirido, por lo tanto, si la ley cambia, ese
reconocimiento o legitimacin tendr que cumplir todos los requisitos que estableca la
ley para ello122.
2.- Capacidad:
Capacidad es la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones y ejercerlas por
s mismo. Puede ser de dos tipos:
a.- capacidad de goce: que es la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
y adems se rige por la nueva ley, segn el art.7 inciso 2 de la ley sobre efecto
retroactivo de las leyes, por ende, una persona puede perder la capacidad de goce si la
nueva ley modifica las condiciones jurdicas para ser capaz de goce, porque es la aptitud
para contraer derechos, por tanto es una mera expectativa de contraer nuevos derechos.
Por lo tanto, si una persona no contrajo nuevos derechos bajo la vigencia de la ley
antigua y la ley nueva le impone nuevas condiciones, esa persona tendr que cumplir
con stas para adquirir esos derechos.
b.- capacidad de ejercicio: es la aptitud legal para ejercer derechos y cumplir
obligaciones, sin el ministerio de otra persona o sin pedirle autorizacin a terceros, y
seala el art.8 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes que una persona no pierde
esa capacidad de ejercicio, pero slo para las relaciones jurdicas que esa persona ya
haya construido, por tanto, en el futuro esta persona tendr que utilizar las nuevas
normas de capacidad de ejercicio para contraer nuevas obligaciones y tambin para
ejercer los derechos y obligaciones contenidos en su relacin jurdica constituida bajo el
imperio de la ley anterior.
Art. 8. El que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de administrar
sus bienes, no lo perder bajo el de otra aunque la ltima exija nuevas condiciones
para adquirirlo; pero en el ejercicio y continuacin de este derecho, se sujetar a las
reglas establecidas por la ley posterior.
3.- Proteccin de las personas:
Art. 9. Los guardadores vlidamente constituidos bajo una legislacin anterior,
seguirn ejerciendo sus cargos en conformidad a la legislacin posterior, aunque segn
esta hubieran sido incapaces de asumirlos; pero en cuanto a sus funciones, a su
122
Aunque este artculo ya no tiene mucha validez, pues segn la nueva ley de filiacin no hay diferencia
entre hijo legitimo o ilegitimo.
105
Derecho Civil I
Apuntes de clases
remuneracin y a las incapacidades o excusas supervinientes estarn sujetos a la

legislacin posterior.
En cuanto a la pena en que, por descuidada o torcida administracin hubieren
incurrido, se les sujetar a las reglas de aquella de las dos legislaciones que fuere
menos rigurosa a este respecto; las faltas cometidas bajo la nueva ley se castigarn en
conformidad a esta.
En relacin a la personalidad el art. 9. de la ley sobre el efecto retroactivo de las
leyes regula qu pasa con los guardadores123, y para eso la ley distingue varias
situaciones:
1.- Las guardas constituidas bajo el imperio de la ley antigua se mantienen vigentes
aunque una nueva ley modifique la forma de su constitucin
2.- En cuanto a su funcin, remuneracin, incapacidad o excusas se aplica la nueva ley.
3.- En cuanto a las sanciones establecidas para infracciones a las normas de tutelas y
curaduras se aplicar la norma menos rigurosa.
4.- Propiedad
Art.12. Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste
bajo el imperio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su
extincin, prevalecern las disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de lo que
respecto de mayorazgos o vinculaciones se hubiese ordenado o se ordenare por leyes
especiales.
El art.12. de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes recoge absolutamente la
teora de los derechos adquiridos porque dice que todo derecho real adquirido bajo una
ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de otra, es decir, los derechos
reales que se adquirieron bajo el imperio de una antigua ley se mantienen vigentes
aunque la nueva ley modifique la forma de subsistencia de esos derechos reales porque
la persona ya tiene un derecho adquirido sobre esos derechos, por tanto, una nueva ley
no le puede lesionar esos derechos y prescribirle que a partir de tal da ya no es ms
duea de aquellos derechos. Sin embargo (y en esta parte recoge la teora de la relacin
jurdica) los efectos (cmo se ejercen) y extincin se rigen por la nueva ley. Aqu Luis
Claro Solar seala que hay una incongruencia de la ley (en el art. 12. de la ley sobre
el efecto retroactivo de las leyes) porque si la ley le dice a una persona que si adquiere
un derecho segn la antigua ley y sin embargo, la extincin de ese derecho se somete a
una ley nueva y sta seala requisitos para la extincin y el derecho de esta persona se
123
Son las personas que representan legalmente a los incapaces, los cuales pueden ser tutores o curadores
dependiendo del pupilo que estn representando.
106
Derecho Civil I
Apuntes de clases
extingue, estara pasando a llevar su derecho de propiedad. Lus Claro Solar plantea
que hay una incongruencia porque si el art. 12. de la ley sobre el efecto retroactivo de
las leyes plantea que los derechos se adquieren por la ley antigua, no puede prescribir
que se extinguen segn la ley nueva, porque sta ltima puede establecer condiciones
para la extincin que impliquen que a partir de la vigencia de la nueva ley ya se habra
extinguido el derecho de domino de una persona determinada.
En materia de derechos reales adems del art. 12. de la ley sobre el efecto retroactivo
de las leyes, est la norma constitucional (el art. 19 N24 CPR) que garantiza a todas
las personas el derecho de dominio, por lo tanto, ms que analizar la ley sobre el efecto
retroactivo de las leyes lo que se debe hacer cuando se est en frente de una situacin
de un derecho real, es analizar la norma constitucional (protege slo los derechos
adquiridos y no las meras expectativas), por lo tanto, si la nueva ley hace perder el
derecho de domino a una persona determinada, sta misma podra alegar la
inconstitucionalidad de esa ley y podra interponer un recurso de proteccin porque se
est lesionando o prohibiendo el ejercicio del derecho de dominio.
5.- Materia sucesoria
Est regulada en el art. 18. de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes
Art. 18. Las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a
su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas a la
ley vigente a la poca en que fallezca el testador. En consecuencia, prevalecern sobre
las leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad de los
herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones.
Distingue varias situaciones:
a.- Las solemnidades externas del testamento al momento de su otorgamiento, es decir,
cuando el testador dicta su testamento se debe regir por las solemnidades o formalidades
externas de la ley vigente al tiempo del otorgamiento. Por lo tanto, si despus de
otorgado el testamento se dicta una nueva ley que establezca requisitos adicionales para
otorgarse ese testamento, desde el punto de vista de las solemnidades o requisitos
externos, el testamento sigue siendo vigente, por ejemplo, si en lugar de exigir tres
testigos exige cuatro y el testador lo otorg con tres, su testamento es de todas formas
vlido.
b.- En cuanto a las solemnidades internas del otorgamiento que son la capacidad para
otorgar testamento o testar (quin es hbil segn la ley para otorgar un testamento, por
ejemplo, ser mayor de 18 aos, no estar demente, etc.) y la voluntad (que su voluntad
est exenta de vicios, por ejemplo, que no haya tenido una pistola en la cabeza al
momento de dictar), la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes no seala nada al
107
Derecho Civil I
Apuntes de clases
respecto. Sin embargo la nica norma que da un poco de luz acerca de esta materia es el
art. 1006 del cdigo civil.
Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de
inhabilidad expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje
de existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir
despus alguna de estas causas de inhabilidad.
El art. 1006 dice que si una persona cuando otorg el testamento era capaz y no tena
ninguna inhabilidad para otorgarlo su testamento sigue siendo vlido aunque la nueva
ley establezca nuevas inhabilidades.
Ejemplos:
b.1.- El aumento de la mayora de edad para otorgar el testamento de 18 a 21 aos,
aquella es una norma relativa a la capacidad y no es un requisito o solemnidad externa.
b.2.- Si una persona que est en su sano juicio al momento de otorgar un testamento, un
da antes de morir se vuelve loca, dejando de ser una persona capaz para dejar
testamento, su testamento igual vale porque al momento de otorgarlo era una persona
hbil y capaz, estaba en su sano juicio y tena voluntad.
c.- En cuanto a las disposiciones, es decir, al contenido del testamento, stas se rigen
por la nueva ley, por ejemplo, Juan otorg un testamento cuando exista libertad
absoluta de testar y por tanto le deja todo a uno de sus hijos. Pasado el tiempo (otorgado
el testamento), cambia la ley y sta establece ahora que los hijos van a tener derechos a
legtima, por tanto todos los hijos van a tener iguales derechos sucesorios. El testamento
otorgado bajo la ley antigua que era vlido segn su regulacin interna pasa a ser
invlido y por lo tanto se tiene que regir por la nueva ley porque en materia interna, de
fondo o en los contenidos se rige por la nueva ley.
Los artculos 18, 19 y 20 de la Ley de Efecto Retroactivo, sealan que en las materias
de disposiciones internas del testamento se aplica la ley vigente al tiempo de abrirse la
sucesin.124
Art. 19. Si el testamento contuviere disposiciones que segn la ley bajo la cual se
otorg no deban llevarse a efecto, lo tendrn sin embargo, siempre que ellas no se
hallen en oposicin con la ley vigente al momento de morir en testador.
124
Es decir, cuando muere el causante (testador)
108
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Art. 20. En las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de representacin de los

llamados a ellas, se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura.
Pero si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley, y en el testamento otorgado bajo
el imperio de otra se hubiese llamado voluntariamente a una persona que, faltando el
asignatario directo, suceda en el todo o parte de la herencia por derecho de
representacin, se determinar esta persona por las reglas a que estaba sujeto ese
derecho en la ley bajo la cual se otorg el testamento.
Entonces, en materia de requisitos de fondo de las normas testamentarias, vamos a
aplicar la ley vigente al momento en que fallezca el testador, que es el momento que la
Ley designa como el momento de apertura del testamento.
En qu sentido puede una ley vigente afectar o perjudicar a la dictacin del
testamento?
Por ejemplo, hasta antes de la dictacin de la ley de filiacin, los hijos naturales125
tenan la mitad de los derechos testamentarios que los hijos legtimos126, por lo tanto un
testador podra perfectamente haber establecido que su mitad legitimaria fuera mitad
para sus hijos naturales, y sealaba que su cuarta de libre disposicin se aplicara las
mismas normas de la mitad legitimaria. Cuando se dicta la ley de filiacin esa norma
cambia, por lo tanto toda la normativa de este testamento ya no est acorde con la nueva
ley. Qu se aplica? La nueva ley, y por lo tanto ese testamento pasa a valer solamente
lo que est acorde con la nueva ley, y lo que no, deja de ser una disposicin
testamentaria y se aplican las normas de la sucesin de la sucesin ad intestato, o
sucesin intestada. Ah aplicamos los rdenes de sucesin, las legtimas, los
legitimarios forzosos, aplicamos las normas legales.
Esas son las normas relativas a sucesin:
- Los artculos 18 al 21 de la ley sobre el efecto retroactivo.
- El art. 1006 del cdigo civil.
En sntesis:
a.- En cuanto a la formalidad se rige por la ley antigua
b.- En cuanto a la capacidad y voluntad se rige por la ley antigua.
c.- En cuanto a las disposiciones internas se rige por la ley vigente al momento de la
apertura del testamento.
125
Nacidos fuera del matrimonio, sin ser reconocido por matrimonio posterior.
126
Nacidos dentro del matrimonio, o reconocidos por sus padres por matrimonio posterior.
109
Derecho Civil I
Apuntes de clases
______________________________________________________________________
D Civil I 17 Clase127 16/09/08
Regulacin Estatal
En un hecho histrico los mercados financieros de E.E.U.U. cayeron a mnimos que no
se vean desde hace 30 o 40 aos. Uno de las compaas globales de servicios
financieros ms grandes del mundo Lehman Brothers quebr, en consecuencia, ms de
50.000 empleados, no slo en E.E.U.U. sino que en el mundo perdi sus trabajos y sus
ahorros. Una compaa que vala ms de 600 mil millones de dlares se fue a la quiebra
y la opinin de todos los expertos (analistas de mercado, de las agencias de bolsa,
economistas y doctorados en economa) es que la respuesta principal al problema que
ocurri en el mercado financiero de E.E.U.U. tiene un solo nombre: falta de
regulacin. Es por eso que es muy importante entender el fenmeno de la regulacin
como un elemento que cruza muchos aspectos.
La idea es entender que el principio de la autonoma de la voluntad (por cierto, principio
fundante de todo nuestro ordenamiento jurdico, no solamente en el cdigo civil sino
que tambin en la propia constitucin) tiene tambin limitaciones.
Desde el punto de vista de la fenomenologa de la regulacin, particularmente de la
regulacin econmica se intentar responder tres preguntas:
1.- Por qu regulamos?
2.- Qu se regula?
3.- Cmo regulamos?
Existe una regulacin social, laboral, sin embargo nos centraremos en la regulacin
econmica porque es un elemento que est mucho ms presente en todas las actividades
que tenemos hoy como sociedad.
Por qu regulamos?
No es una pregunta que tenga una respuesta obvia. Desde un punto de vista puramente
terico, si en un mercado perfecto se asignan eficientemente los recursos, entonces no
hay motivo para que venga un tercero ajeno y contamine la relacin entre alguien
que hace una oferta por algo (oferente) y alguien que demanda un producto
(demandante). Esa es la premisa bsica, en primera instancia.
127
Clase realizada por el ex sper intendente de valores y seguros Alberto Etchegaray.
110
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Caractersticas del mercado perfecto (donde prima de manera absoluta la autonoma de

la voluntad):
a.- Pluralidad oferente y demandante.
b.- Total fluidez de la informacin acerca de qu vamos a comprar o vender, o bien de
qu servicio vamos a solicitar o entregar.
c.- Homogeneidad del producto, de modo que sea muy sencillo que una persona lo
pueda identificar.
d.- Inexistencia de barreras de entrada que limiten que alguien pueda ofrecer un nuevo
producto.
e.- Capacidad ilimitada de los demandantes para internalizar los eventuales costos que
se generen.
Ejemplo:
Un mercado cuasi perfecto que podramos mencionar es el mercado de los autos.
Todos los das tenemos publicidad (en los diarios, televisin, etc.) de las distintas
marcas.
Tenemos claridad respecto de cunto vale cada auto.
Nadie est obligado a comprar y nadie est obligado a vender, ya que depende
simplemente de la propia voluntad.
En general, no hay mucha regulacin en cuanto a la compraventa de autos.
Sin embargo, el mundo real nos muestra que el mercado perfecto es ms bien una teora,
una entelequia y un mecanismo para analizar los distintos fenmenos pero en la prctica
ocurre muy pocas veces y lo que tenemos es que muchas veces esta relacin perfecta no
se produce. Que el mercado sea perfecto provoca una serie de situaciones que obligan a
ejercer una mayor regulacin. Y aqu entramos de fondo a porqu se regula: se regula
porque hay fallas en el mercado, es decir, que el mercado no funciona correctamente.
Veremos 4 fallas de mercado que explican la regulacin:
1.- Monopolios.
2.- Informacin asimtrica.
3.- Externalidades negativas.
111
Derecho Civil I
Apuntes de clases
4.- Bienes pblicos.

Estos son cuatro casos en donde el mercado perfecto no opera correctamente. No existe
mercado perfecto, por tanto, no hay asignacin eficiente de recursos y sin esto ltimo
desde el punto de vista de la poltica pblica lo que corresponde es regular. La libre
competencia es uno de los ejemplos ms claros en la importancia de regular.
Monopolio:
Ejemplo 1:
La legislacin chilena prohbe prcticas contra la libre competencia y abuso de la
posicin dominante. Hace unos meses atrs D&S y Fallabella quisieron fusionarse
(autonoma de la voluntad). Dos empresas con el apoyo de todos los accionistas
decidieron unir sus fuerzas, sus activos y patrimonios para hacer una empresa ms
grande y, segn ellos, competitiva internacionalmente. Lo que pasa es que se les olvida
que al fusionarse, dicha fusin iba a generar efectos anti competitivos en el mercado
chileno, ya que el poder de mercado que iban a tener esas dos empresas en conjunto les
iba a dar una posicin en el mercado que iba a generar finalmente que se originaran
costos para quienes son sus consumidores. El tribunal de defensa de la libre
competencia le seal que aunque ellos quisieran y tuvieran el derecho sobre sus
patrimonios y activos, no podan fusionarse y les impidi la fusin.
Ejemplo 2:
En Chile se prohben los monopolios y las prcticas monoplicas, sin embargo hay un
caso en que el monopolio s es ms eficiente que es el monopolio natural que es aquel
donde es ms eficiente un solo proveedor de un bien o servicio y por lo que regulamos
tarifas.
Por ejemplo:
El caso ms tpico de monopolio natural es el da la transmisin elctrica, tenemos en
Chile a TRANSELEC que es la que tiene la mayora de las torres y estn distinguidos
tres segmentos: quien genera electricidad, quien la transmite y quien la distribuye. Al
existir un solo proveedor (privado y no pblico) ste va a seguir teniendo incentivos
para subir las tarifas (al ser el nico, no tendr competencia y evidentemente querr
subir sus tarifas). La respuesta del E es su aprobacin a tener un solo proveedor pero al
mismo tiempo decide fijar las tarifas por ley (ah entra la regulacin). Como es el nico
proveedor de torres elctricas, ya que es ms eficiente. Lo obligo a que cobre un
determinado precio.
Informacin asimtrica:
112
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Es un concepto que est asociado a la idea de que es muy difcil que alguien como
comprador pueda tener toda la informacin acerca del bien que est adquiriendo. Un
caso tpico, es el mercado de valores. Inversin en el mercado financiero. La regulacin
protege a los inversionistas para informarse.
Ejemplo1:
Vendedor con ms informacin que el comprador.
Una empresa que se transa sus acciones en la bolsa. Con qu informacin compraran
acciones a 1000 $? A 250 $? A 600 $? Es difcil, a menos que las empresas
entreguen informacin al pblico de cules son sus resultados financieros o
balances (cunto han vendido, cunto tienen de deuda, cules son los activos que
tienen) para medir los resultados de la compaa. Los balances y estados financieros de
la compaa son los que permiten al pblico medir si el resultado de una compaa est
asociado con el precio de la accin, ya que si no es as, se hace imposible tener una
mnima comparacin entre un perodo y otro. Eso es lo que hace que flucte el precio de
las acciones en Chile y en el mundo en general: los resultados de las compaas. Sin
informacin pblica nunca se va a poder medir exactamente cul es el precio justo
de esa accin, por tanto, lo que hace la regulacin es obligar a la empresa a dar total
revelacin128 de la informacin financiera que al pblico le debiera interesar, ya que
si no habra informacin asimtrica, debido a que si el estado no regulara, para nosotros
sera completamente imposible acceder a ese tipo de informacin. Este es el caso donde
el comprador tiene menos informacin que el vendedor.
Ejemplo 2:
Comprador con ms informacin que el vendedor.
Un ejemplo clsico son las compaas de seguros. Es cierto que las compaas de
seguro muchas veces se aprovechan y frente a un determinado siniestro no pagan lo que
corresponde. Pero tambin est el ejemplo de una persona de 30 aos, por decir algo,
que va a contratar un seguro de vida o un seguro por enfermedad, y no declara que s
tiene una enfermedad. Eso en teora econmica se llama moral hazard, es decir, una
decisin moral riesgosa y donde el incentivo no est correctamente alineado porque el
ste efectivamente, cuando uno contrata una compaa de seguros, es quedar protegido
frente a una situacin que evidentemente se va a producir. En Chile la regulacin obliga
a esa persona que declare que s tiene una enfermedad y si no lo hace, ese contrato,
entre la compaa de seguros y la persona, queda invlido.
128
A una empresa slo le interesa revelar su estado financiero slo cuando le va bien y cuando le va mal
no hay nada que le pueda cargar ms que revelar sus estados financieros, porque lo que consecuentemente
ocurrir es que el precio de sus acciones se ir al suelo.
113
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Externalidades negativas
Por principio general de derecho un acto jurdico entre dos personas slo produce
efectos respecto de esas dos personas. Lo mismo ocurre en la teora econmica,
tpicamente una interaccin entre dos empresas slo debera producir efectos respecto
de ellas dos y nadie debera estar interviniendo en esta interaccin. Sin embargo, hay
mltiples ejemplos que demuestran que hay circunstancias u ocasiones en que la
interaccin entre dos personas, dos entes jurdicos, o dos empresas, s genera problemas
o consecuencias econmicas relevantes y que a su vez generan consecuencias jurdicas
para los terceros, eso se denomina externalidad que pueden ser positivas o negativas.
Si es beneficioso, es una externalidad positiva, y no se regula sino que se incentiva. La
teora econmica dice que cuando hay externalidad positiva se le debe poner un
subsidio.
Ejemplos:
1.- Los cambios tecnolgicos pueden generar un beneficio en toda la sociedad.
2.- La llegada del metro a una comuna, puesto que aumenta la plusvala inmobiliaria del
sector.
3.- La educacin es una externalidad positiva, ya que genera una sociedad, al final del
da, se ve beneficiada al tener estudiantes que se van educando, puesto que stos sern
profesionales que van a aportar al pas.
Una externalidad negativa causa perjuicio. La teora econmica dice que cuando hay
externalidad negativa se debe regular.
Ejemplos:
El tema ambiental es una clsica externalidad negativa porque la empresa que est
produciendo, en la plena autonoma de su voluntad, se olvida de que al contaminar
afecta a terceros.
Respuestas posibles (Ejemplos tpicos de regulacin medioambiental):
1.- Legislacin Fctica, es decir, indemnizar a los daados.
2.- Regular imponiendo impuestos.
3.- Regular, y poner estndares tcnicos de polucin mxima a la industria. Y que en
caso de que no los cumpla la empresa debe dejar de funcionar.
4.- No permitir instalacin en determinado lugar, y mandar a la empresa a otro sector.
114
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Respecto a las externalidades negativas el objetivo de la regulacin:

Alinear los incentivos de tal manera que se obligue a las personas a actuar de una
manera que a la poltica pblica le interese que acten.
Evidentemente, que el gobierno a travs de un decreto puede llegar y mover a una
empresa de un determinado lugar para acabar con la externalidad negativa, sin embargo
eso no es suficiente. Se tienen que generar excedentes y polticas claras.
Cuando, efectivamente, las empresas producen daos a terceros con su produccin lo
que corresponde hacer en esos casos es indemnizar, a travs del cobro de las multas sin
embargo, est demostrado que algunas son tan bajas que no modifican el incentivo de
una empresa a actuar de la manera contemplada por la poltica pblica. Sin embargo no
hay que olvidar que adems de las sanciones pecuniarias, estn las sanciones morales y
sociales que a la empresa s le importan, porque al final del da debe seguir vendiendo y
cmo las externalidades negativas que ha generado van a afectar su imagen, en
consecuencia, sus ventas se vern afectadas.
Bienes Pblicos.
Los bienes pblicos se refieren a los bienes fiscales necesariamente, sin embargo en
teora econmica se hace referencia a bienes pblicos como todos aquellos bienes en
donde no hay rivalidad en el consumo y donde se hace imposible limitar que otros
lo ocupen.
Ejemplos:
Fuegos artificiales
En la celebracin con fuegos artificiales nadie quiere poner plata para ellos pero todos
los van a ver cuando estn explotando. Los fuegos artificiales es un ejemplo clsico de
bien pblico porque no hay incentivo alguno para que uno lo financie y es imposible
limitar que otros se aprovechen de l.
La defensa nacional
No muchos estaran dispuestos a que el dinero que paga de impuestos se vaya a defensa,
pero es necesario. ste es un tpico ejemplo de bien pblico en que todos nos
beneficiamos, donde hay pocos incentivos para proveerlo y es imposible que se excluya
de los beneficios al resto de la sociedad.
El Transantiago
Si el transporte pblico se dejara a la libre autonoma de la voluntad de cualquier
persona que quisiera ofertarlo, sera un verdadero caos. Basta pensar en un Santiago
115
Derecho Civil I
Apuntes de clases
lleno de micros que pudieran circular hacia donde quisieran sin ninguna orientacin ni
regulacin. Si cualquiera pudiera ofertar transporte pblico, sin ninguna regulacin,
sera un atentado a la poltica pblica a largo plazo.
Respuestas a esto:
Dejar actuar a la autonoma de la voluntad, pero establezco las bases con la cual
regular el mecanismo de funcionamiento del sistema de transporte tanto en las lneas
de recorrido como en el servicio que va a prestar .
Las calles de Santiago no son privadas. No se concesiona las calles, sino que el permiso
de circular por ellas.
La regulacin urbana
Es evidente que no se puede dejar a la libre autonoma de la voluntad el cmo se
estructura la construccin urbana, ya que se puede caer en la situacin, por ejemplo, que
ocurri en Espaa donde una zona determinada se gan el premio a la aberracin
urbanstica. En Chile y en otras partes del mundo se dice: Si Ud. quiere construir x
cantidad de casas, debe construir tantas reas verdes, tal cantidad de metros
cuadrados destinados a equipamiento comunitarios, etc. As es como opera la
regulacin estatal en materia urbanstica. El tema urbano es muy complejo porque
todos nos vemos afectados da a da por las consecuencias que podra tener que alguien
no respetara las reglas bsicas. Entonces la regulacin urbana hace cosas como la
zonificacin: Se establecen determinados lugares para agricultura, para vivienda, hay
limitacin en el metraje de construccin en altura (no se puede construir una torre de 15
metro en determinadas zonas residenciales, por ejemplo), etc.
Ruidos
Tambin se regula el tema de los ruidos.
En Chile hay autonoma de la voluntad para emprender y crear universidades, o sea,
cualquier entidad sin fines de lucros (aunque sea una quimera) puede iniciar una
fundacin o corporacin que est destinada a crear una universidad que otorgue grados
acadmicos.
Parece razonable que cualquier entidad pueda otorgar grados acadmicos?
No, porque pueden generar una externalidad negativa si es que la calidad de los
profesionales es mala o a largo plazo una decepcin social por no encontrar empleo
Qu ofertan las universidades privadas?:
Ser las mejores, entregar una calidad de primera, que los profesionales egresados sern
116
Derecho Civil I
Apuntes de clases
los top en determinado pas. Una encuesta a 2.000 chilenos de las principales ciudades
revela que la tercera Universidad en calidad en Chile es la Universidad Santo Toms.
Ese es un dato muy emprico de un caso de informacin asimtrica, es decir, una familia
est pensando que la Universidad Santo Toms es la tercera mejor universidad en Chile
en base, exclusivamente, a la publicidad que ve en la televisin, un diario o una revista.
Y eso como sociedad nos debe preocupar y la respuesta a esta preocupacin es:
regulacin, especficamente, a travs de un proceso de acreditacin de las
universidades y carreras, de tal manera que las universidades tendrn que informar si
estn acreditadas de modo que las personas sepan o al menos que puedan tener la
informacin mnima y suficiente para tomar la decisin de dnde estudiar con un poco
ms de conocimiento.
Otro ejemplo en educacin:

Por la ley de consumidor, antes de que se cumplan los 10 das de haberse matriculado
en una casa de estudios, el estudiante puede retractarse del contrato. Durante mucho
tiempo las universidades obligaban a inscribirse en un perodo determinado antes de que
se resolvieran los resultados de la admisin, lo que generaba un incentivo para que las
familias fueran, se inscribieran, pagaran el dinero y despus resultaba que quedaban en
otra universidad mejor y perdan el ao completo con tal de guardarse el cupo en esa
universidad. Lo que hizo la regulacin a travs de la ley del consumidor fue imponer el
plazo de 10 das para retractarse de la firma.
ltimo ejemplo:
Caso del contrato de trabajo
Las cotizaciones previsionales son pagadas por los trabajadores y no por la empresa.
Puedo yo juntar esa plata para asegurar mi futuro si hay autonoma de la voluntad?
No, usted est obligado a que el 12% de su remuneracin vaya a un fondo que es
administrado por un tercero. Eso est establecido por la regulacin.
Campaas polticas
En Chile, hoy en da, hay regulacin al monto que se puede gastar en campaas
polticas.
Por qu no puedo gastar lo que quiera en la campaa poltica?
Al final del da, es cierto que el ideal de democracia puede verse perjudicado cuando
alguien tiene recursos excesivos en desmedro de un tercero y ese es el motivo principal
por el cual se regula.
117
Derecho Civil I
Apuntes de clases
En fin, la regulacin limita la autonoma de la voluntad. No es slo una norma

expresa que manda, permite o prohbe, sino que es la respuesta a una necesidad
econmica, sociolgica, al efecto de vivir en sociedad. En la medida que vamos
creciendo necesitamos ms regulacin. La palabra regulacin aparecer cada vez ms en
la vida de los abogados.
No slo hay fallas de mercado, sino que tambin hay fallas de Estado, fallas de qu es lo
que se regula o cmo se regula.
Conclusin.
Esta ha sido una larga explicacin con mltiples ejemplos de regulacin y cmo esta
termina limitando, justificadamente en muchos casos, la autonoma de la voluntad. Es
as como es posible encontrar muchos ejemplos ms de cmo la regulacin para la
provisin de alimentos, para no vender cigarrillos a menores cerca de los colegios, para
cosas obvias como no manejar bajo los efectos del alcohol, etc.
La regulacin no es slo un fenmeno jurdico, no es slo una norma expresa, que
manda prohbe o permite una determinada conducta, sino que es la respuesta a una
necesidad econmica, a una realidad sociolgica, al efecto, finalmente, de vivir en
sociedad (si viviramos en una isla 4 o 5 personas evidentemente no sera necesaria
una regulacin expresa), pero sobre todo en la medida que va incrementando nuestra
interaccin con terceros, se hace cada ms vez necesaria la regulacin.
Evidentemente que Andrs Bello, en el siglo XIX, ni siquiera se imagin cuando
redact el cdigo civil la complejidad del problema del da a da que vemos nosotros,
por tanto, sera injusto pedirle a Andrs Bello que reconociera esta situacin, porque ha
cambiado muchsimo y lo ms probable es que siga cambiando cada vez ms. Es por
esto que la palabra regulacin va a aparecer cada vez ms frecuentemente en los
problemas que los abogados van a tener que enfrentar. Es por eso que no es slo
importante dimensionarlo solo desde el punto de vista jurdico, sino tambin desde el
punto de vista econmico, financiero, ambiental, de salud pblica, educacional y
entender los distintos incentivos de las partes en esos mercados.
No siempre las regulaciones del estados son correctas, en algunos casos puede llegar a
ser aberrantes, como es el caso de Venezuela donde los padres pueden escoger de una
lista de cien nombre el que quieren ponerle a su hijo, esto debido a que muchos padres
le ponan nombre que Chvez consideraba impropios como U.S. Navy. Asimismo se
pueden encontrar errores en el estado, por ejemplo, estableciendo las tarifas a cobrar de
una empresa haciendo que sta quiebre.
______________________________________________________________________
118
Derecho Civil I
Apuntes de clases

6.- Materia Contractual
Este es un tema sper relevante y la ley aplic 100% el criterio de los derechos
adquiridos.
En materia contractual se aplica el art. 22 de la ley sobre el efecto retroactivo.
Art. 22. En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de
su celebracin.
Exceptundose de esta disposicin:
1. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que
resultaren de ellos; y
2. Las que sealan penas para el caso de la infraccin de lo estipulado en ellos:
pues sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.
El principio en el art. 22 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes es que se
aplican al contrato y se entiende que estn vigentes para ese contrato, las leyes que
existan al tiempo de celebracin del contrato. Segn el inciso primero de este
artculo, cuando yo celebro un contrato con otra persona, nuestro contrato va a producir
una especie de ficcin legal, en qu sentido, que mientras est vigente el contrato hasta
el momento de extincin, se va a entender que a ese contrato lo regulan, en todo lo que
las partes no regularon, las leyes vigentes al tiempo de su dictacin. Por lo tanto si las
leyes cambian, ya sea en la forma o en el fondo, seguimos aplicando las leyes vigentes
al tiempo de la celebracin del contrato, es una especie de ultra actividad de la ley sino
que es solamente para el caso concreto, no es ultra actividad general. Por ejemplo, si
hay un contrato de promesa de compraventa vigente, y todava no se celebra el contrato
prometido, se dicta una ley que cambia los requisitos para celebrar el contrato de
compraventa (no la promesa), ese contrato de compraventa se va a tener que someter a
la nueva regulacin, porque no est amparado por la disposicin del art. 22 de la ley
sobre el efecto retroactivo de las leyes, pero el contrato de promesa es 100% vlido.
Ahora como yo hago efectivo y ejecuto el contrato de promesa, celebrando el contrato
prometido, y tengo que someterme a la nueva regulacin.
Por qu la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes contiene el art. 22 y por qu
determina esta regulacin?
En primer lugar, por materia de seguridad jurdica, acurdense el principio rector de
Andrs Bello, la autonoma de la voluntad, que los particulares pacten por s mismos
sus regulaciones jurdicas, por lo tanto, si yo les establezco a ellos el derecho a pactar
sus propias regulaciones, entiendo que ellos estn conformes con esa disposicin
normativa, y que si nada alteran es porque les gusta esa norma y quieren que se les
119
Derecho Civil I
Apuntes de clases
aplique en su contrato, por lo tanto Andrs Bello privilegi el principio de seguridad

jurdica por sobre el principio de la Ley. Por lo tanto esa normativa se les aplica y se les
mantiene en su relacin jurdica hasta que esa relacin se extinga. Si los particulares
quisieran haber alterado el efecto de sus contratos, es muy simple, si cambia la ley,
pueden modificar su contrato, pero para eso necesitan acuerdo de las dos partes. Y, en
atencin al mismo principio de autonoma de la voluntad, si a m no me gusta el artculo
22, podemos con las partes pactar expresamente que se altere la regulacin del contrato
en funcin de la nueva normativa que se dicte, y eso lo podemos pactar en el momento
mismo de celebracin del contrato, o despus de dictada la norma en una modificacin
o anexo del contrato.
Esta norma es fundamental, pero tiene un problema:
Qu pasa con las normas que son de orden pblico y que en teora deberan aplicarse in
actum129?
En este punto hay discusin doctrinaria y discusin jurisprudencial, y si toman el caso
concreto estn las dos posibilidades, tanto la jurisprudencia como la doctrina. Qu pasa
si cambia una norma que debe ser de orden pblico? Acurdense que el orden pblico
es lmite de la autonoma de la voluntad. En teora, yo tiendo a pensar que normas de
orden pblico que modifican mi contrato debieran aplicarse igual a mi contrato antiguo,
pero eso es una materia de discusin y cada uno puede opinar lo que quiera.
Si una persona se cas antes de la nueva ley de matrimonio civil,
Qu ley lo rige, la antigua o la nueva?
En teora, el contrato de matrimonio, segn el artculo 102:
Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
Por lo tanto es un contrato ms, y le aplicamos simplemente el artculo 22 de la ley
sobre el efecto retroactivo de las leyes. Qu pas en la prctica, la nueva ley de
matrimonio civil establece un articulado transitorio gigantesco que regula todas las
situaciones anteriores. Si yo tengo norma especial, la ley contiene artculos transitorios,
yo aplico las normas especiales130. Si no hay norma al respecto, yo creo que todas las
normas que traten de orden pblico las tendra que aplicar igual a mi contrato aunque lo
haya celebrado bajo el rgimen antiguo. Las nuevas normas de matrimonio civil que no
129
Desde el momento mismo de su dictacin.
130
Ver clase N 17
120
Derecho Civil I
Apuntes de clases
son de orden pblico, puedo seguir aplicando segn mi antiguo contrato de matrimonio.
Por ejemplo, en materia matrimonial, el CC, despus de la ley de participacin en los
gananciales, modific un artculo que sealaba que era el marido el que siempre deba
mantener a la familia comn, y la nueva ley estableci que cada uno de los cnyuges
debe aportar a la familia comn segn sus capacidades econmicas. Cambia el
concepto, porque antes si la mujer trabajaba, no cooperaba en la familia comn con sus
ingresos. Segn la nueva normativa, s puede cooperar, y tiene que cooperar segn sus
capacidades econmicas. sa norma, a mi juicio, se aplica igual, aunque el contrato sea
celebrado antes de la dictacin de la ley, porque es una norma de orden pblico, y va a
implicar una modificacin de mi contrato.
Qu excepciones contempla el artculo 22 de la ley sobre el efecto retroactivo de las
leyes?
Este mismo artculo se encarga de sealar excepciones a la disposicin del contrato, que
son dos:
1.- El N 1 seala en materia procesal. Porque todas las acciones judiciales, procesales,
que me permitan discutir en juicio pretensiones relativas a los contratos celebrados bajo
una antigua ley, se regulan bajo la nueva ley, es decir, la ley procesal rige in actum, por
lo tanto, Cmo yo alego en juicio, derechos u obligaciones que estn establecidos en
mi contrato, aunque cambie la nueva normativa?, si cambia en materia procesal, aplico
la norma nueva, no la rige el artculo 22 de la ley sobre el efecto retroactivo de las
leyes, porque la norma procesal es una norma de orden pblico.
2.- El N 2 se basa en el principio pro reo, porque seala que las sanciones establecidas
por una ley antigua que son modificadas por una ley nueva, se sigue aplicando la ley
antigua, porque la ley seala que en materia sancionatoria del contrato se aplica la ley
vigente al momento de la comisin del hecho ilcito. Por lo tanto, aplica el principio de
que la ley penal jams rige retroactivamente. No hay pena sin un delito previo. Si
hoy hago algo que maana la ley convierte en delito, lo que yo hice no es delito porque
al momento de la comisin del acto no haba una ley que dijese que era delito.
Pregunta: Y si la nueva ley favorece al afectado?
Ah ya es un tema sper discutido, en general se entiende que cuando la nueva ley
favorece al afectado, te puedes acoger a la nueva normativa, en general la
jurisprudencia y la doctrina tiende a pensar eso, pero hay mucha discusin sobre eso en
materia de derecho privado.
7.- En materia de Prescripcin
121
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El artculo 25 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes regula el tema de la

prescripcin:
Art. 25. La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley, y que no se hubiere
completado an al tiempo de promulgarse otra que la modifique, podr ser regida por
la primera o segunda, a voluntad del prescribiente; pero eligindose la ltima, la
prescripcin no empezar a contarse sino desde la fecha en que aqulla hubiese
empezado a regir.
Qu pasa si bajo cierto hecho estaba corriendo la prescripcin, y la ley modifica el
plazo de prescripcin, o modifica los requisitos para adquirir por prescripcin?
El art. 25 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes solamente determina qu
pasa cuando la ley modifica el tiempo que debe transcurrir para que alguien prescriba
adquisitiva o extintivamente, no regula qu pasa con los requisitos para poder adquirir o
extinguir una obligacin por prescripcin, solo se refiere al plazo, por lo tanto, en
materia que no sea del plazo, si la ley modifica los requisitos de la prescripcin
aplicamos la normativa general de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes. Si la
nueva ley cambia el plazo, el art. 25 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes
seala que el prescribiente puede elegir entre el plazo dictado por la nueva ley o el plazo
que corra segn la antigua ley. Si el prescribiente elige el plazo establecido por la
nueva ley, tiene como contrapartida que el plazo de prescripcin se empieza a contar
desde el momento en que se dicta la nueva ley.
Por ejemplo, yo estoy adquiriendo por prescripcin un inmueble, prescripcin ordinaria,
de cinco aos, y voy en el ao tres, por lo tanto me quedan dos aos para poder adquirir
por prescripcin, y sale una nueva ley que seala que el plazo para prescribir
ordinariamente va a ser de cuatro aos, el prescribiente puede elegir regirse por la
antigua ley o por la nueva. Si se sigue rigiendo por la antigua ley solamente le van a
quedar dos aos para poder adquirir por prescripcin, si se somete a la nueva ley, le van
a faltar cuatro aos, pues su prescripcin comienza a regir desde el momento de dictada
la ley, aunque ya llevara tiempo prescribiendo, ese tiempo no contar si elige regirse
bajo la nueva ley. Si la ley tiene vacancia legal, el plazo de prescripcin comienza desde
que rige la ley, es decir, una vez transcurrido el plazo de vacancia legal.
Para cerrar el tema del efecto retroactivo de la ley, acurdense siempre que en materia
de retroactividad, las normativas se aplican en este orden de jerarqua:
1.- Los artculos transitorios de la ley nueva, en caso de que los tenga.
2.- La ley de efecto retroactivo de las leyes.
3.- Art. 9 del cdigo civil.
Art. 9. La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
122
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Sin embargo, este efecto tiene como lmite las garantas constitucionales, del artculo
19, N 24 y N 26 de la Constitucin Poltica de la Repblica. La retroactividad es
una excepcin a la regulacin general, jams se puede aplicar por analoga, sino
solamente al caso concreto.
Efectos de la Ley en el Espacio
Cuando hablamos del efecto de la ley en el espacio nos referimos a efecto de la ley en el
territorio, acerca de en qu territorio rige la ley que se dicta.
El artculo 14 del cdigo civil parte con el principio de que la ley civil rige en todo el
territorio de la repblica, y rige tanto para chilenos como para extranjeros:
extranjeros.
La dictacin de una ley es un ejercicio de la soberana, cuando el congreso, junto con el
Presidente de la Repblica, dictan una ley, lo que estn haciendo es ejercer soberana, y
estas leyes, como es ejercicio de soberana, solamente van a regir en el territorio de
la repblica, se aplica el principio de aplicacin territorial de la ley, que recoge el
artculo 14 del cdigo civil.
Como contrapartida, los tribunales solamente pueden aplicar su imperio dentro del
territorio de la repblica. Si la ley tuviera aplicacin extraterritorial, nos veramos en la
imposibilidad tcnica de hacer cumplir esta ley en el extranjero, porque los tribunales
chilenos no tienen competencia fuera del territorio de la repblica.
Qu pasa con los que cometen un delito y se van a otro pas?
En materia penal, el principio que rige, es que independiente de quien sea el que
cometi el delito, se aplica la ley penal y procesal en el lugar de comisin del delito. Si
una estafa inici la comisin en Chile, se aplica la ley penal chilena. Por ejemplo en el
caso Pinochet, se aplica el principio de extraterritorialidad de la ley para efectos de
delitos de lesa humanidad131. Se entiende hoy en da, en virtud de tratados
internacionales celebrados por Chile, por Declaraciones de DDHH, y por un montn de
otras circunstancias, que los delitos de lesa humanidad pueden ser perseguidos en
cualquier jurisdiccin, por eso a Pinochet pudo serle iniciado un proceso penal en
Espaa y luego exhortado a Inglaterra. El exhorto puede hacer cumplir sentencias en el
131
Delitos contrarios a los derechos humanos, no solo afectan a la persona, sino a la humanidad en su
conjunto
123
Derecho Civil I
Apuntes de clases
extranjero, pero el procedimiento es largusimo y por lo general implica un no

reconocimiento de la sentencia dictada en un pas, en otro pas. Por eso finalmente hay
tratados internacionales que regulan los exhortos. Por ejemplo, la extradicin en materia
penal est regulada generalmente por tratado internacional, si yo no tengo tratado
internacional con un pas para extraditar, no puedo hacerlo132, a menos que por
gestiones diplomticas se hubiera logrado, pero generalmente se celebran tratados de
extradicin para poder traer a un delincuente de un pas a otro. Es un proceso mucho
ms complejo que llegar y aplicar el principio de territorialidad o extraterritorialidad de
la ley. Y en materia penal es otro asunto, muy distinto que lo que estamos viendo segn
la aplicacin del cdigo civil. Todo esto que estamos viendo es solo en materia de
Derecho Privado, no estamos analizando los otros casos. Sin embargo, esta teora de
que si todos los pases aplicaran el principio de territorialidad de sus leyes no deberan
haber conflictos, colapsa cuando otra legislacin tiene otro principio, y aplica un
principio extraterritorial de su ley, porque en ese caso vamos a vernos enfrentados con
que una situacin jurdica se regula por dos legislaciones diferentes, que bajo su
normativa, tienen posibilidades de ejecutarse. Y ah comienza el problema, al menos en
materia de Derecho Privado, de qu ley aplicar, qu legislacin elegir para aplicar. Hay
todo un cdigo aparte llamado Cdigo de Derecho Internacional Privado que se
dedica a solucionar los conflictos de ley de distintos pases frente a un caso particular,
salvo los casos que estn expresamente contemplados en el artculo 15 y 16 del CC:
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
Art. 16. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus
dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
El tratado de Derecho Internacional Privado va a regir porque es una norma especial
frente al CC, pero el CC contiene normas de orden pblico, por lo tanto debieran
aplicarse preferentemente. Es decir, frente a un caso concreto, vamos a hacer un anlisis
totalmente de interpretacin y vamos a determinar y seleccionar la ley aplicable al caso
concreto, porque no se aplican los mismos criterios para todos los casos.
Entonces, hay dos principios que el cdigo civil recoge al momento de determinar la
aplicacin de la ley en el espacio:
132
Como el caso del pedfilo Zacarach que fue encontrado en Brasil y extraditado a Chile, gracias al
tratado que existe entre Chile y Brasil en esta materia.
124
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- Principio de territorialidad de la ley, es decir, un soberano puede slo dictar leyes
en el territorio de su repblica.
2.- Principio de la personalidad, podemos decir que las leyes no se dictan para
aplicarse en un territorio, sino que para las personas que yo quiero regir con mi ley. Por
lo tanto, la ley va a seguir a la persona donde quiera que se encuentre. As, la ley
chilena, bajo el principio personal de aplicacin de la ley, me va a regir a m como
chileno sea que este en Asia o frica o donde sea, porque la ley se dicta para m.
Frente a estos dos principios se mueven las normativas del artculo 14 y siguientes del
cdigo civil relativas a la aplicacin territorial de la ley.
As, en los conflictos de Derecho Internacional Privado, ste se va a preocupar de:
1.- Primero, qu ley de qu pas prevalece frente a la otra.
2.- Segundo, si se aplica el principio personal o el territorial de la ley.
3.- Por ltimo, cul es el fundamento para la aplicacin extraterritorial de la ley.
El principio de territorialidad implica que, en primer lugar, todas las personas que
habitan en Chile quedan sujetas a la ley chilena, desde el punto de vista de su
persona, de sus relaciones personales, de sus bienes, y de sus actos jurdicos. Y en
segundo lugar, el estatuto personal que contiene el artculo 15 del CC, solamente rige
a los chilenos, y no a los extranjeros. Por lo tanto los chilenos, en materia de estado
civil y de capacidad, se rigen por la ley chilena, sea donde sea que estn, la ley como
chileno me persigue, y tambin me perseguir en cuanto a mis relaciones familiares.
D Civil I Clase 19 25/09/08

Principio de territorialidad y principio personal
Vimos anteriormente el efecto de la ley en el tiempo, y que en relacin al territorio en
que se aplica la ley de un pas, hay dos principios en pugna: uno es el de
territorialidad, y el otro es el de aplicar la ley va principios personales, es decir, si la
ley sigue al nacional de ese pas a cualquier lugar en que se encuentre, en cuanto a la
aplicacin de las leyes de su nacionalidad. Dijimos que el cdigo civil acepta como
regla general el principio de la territorialidad de la ley, y por lo tanto, sta es
obligatoria para todos los habitantes de la repblica, sean chilenos o sean extranjeros,
sealado en el art. 14 del cdigo civil:
extranjeros.
125
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Esto va a implicar dos cosas. En primer lugar, que todas las personas que habitan el
territorio de la repblica, sean chilenos o extranjeros, van a quedar sometidos a la ley
chilena en cuanto a su persona, sus bienes y sus contratos.
En segundo lugar, sin embargo, vamos a ver que el mismo Cdigo establece
excepciones y acoge el principio del estatuto personal para los nacionales chilenos en
cuanto a la capacidad y el estado civil de esa persona.
extranjero.
Por lo tanto, en materias de capacidad y estado civil, sealados en el artculo 15, la ley
chilena persigue al nacional a cualquier pas que se encuentre.
Este principio de territorialidad de la ley tiene dos excepciones:
1.- La primera excepcin, es que la ley chilena no se va a aplicar a:
a.- Los agentes diplomticos. A stos se les aplica un estatuto especial, que va a ser del
pas del cual provengan, o si son de una organizacin internacional (como por ejemplo,
de la CEPAL), se les aplica la normativa de tal organizacin. Por lo tanto, estn exentos
de la aplicacin de la ley chilena; no pagan impuestos en Chile, y no se someten a
nuestra regulacin.
b.- A los soberanos extranjeros tampoco se les aplica la ley chilena, por ejemplo,
cuando vinieron los presidentes de Sudamrica, si hubieran cometido algn delito o
falta en relacin a nuestra ley, a ellos no se les aplicara la ley chilena sino que siguen
con la aplicacin de su propia ley.
c.- Por ltimo, tampoco a los buques de guerra se les aplica nuestra ley. Para ellos vale
la ley del pabelln, la bandera que tienen enarbolada seala el pas bajo cuya norma se
regirn.
2.- La segunda excepcin es ms general, est radicada en el art. 15 del cdigo civil,
seala que en ciertos casos, por aplicacin del principio personal, la ley chilena va a
seguir al chileno en el extranjero. Esta excepcin, como veremos, no va a lesionar
materialmente la soberana de otros pases, que es el gran tema en materia de aplicacin
extraterritorial de la ley.
126
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Respecto al principio de aplicacin territorial de la ley en el artculo 14, que es el que

reconoce ese principio, est en relacin con el artculo 57 del Cdigo Civil.
Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo.
Por lo tanto, todos los derechos que estn indicados en el CC, se van a aplicar sin
discriminacin de si es un chileno o un extranjero. Uno y otro van a poder ser capaces
de adquirir los derechos contemplados en el Cdigo. Este es tambin un principio
general en nuestra legislacin.133
Entonces, este principio que reconoca originariamente el CC en su artculo 57 (en
relacin con el 14), es un principio de aplicacin general en nuestra legislacin, y por
ello debe inspirar al intrprete al momento de analizar el sentido de la ley. No se puede
interpretar una norma cometiendo una discriminacin entre chilenos y extranjeros.
Excepciones
Como toda regla, este principio va a tener excepciones. El Cdigo contempla una
excepcin en relacin al testamento: el artculo 1012 numeral 10:
Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
El art.1012 seala que los extranjeros no son hbiles para ser testigos de un testamento.
Se entiende que la ley no es arbitrariamente discriminatoria, ya que el artculo habla de
los extranjeros no domiciliados en Chile, porque los testamentos solemnes se tienen que
abrir134, y las personas que fueron testigos tienen que concurrir a su apertura, para dar fe
de que ese testamento es el otorgado por el testador. Por tanto, para un extranjero no
domiciliado en Chile, es improbable que asista a la apertura. Ese es el fundamento que
se da extraordinariamente para la discriminacin en el artculo 1012, en su numeral 10.
Adicionalmente, se dan otras excepciones, por ejemplo, en materia de adquisicin de
bienes races y materias fronterizas; tambin hay limitacin para que los extranjeros
adquieran territorio. Eso es bsicamente por una cuestin de poltica fronteriza y de
133
Se sabe que, por regulacin constitucional, Chile no puede discriminar entre chilenos y extranjeros en
todas las materias: econmica, civil, etc. Un ejemplo de esta prohibicin de discriminacin se ve en los
contratos de inversin extranjera que celebra Chile con inversionistas extranjeros, donde el primer
principio garantizado por el contrato es el de no discriminacin.
134
Se entiende como abrir un testamento el hecho de que, ocurrida la muerte del causante, los testigos y
el escribano que concurrieron a su celebracin reconocen que las formas asentadas en el testamento son las
de la persona que lo realiz.
127
Derecho Civil I
Apuntes de clases
soberana. En los pases, por lo general, se establece que en las zonas limtrofes se
impida adquirir bienes races. En Chile existe una ley especial, que en ciertos casos
limita, regula o prohbe que extranjeros adquieran bienes races en zonas fronterizas, por
una cuestin de seguridad nacional.
Por lo tanto, como conclusin podemos decir que la extraterritorialidad de la ley
chilena es excepcional, y como tal, debe interpretarse restrictivamente. Y las
excepciones van a venir por tres lados:
1.- En funcin de las personas (leyes personales o estatuto personal).
2.- En funcin de los bienes (leyes reales o estatuto real)
3.- En relacin a los actos y contratos.
Leyes personales
Esta materia est regulada en el art. 15 del cdigo civil.
extranjero.
Este artculo bsicamente dice que en las materias contempladas en sus 2 numerales, la
ley chilena sigue al chileno aunque se encuentre fuera del territorio de la Repblica, y lo
va a seguir rigiendo. La finalidad de este artculo es no cometer una burla a la
regulacin chilena en materias tan relevantes como el estado civil y capacidad de las
personas.
Por qu? Porque bastara con que para ejecutar un acto jurdico del cual yo no soy
capaz en Chile, pero que quiero realizar, me fuera a otro pas y lo celebrara en otro
lugar. Y en teora, si la ley chilena slo se aplica dentro del territorio de la Repblica, no
se aplicara afuera y por tanto voy a ser capaz para realizar ese acto jurdico en otro pas.
Entonces, el artculo15 seala que en materias tan relevantes y fundamentales como
capacidad y estado civil, la ley chilena persigue a la persona. Veamos los dos casos.
Estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos
1.- Al hablar de estado, se refiere al estado civil. ste persigue al chileno en cualquier
lugar que se encuentre, es decir, al tener el estatus de casado o hijo de, seguir as
128
Derecho Civil I
Apuntes de clases
en cualquier lugar. En otro lugar, no se podr volver a contraer matrimonio teniendo el

estado civil de casado135.
2.- La capacidad, al igual que el estado civil, es un atributo de la personalidad. Por lo
tanto, la habilidad jurdica para adquirir derechos (capacidad de goce), y para contraer
obligaciones sin la autorizacin de otra persona (capacidad de ejercicio), es una
capacidad que no se pierde, y persigue al individuo como chileno.
El n 1 del art.15, contiene en s mismo una limitacin a la aplicacin extraterritorial de
la ley chilena en cuanto al estado civil y la capacidad. Ello porque solamente como
chileno me va a perseguir la ley chilena en cuanto a los dos atributos anteriores, para un
tipo de acto jurdico en especial: los que tienen efectos en Chile. Por eso dice, la parte
final del n 1, para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en Chile.
Por lo tanto, toda vez que se va a celebrar un acto jurdico que va a tener efectos en
Chile (es decir, los derechos y obligaciones que se van a ejecutar en el pas), hay que
cumplir con los requisitos de capacidad y estado civil contemplados por la ley
chilena.136
1.- Toda vez que quiera celebrar un acto jurdico, sea donde sea que me encuentre, y si
ese acto jurdico va a tener efectos en Chile, y soy chileno, debo regirme por las normas
de capacidad y estado civil establecidas en nuestra legislacin.
2.- Si esa persona va a ejecutar actos jurdicos en otro pas, respecto a bienes que estn
situados en Chile, o que van a tener efectos en Chile, l va a ser incapaz para celebrar
ese acto jurdico. Ahora, si va celebrar un acto jurdico que no va a tener efecto en
135
Aunque se ver ms adelante, los estados civiles son:
1.- En funcin al matrimonio (regulado en la ley de matrimonio civil): soltero, casado, viudo, divorciado y
separado judicialmente. La ley chilena dice que al momento de la separacin o divorcio, los cnyuges se
rigen por la ley vigente al momento de la situacin que implica el divorcio o la separacin. Y eso da para
mucho, entrndose en un conflicto de leyes. Lo ms probable es que en el otro pas donde hayan contrado
matrimonio, o el pas de donde son nacionales, se regule de otra manera la situacin, y cada una de las
leyes quiera competir en la aplicacin de su propia normativa. Este conflicto de leyes es regulado por el
derecho internacional privado.
2.- Lo mismo ocurre con el estado civil que se da en funcin de la relacin de filiacin: hija o hijo de, y
padre o madre de, es un estado civil que no se pierde por trasladarse a otro lugar.
136
Un ejemplo concreto es la incapacidad de los cnyuges para celebrar contratos de compraventa entre s.
Est prohibido que un cnyuge le venda al otro, y son incapaces de celebrar el contrato de compraventa el
uno respecto del otro. Si el bien est en Chile, y el contrato va a tener efecto aqu, esos cnyuges no
podran ir a Argentina a celebrar el contrato de compraventa: por sus efectos aqu, ese contrato va a ser
nulo.
129
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Chile, puede que esa legislacin extranjera no reconozca como incapacidad algunos
atributos que aqu s lo son.
En el fondo, el art. 15 seala que en actos jurdicos que no tienen efecto en Chile, se
aplica la ley extranjera, aunque quien los realiza sea chileno. Esta ley es doblemente
limitativa, porque solamente se aplica a los chilenos, y solamente para los actos
jurdicos que van a tener efecto en Chile. Por lo tanto, si hay un acto jurdico que va a
tener efecto en Chile, pero que lo va a celebrar un extranjero en otro pas, no se le va a
aplicar la limitacin del n 1 del art. 15. Y por tanto, si bajo nuestra ley l es incapaz
para celebrar el acto jurdico, pero ste no tiene efecto en nuestro pas, y bajo la
jurisdiccin donde celebra tal acto es efectivamente capaz, se aplica la jurisdiccin del
otro pas.
El segundo caso que contempla el art.15 se refiere a las obligaciones y derechos que
nacen de las relaciones de familia. Es el n 2:
extranjero.
Este n2 tiene por finalidad proteger a la familia. Recordemos el principio protector del
Cdigo Civil, de una familia segn el modelo de la iglesia catlica. Este n es una de las
manifestaciones de este principio. Una manera de proteger a la familia, y que no se
burlen los derechos de las familias constituidas en Chile, es que las regulaciones y los
derechos y obligaciones que emanan de esa familia constituida en nuestro pas, sigan a
los familiares y cnyuges a cualquier lugar en que se encuentren. Esta norma tiene
tambin una limitacin (adems de la limitacin general que se refiere solamente a las
personas que son chilenas, a los nacionales de este pas). Se refiere y beneficia
solamente a los cnyuges y parientes chilenos. Por lo tanto, si el chileno que form la
familia est casado con una mujer que no es chilena, sino noruega, y tienen hijos
tambin de esa nacionalidad, el n 2 del art. 15 no los va a proteger, porque slo protege
al cnyuge y parientes chilenos.
Aplicacin de la norma en materia sucesoria
Esta norma tambin se manifiesta en materias sucesorias a propsito del art. 998 del
cdigo civil.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los
mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin
intestada de un chileno.
130
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero
existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes
en pas extranjero.
Se contempla el caso de una sucesin abintestato137. Prescribe que las sucesiones
abintestato, es decir, cuando se aplican los rdenes de sucesin y de legitimarios o
herederos forzosos, toda vez que son producidas por un extranjero, y no un chileno, que
fallece ya sea dentro o fuera del territorio de la Repblica, se reconocer a los chilenos
que sean herederos los mismos derechos que segn las leyes intestadas chilenas le
corresponderan. Y para eso le otorga un derecho a los parientes chilenos, sus
herederos o beneficiarios de un derecho a alimentos: el establecido en el inciso 2 de ese
artculo, que dice que ellos podrn pedir la posesin efectiva de esa herencia en cuanto a
sus derechos patrimoniales, en los bienes que el extranjero tenga en Chile.
Por aplicacin del CC, las sucesiones se abren en el ltimo domicilio del causante, es
decir, independiente de la nacionalidad que tenga, en el lugar donde muera se abre la
sucesin. Eso implica que las leyes de aquel lugar que fue el ltimo domicilio sern las
aplicadas en la sucesin. Eso es una regla que en general se aplica en todas las
legislaciones. Por lo tanto, si un extranjero muere en otro pas, se aplicarn las leyes del
pas donde muri, y no necesariamente la ley chilena en el caso nuestro.
Como no se va a aplicar la ley chilena, en teora puede ser que esa legislacin no
reconozca a sus herederos los mismos derechos que les reconoce el CC a stos en una
sucesin intestada (como ser herederos forzosos, legitimarios, la cuarta libre, la cuarta
de mejoras, la mitad legitimaria, etc.) Como no necesariamente se van a aplicar las
mismas reglas que en Chile, la ley otorga a los parientes chilenos que sean herederos de
ese causante, el derecho a pedir que en los bienes que esa persona tenga en Chile, se
apliquen las normas de la sucesin intestada chilena, y por tanto, puedan pedir posesin
efectiva y aplicar las normas del CC respecto de la sucesin intestada, siempre que les
corresponda segn la ley chilena.
Ejemplo:
El causante muere en USA, que fue su ltimo domicilio. Se aplican las leyes de ese pas
respecto a la sucesin. Supongamos que USA no contempla la mitad legitimaria, y se
estableceran otros rdenes de sucesin. Si el causante tena un cnyuge e hijos
chilenos, en teora podran ver perjudicados sus derechos testamentarios, porque USA
no reconoce la mitad legitimaria, y establece una norma diferente a la aplicacin
testamentaria. Supongamos que segn las leyes norteamericanas van a recibir 100, pero
137
Se entienden como las sucesiones en que no hay testamento, o este es nulo y no se aplica total o
parcialmente.
131
Derecho Civil I
Apuntes de clases
si aplicamos la regulacin chilena de sucesin intestada, ellos deberan recibir 500. Si

este seor tiene en Chile suficientes bienes para su herencia, o ms fcil an, todos sus
bienes estn situados en Chile, y por tanto, los 500 que representan la masa de sucesin
se encuentran situados en Santiago, qu dice el art. 998: dice que para esta persona, que
es un extranjero que muere en otro pas, y por tanto, en su ltimo domicilio rega otra
legislacin, y no se reconocen al cnyuge y herederos chilenos (o a las personas que
tengan derechos de alimentos respecto a ese causante), derechos sucesorios en los
bienes en Chile, ellos pueden aplicar la normativa chilena, solamente respecto a los
bienes situados en este pas. Por qu no se hace referencia a los bienes situados en
cualquier lugar? Porque sera pasar a llevar la soberana de USA, y Chile no tiene
imperio para hacer aplicar su ley interna en USA. Por eso, reconoce el derecho
sucesorio de los herederos chilenos, y para eso les otorga un derecho que les facilita el
ejercicio de ese derecho concedido por el inciso 2 del art.998, y les permite pedir la
posesin efectiva, y aplicar las normas testamentarias en los bienes situados en Chile,
aunque el extranjero haya muerto bajo otra norma sucesoria.
Ahora, el inciso final del art. 998 seala que esta misma norma se va a aplicar a la
sucesin de un chileno que deja bienes en un pas extranjero. Esta norma es un poco
ms lesionadora de la soberana extranjera, porque si el chileno que muere en pas
extranjero tiene bienes fuera de Chile, el CC les permite a esos chilenos pedir sus
derechos hereditarios en esos bienes situados en el extranjero. Para hacerlo, depender
simplemente de que el pas en el que estn situados los bienes reconozca la regulacin
chilena como aplicable en aquel pas, es decir, que permita a travs de ramas
internacionales aplicar esa regulacin. Si no, no hay imperio para aplicar la normativa, y
no van a tener cmo hacer efectivo su derecho patrimonial en los bienes del chileno que
estn situados en otro pas. En el fondo, el inciso final dice que al chileno lo persigue
la regulacin sucesoria en cualquier pas en que se encuentre, y por tanto si hace
un testamento tiene que respetar las normas chilenas de sucesin138.
Entonces, el art.15, en su n 2, est en relacin con el art.998 porque mira la situacin
desde otro punto de vista; es decir, en primer lugar, el art.998 hace que los extranjeros
estn obligados a aplicar de alguna manera la ley chilena en cuanto a los bienes y
parientes chilenos, pero tambin, el inciso final del art. 998 materializa en materia
sucesoria el derecho que contempla el n 2 del art.15, porque a los chilenos les va a
reconocer respecto a la sucesin los mismos derechos que tendran bajo la regulacin
chilena. Este es el estatuto personal, y las dos normas que regula el Cdigo Civil
respecto a la aplicacin personal de la ley en materia extraterritorial.
Leyes Reales
138
Si la regulacin extranjera es ms favorable que la chilena, se puede renunciar a la aplicacin de la
norma, para este caso. Los derechos patrimoniales son renunciables mirando el inters.
132
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Cuando hablamos del estatuto real, leyes reales, o leyes relativas a los bienes, nos
referimos a todas las leyes que regulen:
1.- La clasificacin de los bienes139 (y por tanto, de la naturaleza jurdica de los bienes
a ciertas cosas).
2.- La regulacin relativa a los modos de adquirir.
3.- Las normas relativas a la conservacin, transmisin y transferencia del
dominio140.
4.- Las formas de adquirir y perder la posesin.
Cmo regula nuestro cdigo civil la aplicacin territorial en cuanto a la materia de los
derechos reales?
Art. 16. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus
dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se
arreglarn a las leyes chilenas.
El art.16 contempla la regla general de que los bienes que estn situados en Chile estn
sujetos a la ley chilena, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Es
decir, todo bien que se encuentre dentro de las fronteras de nuestro pas va a ser objeto
de la aplicacin de la ley chilena. Por lo tanto, para saber cmo se adquiere ese bien, o
cul es su clasificacin, hay que ver el Cdigo Civil. Slo va para los bienes situados en
Chile: los bienes que estn situados en el extranjero no van a estar sujetos a la ley
chilena. Eso es lo que seala el inc. 1 del art.16. Este inciso implica, en primer lugar,
que el CC no distingue entre bienes muebles e inmuebles para la aplicacin de su
normativa, como s lo hacan casi todas las normativas vigentes a la poca de dictacin
del Cdigo Civil. Gran parte de las leyes vigentes en la poca de Andrs Bello
139
Es decir, que es lo que nuestra legislacin entiende por bien mueble, inmueble, corporal, incorporal,
fungible, no fungible, etc. Toda clasificacin de los bienes es parte del estatuto real.
140
La transferencia del dominio es la traslacin del dominio entre vivos. Por ejemplo, la tradicin como
modo de adquirir es un ttulo traslaticio del dominio entre vivos. La transmisin es la traslacin del
dominio de una persona a otra por causa de muerte. Caso tpico es el testamento: la sucesin testamentaria
es un modo de adquirir y ttulo traslaticio tambin, pero por causa de muerte, por tanto es una transmisin
de dominio, al igual que los legados de cosas (no de crditos).
133
Derecho Civil I
Apuntes de clases
establecan que la ley se aplicaba solamente a los bienes inmuebles. Bello no hizo tal
distincin: a todos los bienes que estn en Chile se les aplica la ley chilena.
En segundo lugar, a los bienes que estn situados en el extranjero, pero cuyos
dueos sean chilenos, se les aplica la ley extranjera. Ello porque al chileno slo lo
persigue la ley de su pas para materias relacionadas con capacidad y relaciones
familiares, no lo sigue en otras materias141. Aunque los bienes sean de un chileno, pero
situados en el extranjero, estn fuera del mbito de aplicacin material del art.16.
Esto es una regla general que contempla el CC. Veamos ahora las excepciones.
Excepciones:
1) La primera es el art.995 del cdigo civil
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en
su ltimo domicilio; salvo los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvo las excepciones
legales.
Este artculo seala lo que vimos al principio para explicar el art.998.
Dice dos cosas:
En primer lugar, podemos explicarlo como un silogismo. La sucesin se abre en el
ltimo domicilio del causante. Por lo tanto, si la persona muere en Chile, se abrir en
Chile, as como si muere en Inglaterra, se abrir en Inglaterra. El inciso final da el
efecto de la apertura del testamento: las que se aplican en leyes testamentarias, son las
leyes vigentes en el lugar donde se realiza la apertura. La conclusin sera, si esto fuera
un silogismo, que en la sucesin de una persona se le aplican las leyes del lugar donde
muri. Por lo tanto, si estos bienes estn situados en Chile, pero la persona muri y se
abri la sucesin en Inglaterra, a aquellos bienes situados en Chile se les aplicar la ley
inglesa. Por eso, el art.955 es una excepcin al art.16 inc.1.
Ejemplo:
Para entender mejor esto, olvidemos el art.998 y los herederos por el momento (que es
la contra excepcin al art.955, y por tanto aplicacin del art.16. Una persona muere en
USA, donde tena su ltimo domicilio. A la sucesin se le aplica la ley de USA.
Si esta persona tena bienes en Chile, una casa por ejemplo. Suponiendo para este
ejercicio que esa persona es norteamericana, que ha vivido toda su vida all, y que la
141
En algunas materias de inters patrimonial, como la sucesin, se hacen excepciones. Sin embargo, eso
est establecido, como ya se vio, en el artculo 15, y no en el 16.
134
Derecho Civil I
Apuntes de clases
casa en Chile es su casa de veraneo, a esa casa se le aplica directamente el art.955, la

sucesin de esa persona se va a regir por la ley de USA, y esa casa queda incluida
dentro de la materia testamentaria regulada por esa ley. Por lo tanto, quin adquiere el
dominio de esa casa por efecto de la sucesin lo va a determinar la ley estadounidense,
y no la chilena. El nico caso en que aqu aplicaramos ley chilena, es por lo estipulado
en el art.998, que para esta explicacin eliminamos. Si l celebr el testamento en Chile,
y contiene normas testamentarias que son contrarias a la ley de USA porque se rigieron
al momento de testar por la ley chilena, se le va a aplicar igual la ley de USA, que tiene
una norma similar a la chilena que dice que los testamentos van a ser vlidos solamente
en la medida que respete la normativa sucesoria. Si la ley de USA le da valor a
cualquier cosa, y dice que ese testamento otorgado en Chile y sujeto a la ley chilena es
vlido, va a ser vlido y se le va a respetar, pero no por aplicacin del art.16, sino por
aplicacin del testamento y por el reconocimiento que la ley estadounidense le hace a tal
testamento, y su sujecin a la ley chilena142. Esto se da para chilenos o extranjeros.
Recordemos que la ley chilena, salvo los casos que vimos de los artculos 15 y 998, no
distingue entre chilenos y extranjeros143.
Entonces, olvidndonos del artculo 998, dijimos que el art.955 es una excepcin del
art.16, porque puede ser que a bienes situados en Chile se les aplique una legislacin
extranjera en materia sucesoria cuando ese bien era de una persona que muere en otro
pas, y por lo tanto se va a aplicar en su sucesin otra normativa.
Contra excepcin a esta norma es el art.998, porque por mucho que apliquemos el
art.955 en la sucesin de una persona, por los bienes situados en Chile, si ese causante
que muere en otro pas, pero que tena bienes en Chile, y tena herederos chilenos, a ese
bien se le va a aplicar la normativa chilena.
142
Se coment el caso de China. Aunque se tenga que aplicar, por regla general, la legislacin chilena, si
supuestamente en ese pas no se le reconoce propiedad a nadie, por suposicin de la profesora, el heredero
sera el Estado Popular Chino.
143
Todas estas normas de los artculos 16, 955, 998, no implican que, al final del da, no queden bienes sin
dueo. Estas herencias se llaman herencias yacentes, y quiere decir que nadie se atribuye dominio sobre
esos bienes, aunque la ley determina quin va a ser el dueo (siempre el ltimo heredero en el orden de
sucesin intestada es el Fisco). Para estas herencias existe un sistema, y cualquier persona puede reclamar
o denunciar las herencias yacentes. Para la persona que las denuncia al Fisco, que ser el heredero, y una
vez que ste se queda con la posesin efectiva, hay un premio del 10% de la masa hereditaria. A este
incentivo se le llama galardn.
135
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Por lo tanto, el art.998 vuelve a reconocer la regla general del art.16, y podramos
decir que en materia sucesoria a los herederos chilenos se les reconoce, sobre los
bienes situados en Chile, la ley chilena144.
2) La segunda excepcin est contemplada en el inciso 2 del art.16:
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Si dos contratantes celebran una compraventa en otro pas fuera de Chile, y dentro de
sus estipulaciones contemplan someterse, respecto a la compraventa, a otra normativa
que no sea la chilena, la ley les reconoce autonoma de la voluntad a esas personas
para someter la regulacin de su contrato a otra legislacin. Por lo tanto, si ellos
sealan que esa compraventa de un bien mueble situado en Chile se va regir por las
normas inglesas, y otorgaron el contrato en Inglaterra, es perfectamente vlido que lo
hagan. La ley reconoce autonoma de la voluntad, y parte de ella es decidir qu
legislacin quiero que rija mi relacin contractual.
Contra excepcin es el inciso 3:
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile,
se arreglarn a las leyes chilenas.
Porque dice que si esos contratos otorgados en el extranjero se van a cumplir en Chile,
se les aplica la normativa chilena. Quiere decir que los derechos y obligaciones que
nazcan de ese acto jurdico, si se van a cumplir en Chile, y si la ley permite estipularlos,
van a tener valor. Si no, no se les va a aplicar la normativa.
Este inciso quiere decir que si yo celebro un contrato en el extranjero, perfectamente
puedo someter a ese objeto del contrato que est situado en chile, las leyes chilenas. Ah
en ese caso la ley permite que a un bien situado en chile se le aplique una normativa que
no sea chilena. Esto es parte de la autonoma de la voluntad.
Contra excepcin es el art.16 inciso 3: Si este acto jurdico tiene efecto en chile, se
aplican las leyes de chile. pero los efecto de los contratos en pas extrao para
cumplirse en Chile, se arreglaran a las leyes chilenas.145 Por lo tanto mi obligacin de
ese contrato, la tengo que cumplir conforme a la ley chilena, dependiendo de las
144
En el caso en que alguien simplemente se someta a la ley chilena, sin dejar herederos chilenos ni bienes
en Chile, probablemente ese causante se vea sometido a las normas de capacidad del pas en que test.
Ello porque la norma sucesoria es ms especfica que la norma general del art.15.
145
Art.16, inciso 3, CC.
136
Derecho Civil I
Apuntes de clases
limitaciones que me impone esa normativa segn como ella entiende la autonoma de la
voluntad. Es decir, si en esa norma que es limitativa de la autonoma de la voluntad
afecto a un objeto que est situado en chile, prevalece la aplicacin de la ley chilena
por sobre la extranjera.
Estatuto que se aplica a los Actos y Contratos

Podramos decir que el estatuto que se aplica a los actos y contratos es un estatuto
mixto porque previamente tendrn que haberse aplicado las normas sobre el estatuto
personal y el estatuto real, por ejemplo, si en materia de capacidad, el contrato lo
otorgaba un chileno para producir efectos en chile, se va a tener que aplicar el art. 15 a
ese acto jurdico y si el acto jurdico versaba sobre bienes situados en chile se tendr que
aplicar el art. 16 con todas sus excepciones y contra excepciones, por eso las normas
relativas al efecto de los contratos en chile son un estatuto mixto, es decir, prevalece la
aplicacin de las leyes personales y las leyes reales y despus en lo que queda se aplica
el art. 17 del cdigo civil.
Para determinar los estatutos de los actos jurdicos tenemos que distinguir entre los
requisitos de forma y los de fondo.
1.- Requisitos de forma o externalidades
Los requisitos de forma, externalidades o solemnidades externas del acto jurdico se
refieren a los requisitos que impone la ley para determinar la forma de celebracin del
acto jurdico, es decir, para la manera de otorgarlo, el procedimiento formal, lo que es
visible.
Ejemplos:
a.- Obligacin de otorgar con instrumento privado.
b.- Obligacin de otorgar con escritura pblica.
c.- Obligacin de otorgar un acto jurdico con firmas autorizadas ante notario.
d.- Obligacin de contar con testigos.
2.- Requisitos de fondo
Van a ser los de capacidad (goce y ejercicio), consentimiento, causa y objeto.
a.- Capacidad: hablamos de capacidad de goce y de ejercicios, es decir, la aptitud para
celebrar el acto jurdico en cuestin.
b.- Consentimiento: se trata de la formacin de la voluntad a travs de la cual los
contratantes aceptan celebrar el acto jurdico y dictan las normas de dicho acto.
137
Derecho Civil I
Apuntes de clases
En estos requisitos de fondo prevalece la ley chilena en cuanto a la capacidad y estado

civil, por lo tanto, en la aptitud para celebrar el acto jurdico aplicaremos las normas del
art. 15, por lo tanto, si ese acto jurdico lo va a celebrar un chileno para producir efectos
en Chile, se rige por las normas de capacidad chilena, es decir, lo persigue a cualquier
pas en el que se encuentre
En cuanto al consentimiento, la causa y el objeto, (salvo cuando hablemos del objeto en
relacin al estatuto real, es decir, cuando nos refiramos al bien sobre el cual recae el
acto jurdico u el objeto del estatuto real) aplicaremos la ley del pas de otorgamiento
del acto jurdico.
En los requisitos de forma aplicamos, tambin, la ley del pas de otorgamiento del acto
jurdico, es decir, donde este acto jurdico se celebr.
La ley distingue entre los mecanismos para probar la autenticidad de un acto jurdico y
la prueba de autenticidad de este acto jurdico sern segn las normas de aplicacin de
Chile, es decir, en materia de procedimiento judicial aplicamos las normas del cdigo
de procedimiento civil cuando se tiene que iniciar una accin en Chile. No se puede
aplicar a una accin que se va a hacer exigible en Chile normas procedimentales de otro
pas, es decir, debemos aplicar las normas del cdigo de procedimiento civil (o cdigo
de enjuiciamiento).
En la celebracin del acto jurdico y del contrato como forma se aplican las leyes
de aplicacin del pas de otorgamiento, sin embargo, cmo arreglamos en juicio las
obligaciones y derechos que emanan de ese acto jurdico: se aplica el CPC de Chile si
es que se reclama una pretensin en chile porque las materias de procedimiento civil y
penal son materias de orden pblico, por tanto, rigen in actum, por lo tanto no se podra
aplicar el cdigo de procedimiento civil de Argentina (por ejemplo) en nuestro pas,
porque los jueces no tendran cmo aplicarlo, no sabran cmo, no tendran el
mecanismo. Este principio se llama en latn el locus regit actum, que quiere decir que la
ley del pas rige el acto. Este principio se aplica, en general, en todo el derecho
comparado, por lo tanto, cuando una persona celebre un acto jurdico siempre se tendr
que regir por las leyes del pas donde celebr ese acto jurdico. Esta norma la contempla
el art. 17 del cdigo civil.
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el
Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber
sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los
tales instrumentos se exprese.
El principio general de aplicacin territorial de la ley chilena se va a regir por este
138
Derecho Civil I
Apuntes de clases
principio de que los actos jurdicos se someten a las formalidades y requisitos del pas
de otorgamiento de ese acto jurdico, por ejemplo, si el acto jurdico se celebra en
China, ste se regir por las leyes chinas, y si se celebra en Chile se regir por las leyes
del cdigo civil o cdigo de comercio, segn la materia de que se trate, por tanto, se
tienen que aplicar las formalidades de otorgamiento de ese acto jurdico del pas en que
se otorg.
Este principio locus regit actum que contempla el art. 17 a propsito de los
instrumentos pblicos, en general, la doctrina y la corte suprema han dicho que es de
aplicacin general a todos los actos jurdicos y no solamente a las formalidades de
escrituras pblicas. Es un principio de aplicacin general tanto en derecho internacional
privado y tambin en materia de derecho nacional; vamos aplicar siempre el principio
de que la ley rige el acto no slo para las escrituras pblicas sino que para todos los
actos jurdicos solemnes y no solemnes. Esto debe ser as porque de lo contrario
estaramos obligados a celebrar actos jurdicos slo en nuestro pas, por ejemplo, no
podramos comprar un chocolate en un almacn de cualquier pas del mundo si es que
en ese pas las formalidades de celebracin de una compraventa de una cosa mueble
fueran distintas a las chilenas ni tampoco se podramos celebrarlo con una persona de
otro pas, porque si estamos en Madrid, por ejemplo, y queremos comprar un chocolate
en un local al vendedor espaol lo regira la ley espaola y no la chilena, para facilitar
eso se aplica como principio universal de derecho comparado el principio de que el
acto jurdico se rige por la ley del pas de otorgamiento.
Este principio del art. 17 tambin se aplica en el matrimonio, ya que la nueva ley de
matrimonio civil en su art.80 expresamente reconoce este principio de aplicacin de la
ley del pas donde se celebra el acto jurdico que lo manifiesta expresamente, tanto para
los requisitos de forma como de fondo.
El art. 80 de la ley de matrimonio civil, salvo dos excepciones en materia de
consentimiento y en materia de quienes pueden celebrar el acto jurdico. Dice el art. 80,
los requisitos de forma y de fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del
lugar de su celebracin. Por lo tanto, si una persona se casa en Etiopa (por ejemplo) se
someter a las leyes etopes, as el matrimonio celebrado en pas extranjero en
conformidad con las leyes del mismo pas producir en Chile los mismos efectos que si
se hubiese celebrado en territorio chileno siempre que se trate de un hombre y una
mujer. Antes esta norma no estaba en la antigua ley de matrimonio civil y se contempl
esta normativa porque muchos pases en derecho comparado empezaron a contemplar el
matrimonio entre personas del mismo sexo (en Espaa, por ejemplo) como un acto
jurdico matrimonial perfectamente vlido. En Chile cuando se dict la nueva ley de
matrimonio civil y se contempl este artculo 80, se limit el reconocimiento del
matrimonio otorgado en el extranjero en Chile entre personas de distinto sexo, es decir,
solo el matrimonio entre un hombre y una mujer es vlido146 el matrimonio147. Por lo
146
Ante un matrimonio celebrado en alta mar se rige la ley de pabelln.(se cree)
139
Derecho Civil I
Apuntes de clases
tanto el inciso 1 del art.80 de la ley de matrimonio civil es una aplicacin bsica del
art.17 y del principio del locus regit actum.
Con respecto al divorcio, hay una mala tcnica legislativa pues se sugiere expresamente:
la ley aplicada a las circunstancias lo que no se sabe con claridad si puede ser un
estatuto personal o una estatuto de adjudicacin donde nos encontramos donde se
produce el conflicto matrimonial. el divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la
relacin matrimonial al momento de interponerse la accin148 esto puede dar para un
montn de discusiones, puede ser: el pas de celebracin, el pas de la nacionalidad de
uno de los otorgantes149, es por eso que es muy relativo, pero en general la ley chilena
reconoce efecto de disoluciones de matrimonios en pas extranjero, siempre y cuando
cumpla los requisitos establecidos en Chile.
El art. 17 reconoce el principio, asimismo el art. 80 de la ley de matrimonio civil (acto
muy solemne), por lo tanto, la jurisprudencia ha estimado que es de aplicacin
general y no solamente relativo a las escrituras pblicas, pues en el art. 16, i 2 ~ art. 17,
se contiene la capacidad para celebrar contratos en el extranjero y someterse a la
regulacin de dicho pas para con el acto jurdico (rige tambin para los actos formales
al momento de la celebracin).
Lo mismo se observa en el art. 1027 del cdigo civil, pues en materia sucesoria, el
testamento causado en otro pas, siempre y cuando est conforme a las leyes del pas de
celebracin, se reconoce slo cuando sea escrito (no reconoce ningn testamento que no
sea escrito).
En materia de instrumento pblico, el art. 1699 lo define como aquel instrumento que
est autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario,
considerando ste concepto, el art. 17 inciso 1, podemos decir que los instrumentos
pblicos se rigen por las leyes del pas de otorgamiento de dicho instrumento150. Luego
habla de la autenticidad de los instrumentos pblicos porque stos hacen plena fe de lo
que las partes dijeron, de que lo otorgaron ciertas personas y la fecha de su
otorgamiento, por ello la autenticidad en dichas materias, se regir por el cdigo de
enjuiciamiento, ello quiere decir que los instrumentos otorgados bajo las leyes del
extranjero, para que valgan en funcin de su autenticidad, debe realizarse un trmite que
147
Para evitar conflicto, los matrimonios en el extranjero y que son validos en chile se miran como si
estuvieran bajo separacin de bienes.

148
Art. 83, inciso 1 de la ley de matrimonio civil.
149
Interpretando las normas del art.5 , que dice que en materia de estado civil, el de casado me rige aunque
me encuentre fuera del territorio de la repblica

150
Por ejemplo, un instrumento pblico otorgado conforme a las solemnidades y competente funcionario
en Francia, ser vlido en Chile
140
Derecho Civil I
Apuntes de clases
se denomina legalizacin, esto significa que se va reconociendo la autenticidad del

documento tanto donde se celebr como donde se legaliza151
Excepcin al art. 17 es el art. 18, donde se contempla que toda vez que la ley chilena
exige escritura pblica como requisito de prueba o validez para la celebracin de un
acto jurdico, aunque celebre dicho acto en el extranjero, tengo que contar con escritura
pblica, aunque no sea requisito solemne para la ley del dicho pas.
Por ejemplo, cuando deseo vender un inmueble, considerando que la ley chilena exige
como requisito la escritura pblica, si deseo vender un inmueble chileno en el
extranjero, aunque celebre el contrato en el extranjero, la ley chilena exige el
otorgamiento de escritura pblica, aunque no sea requisito en dicho pas. Lo mismo
sucede con las hipotecas.
La misma norma la contempla el art. 1701 del cdigo civil al sealar que La falta de
instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que
la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun
cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo,
bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Cabe recordar que en requisitos de fondo regir el principio de locus regit actum, salvo
en materias de capacidad y estado civil, donde se aplican las regulaciones ya
mencionadas.
Interpretacin de la Ley
La interpretacin est regulada en el ttulo preliminar, prrafo cuarto, en los artculos 19

al 24 del cdigo civil.
Son las nicas normas que se refieren a la interpretacin, pues ni otros cdigos ni la
constitucin regulan al respecto. Adicionalmente el cdigo civil, posee normas
especiales para la interpretacin de contratos en su Libro IV.
Las reglas en cuestin son de aplicacin general para todas las normas o leyes dictadas
en Chile, as lo han sealado el Tribunal constitucional, la Corte suprema y la
jurisprudencia en general.
151
Por ejemplo, si se deseo legalizar una escritura celebrada en Inglaterra, debo tener la acreditacin
(firma) de un notario, luego la reconozco en el ministerio correspondiente segn la ley de dicho pas, para
despus llevarla presentarla ante el cnsul chileno del pas. Siguiendo con el procedimiento, una vez en
chile, lo legalizo ante el ministerio de relaciones exteriores, quien reconoce la firma del cnsul. As
obtenemos la autenticidad de las materias en cuestin.
141
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El concepto fue tomado y reformulado por Andrs Bello del cdigo de Luisiana que
regulaba la interpretacin.
La causa de la regulacin de la interpretacin, corresponde al principio de la
omnipotencia de la ley, pues Andrs Bello consider importante, para mantener este
principio, regular la interpretacin, por lo que sta constituye un lmite para el poder
judicial.
Por ello consign cuatro elementos152 para la interpretacin de la ley:
Gramatical: regulado en art. 19, inciso 1 y art. 20 y 21.
Histrico: regulado en art. 19, inciso 2.
Lgico: regulado en art. 19, inciso 2 y art. 22, inciso 1.
Sistemtico: regulado en art. 22, inciso 2.
152
Art. 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu.
(Elemento literal o gramatical)

Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente
manifestados en ella misma (Elemento lgico), o en la historia fidedigna de su establecimiento (Elemento
Histrico).
Art. 20. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas
palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su
significado lega (Elemento Gramatical o Literal).
Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que
Profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
Art. 22. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre
todas ellas la debida correspondencia y armona (elemento lgico).
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el
mismo asunto (elemento sistemtico o contextual).
Art. 23. Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin.
La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin
precedentes
Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se
interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la
legislacin y a la equidad natural.
142
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El art. 24 se refiera al espritu general de la legislacin y equidad natural.

Claramente las corrientes sealan distintos criterios, como los exegticos, teleolgicos,
la voluntad del legislador, etc.
La doctrina nacional por su parte ha adoptado el criterio exegtico y teleolgico, pero en
general se busca el sentido de la ley, es decir, qu quiso decir la ley, criterio que se
separa en el tiempo de la voluntad del legislador, convirtindose en un ente autnomo,
porque se tiene que contextualizar a las circunstancias del interpretador, por lo que ms
all de buscar lo que el legislador quiso decir, desentraamos el sentido de la ley.
Hoy, hablamos ms que nada de argumentacin jurdica, pues la interpretacin se
concreta naturalmente, pues es un proceso que responde a la necesidad del intrprete de
aplicar una normativa, pues un agente jurdico como est en relacin con las normas,
trata de dar solucin a los conflictos y luego en un proceso de seleccin buscamos las
normativas que sean aplicables. Esta situacin es innegable, pues la realidad demuestra
que uno selecciona lo que sirva al caso concreto.
El art. 19 contempla la principal regla de interpretacin, por lo que intrprete ha de
aplicar los elementos en el siguiente orden:
1.- Gramatical
2.- Histrico
3.- Lgico
4.- Sistemtico
Tendencias
Lus Claro Solar dice que debemos consignar que solamente interpretamos cuando el
texto de la ley no es claro.
La Corte Suprema plantea que siempre se debe interpretar, pues para obtener el sentido
claro, debemos interpretar la ley con los cuatro elementos. Sin interpretacin no
podemos determinar la claridad del sentido.

Por qu el cdigo civil regul la materia de la interpretacin?
Bsicamente para limitar la competencia del juez. Debemos recordar que en la teora de
la omnipotencia de la ley, el juez no es un creador de sta, sino que solo la aplicaba, a
travs de un proceso mecnico a un caso concreto, resolvindolo, pero en funcin de la
ley. Por eso Andrs Bello estableci una limitacin a la forma de interpretar la ley, y no
le dio otra facultad al tribunal de libertad de interpretacin, sino que le estableci reglas,
pautas y procedimientos para interpretar la ley.
143
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El hecho era limitar la funcin del juez, para favorecer la omnipotencia de la ley (por
tanto, omnipotencia del legislativo) y para evitar arbitrariedades de ste mismo153.
Por qu interpretamos la ley?
Una primera razn para interpretarla, es porque esta usa el lenguaje escrito para su
manifestacin y como tal, genera una norma abstracta, por lo tanto en el momento de
llevar el caso concreto, a ser encajado en una norma del sistema jurdico, ese proceso de
aplicacin de la norma, pasa por un proceso de interpretacin de sta para determinar a
qu caso concreto se aplica. Y ese hecho de determinar dnde encaja la norma jurdica,
necesita interpretacin.
En ese mbito de abstraccin, las palabras que usa el legislador, varan en el tiempo. Las
palabras, deben referirse al contexto de la dictacin de la ley. Hay que determinar qu
quiso decir el legislador con tal o cual palabra154. Los conceptos cambian en el espacio y
en el tiempo. Adems los legisladores al momento de dictar la ley, tienen una
imposibilidad de conocer todas las situaciones posibles, con una misma ley. Por ms
general que sea la norma, siempre quedaran fuera de sta (texto) algunos casos
concretos, segn lo que el legislador pens en origen como norma posible.
Por todo esto tenemos que interpretar la ley.
Adems interpretamos porque todos necesitamos comprender, en especfico, lo que la
ley quiere decir, o sea, la norma jurdica no pasa por delante del intrprete y este
individuo la mete en un software junto con los hechos y datos concretos, dndole ste el
resultado del caso. La norma jurdica no funciona as, ni el ser humano tampoco. No es
un conjunto de datos que se procesa y se tiene un resultado concreto. El ser humano
necesita comprender, as como tratamos de comprender la historia, la poesa, etc.
Siempre el ser humano buscar comprender ms all de lo que dice la norma, por ms
concreta y explcita que sea la ley, el ser humano buscar comprender ms all de lo que
dice en el papel. Esto es interpretar y no slo se da en la ciencia jurdica, sino que en
todas las ciencias sociales y humanas.
En ese proceso de comprensin el intrprete buscar responder una pregunta concreta
(su caso concreto) y buscar determinar qu norma aplica y cmo la aplica a ese caso
concreto.
En esta fase de responder la pregunta de lo que quiso decir la norma, el proceso de
interpretacin no se agota en el hecho de buscar lo que el legislador quiso decir, es
decir, no busca el sentido originario de la dictacin de la ley sino que debemos ir ms
153
En Francia, en la poca de la dictacin del cdigo civil francs, se viva una arbitrariedad enorme por
parte de los jueces. Por eso Bello quiere limitar la interpretacin de la ley.
154
El caso tpico de esto es lo que ocurre con la palabra demente en el cdigo civil, ya que esta difiere con
lo que hoy en da entiende la psiquiatra por demente.
144
Derecho Civil I
Apuntes de clases
all del anlisis histrico de la norma, ya que ste es til para el proceso de entender la
norma, pero no es el fin ltimo. Los abogados no son historiadores de la norma, es
decir, no se basan en la historia de la ley para definir su aptitud sino que es solo un
elemento ms para interpretar y determinar por qu la aplicamos al caso concreto de esa
y no de otra forma. El proceso de interpretacin no se agota en descubrir el sentido155
originario de la ley, puesto que el sentido de la ley es ms amplio, ni tampoco se agota
en descubrir la voluntad del legislador.
Segn la teora clsica, la voluntad de la ley, se separa de la del legislador, despus de la
dictacin de la norma. Y la norma es un ente autnomo, que tiene voluntad propia y sus
propios efectos, independiente de los que el legislador haya querido imponer.
Analizando el por qu interpretamos, veremos los cnones de interpretacin del cdigo
civil chileno. El cdigo civil consagr 4 elementos, segn la teora clsica, de qu es lo
que se entiende por interpretacin de la ley y cules son los elementos que debe usar el
intrprete para interpretar156 la norma jurdica.
Estas herramientas son el elemento gramatical, el elemento histrico, el elemento
lgico, y el sistemtico.
Para Alessandri, interpretar es el hecho de determinar el sentido, alcance, valor y
significado de la ley, tanto en trminos generales, como en trminos concretos.
*El elemento gramatical, tiene por objeto analizar la palabra de la ley, o sea, analizar la
norma con las reglas del lenguaje.
*El elemento lgico, busca analizar el espritu de la ley, y las relaciones lgicas que
unen cada una de las partes del artculo. Cada palabra en relacin con otras palabras del
artculo.
*El elemento histrico, busca situaciones concretas de dictacin de la norma, el por qu
se dict. Historia fidedigna de la ley. La ratio legis (razn de ser de la ley), y tambin la
occasio legis (situaciones de dictacin de la norma, contexto de la norma).
*Elemento sistemtico, busca relacionar la norma dentro de un conjunto de normas
dentro de un ordenamiento jurdico, en relacin a otras normas, a otros contextos
jurdicos, etc.
155
El sentido de la ley, no es la voluntad del legislador, o sea, no son sinnimos.
156
Interpretacin es sinnimo Hermenutica.
145
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Elemento gramatical (o elemento literal): Segn la doctrina clsica, el

elemento gramatical est contenido en el inciso 1 del artculo 19 del cdigo
civil:
Art. 19. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a

pretexto de consultar su espritu.
A primera vista, se podra decir que el legislador le entrega un rango superior al
elemento gramatical, en desmedro de los otros elementos interpretativos porque se
entiende que el legislador se expresa de la mejor manera posible, y por tanto, el lenguaje
del legislador no es banal. Se presume que el legislador es una persona con cierto grado
de inteligencia, y con un mnimo de aplicacin. Y si elige una palabra, la eleccin de
esta est pensada para graficar claramente lo que quiere decir la norma. Por lo mismo la
doctrina entiende que el elemento gramatical, no puede obviarse al momento de
interpretar la norma.
Art. 20. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso
general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal.
Es decir, la norma presume que el legislador no usa la ltima acepcin de la norma, sino
que usa el sentido general comn y corriente. Pero la excepcin es que el legislador use
trminos tcnicos y definiciones que da de las palabras, o sea si el legislador defini una
palabra, el intrprete debe usar esta acepcin para interpretar la ley, por ejemplo el
artculo 26 del cdigo civil.
Art. 26. Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el
varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el
que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha
cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado
a cumplirlos.
Este artculo define a lo que es infante o nio.
Alguien podra entender que es mayor de edad no cuando cumple 18 aos, sino que
cuando cumple 20, por motivos de madurez intelectual, etc. Pero estamos obligados por
la ley a comprender a alguien como mayor de edad cuando cumple 18 aos. O sea, las
definiciones del legislador deben usarse, nos obligan, como lo estipula en la ley.
En segundo lugar, el legislador nos remite a las palabras tcnicas en el artculo 21.
Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les
den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se
han tomado en sentido diverso.
146
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Es decir, si la ciencia mdica define o entiende como esquizofrnica a una persona que
presenta ciertas condiciones mentales, nosotros como intrpretes cuando interpretemos
la ley que contenga este trmino, debemos tomarlo segn lo que define la medicina.
Este proceso no pasa solamente por tomar y aplicar el trmino desde la definicin de las
ciencias o las artes, porque la ley nos pone una limitacin, que dice que a menos que
aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Es decir, prevalece ante la
determinacin de usar un trmino segn la ciencia o el arte, el sentido natural y obvio de
los conceptos, si es que as aparece en la norma jurdica. Esto que parece tan claro de
aplicar, nos lleva al proceso de tener que interpretar la norma, porque si para saber si la
norma est usando el concepto tcnico o el concepto comn, debemos hacer el proceso
de interpretacin de esta.
Cmo interpreta la jurisprudencia lo que dice el artculo 20 cuando habla del uso
natural o del uso obvio y general de las palabras? La jurisprudencia ha dicho que se
debe usar la definicin que da la RAE de las palabras157.
Ahora, cul es el problema del anlisis gramatical?
1. La polisemia de las palabras o variedad de uso de las palabras.
Por lo tanto, no es tan fcil decir que prevalece el elemento gramatical.
2. Porosidad de la norma. Muchas veces nos encontraremos con que la norma
jurdica se dict para un tal caso o fenmeno, y termin siendo usada para otro
caso, o sea, la ley adquiere un radio ms all de la finalidad para la que se dict.
Por lo tanto las palabras que el legislador us, pensando en una circunstancia concreta,
no necesariamente, van a servir para analizar el caso concreto para el que se dict la
norma.
Cul es el peso del elemento gramatical? En Chile es bastante el peso que se le da al
elemento gramatical. Incluso hay doctrinas que sealan que el elemento gramatical es el
primero de los elementos que debe usarse, y si el intrprete agota su anlisis con el
elemento gramatical, no debe usar los dems elementos interpretativos para hacer la
hermenutica de la ley. Es decir, basado en esta definicin, que da el cdigo civil de que
si el tenor de la ley es claro, la jurisprudencia, seala que el elemento gramatical es el
esencial al interpretar la ley.
157
Cuando analicemos jurisprudencia, nos daremos cuenta que el juez al analizar, recoge el trmino de lo
que dice la RAE sobre la palabra, y la interpreta. Cosa que es cuestionable, ya que la RAE no recoge a
tiempo la definicin que la gente comn y corriente le da a las palabras, y lo que se entiende en un pas no
necesariamente se entender de igual manera en otro pas. Es discutible, por lo tanto, que el legislador este
tomando la definicin que la RAE da a las palabras.
147
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Elemento histrico. En Chile, la doctrina ha reducido el elemento histrico al

porque se dict, y se remite a la mocin (mensaje) de la ley, y analiza la
discusin parlamentaria antes de la dictacin de la ley. Por eso cuando veamos
muchas discusiones doctrinarias de la historia del CC, vamos a escuchar que
algunos dicen que Bello, por ejemplo, modific en el proyecto indito, la
redaccin de la ley, por lo que la norma dice esto. La discusin parlamentaria, el
cmo se dicta la norma, y el proceso de cambio de la norma, conforman el
elemento histrico. Esto se denomina historia fidedigna del establecimiento de
la ley.
Generalmente el elemento histrico buscaba el por qu el legislador cre la norma
(espritu de la norma). Pero si se analizan los artculos 19 al 24158 del CC, en ninguna
parte Andrs Bello habla del espritu del legislador o de la voluntad del legislador. Bello
habla de la voluntad y del espritu de la ley, por lo cual, en teora, determinar la
voluntad del legislador es irrelevante para la interpretacin de la ley159. Lo importante es
determinar el sentido de la ley misma, su voluntad independiente.
Por lo tanto el elemento histrico se ha reducido simplemente a un proceso de
investigacin de la historia de la ley160. Solo se limita al estudio del mensaje del
presidente de la repblica, la mocin del senado, las actas de los parlamentarios en sala,
y todo lo que particip en la redaccin de la norma.
Ahora161, para interpretar histricamente la ley, se debe ir ms all de la mocin
parlamentaria, de lo que el mensaje presidencial seal, y pasa a ser un anlisis ms
histrico de la realidad nacional, al momento de la dictacin de la norma, de las
necesidades jurdicas del pas, lo que es un elemento de mucho ms peso para analizar
de cmo fue cambiando la norma despus de que se dict la norma.
Elemento lgico: Pasa por darle sentido interno a la norma. Analizamos la
norma jurdica de manera independiente. Sola.
Por eso el artculo 22 Inc. 1 dice:
Art. 22. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes,
de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
158
Elementos interpretacin.
159
Independiente de que en la prctica si tenga relevancia.
160
Cuando analicemos doctrina, muy pocas veces este anlisis histrico de la norma, pasa por determinar
el anlisis sociolgico de la norma, el proceso histrico real del pas en su minuto.

161
Esto es a juicio de la profesora de Derecho Civil Gssella Lpez Rivera.
148
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El inciso de este artculo quiere decir que como intrpretes de la norma jurdica,
debemos buscar un alcance de sta, para que haga sentido en su conjunto. Por lo tanto,
yo como intrprete, al momento de decir que entiendo yo en la norma jurdica, no puedo
hacer una interpretacin a un artculo que choque con otro. Debo darle una
interpretacin general162.
El elemento lgico obliga al intrprete a darle un sentido a la norma en su conjunto. Las
interpretaciones con contradicciones, son interpretaciones mal hechas, y este resultado
final est prohibido por el legislador. Por eso el art. 22 da el orden de cmo debe estar
ordenada la norma jurdica.
El Art. 23 seala que:
Art. 23. Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar
o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar
por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes.
Esto muestra el orden lgico de la interpretacin que debe tomar el intrprete.
Paralelamente al elemento lgico, est el elemento sistemtico.
Elemento sistemtico: Busca darle sentido a la norma, pero dentro de todo el
ordenamiento jurdico, que est en armona.
Art. 22. Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras
leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto.
El elemento sistemtico es el elemento lgico, pero en todo el ordenamiento jurdico.
Como intrprete le busco sentido a la norma, pero como una norma inserta en todo el
ordenamiento jurdico. No puede ser contradictoria a otras normas del ordenamiento
jurdico. Debo buscar interpretacin que se adecue al sistema jurdico.
Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms
conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
Esta es una norma de cierre de interpretacin. Seala los casos en los cuales no se
pueden aplicar las normas de interpretacin. Este artculo se entiende como la
interpretacin teleolgica de la norma o finalista de esta. Por lo tanto buscar el espritu
general y la equidad natural, es entender que la norma es un instrumento, que
materializa bienes jurdicos. Si el intrprete no puede usar los instrumentos
162
Si le doy un sentido al inciso primero y un sentido contradictorio al segundo, esa interpretacin no
cumple con el requisito del sentido lgico.
149
Derecho Civil I
Apuntes de clases
anteriormente descritos, buscar la solucin ms equitativa posible, ms justo posible y

que le d ms sentido global a la norma. Este artculo 24, implica que el intrprete
usando como fundamento que no pudo entender el sentido natural y obvio de otra
manera, o sea que es lo que quiere la norma jurdica para su finalidad. Este argumento
sirve para entender la interpretacin de la norma.
Esta interpretacin tambin est en la jurisprudencia. Esto servir incluso para que el
intrprete vaya contra ley, es decir, en contra de un texto expreso, muchas veces se ve
que en jurisprudencia, acogidos en la interpretacin teleolgica de la norma, el
intrprete pasa por el texto de la ley y llega a una interpretacin finalista de la norma.
Por ejemplo en materia tributaria, la interpretacin teleolgica es tremenda. Muchas
veces se pasa por la ley, en pos del SII, que quiere recaudar ms impuestos, como del
contribuyente que quiere pagar la menor cantidad de impuestos posibles, en pos de lo
que entiende por justicia.
Entonces el Art. 19 al 24, dan reglas al intrprete para analizar la norma y realizar la
hermenutica.
La doctrina clsica plantea la siguiente jerarqua:
1.
2.
3.
4.
Gramatical
Histrico
Lgico
Sistemtico
En cambio, Ducci, en su libro plantea que para entender que el tenor de la ley es claro,
tengo que pasar por los dems elementos de interpretacin, o sea, los elementos de
interpretacin son elementos que se aplican en conjunto, al mismo tiempo. Nadie sabe si
el sentido de la ley es claro, si no la ha analizado previamente.
Qu entiende Ducci por el sentido de la ley?
Para l, el sentido de la ley no es la intencin del legislador ni la voluntad del mismo. Es
un ente autnomo. Es el sentido interno de la legislacin. Por eso, para Ducci, el sentido
de la ley no se entiende solo si la ley est gramaticalmente perfecta, ya que al momento
de analizarla esa perfeccin gramatical no sirve para entender la norma, y por lo tanto,
lo que debe hacer el intrprete es buscar el sentido de la ley, y no entender
gramaticalmente la ley.
Para Luis Claro Solar, y para Alessandri tambin, el sentido de la ley es claro, cuando
la norma se lee y se comprende de inmediato.
Carlos Ducci dice que buscar el sentido de la norma, no es un ejercicio a priori, y que
analizar el sentido, pasa por entender los alcances normativos de la ley, y los contenidos
150
Derecho Civil I
Apuntes de clases
de la norma. Pasa por como aplico la norma, y que resultados me da la aplicacin de

esta. Esto es determinar el sentido de la ley para Ducci.
La labor del juez, no es slo aplicar gramaticalmente la norma, sino que primero debe
hacer un proceso de seleccin de la norma jurdica, o sea, elegir qu norma se adeca
mejor al caso concreto, y al momento de interpretar y seleccionar la norma, no solo
debe fundamentar por qu elige la norma, sino que tambin debe argumentar por qu
deja fuera otras normas.
Por eso l seala que el gramatical es un elemento insuficiente, para interpretar. Porque
cuando elijo que norma aplicar, no estoy usando el elemento gramatical.
Para analizar lo que l entiende por sentido de la norma, usa el diccionario de la RAE.
Razn de ser de la norma o finalidad de esta (Ducci). l llama a interpretar en un
sentido finalista, o teleolgico. Este anlisis implica:
1.- Una finalidad material de la norma, es decir, la utilidad de la norma en los casos
concretos. Seguridad jurdica.
2.- El intrprete analiza el ordenamiento jurdico en conjunto, es decir, cuando
interpreta una norma, tiene que pensar en todo el organismo jurdico.
Para realizar este proceso Ducci reconoce que debemos usar todos los elementos
interpretativos al mismo tiempo. Por lo mismo si la norma us un trmino que debe
interpretarse en el siglo XIX, segn el sentido que se le daba en ese siglo a esa
normativa, segn Ducci, esta norma no obliga al intrprete del siglo XXI, porque si
queremos analizar teleolgicamente, debemos basarnos en las variaciones histricas.
Debemos interpretar la norma en el momento de aplicacin y no en el de dictacin.
Segn Ducci, el sentido teleolgico se termina de reconocer en el Art. 24 del CC.
Segn este tipo de interpretacin, el espritu general y la equidad natural, deben estar a
la misma altura que los otros elementos interpretativos. No son elementos ltimos,
cuando ya no tengo ms elementos.
La jurisprudencia y la doctrina, tambin usan los elementos interpretativos del derecho.
Se entiende que los principios normativos inspiradores de la legislacin, van a ser,
elementos supletorios de interpretacin de la ley. Los principios de inspiracin son muy
usados por la doctrina y la jurisprudencia163. Suplen efectos de la ley. Cuando no tengo
texto legal, o el texto nos lleva a una interpretacin que no tiene sentido lgico ni
sistemtico, yo recurro a principios formativos del derecho. Cuando yo interpreto tengo
que tener presente todos los principios del derecho. Son principios inspiradores para el
intrprete.
163
Buena fe, enriquecimiento sin causa, beneficio de su propio dolo, todo dao debe ser indemnizado. Son
usados constantemente.
151
Derecho Civil I
Apuntes de clases
En el proceso de integracin de la ley (se da porque el legislador obliga al juez a

pronunciarse en los casos concretos, aun a falta de ley). Este principio est garantizado
en el art. 10 del cdigo orgnico de tribunales, y, adems, en el cdigo de
procedimiento civil, en el artculo 170 nmero 5, se llama principio de
inexcusabilidad. Andrs Bello no lo contempl en el cdigo civil, pero s lo
contemplaron otros legisladores. Si el juez en un caso concreto, concluye que no hay ley
que se aplique en ese caso, no puede abstenerse de juzgar ese caso concreto, el cual
debe necesariamente responder y atender una de las atenciones de las partes. No
necesariamente no existe norma, sino que a lo mejor no hay ley adecuada para el caso
particular. Fundamentar la sentencia con el criterio de equidad natural, pasar por
elementos como la analoga jurdica, o simplemente a la equidad natural que el estime.

La Relacin Jurdica
Al derecho no le importan todas las situaciones del hombre, sino solo las que tienen
relevancia jurdica. Desde ese mismo punto de partida, al D Privado no le importan
todas las relaciones entre personas, sino que ciertas relaciones que van a tener tambin
relevancia jurdica. Por lo tanto podramos decir que al D Privado le importan, o
regula, las relaciones jurdicas. Y al hablar de relaciones jurdicas, entendemos que
estudia y que entiende a la persona en funcin de otra persona, es decir, estudia las
interrelaciones entre personas en el mbito del D Privado.
Como derecho, ms que hacer una declaracin de principios, es normar esas relaciones
jurdicas entre privados, estableciendo regulaciones, sanciones, para darle eficacia a esa
relacin jurdica. El concepto de relacin jurdica tiene dos elementos, o gira sobre 2
ejes:
1.- El vnculo: se trata de la relacin interpersonal.
2.- Lo jurdico: se refiere a la norma jurdica, con consecuencias jurdicas, que proviene
de una fuente del derecho.
En D Privado solamente vamos a hablar de las fuentes de las obligaciones, es decir, yo
me veo vinculado desde el punto de vista del D Privado con otra persona en virtud de
la fuente de la obligacin, por lo tanto las fuentes de la relacin jurdica164 sern
cinco:
- La Ley
- Los contratos
164
Fuentes de las Obligaciones.
152
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Los cuasicontratos
Los delitos
Los cuasidelitos
Hablamos de una fuente que genera obligaciones, y por lo tanto va a generar este
vnculo que va a ser jurdico entre dos o ms personas.
La importancia de esta relacin jurdica va a ser que, ya que naci de una fuente de
obligacin, de ella van a emanar derechos subjetivos y, paralelamente, una o ms
obligaciones o deberes jurdicos correlativos.
Generalmente esta relacin jurdica va a ser compleja, es decir, no es que nazca un
derecho y una obligacin, van a nacer una multiplicidad de derechos y una multiplicidad
de deberes jurdicos, que adems van a estar interconectados unos con otros. Por
ejemplo, estn tan interconectados, que el incumplimiento de una parte en su
obligacin, faculta a la otra parte a suspender el cumplimiento de su obligacin
tambin165.
En general el nacimiento de los derechos subjetivos, ellos no van a ser derechos
absolutos, y por eso, en virtud de la relacin jurdica, nace tambin la teora del abuso
del derecho, que son los lmites al ejercicio de la relacin jurdica.
De las relaciones jurdicas decamos que nacan derechos subjetivos, que tienen como
contrapartida un deber jurdico. Esos derechos subjetivos, por lo general, no sern
derechos que se puedan ejercer absolutamente, no son derechos absolutos.
Excepcionalmente van a exigir derechos absolutos, por ejemplo, los derechos de la
personalidad pero son la excepcin, porque la regla general es que los derechos se
tengan que ejercer en forma no abusiva, y por eso cuando se estudie la teora de la
relacin jurdica, y se pase a estudiar la teora del derecho subjetivo, inmediatamente
viene la pregunta de la teora del abuso del derecho166.
Si hiciramos un esquema de los elementos de la relacin jurdica, vamos a decir que en
los extremos de sta se encuentran los sujetos:
-
165
Sujeto activo: Es el acreedor o la persona que es titular del derecho subjetivo.

Sujeto pasivo: Es el deudor o la persona que tiene el deber jurdico.
Esto se conoce como la excepcin del contrato no cumplido, o la mora purga la mora. Est
expresado en el artculo 1552 del CC, aunque la profesora no hace mencin a ste.
166
Teora que se ver ms adelante, en materia de derechos reales.
153
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Estos dos extremos, van a estar unidos por una relacin jurdica, por un vnculo
obligacional. Por lo tanto el contenido de la relacin jurdica se llena con los derechos
subjetivos y con los deberes jurdicos.
En D Privado la relacin jurdica va a estar dada por sujetos privados, el Estado,
aunque regula y ve las normas, no es parte de la relacin jurdica, no es interferente, ni
un tercer elemento en la relacin jurdica. Por lo tanto, aunque el Estado acte en el
mbito del D Privado, necesariamente va a entenderse que acta como un sujeto del D
Privado tambin, es decir, por garanta constitucional, el Estado cuando acta con
privados, no puede hacer valer ninguna prerrogativa especial para actuar, por lo tanto
esa relacin jurdica con el privado tambin va a ser entre sujetos de D Privado.
As, cuando el ente pblico acte en una relacin jurdica de D Privado, no altera su
naturaleza jurdica de ente pblico, pero no puede hacer valer garantas ni potestades
especiales en su accin con los privados, tiene que actuar con los mismos derechos y
obligaciones que los privados. Eso es una garanta constitucional de igualdad en la
relacin jurdica, est garantizado expresamente en la constitucin.
Como vimos anteriormente, de la relacin jurdica van a emanar derechos subjetivos.
Cuando hablamos de derechos subjetivos, necesariamente hay que analizar tambin el
derecho subjetivo desde el punto de vista de la accin o de la pretensin procesal, y por
lo tanto el derecho subjetivo solo tiene eficacia jurdica, porque el ordenamiento
jurdico reconoce a ese sujeto activo el derecho a la accin, es decir, el derecho a
hacer valer en juicio, un derecho subjetivo.
Sin perjuicio de las disposiciones procesales, y de las diferencias del anlisis detallado
del derecho a la accin, el derecho a la accin es simplemente un ejercicio ms del
derecho de peticin, es decir, al poder hacer valer en juicio mis pretensiones. SI yo no
tengo la razn en el juicio, no significa que no tengo pretensin ni tengo accin, es
decir, el derecho subjetivo lo nico que me da, es una accin, el derecho a poder discutir
en juicio mi pretensin jurdica. Eso no significa que yo no gane, cuando yo no tengo la
razn no significa que no tenga accin. La accin procesal simplemente es la
herramienta del derecho subjetivo. Esta pretensin, o esta accin, va a ser ganada por el
sujeto activo cuando efectivamente sea el titular de un derecho subjetivo, si no era
titular de ese derecho subjetivo, porque nunca lo tuvo, porque se extingui, porque se
modific, el sujeto activo no va a poder hacer valer su derecho subjetivo porque
simplemente no lo tena, pero eso no implica que no pueda ejercer la accin procesal, es
decir, la accin procesal es la herramienta para que yo pueda hacer valer en juicio el
derecho subjetivo que yo creo tener.
El tercer elemento de la relacin jurdica va a ser el deber jurdico, que como dijimos, es
la contrapartida del derecho subjetivo, es decir, si yo tengo un derecho necesariamente
va a ser porque lo tengo que hacer valer frente a otra persona, y esta persona va a estar
154
Derecho Civil I
Apuntes de clases
obligada a cumplir el contenido de mi derecho subjetivo. El que exista un deber jurdico

es esencial en la relacin jurdica, porque como hablamos de lo jurdico, hablamos de
que lo que diferencia a la norma jurdica de otras normativas, es el elemento
sancionatorio. Por eso el elemento del deber jurdico es consustancial al concepto de
relacin jurdica.
Existen derechos subjetivos que, por cierta razones, no van a tener como
contrapartida un deber jurdico, pero en este caso ms que hablar de derecho
subjetivo hablamos de potestades jurdicas, es decir de atribuciones que los
particulares van a tener para crear, modificar, o extinguir relaciones jurdicas
privadas. Por ejemplo, la facultad que tiene el mandatario para renunciar al mandato, es
una potestad jurdica, ya que no hay un deber de contrapartida del mandante, por lo
tanto, en este caso hablamos de potestades, o de derecho potestativo.
La relacin jurdica va a nacer, se va a modificar, y tambin se va a extinguir en algn
momento de su etapa de vida, las relaciones jurdicas nacen en virtud de las fuentes de
las obligaciones, y podramos resumir doctrinariamente en dos las fuentes de las
obligaciones:
1.- La voluntad
2.- La Ley
Ya sea porque la ley atribuye a ciertas circunstancias valor jurdico, o ya sea porque la
Ley reconoce la voluntad de las personas para generar relaciones jurdicas, estas dos
fuentes de obligaciones van a dar lugar al nacimiento de la relacin jurdica. En virtud
tambin de la Ley y de la voluntad, esta relacin jurdica puede ser modificable, En
virtud de la autonoma de la voluntad, tal como tenemos voluntad para generar obligaciones,
derechos y contratos, tambin tenemos voluntad para modificar esa relacin jurdica, tambin
ciertas circunstancias reconocidas por la Ley pueden tener la facultad de modificar mi

relacin jurdica.
Por ltimo, la extincin de la relacin jurdica tambin se va a deber a estos dos hechos,
tanto porque la Ley establece que ciertos hechos generan la muerte de la relacin
Jurdica167, como la voluntad, es decir, as como puedo generar o modificar relaciones
jurdicas, tambin en cualquier momento las puedo extinguir, y esa extincin voluntaria
va a ser unilateral, y ah hablamos de un acto unilateral, o simplemente ser con el
acuerdo de las partes, y en ese caso hablamos de resciliacin.
Concepto de persona en la relacin jurdica
167
Por ejemplo, el hecho de la muerte natural de una persona genera la terminacin del contrato de
mandato.
155
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Dentro de este marco de lo que es la relacin jurdica168, pasamos a analizar uno de los
elementos de la relacin jurdica que va a ser la persona. Recuerden que dijimos que
uno de los elementos eran los sujetos, sujetos de D Privado. La relacin jurdica
supone la existencia de un sujeto, por lo tanto, todo derecho supone la existencia de una
persona tambin169. Para nuestro ordenamiento jurdico, persona, en trminos
generales, es todo ser humano, pero tambin nuestro ordenamiento jurdico distingue
entre las personas naturales y las personas jurdicas, esta es la primera distincin bsica
que se ha de hacer cuando habla de los sujetos de derecho, pueden ser personas
naturales o personas jurdicas.
Cuando hablamos de persona jurdica hablamos de una ficcin legal, y nuestro cdigo
civil reconoce dos tipos de personas jurdicas:
1.- De D Privado: En D Privado existen dos tipos de personas jurdicas:
a) Con fines de lucro: No las regula el CC, sino el Cdigo de Comercio
(y algunas leyes especiales):
- Sociedades colectivas, mercantiles o civiles
- Sociedades de responsabilidad limitada
- Sociedades en comandita
- Sociedades annimas (S.A.)
- Sociedades por accin (S.p.A.)170
b) Sin fines de lucro: Reguladas por el CC, clasificadas en:
- Corporaciones
- Fundaciones
2.- De D Pblico: Estn los entes descentralizados, como el banco central, el
estado en su conjunto, las municipalidades, etc.
Nosotros en materia civil, solo vamos a analizar las personas jurdicas sin fines de lucro,
que sern las corporaciones y las fundaciones.
Por el otro lado, estn las personas que son propiamente personas naturales, como ya
dijimos antes, persona natural ser todo ser humano, todo hombre, toda mujer, con
independencia de cualquier circunstancia especial que tenga esa persona171. Por eso el
artculo 55 del CC define quienes son persona:
Art. 55. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
168
Que se estudia en detalle en la separata que la profesora envi.
169
No pueden existir derechos o patrimonios sin persona, no existen derechos sin un titular que los ejerza.
170
Creadas por la Ley de Mercados Capitales II (Ley N 20.190), publicada el 5 de Junio de 2007
171
Sin importar su raza, su gnero, su nacionalidad, su estirpe o su condicin.
156
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Entonces, el art. 55 del cdigo civil nos da una definicin legal de lo que tenemos que
entender por persona natural, ningn otro cuerpo jurdico define lo que es una persona,
los dems textos legales solamente entienden y dan como presupuesto conocido la
existencia de las personas y qu es lo que son, la constitucin tampoco define lo que es
una persona sino que simplemente garantiza ciertos derechos a las personas en general,
tambin sin hacer ninguna distincin10. La definicin del artculo 55 del CC fue bastante
novedosa para la poca172, Andrs Bello estableci el principio de igualdad bsico, no
solamente entre chilenos y extranjeros, sino que adems entre todo tipo de personas.
Cuando hablamos de persona, independientemente de los valores morales y ticos que
cada uno pueda tener, el concepto es absolutamente relevante, porque a esa persona
nuestro ordenamiento jurdico le atribuye personalidad para actuar en el mundo jurdico
privado, y esa capacidad es lo que vamos a denominar, y hemos estudiado como,
autonoma de la voluntad, es decir nosotros, como seres humanos, tenemos la
capacidad jurdica para generar, modificar o extinguir relaciones jurdicas.
El reconocimiento de la personalidad por el ordenamiento jurdico, el reconocimiento de
esta capacidad para generar, modificar o extinguir relaciones jurdicas, es un atribuyo
que en general todos los ordenamientos jurdicos reconocen a las personas, lo reconocen
y lo garantizan, es decir, esta capacidad es consustancial a los seres humanos, no es algo
que me atribuye el ordenamiento jurdico, y por lo tanto si maana ste cambia y decide
terminar esa personalidad yo tambin voy a extinguir mi personalidad. La personalidad,
el reconocimiento de esta capacidad por autonoma de la voluntad, es consustancial a las
personas, el ordenamiento jurdico lo nico que hace es reconocer esta calidad y
garantizarla. Esto se basa en el hecho de la naturaleza de las personas, es decir, en virtud
de mi propia naturaleza, de mi propia personalidad, la Ley me reconoce capacidad, y
tambin est basado, desde un punto de vista ms doctrinario, en el concepto de
dignidad de la persona, es decir, todo ser humano, independiente de su calidad,
jurdicamente va a tener la misma dignidad para ser titular de esta atribucin o esta
capacidad jurdica.
En resumen, el derecho, el ordenamiento jurdico lo nico que hace es atribuirme una
capacidad para crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas de D Privado. Por lo
tanto, todo el ordenamiento jurdico debe establecerse e interpretarse en funcin del
reconocimiento de esta dignidad de la persona, y en su capacidad como ente autnomo
en materia de D Privado. As, tanto en la generacin, en la aplicacin y en la
interpretacin de las normas, tenemos que tener presente este principio fundamental del
D Privado, del reconocimiento de la personalidad de los seres humanos.
Ahora, Desde cundo hablamos de persona natural? Persona natural va a tener origen
172
En la poca haba muchas distinciones entre tipos de personas.
157
Derecho Civil I
Apuntes de clases
desde su nacimiento, hasta el momento de su muerte. Muerte que puede ser natural o
presunta. Por lo tanto, desde el punto de vista estrictamente legal del CC, el CC
solamente atribuye personalidad y capacidad jurdica, y reconoce como sujeto de
derecho a las personas, desde su nacimiento hasta su muerte.
El embrin como sujeto de derecho
Cuando hablamos del nacimiento de una persona, el art. 55 ya parte reconociendo esa
calidad al hablar de individuos de la especie humana, es decir, para que alguien sea un
individuo de la especie humana tiene primeramente que haber nacido. se es el primer
reconocimiento que habla sobre desde cuando una persona existe. Sin embargo, tanto en
normativa constitucional como en normativa civil, la ley protege la vida del que est por
nacer. Esta proteccin paralela que da el ordenamiento jurdico desde un rango
constitucional, no implica una prohibicin directa al aborto173, en ninguna parte est, en
ninguna norma constitucional, el impedir al legislador establecer normas abortivas. La
proteccin constitucional simplemente es la proteccin del que est por nacer, que se
protege tambin de distintas maneras y segn distintas tendencias174.
Basndose estrictamente en el cdigo civil, ste tambin contempla normas especiales
de proteccin del que est por nacer, el trmino jurdico se llama nasciturus, que
reconoce al embrin como un sujeto de derecho, como un ser apto de personalidad
jurdica.
El artculo 74, que regula el nacimiento y extincin de la persona, dice:
Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido jams
Segn el contenido del inciso primero de este artculo, la doctrina en general distingue
entre:
-
Existencia Legal: Determinada por el artculo 74 del CC, comienza desde el

nacimiento.
Existencia Natural: Entiende que la persona existe desde el minuto de su
concepcin, desde que es embrin, y por lo tanto reconoce personalidad jurdica
a ese embrin.
173
A juicio de la profesora Gssella Lpez.
174
Que sern vistas ms adelante.
158
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Por qu al nasciturus se le reconoce como sujeto de Derecho si no tiene existencia

legal?
No tiene existencia legal, pero hay normas tanto en el cdigo civil, en el Cdigo
Sanitario, en la norma constitucional, que reconocen ciertas atribuciones a ese ente que
todava no es persona desde el punto de vista legal, y por eso los que adhieren al
concepto de nasciturus como persona jurdica, le atribuyen tambin personalidad,
porque si no, no sera digno de proteccin, es decir, yo para reconocerle personalidad a
una persona, tengo que entender que esa persona de hecho es persona tambin, y por lo
tanto le atribuyo, no una capacidad completa, pues no tendr todava una capacidad
absoluta, pero s ciertas atribuciones, como una cierta personalidad. Tiene capacidad de
goce condicionado a que efectivamente su nacimiento ocurra, y que su ser se conforme
en una existencia legal, pero no de ejercicio, de hecho, cuando alguien nace tampoco
tiene an capacidad de ejercicio.
Lo relevante para el cdigo civil, es que si esta persona exista naturalmente, en
definitiva no logra existir legalmente, porque muere en el intertanto, o porque su
nacimiento no constituye un principio de existencia175, se entiende que esa persona no
existi jams. Eso es muy relevante para la teora de los derechos eventuales del que
est por nacer, por eso la ley los llama derechos eventuales, porque dependen de una
condicin, de un hecho futuro incierto, que es que esa persona efectivamente nazca, y
que su nacimiento constituya un principio de existencia legal. Hablamos de existencia
legal desde el momento del nacimiento hasta la muerte, que puede ser natural o
presunta. Por lo tanto, para entender cuando una persona existe, tenemos que definir qu
es lo que es el nacimiento, y qu es la muerte, natural y presunta. Para el nacimiento
en general, doctrinariamente existen dos teoras:
-
Teora de la vitalidad: Exige como requisito para el nacimiento, que ese feto,
ese embrin, el nasciturus, sobreviva un instante siquiera al nacimiento.
Teora de la viabilidad: Requiere que para que exista nacimiento, este
nasciturus debe ser apto para vivir despus de separado de la madre, es decir, se
reconoce existencia legal a aquellas personas que despus de separadas del
cuerpo de la madre, son capaces de sobrevivir.
Nuestro cdigo civil acoge la teora de la vitalidad, porque solamente exige que ese
embrin sobreviva al menos un instante a la separacin de su madre, no exige que esa
nueva persona sea capaz de sobrevivir fuera del cuerpo de su madre. Por lo tanto, los
requisitos para que el nacimiento constituya un principio de existencia son los
siguientes:
175
Luego se vern los requisitos que establece la Ley y la doctrina para que una persona exista.
159
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- Primero, es necesario que el nasciturus se separe del cuerpo de la madre176.

2.- Segundo, que la separacin sea completa. Doctrinariamente est la discusin de
cundo la separacin es completa. Para algunos autores lo es cuando se corta el cordn
umbilical, para otros (la mayora) no es requisito el corte del cordn, sino que basta con
que materialmente el hijo salga del tero materno al exterior177.
3.- Tercero, que ese ser haya sobrevivido un instante siquiera a esa separacin de su
madre. La Ley no habla de segundos, de minutos, no habla de un perodo de tiempo,
sino solo de un instante.
Ahora, segn lo que indica el inciso 2 del art. 74, si no se cumplen todos los requisitos
aqu descritos, se entiende que esa persona no existi jams, es decir, no pasa de la
existencia natural a la existencia legal, y esto es relevante para la atribucin de derechos
y de la capacidad de goce, y por lo tanto si esa persona era titular de derechos
eventuales, nunca se devengaron a su favor esos derechos que estaban esperando a que
naciera.
Cmo se prueba la separacin del cuerpo de la madre, que fue completa, y que haya
sobrevivido? Por todos los medios de prueba, la Ley no limita los medios de prueba
para determinar la existencia legal de una persona.
El artculo 75 del cdigo civil seala que:
Art. 75. La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia,
tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le
parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que
de algn modo peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura
que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.
Su inciso 1ro, en su primera frase, indica que la ley s protege la vida del que est por
nacer, y a partir de ah empezamos a hablar del estatuto jurdico del embrin, o del
nasciturus. Antes de la norma constitucional, ya exista la norma del CC que estableci
Andrs Bello, que instauraba esa norma de principio bsico de proteccin del embrin.
Si hablamos del escalafn del ordenamiento jurdico, la primera norma, en importancia
y en relevancia y que reconoce ese mismo principio, es la norma constitucional. La
Constitucin en su artculo 19 N1 inciso 1ro, establece como garanta constitucional la
176
Puede ser de manera natural (parto normal) o por medios artificiales (cesrea). Jurdicamente es
irrelevante.
177
Se prefiere esta ltima, por dos razones, la primera, porque el cordn umbilical no une al hijo con la
madre, sino al hijo con la placenta, que es una cosa distinta. La segunda, porque si dependiera del corte del
cordn umbilical, dependera de un tercero (el mdico) la determinacin del nacimiento de una persona, y
es algo que se trata de dejar lo menos posible en manos de terceros.
160
Derecho Civil I
Apuntes de clases
proteccin del que est por nacer. Otros cortes normativos tambin contemplan esta
garanta y tambin protegen la vida del que est por nacer. El CC en su artculo 75, y en
el artculo 77, establecen los derechos eventuales del que est por nacer, y las normas
de proteccin del embrin.
Art. 77. Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si
hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el
nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de
dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del
Art. 74, inciso 2., pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no
hubiese jams existido.
Adicionalmente, existen otros cuerpos normativos, como el Cdigo Sanitario, el
Cdigo Penal (que establece el aborto), la Regulacin Legal de los Alimentos, que
indica que tambin se deben en alimentos para el embrin, tambin puedo demandar
alimentos para el hijo que est por nacer, todas esas son normativas que establecen este
principio, hacen suyo ese principio constitucional que establece que la ley debe proteger
la vida del que est por nacer.
El art. 75 es una norma muy excepcional, porque en primer lugar atribuye competencia
al juez civil para que acte de oficio. Loa jueces civiles en general solo actan a
peticin de partes, es el principio fundamental en materia de procesal civil. El art. 75
establece competencia de oficio al tribunal para actuar cuando la vida del que est por
nacer est en peligro. En segundo lugar, tambin es excepcional este artculo porque
atribuye al juez facultades amplias para actuar, la ley no determina qu medidas son las
que puede adoptar el tribunal, l va a determinar segn su arbitrio y su mejor parecer,
cules son las medidas que debe adoptar para proteger la vida del que est por nacer, lo
que est expresado en el inciso 1 del art. 75. Esta norma seala, en primer lugar, que si
un tribunal ve que est en peligro la vida del embrin, va a adoptar todas las medidas
judiciales que crea necesarias, ya sea que se lo exija un tercero, o ya sea que acte
unilateralmente, es decir, actuar de oficio, de propia iniciativa.
Entonces:
1.- Una primera forma de proteccin del embrin, en el cdigo civil, es el art. 75 que
establece esta amplia facultad del tribunal, para actuar incluso de oficio.
2.- Una segunda medida de proteccin es el establecimiento de los derechos eventuales
del que est por nacer.
Ahora,
Qu implica la teora de los derechos eventuales del que est por nacer?
161
Derecho Civil I
Apuntes de clases
En teora, segn el concepto de existencia legal, solamente existe legalmente la persona

que ha nacido, por lo tanto si llevramos una teora ultra extrema lo que entendemos por
persona, el embrin no tendra ningn derecho a adquirir ningn derecho subjetivo ni
ningn derecho desde el punto de vista del D Privado o lo que sea, es decir, una
persona solamente va a ser capaz de ser titular de derechos subjetivos una vez que
nazca.
Sin embargo, la ley establece una excepcin, y establece este estatuto especial del
embrin de los derechos eventuales del que est por nacer, que significa que todos los
derechos que se podran atribuir a un embrin, van a quedar en suspenso hasta el
momento de su nacimiento, es decir, a un embrin yo le puedo atribuir derechos, y
puede ser titular de derechos subjetivos, sin embargo, que estos derechos finalmente se
le atribuyan a ese embrin que pasa a ser persona, dependen de si ese embrin nace
desde el punto de vista legal, por lo tanto, su estatuto de derecho subjetivo queda
suspendido en el tiempo hasta el momento de su nacimiento, y en el perodo en que se
atribuyen estos derechos eventuales, hasta que definitivamente los adquiere,
hablamos de los derechos eventuales del que est por nacer, son eventuales porque
dependen de un hecho futuro, que ser el nacimiento, desde el momento que nace, esos
derechos dejan de ser eventuales y pasan a ser derechos puros y simples178.
El art. 77 contempla el estatuto de los derechos eventuales del que est por nacer, y
seala que los derechos que se deferirn a la criatura que est en el vientre materno, si
hubiese nacido y viviese, estarn en suspenso hasta que el nacimiento sea efectivo, y si
el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce
de esos derechos como si hubiese nacido al tiempo que se difirieron. En el caso del art.
74 inciso 2, pasarn esos derechos a otras personas como si la criatura no hubiese
existido jams.
Entonces, Qu es lo que dice este artculo y como se contempla en distintas funciones?
El artculo 962 del cdigo civil, en materia sucesoria, seala la regla general de
capacidad que reconoce todo el ordenamiento jurdico:
Art. 962. Para ser capaz de suceder179 es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues
entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la
herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir
en el momento de cumplirse la condicin.
178
O sea, derechos adquiridos en forma definitiva.
179
Es decir, para ser heredero o legatario. (este pie de pgina no es del cdigo civil, es de la transcripcin)
162
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen,
pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas
personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten
un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la
muerte del testador.
Lo que hasta el punto y coma quiere decir, es que al momento que se atribuyen los
derechos a los herederos, ellos tienen que ser persona, y tienen que ser una persona
capaz de goce. Esta norma del artculo 962, en su inciso 2do contempla la posibilidad
de que se establezca una condicin para la adquisicin de los derechos
hereditarios. Por lo tanto, tanto al momento de abrirse la sucesin como al momento de
cumplirse los requisitos para adquirir esos derechos sucesorios, yo tengo que existir.
Esta norma tiene como gran excepcin los derechos eventuales del que est por
nacer, y este es el ejemplo clsico de que alguien sea titular de derechos eventuales,
porque puede ser que alguien determine dejar como heredero o legatario a una persona
que todava no nace pero que se espera que exista, y la condicin ser que al momento
de diferirse la herencia, est por nacer esa persona, y que su nacimiento despus
constituya un principio de existencia180, para que se le atribuyan, pura y simplemente,
los derechos que antes eran eventuales. Esto puede ocurrir con cualquier
circunstancia, no solamente en materia sucesoria, en cualquier acto jurdico sujeto a
condicin, se puede pactar la condicin de los derechos eventuales del que est por
nacer, y as lo reconoce la Ley, es decir, la Ley excepcionalmente, si bien seala que no
reconoce aptitud legal a las personas que no han nacido, establece como sistema
transitorio para las personas que son embriones.
Cmo determina el CC el momento del nacimiento y el momento de la concepcin en
funcin del nacimiento?
El art. 76 seala:
Art. 76. De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla
siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que
ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la
medianoche en que principie el da del nacimiento.
Es decir, de un hecho conocido que es el nacimiento, se va a determinar cuando esa
persona fue concebida, que ser el hecho desconocido. Esto es importante para
determinar desde cuando alguien es titular de derechos eventuales y cuando no.
180
Segn los requisitos que vimos anteriormente.
163
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Esto, en relacin con el art. 181:

Art. 181. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada,
pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de
su determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a
la determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal.
Es decir, para que yo sea titular de derechos eventuales, como embrin, se va a
determinar que yo necesariamente haya sido concebida dentro del perodo en el cual se
estableci el acto jurdico en virtud del cual yo tengo derecho, si es la sucesin, desde el
momento que se abri la sucesin, si es un acto jurdico, desde el momento en que se
celebr el acto jurdico. Si la condicin implica que esa persona nazca, necesariamente
tengo que contabilizar un tiempo de concepcin, para determinar que al momento que se
estableci la condicin, esa persona haba sido concebida. Por lo tanto, si la sucesin se
abre al momento de la muerte del causante, desde ese momento yo tengo que determinar
qu persona exista naturalmente, y para determinar eso, tengo que utilizar la presuncin
de concepcin del cdigo civil, porque desde el momento de la concepcin, la ley
protege al embrin con ese estatuto jurdico especial.
La determinacin de la concepcin, es una presuncin muy relevante porque es la Ley
la que determina cuando alguien se entiende que ha sido concebido, y ser relevante,
por ejemplo, para materia sucesoria cuando no existe testamento, cuando solamente se
aplican las normas de sucesin intestada, porque puede ser que este embrin sea
legitimario del causante, y si es el caso, se le aplicarn todas las normas de herencia a su
favor que establece la Ley, y por lo tanto si esa persona exista tengo que aplicar la
presuncin del CC, no puedo aplicar otra. Por lo tanto, la presuncin del art. 76 es una
presuncin de Derecho, no se puede probar con otro medio de prueba.
Desde el punto de vista del estatuto jurdico, el embrin, fuera del CC, en relacin a la
proteccin constitucional, en Derecho Comparado existen 3 tendencias en
jurisprudencia, para determinar qu proteccin se le da al embrin:
1.- Corte Superior de Estados Unidos: Determina que la proteccin del embrin no es
un inters legtimo de proteccin que pueda implicar una restriccin a los dems
derechos fundamentales. Es decir, entre el derecho de una madre de elegir si tener hijos,
y el derecho de proteccin del embrin, prima el derecho de la madre. Prioriza los
derechos de las personas que han nacido por sobre las que todava no nacen. Puede
existir una ley que proteja al embrin, pero no una norma de rango constitucional.
2.- Corte Alemana: Seala que la vida del feto es un inters jurdicamente relevante, y
ms an, constitucionalmente relevante, y por lo tanto, el bien jurdico que es la vida del
164
Derecho Civil I
Apuntes de clases
que est por nacer, es igualmente protegible que los dems derechos constitucionales de
los terceros, de la madre en este caso. Por lo tanto, la vida del que est por nacer tiene
igual peso constitucional que la vida del que ya naci. Salvo, establece esta corte, que
el embarazo constituya una carga extremadamente gravosa para la madre.
Esta jurisprudencia es muy relevante, porque protege al feto no desde el punto de vista
de una norma penal que establece una prohibicin absoluta al aborto, da un marco muy
amplio para determinar cundo protegemos la vida del que est por nacer, porque no
hace sinnimo proteccin del feto con necesidad de establecer una norma penal que
prohba el aborto. Por lo tanto deja abierta la posibilidad de existir aborto o de existir
otras normas de proteccin al feto, cada vez que el embarazo de la madre sea peligroso
o una carga excesiva. ste ltimo concepto se va a ir modificando en el tiempo, y puede
ser desde cargas econmicas, cargas de salud, etctera.
3.- Tribunal Constitucional Espaol: Seala que la vida del feto es un inters
jurdicamente relevante y protegible, y tambin desde el punto de vista constitucional,
sin embargo, si es relevante constitucionalmente en trminos generales, no atribuye al
feto un derecho constitucional a la vida, y como no le otorga este derecho, claramente
los dems derechos constitucionales de la madre, tienen mayor peso jurdico que los del
embrin.
4.- Caso chileno: En primer lugar tenemos la norma constitucional, que protege la vida
del que est por nacer, pero en ninguna parte establece la prohibicin del aborto. El CC
no tiene norma al respecto, las nicas normas que contempla son las que ya hemos
visto.
o El artculo 55, que define lo que es persona
o El artculo 74, que define cuando existe una persona desde el punto de
vista legal,
o El artculo 75, que obliga al juez a tomar medidas conservativas cuando
ve que la vida del que est por nacer est en peligro.
o El artculo 77, que establece los derechos eventuales del que est por
nacer.

Nuestro ordenamiento jurdico reconoce a la persona desde el momento de su
nacimiento hasta el momento de su muerte. Con excepciones de los derechos eventuales
del que est por nacer. Se reconoce cierta capacidad jurdica al nasciturus siempre y
cuando este embrin nazca y constituya una persona.
165
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El nacimiento constituye existencia cuando hay una separacin completa del nasciturus
del cuerpo de la madre y este sobrevive un instante siquiera a esa separacin, a partir de
este momento decimos que esta persona existe legalmente.
Legalmente la persona existe hasta la muerte, esta se constituye de dos formas:
a) Muerte natural
b) Muerte presunta
Muerte natural
La muerte jurdicamente es un hecho jurdico, una circunstancia que puede ser

voluntaria o no, es jurdica porque la ley reconoce que de esta circunstancia se
desprenden una serie de consecuencias jurdicas que el ordenamiento reconoce y
regula.181
Consecuencias de la muerte de una persona
1.- La primera consecuencia y la ms importante es el trmino de la personalidad o
capacidad de la persona, este es el efecto esencial frente al fallecimiento de alguien. El
trmino de la personalidad genera el resto de consecuencias mencionadas a
continuacin.
Art. 78. La persona termina en la muerte natural
Esta frase reconoce que una vez que la persona muere se termina su capacidad jurdica,
por lo tanto la muerte extingue la personalidad y la capacidad para ser titular de
derechos y obligaciones jurdicas.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues
entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la
herencia o legado.
Para ser capaz de suceder a una persona se debe existir al momento de la apertura de la
sucesin, es decir, al momento de la muerte del causante.
Se llaman derechos eventuales del que esta por nacer, cuando se piensa que llegara a
existir. Si finalmente el nacimiento no llega a constituir un principio de existencia legal,
no hablamos de una extincin de la capacidad jurdica, puesto que nunca la tuvo, por
esto no se habla necesariamente de un fallecimiento o muerte. El embrin o nasciturus
no tiene capacidad jurdica.
181
Nuestro ordenamiento regula los hechos con consecuencia jurdica sean voluntarios o de la naturaleza
en s.
166
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido jams.
Si el nasciturus no llega a constituir un principio de existencia, no hablamos de
momento de existencia legal o natural del mismo, ni momento de muerte. Simplemente
se dice que esta persona jurdicamente no llego a existir jams desde el punto de vista
legal, por esto no se considera que hubo una muerte. Este mismo hecho se reconoce
tambin en el Art 49 de la ley de registro civil.
2.- El segundo efecto de la muerte es la extincin de los derechos de la personalidad.
182
Salvo algunos derechos que excepcionalmente sobreviven o se mantienen vigentes
aunque la persona haya fallecido como el caso del derecho a la honra y al honor183 y los
derechos morales de un autor en caso del derecho de propiedad intelectual.184
3.- El tercer efecto que tiene la muerte es la transformacin del cuerpo de un objeto
jurdico a un bien. Sin embargo, el cadver (ya no se trata como cuerpo en s) de la
persona tambin es objeto de relacin jurdica. Se regula el respeto al cadver de una
persona limitando por ej. su comerciabilidad, por muy objeto jurdico que sea se
transforma en un bien incomerciable185.
4.- El cuarto efecto es la disolucin del matrimonio y extincin de las relaciones de
familia. Desde el punto de vista del matrimonio con la muerte de uno de los cnyuges
se disuelve el vnculo matrimonial, lo que produce dos consecuencias: en primer lugar
el cnyuge sobreviviente pasa a tener el estado civil de viudo y en segundo lugar esto lo
habilita para contraer un nuevo vnculo matrimonial, que legalmente se llama
matrimonio de segundas nupcias.
182
Son aquellas facultades jurdicas que el ordenamiento reconoce a la persona para que esta pueda
desarrollar libremente su personalidad, desenvolvindose como ser humano segn como el mismo
determine hacerlo. Por ej. Derecho al honor, honra, imagen, identidad, a la vida privada
183
Derecho a honra y honor son casi sinnimos, es el derecho a que el nombre e historia no sean alterados.
El derecho a una buena reputacin, que se conozcan los hechos de acuerdo a la realidad de la persona y no
de manera alterada.
184
La ley de propiedad intelectual reconoce al autor todos los derechos sobre la obra, estos derechos
puedes ser morales (ejemplo: derecho a que el editor mantenga la integridad de su obra, que no se
modifiquen las palabras de una obra en el caso de un libro y que no se presente en parcialidades en caso
de un pintor) o patrimoniales (ejemplo: derecho de explotacin, edicin)
185
No se pueden hacer transacciones
167
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Art. 3. Parentesco por afinidad186 es el que existe entre una persona que est o ha
estado casada y los consanguneos de su marido o mujer.
El parentesco por afinidad187 se mantiene aunque se disuelva el vnculo matrimonial. El
parentesco por afinidad segn el art 31 no solo se define como la relacin que existe
entre personas que estn casadas actualmente, se refiere tambin a las personas que han
estado casadas, por lo tanto los separados judicialmente188, los divorciados189 y los
viudos siguen siendo parientes por afinidad de los consanguneos de quien fue su
cnyuge.
Desde el punto de vista de las relaciones de familia tambin se producen consecuencias
jurdicas, porque instituciones como la patria potestad se extinguen con la muerte del
padre o madre que era titular de la patria potestad, si a la muerte de este no hay otro
padre o madre que pueda tener la patria potestad se produce la emancipacin del hijo,
quedando liberado de la patria potestad.
Art. 270. La emancipacin legal se efecta:
1.- Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad
al otro
Tambin se extingue el derecho a pedir alimento
Art. 332. Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Art 1134 inc. 2. Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribucin de
alimentos, se entender que debe durar por toda la vida del legatario.
5.- Al momento del fallecimiento de la persona se produce la apertura de la sucesin
lo que tambin se conoce como la delacin de la herencia190. El heredero adquiere los
186
Antes se consideraba en la ley parientes por afinidad los parientes consanguneos de las personas que se
haban conocido carnalmente, la ley de filiacin modifico esto, restringiendo el parentesco por afinidad.
187
El parentesco puede ser por consanguinidad, son aquellos que descienden unos de otros o de un mismo
tronco comn. Ejemplo: los hermanos, padres, con los hijos, primos. o parentesco por afinidad que es la
relacin que se genera entre una persona con los parientes consanguneos de su cnyuge, es lo que
comnmente llamamos como parentesco poltico.
188
Estos no pueden tener un nuevo vinculo matrimonial, porque este vinculo se mantiene, legalmente se
sigue estando casado.

189
El divorcio no genera la nulidad del matrimonio, se reconoce que existi. Simplemente existe una fecha
de trmino del matrimonio.

190
Atribucin de los derechos de sucesin a los herederos del causante
168
Derecho Civil I
Apuntes de clases
derechos y obligaciones del causante en este momento. Se habla de la posesin legal de

la herencia.191
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en
su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados
Con la apertura de la sucesin, todo el patrimonio del causante, todos sus derechos y
obligaciones, pasan a ser de propiedad de sus herederos192, por lo tanto ya no se habla
de patrimonio porque la persona ya falleci, desde ese momento se habla de masa
hereditaria o sucesin propiamente tal.
6.- Muchos actos jurdicos pierden su eficacia o se extinguen, por regla general las
relaciones patrimoniales no se extinguen con la muerte de uno de los sujetos de la
relacin jurdica (yo contrato para m y para mis herederos), sin embargo, hay ciertos
actos jurdicos que por determinacin de la ley o por determinacin de la autonoma de
la voluntad se extinguen o pierden eficacia, tales como:
6.1.- Los contratos intuito - personae que se hacen en atencin a la persona del
contratante, por ejemplo:
6.1.1.- Los mandatos193. Se celebran en atencin de la persona del mandatario. Se les da
a las personas en quienes el mandante confa.
Art. 2163. El mandato termina:
5.- Por la muerte del mandante o del mandatario
6.1.2.- Las sociedades de personas colectivas civiles:
Art. 2103. Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
191
La posesin efectiva es solo un requisito de publicidad de la posesin que es legal para fijar exactamente
quienes son los herederos para los efectos de la misma, pero se hereda en el mismo momento de la muerte,
aunque nunca se pida la posesin efectiva.
192
Nadie puede adquirir derechos contra su voluntad, por esto existe en materia sucesoria una institucin
que se llama repudiacin de la herencia, por la que los herederos rechazan la herencia o la aceptan bajo
ciertas condiciones. Si no hay testamento, los bienes pasan a los herederos forzosos establecidos por ley. La
prescripcin corre a lo largo de toda la vida, para adquirir derechos y extinguir obligaciones. Si herederos
no ejecutan actos de materialidad y si lo hace otra persona que no es heredero, dependiendo la
circunstancia real, pasados 5 o 10 aos, los herederos pueden perder sus derechos a la herencia, heredando
los herederos aparentes.
193
Contrato en virtud del cual una persona le encarga a otra la gestin de sus negocios, la que encarga se
llama mandante y la que realice el encargo se llama mandatario. Los efectos de las acciones realizadas por
el mandatario tienen efectos en el patrimonio del mandante, este ultimo gana y pierde.
169
Derecho Civil I
Apuntes de clases
menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar
entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
6.1.3.- El comodato194, por la muerte del comodatario se extingue el contrato:
Art. 2180. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo
convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada.
Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres casos:
(numero1) Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse
Art. 2186. Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos
de ambos contrayentes, pero los del comodatario no tendrn derecho a continuar en el
uso de la cosa prestada, sino en el caso excepcional del artculo 2180, nmero 1.
6.1.4.- El albaceazgo, el albacea195 subsiste hasta despus de la muerte del testador, pero
si el albacea muere el mandato se extingue, puesto que tambin es una relacin basada
en la confianza, el albacea no transmite a sus herederos la obligacin y derecho de
administrar los bienes del causante.
Art. 1279. El albaceazgo no es transmisible a los herederos del albacea
6.2.- Se extinguen las relaciones jurdicas basadas en las capacidades especiales de una
persona o talentos especiales, por ejemplo, en el caso de la ejecucin de una obra
material el contrato de obra material se extingue por muerte del artfice o empresario
Art. 159. El contrato de trabajo terminar en los siguientes casos:
3.- Muerte del trabajador.
El art. 159 nmero 3 del cdigo del trabajo presenta la regla general de extincin por
muerte del trabajador
Art. 148. Al fallecimiento del jefe de hogar, el contrato subsistir con los parientes que
hayan vivido en la casa de aqul y continen viviendo en ella despus de su muerte, los
que sern solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones emanadas
del contrato.
194
Contrato por el cual una persona entrega a otra un bien para que lo use gratuitamente.
195
Es el ejecutor testamentario, la persona a la que el testador designa el cumplimiento del testamento. Es
un mandatario para despus de los das
170
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El art. 148 del cdigo del trabajo trata del caso de fallecimiento del empleador
respecto a trabajadores de casa particular
Este efecto lo reconoce el estatuto administrativo y en caso de muerte del empleado
pblico se extingue su relacin como funcionario publico196
Art 146 letra g del estatuto administrativo
7.- Surgen ciertos derechos previsionales, por ejemplo la asignacin o cuota
mortuoria, pensin de viudez o de sobrevivencia. Son derechos que nacen al morir la
persona y nacen para herederos
8.- Se produce con la muerte la eficacia de ciertos actos jurdicos.
Ejemplos:
8.1.- Una vez que el testador fallece el testamento197, produce todos sus efectos jurdicos
y por lo tanto pasa a ser vinculante para sus herederos y legatarios, y se transforma en
irrevocable. En virtud de esta consecuencia de irrevocabilidad del testamento, el art.
1010 del cdigo civil obliga al juez que hace la apertura del testamento (despus que
realiza la apertura y publicacin del testamento) a verificar previamente el fallecimiento
del testador.
Art. 1010. Siempre que el juez haya de proceder a la apertura y publicacin de un
testamento, se cerciorar previamente de la muerte del testador. Exceptanse los casos
en que segn la ley deba presumirse la muerte.
8.2.- Las donaciones revocables segn la ley o la voluntad del donante, de acuerdo al
art. 1144 del cdigo civil, con la muerte se transforman en irrevocables, no pudiendo
ser alteradas al momento de la muerte del donante. Esto es relevante porque, por
ejemplo, todas las donaciones entre cnyuges son siempre revocables por efecto de ley,
y solamente se confirman a la muerte del cnyuge que don los bienes.
Art. 1144. Las donaciones revocables se confirman, y dan la propiedad del objeto
donado, por el mero hecho de morir el donante sin haberlas revocado, y sin que haya
sobrevenido en el donatario alguna causa de incapacidad o indignidad bastante para
invalidar una herencia o legado; salvo el caso del artculo 1137, inciso 2.
8.3.- Segn el art. 2169 del cdigo civil, adquieren plena eficacia los mandatos
196
No se rigen por el cdigo del trabajo, se rigen por el estatuto administrativo
197
El testamento ultimo revoca todos los testamentos que se hayan otorgado con anterioridad, solo al
fallecer el testamento adquiere eficacia. Antes de la muerte el testamento no tiene eficacia por esto puede
ser modificado cuantas veces quiera el testador
171
Derecho Civil I
Apuntes de clases
otorgados por el mandante para ser eficaces o cumplirse despus de la muerte de este,
por ejemplo, el albacea.
Art. 2169. No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a
ejecutarse despus de ella. Los herederos suceden en este caso en los derechos y
obligaciones del mandante.
8.4.- Segn efectos del cdigo de comercio, los contratos de seguros que tenan
prevista la muerte de la persona como hecho gatillante del pago de la indemnizacin del
seguro, adquieren todos los efectos, teniendo la compaa por obligacin pagar las
indemnizaciones que se haban establecido previa muerte de la persona. La muerte es un
plazo porque no es un hecho futuro e incierto, sabemos que todos moriremos, en ciertos
casos puede ser una condicin suspensiva.198 (art. 569 y siguientes del cdigo de
comercio).
La muerte en algunos actos jurdicos es una modalidad, por lo tanto ocurrido el hecho
de la muerte se adquieren o extinguen efectos, dependiendo la modalidad. La regla
general es que la muerte sea un plazo indeterminado, es un hecho que no ocurre, pero
sabemos que ocurrir, es indeterminado porque no sabemos el momento especifico en el
que ocurrir.
Art 1081 inc. 2 Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no
se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona.
Si los derechos estn otorgados cuando la persona existe al momento de dar estos
derechos, la muerte constituye una condicin y no un plazo, como en el caso del
fideicomiso199
Art. 1085. La asignacin desde da cierto pero indeterminado, es condicional y
envuelve la condicin de existir el asignatario en ese da.
En casos como la renta vitalicia200, la muerte determina la duracin de este acto jurdico
9.- Suspensin de los juicios civiles201. Los juicios civiles no se terminan por la muerte
de una de las partes del juicio, el juicio se suspende para que el tribunal notifique de la
198
Estos son actos jurdicos que comienzan con la muerte de la persona, diferente las condiciones
resolutorias que establecen la extincin de algn derecho ante la muerte de la persona.

199
Tipo de derecho real en virtud del cual la propiedad del bien pasa a otra persona bajo la condicin de la
muerte de la persona art 739 y 738.

200
Derecho real, por el cual se tiene una especie de usufructo del bien hasta el momento de muerte, te
pagan una suma peridica de dinero hasta el momento de tu muerte.

201
Como consecuencia de que uno contrata para s y para sus herederos
172
Derecho Civil I
Apuntes de clases
existencia del juicio a los herederos del causante, esta es la regla general en los juicios
ordinarios (art. 5 del Cdigo de Procedimiento Civil).
En los juicios ejecutivos la ejecucin de los bienes de una persona que ha fallecido solo
se pueden llevar a efecto 8 das despus de la muerte del causante, porque siguen la
regla general establecida en el cdigo de procedimiento civil, se tendr que notificar a
los herederos la existencia del juicio ejecutivo202.
10.- Extincin de la responsabilidad penal, cuando una persona fallece siendo objeto
de un juicio penal este se termina, producindose el sobreseimiento y la responsabilidad
penal es personalsima, por esto no se transmite a los herederos. La responsabilidad
civil203 de un hecho penal es distinta, estas responsabilidades civiles se mantienen,
porque las obligaciones civiles y patrimoniales se transmiten a los herederos.204 La
responsabilidad penal205 generalmente implica una afectacin de la libertad personal, se
produce cada vez que se comete un acto tipificado como un delito penal.
Art. 2314. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el
delito o cuasidelito
Una vez que la persona natural fallece se extingue todo su mundo jurdico,
transmitiendo parte de l a los herederos que son la continuidad de la personalidad del
causante. Hay situaciones en las que se reconoce cierta capacidad aunque la persona
haya fallecido, es decir, la ley identifica ciertas circunstancias o hechos a los que les
atribuye consecuencias jurdicas, siendo reconocidos en nuestro ordenamiento, por lo
tanto se requiere en cierto modo que la persona fallecida tenga personalidad en algunos
casos:
1.- la ley mantiene la voluntad de la persona aunque fallezca, en ciertas circunstancias y
esta voluntad sigue produciendo efectos. Por ejemplo, el testamento, el acto
fundacional de una fundacin206. El cdigo sanitario y la ley de donacin de rganos,
202
Juicios de cobro. En ellos se sobra o se hace efectiva una obligacin que estaba determinada por un
titulo ejecutivo (la sentencia es un titulo ejecutivo, por lo tanto en el juicio ejecutivo se hara cumplir lo
dictado por la sentencia en el juicio ordinario). No se discute si la persona debe o no, se entiende por el
ttulo que se debe determinada obligacin, por lo tanto se parte en el juicio ejecutivo con el embargo.
203
Puede ser contractual o extracontractual. Las responsabilidades civiles se transmiten a los herederos.
204
Por lo tanto una persona afectada por un delito penal no podr exigir que los herederos carguen con
esta responsabilidad, sin embargo, se podr exigir la indemnizacin, puesto que las responsabilidades
civiles y patrimoniales si son transmitidas
205
Las sanciones penales por lo general involucran el estar detenido un tiempo, ser afectado con reclusin
nocturna, etc. La multa no es una indemnizacin, es una sancin penal pecuniaria

206
Esta se mantiene aunque el fundador fallezca
173
Derecho Civil I
Apuntes de clases
reconoce la voluntad de la persona en vida que declara que al momento de su muerte

dona su cuerpo para la investigacin cientfica o dona sus rganos para efectos de
trasplante.
2.- Tambin se reconoce en la ley un respeto respecto al cadver, se establece una
proteccin civil y penal para el cadver de una persona, esto se reconoce en el cdigo
sanitario y la ley general de cementerios establecindose regulaciones especiales.
3.- Se reconoce la honra de la persona aun despus de su muerte, se protege la memoria
y la honra de la persona incluso cuando esta fallecida. Por esto se considera el delito de
injurias y calumnias aun cuando la persona ha muerto207. La rectificacin y derecho a
contestar en un medio social cuando se estima una violacin a la honra de una persona.
La proteccin del nombre de una persona, como el derecho de marca.
4.- En el caso del estado civil la ley reconoce cierta permanencia aun despus de la
muerte, por ejemplo, el estado civil de hijo se mantiene aun despus de la muerte del
padre o madre. Igualmente el estado de padre o madre no se modifica con la muerte del
hijo. La ley reconoce ciertos efectos como el reconocimiento de filiacin matrimonial a
los hijos fallecidos208. Aun despus de la muerte de padre o hijo se puede reclamar la
filiacin de padres o de hijos209
Art. 206. Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento
ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los herederos
del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres aos, contados desde su
muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad.
Art. 207. Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por
sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte. Si el hijo
falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la
accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar
dicho plazo. El plazo o su residuo empezar a correr para los herederos incapaces
desde que alcancen la plena capacidad.
Art. 317. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre
fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin,
207
Los herederos deben perseguir la responsabilidad de la persona.
208
Si nace un hijo cuando no hay un matrimonio y el hijo muere, si los padres se casan este hijo seria
reconocido como legitimo aunque haya muerto.

209
Las acciones civiles de reclamacin de filiacin se mantienen aun cuando muere una de las partes del
juicio. Se extinguen por regla general algunas relaciones de familia. En virtud de este reconocimiento del
estado civil se puede heredar. Como relaciones de familia se incluyen todas las relaciones que nacen a
propsito de la filiacin.
174
Derecho Civil I
Apuntes de clases
los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por
aquel o decidan entablarla.
5.- Se puede pedir la quiebra de la sucesin testamentaria o abintestato. El art. 50 del
cdigo de comercio (que contiene el antiguo art. 50 de la ley de quiebra) contempla
que se puede pedir la quiebra de la sucesin210
Constatacin legal de la muerte de una persona

Una persona fallece biolgicamente con la muerte enceflica211, el cdigo sanitario
determina que la muerte se produce por la paralizacin total e irreversible de todas las
funciones cardiacas, pulmonares y cerebrales de una persona. La prueba ordinaria de la
muerte se produce por el certificado de defuncin, la partida de muerte en el registro
civil acreditara el fallecimiento de la persona.
Art. 305 inc. Final. La edad y la muerte podrn acreditarse o probarse por las
respectivas partidas de nacimiento o bautismo, y de muerte.
Las partidas de muerte, inscripcin de defuncin y copias que emite el registro civil
acreditan la muerte de una persona. Para inscribir en el registro civil la muerte de una
persona se requiere: un certificado del mdico de la ultima enfermedad del causante, o
del mdico que atendi la muerte o con el testimonio de dos o ms personas frente al
oficial del registro civil o frente al juez del lugar en el que ocurre la muerte de la
persona.
La inscripcin de muerte debe tener ciertos elementos: el nombre y apellido completo
del fallecido, fecha del fallecimiento y sexo de la persona que fallece, adems
generalmente se agrega la causa de muerte de la persona (art. 50 de la Ley de registro
civil)
210
Por ejemplo, una persona que tena una herencia muy importante y la transmiti a sus herederos. Pero,
supongamos que esa sucesin como estaba obligada a pagar todas las obligaciones del causante y ste no
cumple su obligacin o entra en quiebra, yo puedo pedir la quiebra de esa sucesin que implicar ser
intervenida por un sndico (quien ser el administrador) y que se va a proceder a todo el juicio de quiebra
para que en definitiva se pague a los acreedores del causante. (1 hora 13 minutos)
Quiebra, cuando se deja de pagar segn lo establecido legalmente, un acreedor puede pedir la quiebra
para que se produzca el pago por medio de un interventor para pagar a los acreedores segn las
indicaciones de la ley. Esto se puede producir en trminos de una sucesin, aunque no conforme una
persona jurdica, si conforma un grupo de bienes y obligaciones, si la sucesin no paga lo que debe, los
acreedores pueden pedir la quiebra. Si lo hacen o no depende de la razn y circunstancia de cada uno.
211
Para efectos jurdicos este es el hecho que predomina para decir que una persona ha fallecido. En la
prctica se hace un electroencefalograma que determine que las funciones cerebrales no estn activas,
acreditndose por el certificado de un medico.
175
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Muerte Presunta
Es una institucin que recoge nuestro cdigo civil, basada en la proteccin de intereses
de ciertas personas y en el principio de seguridad jurdica y que implica declarar
judicialmente que una persona ha fallecido cuando ha desaparecido por el periodo de
tiempo que determina la ley sin que se tengan noticias de que esta persona est viva o
muerta.
Art. 80. Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y
verificndose las condiciones que van a expresarse.
-Etapas: En la muerte presunta se identifica una serie de etapas que van reflejando los
distintos intereses que se protegen con ella. La muerte presunta no es solo el momento
en que la persona desaparece.
Intereses protegidos
1.- En la primera etapa o de la ausencia protege los intereses del desaparecido, no
protege los intereses de los familiares del desaparecido.
2.- Protege intereses del desaparecido y terceros, los que contrataron con la persona
ausente
3.- Protege a los familiares del desaparecido
La muerte presunta es una institucin que aplica el principio de la seguridad jurdica, no
se juegan principios como justicia y equidad. El ordenamiento jurdico no acepta bienes
o patrimonios sin administracin o titulares, la ley vela para que esto no ocurra, por lo
tanto la muerte presunta tiene por objeto verificar que no existan patrimonios sin
titulares y le asigna la administracin de los bienes del desaparecido a otras personas y
crea la seguridad jurdica de que esta persona ha fallecido, la ley debe constatar por una
serie de pruebas cuando se entiende esta persona por muerta.
La regla general establece la ausencia prolongada de una persona, sin tener noticias de
la misma para considerarla muerta, sin embargo, hay situaciones especiales como las de
guerra, de catstrofe (terremotos, inundaciones) y casos relativos a accidentes martimos
o navieros.
Requisitos para que se de la muerte presunta de una persona
1.- Ausencia de una persona, fsicamente la persona deja de estar en su domicilio.
2.- Falta de noticias del desaparecido, no se sabe si ha muerto o est vivo. Si se sabe que
esta persona muri no se considera muerte presunta, pues se considera como muerte
natural aplicndose todos los efectos de la misma. En la institucin de la muerte
presunta hay una total incertidumbre respecto de la persona.
176
Derecho Civil I
Apuntes de clases
3.- La ausencia debe ser prolongada en el tiempo. Este tiempo depender de las
circunstancias de desaparicin que gatillaran el uso de la regla general de muerte
presunta o las circunstancias especiales, la ley da procedimientos diferentes para
distintos casos.
La muerte presunta se aplica mediante un procedimiento establecido por ley, por lo
tanto debe ser declarada judicialmente, no se declara por un oficial del registro civil, es
un trmite tan relevante que es declarado por un tribunal, la muerte presunta se declara
por el juez del ltimo domicilio del desaparecido. Las personas interesadas pueden pedir
la tramitacin de la muerte presunta al juez cuando la persona ya haya desaparecido por
un largo tiempo y despus de haberse realizado una serie de diligencias para encontrar
al desaparecido, al juez se le debe acreditar la ausencia prolongada de acuerdo a los
plazos que esta determina y adems debe acreditar la realizacin de las diligencias
necesarias para tener noticias del desaparecido.
La muerte presunta es una ficcin de la ley que en virtud de una declaracin judicial
entiende que una persona, bajo ciertos supuestos, luego de acreditadas ciertas
circunstancias, deja de existir desde el punto de vista jurdico.
Siempre es una presuncin legal, por lo tanto aunque se declare que una persona ha
muerto siempre cabe la posibilidad de acreditar que esa persona est viva o que muri
en otro tiempo que no sea el que determin la sentencia judicial.
Es la declaracin judicial realizada en conformidad a las normas legales y que se
produce cuando una persona desaparece por largo tiempo, ignorndose si vive o si ha
muerto. Existe la duda respecto a la existencia o muerte de esa persona. Si nosotros
tenemos certeza de que esa persona est definitivamente muerta no aplicamos las reglas
de la muerte presunta, simplemente aplicamos la institucin de la muerte natural.
La muerte presunta puede ser ordinaria o extraordinaria.
Hablamos de muerte presunta ordinaria, cuando simplemente transcurre un cierto lapso
de tiempo sin que existan noticias del desaparecido. Por lo tanto los plazos y
procedimiento judicial para declarar la muerte de esa persona, van a ser ms simples y
ms cortos. Por otro lado est la muerte presunta que se declara en forma extraordinaria,
en que tampoco se saben noticias de la persona, pero concurren ciertas circunstancias o
hechos que hacen ms verosmil que esa persona haya fallecido, es decir, hay hechos
objetivos y concretos que determina la ley en el art. 80 y especficamente en el n 7, 8 y
9 del art. 81.
Los objetivos de la muerte presunta son:
1.- En primer lugar, resguardar los intereses del desaparecido.
177
Derecho Civil I
Apuntes de clases
2.- En segundo lugar, resguardar los intereses de los herederos y terceros en general,
los acreedores.
3.- En tercer lugar, resguardar los intereses de la sociedad completa.
Porque nuestro ordenamiento jurdico a travs del principio de seguridad jurdica busca
que no existan patrimonios sin dueo, y como al legislador no le gusta que existan
patrimonios sin dueo establece situaciones concretas para cuando existe un conjunto de
bienes que no tienen un administrador como es en el caso de la herencia yacente Y
como ocurre en la muerte presunta.
Lo que hace la muerte presunta es determinar un administrador para los bienes de la
persona, el cual va a estar obligado a pagar las deudas, y cuando se declare el decreto de
posesin provisoria, se va a abrir la sucesin, y los herederos, como continuadores de la
personalidad del causante, van a tener que pagar todas las deudas que este tena desde
antes de la declaracin de muerte presunta.
El art. 80 del cdigo civil que es el que establece la muerte presunta, seala que deben
ocurrir 3 requisitos para que se declare la muerte presunta:
Que la persona haya desaparecido; que se ignore si est vivo o muerto; y por ltimo que
se cumpla con los dems requisitos que establece la ley en el Art. 81 en adelante.
Ahora, para que el juez declare la muerte presunta es necesario que concurran 4
elementos:
1.- Que exista un procedimiento judicial que tenga por objeto pedir y declarar la
muerte presunta
2.- Que el juez declare la muerte presunta segn el procedimiento establecido por la
ley.
3.- Que el desaparecido se haya ausentado de su domicilio.
4.- Que no existan noticias de su paradero ni tampoco de su existencia o de su
muerte.
Etapas de la muerte presunta:

1 etapa: - Perodo de mera ausencia
2 etapa: - Declaracin de muerte presunta.
- Concesin de la posesin provisoria.
- Concesin de la posesin definitiva de los bienes.
1 Etapa: Perodo de mera ausencia
178
Derecho Civil I
Apuntes de clases
En este perodo prima exclusivamente el inters del desaparecido, es decir, la etapa de

mera ausencia est destinada a proteger los intereses y los bienes del desaparecido (y no
otros), ya que se entiende que es posible que el desaparecido vuelva o aparezca.
Corre desde las ltimas noticias del desaparecido, hasta el momento de la declaracin de
muerte presunta, la que obviamente es despus de la sentencia judicial.
En esta etapa hay dos posibilidades para ver quien administra los bienes del
desaparecido:
1.- Si el desaparecido tena, antes de desaparecer, un administrador de sus bienes, este
administrador va a ser el encargado de representar los intereses del desaparecido,
aplicando el art. 2148 del cdigo civil relativo al mandatario que no puede consultar a
su mandante.
Art. 2148. Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna ms

latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante.
Como el mandante, que es la persona que ha desaparecido, no est y no es posible
consultarlo, el mandatario (administrador de sus bienes) va a tener mayor flexibilidad
para administrar los bienes del desaparecido.
2.- Si el desaparecido no dej un administrador de sus bienes, el n 1 y 2 del art. 473
determinan que en este caso se va a determinar un curador de bienes del desaparecido.
Art. 473. En general, habr lugar al nombramiento de curador de los bienes de una
persona ausente cuando se renan las circunstancias siguientes:
1. Que no se sepa de su paradero, o que a lo menos haya dejado de estar en
comunicacin con los suyos, y de la falta de comunicacin se originen perjuicios graves
al mismo ausente o a terceros;
2. Que no haya constituido procurador, o slo le haya constituido para cosas o
negocios especiales.
Como en esta etapa se busca proteger los bienes del desaparecido, este no pierde ni el
dominio ni la posesin de sus bienes. Por esto se protegen sus intereses, porque l sigue
siendo dueo, ya que an no se ha declarado su muerte, an se le reconoce capacidad,
existencia y personalidad jurdica.
El perodo de mera ausencia va a concluir cuando se declare judicialmente la muerte
presunta del desaparecido. Momento en que por regla general, se va a decretar
conjuntamente a la muerte presunta, la posesin provisoria de los bienes del
desaparecido.
179
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Una segunda forma para que termine el periodo de mera ausencia, es cuando el
desaparecido aparece.
Por ltimo, termina cuando definitivamente se sepa del fallecimiento del desaparecido.
Y ah nos olvidamos de la institucin de la muerte presunta y pasamos a la institucin
de la muerte natural.
Por lo tanto el periodo de mera ausencia dura desde las ltimas noticias, hasta la
declaracin de muerte presunta. Y por regla general dura 5 aos desde las ltimas
noticias del desaparecido. En caso de la muerte presunta extraordinaria puede durar 6
meses o un ao.
Procedimiento
Cualquier interesado, dice el n 3 del art. 81, puede solicitar la declaracin de muerte
presunta, sin embargo ese inters debe ser pecuniario, es decir debo tener un inters
patrimonial, econmico, para pedir la declaracin de muerte presunta. Los ms
interesados en pedir la declaracin van a ser los eventuales herederos del desaparecido,
y sus acreedores.
Art. 81 n3. La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga
inters en ella, con tal que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima
citacin.
El juez competente para declarar la muerte presunta es el juez competente en el ltimo
domicilio del desaparecido.
La corte suprema ha dicho que si el desaparecido no tuvo jams domicilio en Chile, los
tribunales chilenos no tienes jurisdiccin ni competencia para declarar la muerte
presunta.
Formalidades que requiere la ley para declarar la muerte presunta:
1.- Es necesario acreditar que se ignora el paradero del desaparecido. Pero no solamente
que yo ignoro su paradero sino adems que he realizado todas las diligencias necesarias
para ubicarlo. Estas diligencias son las que juez estime pertinentes. La ley no establece
medios de prueba especficos para acreditar que se han hecho las diligencias necesarias.
2.-Se debe or al defensor de ausentes, quien es un auxiliar de la administracin de
justicia que protege los intereses de las personas que estn ausentes. Por lo tanto en los
procedimientos relativos a sus bienes y a su administracin, es necesario, como un
trmite mas, pedir un oficio al defensor de ausentes para que se acompae en el
expediente.
3.- En necesario citar al desaparecido, a travs de 3 avisos que se publican en el Diario
Oficial, y que van mediar entre uno y otro, a lo menos 2 meses.
180
Derecho Civil I
Apuntes de clases
4.- Que la sentencia que declare la muerte presunta se publique tambin en el Diario
Oficial. Esta sentencia se tiene que dictar a lo menos una vez que hayan transcurrido 3
meses desde la ltima notificacin al desaparecido.
2 meses
1 notificacin
2 meses
2 notificacin
3 meses
3 notificacin
dictacin de la sentencia
7 meses
Problemas de interpretacin
Se discute desde cundo se puede pedir la declaracin de muerte presunta. En general se
entiende que se puede iniciar el procedimiento de declaracin de muerte presunta slo
despus de transcurridos 5 aos despus de las ltimas noticias del desaparecido.
Tambin se discute si el plazo se cuenta desde el envo o desde la recepcin de las
ltimas noticias.
Tambin se discute si las noticias deben ser dadas por el mismo ausente o simplemente
por terceros. En general la mayora de la doctrina entiende que basta que cualquier
tercero informe o de noticias del desaparecido, porque la ley habla de noticias de su
existencia.
El juez cuando decreta la muerte presunta ordinaria no solamente va a dictar una

sentencia que determine que esa persona est muerta para efectos de la ley, sino que
adems fija el da presuntivo de muerte, el que va a ser el ltimo da del primer
bienio, contado desde las ultimas noticias del desaparecido (finalizado el ao 2 despus
de las ultimas noticias). Regulado por el N 6 del Art. 81.
Art. 81
6. El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado
desde la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco aos desde la misma fecha,
conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
181
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El juez en su sentencia entonces va a regular situaciones ocurridas en el tiempo hacia

atrs, va a ser una sentencia con efecto retroactivo, porque va a regular 3 aos anteriores
al momento de su dictacin ya que dice que a partir de ese da el desaparecido se
entiende que ha fallecido. La sentencia fija un da concreto en que se entiende que el
desaparecido ha fallecido.
Muerte presunta extraordinaria
Primer caso
N 7 del art. 81
7. Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le
sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde
entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los
nmeros precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de
guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino
medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder
inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
Establece el caso en que el desaparecido haya recibido una herida grave de guerra o
haya estado sometido a un peligro semejante. Esta norma es excepcional ya que
establece una situacin concreta, un hecho extraordinario que haga mucho ms
verosmil la muerte de esa persona. El periodo de mera ausencia tambin es de 5 aos
desde las ltimas noticias, que en este caso sern del momento en que recibi la herida o
estuvo sometido al peligro. El proceso de citacin y declaracin de la muerte presunta
van a ser igual.
Las diferencias van a ser: que se va a declarar inmediatamente junto con la declaracin
de muerte presunta, la posesin definitiva de los bienes del desaparecido (no como la
regla general que declara la posesin provisoria de los bienes); el juez no aplicara la
regla general del da presuntivo de muerte, sino que fijara el da presuntivo de muerte el
182
Derecho Civil I
Apuntes de clases
da especifico en que el desaparecido recibi la herida o estuvo sujeto a peligro; si el

juez no puede determinar un da particular y preciso en que ocurrieron estos hechos, va
a determinar un da promedio que medie entre el inicio y el termino del peligro al cual
el sujeto estuvo sometido.
Segundo caso
N 8 del art. 81
8. Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la
fecha de las ltimas noticias que de ella se
tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga inters en ello podr provocar la
declaracin de presuncin de muerte de los que se encontraban en la nave o aeronave.
El juez fijar el da presuntivo de la muerte en conformidad al nmero que precede, y
conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los desaparecidos.
Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, se aplicarn las
mismas normas del inciso anterior siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de
todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren hallados.
Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o
viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma
sealada en los incisos anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el
sumario instruido por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente
demostrada la desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas.
En estos casos no regirn lo dispuesto en el nmero 2., ni el plazo establecido en el
nmero 3.; pero ser de rigor or a la Direccin General de la Armada o a la Direccin
General de Aeronutica, segn se trate de nave o de aeronave.
Es un caso en que la persona ha desaparecido por accidente areo o martimo. La ley
parte estableciendo una presuncin, ya que seala que se presume perdida toda nave o
aeronave que no apareciere dentro de los 6 meses de la fecha de las ltimas noticias que
se tuvieren de ella.
El perodo de mera ausencia se reduce a 6 meses.
En cuanto a la tramitacin, no se requieren los avisos para notificar al desaparecido. Por
lo tanto no se deben esperar los 3 meses desde la ltima notificacin para dictar
sentencia.
Es necesario or a la direccin general martima o de aeronutica, para que determinen
si efectivamente es factible que en el accidente ocurrido hayan fallecido las personas.
Se dicta de inmediato la posesin definitiva de los bienes del desaparecido, y adems el
da presuntivo de muerte se fija en el da en que ocurri o termin el peligro o accidente.
Tercer caso
N 9 del art. 81
183
Derecho Civil I
Apuntes de clases
9. Despus de un ao de ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o haya podido

provocar la muerte de numerosas personas en determinadas poblaciones o regiones,
cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de
los desaparecidos que habitaban en esas poblaciones o regiones.
En este caso, la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso publicado por
una vez en el Diario Oficial correspondiente a los das primero o quince, o al da
siguiente hbil, si no se ha publicado en las fechas indicadas, y por dos veces en un
diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en
aqulla no lo hubiere, corriendo no menos de quince das entre estas dos publicaciones.
El juez podr ordenar que por un mismo aviso se cite a dos o ms desaparecidos.
El juez fijar, como da presuntivo de la muerte el del sismo, catstrofe o fenmeno
natural y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes de los
desaparecidos, pero ser de rigor or al Defensor de Ausentes.
Se refiere a un peligro de tal naturaleza que pueda haber causado la muerte de varias
personas. Por eso la ley autoriza que el juez notifique en conjunto a todas las personas
que han estado sujetas a esta catstrofe.
El perodo de mera ausencia va a ser de 1 ao desde la catstrofe.
Respecto al procedimiento, se publica un aviso el da 1 o 15 en el Diario Oficial, y
luego se van a publicar 2 avisos en el diario de la capital regional comunal o provincial
donde ocurri la catstrofe, mediando entre ellos, a lo menos 15 das.
El da presuntivo de muerte va a ser el da que ocurri el sismo o catstrofe.
Tambin en este caso se declara de inmediato la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido.
2 Etapa: Muerte Presunta
Fase de posesin provisoria de los bienes.
Posesin provisoria
Esta fase implica que se entregan material y jurdicamente los bienes del desaparecido, a
sus herederos, y por lo tanto provisoriamente, es decir, sujeto a una eventualidad, los
eventuales herederos van a tener la administracin y el dominio de los bienes del
causante; pasan a ser los poseedores.
Por regla general va a ocurrir desde que se dicta sentencia hasta el da en que se decreta
la posesin definitiva de los bienes.
En esta etapa juegan dos intereses diferentes: los del desaparecido o ausente, y los de los
intereses de los eventuales herederos. Y por lo tanto, segn el art. 91 del cdigo civil la
posesin provisoria de los bienes slo se otorga a los eventuales herederos, no a los
legatarios, usufructuarios ni fideicomisarios, que son personas que van a adquirir
184
Derecho Civil I
Apuntes de clases
derechos, ocurrida la muerte de otra persona. A ellos no se les otorga ningn derecho
respecto al patrimonio del desaparecido. (art. 85 y 91 del cdigo civil)
Art. 85. Se entienden por herederos presuntivos del desaparecido los testamentarios o
legtimos que lo eran a la fecha de la muerte presunta.
El patrimonio en que se presume que suceden, comprender los bienes, derechos y
acciones del desaparecido, cules eran a la fecha de la muerte presunta.
Art. 91. Decretada la posesin definitiva, los propietarios y los fideicomisarios de
bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, y
en general todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte
del desaparecido, podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte.
El art. 85 seala que el patrimonio respecto del cual se otorga la posesin provisoria de
los bienes va a ser el patrimonio que tena el desaparecido, el da presuntivo de su
muerte. Por tanto todos los frutos e intereses, que gan el desaparecido, de su
patrimonio desde las ltimas noticias hasta el da presuntivo de muerte van a ser parte
del patrimonio del causante.
Efectos del otorgamiento de la posesin provisoria:
1.- Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales.
Lo que no es sinnimo de que se disuelva el matrimonio ya que el Art. 42 y 43 de la
Ley de Matrimonio Civil tiene reglas especiales para establecer la disolucin del
matrimonio frente a la muerte presunta. El rgimen patrimonial del matrimonio se
termina.
2.- Se abre la sucesin del desaparecido, y si el desaparecido tena testamento se
produce tambin la apertura de su testamento, que implica el llamado de los herederos
abintestato del causante.
3.- Segn el Art. 271 n 2, se produce la emancipacin de los hijos sujetos a patria
potestad. A menos que exista el otro padre o madre que pueda ser titular de esa patria
potestad.
4.- Se entregan materialmente los bienes del desaparecido a los herederos. Si
eventualmente los herederos no quieren aceptar la herencia, o simplemente no existen
herederos, se produce la institucin de la herencia yacente
Art. 84. En virtud del decreto de posesin provisoria, terminar la sociedad conyugal o
el rgimen de participacin en los gananciales, segn cual hubiera habido con el
desaparecido; se proceder a la apertura y publicacin del testamento, si el
desaparecido hubiera dejado alguno, y se dar la posesin provisoria a los herederos
presuntivos.
185
Derecho Civil I
Apuntes de clases
No presentndose herederos, se proceder en conformidad a lo prevenido para igual

caso en el Libro III, ttulo De la apertura de la sucesin.
Obligaciones de los herederos durante la etapa de posesin provisoria
Art. 86. Los poseedores provisorios formarn ante todo un inventario solemne de los
bienes, o revisarn y rectificarn con la misma solemnidad el inventario que exista.
El art. 86 del cdigo civil seala que los herederos deben hacer un inventario (lista de
bienes existentes en un momento determinado) solemne de los bienes del desaparecido
para tomar posesin provisoria de ellos. Deben cumplirse los requisitos del Art. 858 del
Cdigo de Procedimiento Civil:
1.- Que se realice previo decreto judicial que lo ordene (generalmente la misma
sentencia que otorga la posesin provisoria va a decretar adems que se realicen
inventarios solemnes)
2.- Que lo haga un ministro de fe, determinado por el tribunal, generalmente va a ser el
secretario del tribunal, o cualquier notario.
3.- Que se practique segn las dems solemnidades que establece la ley.
El sentido de esta obligacin de los herederos es bsicamente determinar sobre qu

bienes tienen posesin provisoria, y determinar el patrimonio efectivo del causante.
La segunda obligacin que tienen los herederos, es rendir caucin de los bienes que
reciben. Es decir, los herederos deben garantizar de alguna manera que van a cuidar los
bienes del desaparecido, entonces si por alguna causa estos se destruyen o deterioran,
los herederos provisorios van a responder con esta garanta. El Art. 89 del CC la
denomina caucin de conservacin y de restitucin, es decir tienen la obligacin de
conservar los bienes y de restituirlos en caso de que el desaparecido aparezca.
Art. 89. Cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y
restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses.
Derechos que concede la posesin provisoria
1.- Los herederos se hacen dueos de los frutos de los bienes del causante, los cuales
pueden ser civiles o naturales, y van a ser los productos que naces de esos bienes.
2.- Los herederos pueden administrar los bienes del causante, pero no disponer de ellos,
no los pueden enajenar, vender, hipotecar, ni gravar, salvo un caso de necesidad
186
Derecho Civil I
Apuntes de clases
urgente. Para eso el art. 88 del cdigo civil distingue entre bienes muebles e inmuebles.
Respecto de los bienes muebles, es necesario que un juez determine la conveniencia de
la enajenacin de los bienes.

Art. 88. Los poseedores provisorios podrn desde luego vender una parte de los
muebles o todos ellos, si el juez lo creyere conveniente, odo el defensor de ausentes.
Los bienes races del desaparecido no podrn enajenarse ni hipotecarse antes de la
posesin definitiva, sino por causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el
juez con conocimiento de causa, y con audiencia del defensor. La venta de cualquiera
parte de los bienes del desaparecido se har en pblica subasta.
El art. 88 del cdigo civil seala que, salvo casos excepcionales de necesidad urgente,
los herederos van a poder enajenar los bienes que conforman el patrimonio del causante.
1.- Respecto de los bienes muebles es necesario requerrselo al tribunal, que ste estime
que es conveniente la enajenacin (considerndola como necesidad urgente), que se
escuche al defensor de ausentes y que la venta se haga en pblica subasta.
2.- Respecto a los bienes inmuebles seala (repitiendo la regla general) que stos no
pueden enajenarse ni gravarse, no pueden constituirse hipotecas respecto a esos
inmuebles ni tampoco pueden venderse, salvo causa necesaria y de utilidad evidente a
criterio del tribunal, el cual nuevamente debe escuchar al defensor de ausentes y tiene
que pedir un informe que se va a acompaar al expediente y la vente debe hacerse en
pblica subasta.
Art. 90. Si durante la posesin provisoria no reapareciere el desaparecido, o no se
tuvieren noticias que motivaren la distribucin de sus bienes segn las reglas
generales, se decretar la posesin definitiva y se cancelarn las cauciones.
En virtud de la posesin definitiva cesan las restricciones impuestas por el Art. 88.
Si no hubiere precedido posesin provisoria, por el decreto de posesin definitiva se
abrir la sucesin del desaparecido segn las reglas generales.
El art. 90 del cdigo civil determina cundo se termina la posesin provisoria. La regla
general es que la posesin provisora de los bienes se termine con la dictacin de la
posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Obviamente se va a terminar el
perodo de posesin provisoria antes de tiempo si es que el desaparecido reaparece o
si se sabe o se tiene noticia cierta de que el desaparecido ha fallecido y ah pasamos a
la muerte natural y nos olvidamos de la muerte presunta.
Fase de posesin definitiva de los bienes
187
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Ac se busca proteger los intereses de los herederos, no como en la etapa anterior en

que se buscaba proteger los intereses tanto del heredero como del desaparecido. Se
protegen los intereses de los herederos, los acreedores y la sociedad entera, en esta etapa
el inters del desaparecido deja de ser un bien jurdico protegible. Se inicia con el
decreto que concede la posesin definitiva de los bienes. Por regla general se otorga la
posesin definitiva de los bienes cuando hayan transcurrido 10 aos desde las ltimas
noticias del desaparecido. Sin embargo la dictacin de este decreto puede adelantarse en
los siguientes casos (excepciones):
1.- Cuando hayan transcurrido 5 aos desde las ultimas noticias pero han pasado 70
aos desde el nacimiento del desaparecido.
2.- Casos de muerte presunta extraordinaria, es decir, si han pasado 6 meses, 1 ao, en
los casos particulares que hemos vistos, se va a decretar la posesin definitiva de los
bienes y no se va a esperar el plazo de mera ausencia ni de posesin provisoria de los
bienes.
Los casos particulares y especiales son:
1.- 5 aos en caso de herida de guerra, los que se cuentan desde que recibi tal herida.
2.- 6 meses desde que ha ocurrido un accidente naviero-martimo.
3.- 1 ao en el caso de sismo o catstrofe semejante.
Quin puede pedir la posesin definitiva de los bienes?
Art. 91. Decretada la posesin definitiva, los propietarios y los fideicomisarios de
bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, y
en general todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte
del desaparecido, podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte.
El art. 91 del cdigo civil seala que podr requerirlo cualquier persona que tenga un
inters en virtud de que tenga un derecho subordinado a la muerte del causante.
Cualquier persona que va a adquirir un derecho, si es que el causante muere, va a poder
requerir al tribunal que conceda la posesin definitiva de los bienes, se extiende al
usufructuario, legatarios y propietarios fiduciarios, ellos tambin podrn pedir
definitivamente la posesin de los bienes del desaparecido. El decreto que concede la
posesin definitiva de los bienes que dicta el tribunal debe inscribirse necesariamente en
el registro de propiedad del conservador de bienes races que corresponda al ltimo
domicilio del desaparecido.
Efectos de la posesin definitiva de los bienes
1.- El primer efecto que tiene este decreto es que va habilitar a todas las personas que
tengan un derecho subordinado a la muerte del desaparecido y les va a conceder el
188
Derecho Civil I
Apuntes de clases
ejercicio pleno de esos derechos a las personas que tienen un inters patrimonial
subordinado a la muerte del causante Estas personas van a ser los legatarios,
propietarios fiduciarios, usufructuarios. Recordemos que en el decreto de posesin
provisoria estas personas no tenan cabida porque solamente los bienes se les entregaban
provisoriamente a los herederos, en cambio, en esta etapa los legatarios ya pueden
recibir su legado, sus bienes testamentales, en esta etapa ya se asume que las personas
que tienen derechos subordinados al causante los pueden ejercer directamente.
2.- El segundo efecto que tiene es que si no se ha otorgado previamente la posesin
provisoria de los bienes se abre la sucesin y se publica el testamento.
3.- El tercer efecto es que alzan las cauciones212 que otorgaron los herederos
presuntivos, como desaparecen las garantas se van a eliminar todas las restricciones
que tenan los herederos para enajenar los bienes del desaparecido y podrn gravarlos
(constituir un derecho real sobre el bien, hipoteca, prenda, fideicomiso, servidumbre) y
enajenarlos sin tener que pedir autorizacin al tribunal
4.- Cuarto efecto, los herederos que conformaban, a los cuales se otorgo la posesin
provisoria de los bienes van a poder pedir definitivamente la particin de la herencia,
van a poder pedir al tribunal o al juez partidor que termine el estado de indivisin, el
estado de comunidad que tenan y que pasen a ser dueos singulares de cada uno de los
bienes que componan la herencia, asegurar una cuota, un derecho singular respecto de
la herencia.
212
Significa que se extinguen, se levantan las cauciones, desaparecen, significa que el bien ya no est sujeto
a ninguna garanta, tales como las hipotecas, prenda y que la persona no est sujeta a ninguna garanta
personal. Las cauciones es una obligacin que se contrae en garanta de otra obligacin, por ejemplo,
cuando tu le pides plata a un banco para comprarte un auto y pides un crdito de consumo o un crdito
automotriz el banco te puede pedir una prenda respecto de tu auto, tu contraes una obligacin que es la
obligacin del deudor prendario para garantizar otra obligacin que es la obligacin de pagarle al banco.
Pueden ser reales o personales, las cauciones reales son aquellas en que a travs de los (no dice nada16:47)
se constituye un derecho real que por regla general va a ser una prenda o una hipoteca en garanta de otra
obligacin. Y las hipotecas personales son aquellas en que yo tengo un patrimonio adicional en el cual
cumplir mi derecho o mi crdito, por ejemplo, el aval, la solidaridad. Las cauciones por regla general
cuando alguien est obligado con otra persona y no cumple su obligacin responde con todo su
patrimonio (derecho de prenda general) puede que haya casos en que no sea suficiente, ya que no tiene
patrimonio dispositivo porque el deudor no tenga liquidez en su patrimonio para cumplir la obligacin.
Para eso existen las garantas que significa que un bien en particular, como una casa que se da en hipoteca
o un bien mueble que se da en prenda se aslan de todo el patrimonio de una persona y con ello se cumple
nicamente la obligacin. En el caso de las cauciones personales yo tengo un segundo patrimonio, adems
del derecho de prenda general de mi deudor voy a tener un derecho de prenda general de otra persona
que puede ser el aval, el co-deudor solidario, el fiador para cumplir tambin la obligacin. Entonces o yo
tengo un bien particular que hace mucho ms fcil su liquidacin en el juicio ejecutivo y se va a ejecutar y
se va a rematar y con la suma del remate voy a pagar mi obligacin o simplemente voy a tener un segundo
patrimonio sobre el cual ejercer el cumplimiento de mi obligacin.
189
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Respecto del matrimonio

El decreto de posesin definitiva por s mismo no es hbil para disolver el matrimonio,
este se va a disolver por causas particulares que no son necesariamente coincidentes con
el decreto de posesin definitiva. La declaracin de muerte presunta es simplemente una
presuncin legal, por lo tanto puede destruirse en cualquier momento, ya sea porque se
acredite la muerte efectiva del desaparecido o porque se acredite que el desaparecido
est vivo o reaparece y por eso vamos a hablar de lo que llama la ley:
Restriccin del decreto de posesin definitiva
Es una revocacin del decreto de posesin definitiva de los bienes, habr en caso de que
el desaparecido aparezca o porque aparezcan herederos del desaparecido que solamente
pudiesen haber sido herederos porque existieron o nacieron en el tiempo intermedio
entre que el desaparecido desapareci hasta que se dicta el decreto de posesin
provisoria, por ejemplo, en el periodo de mera ausencia es absolutamente posible que el
desaparecido haya tenido hijos, se haya vuelto a casar legal o ilegalmente y por lo tanto
aparezcan nuevos herederos del desaparecido que al momento de otorgarse la posesin
provisoria no se saba que existan, en estos casos hablamos de la revocacin del decreto
de posesin definitiva
Art. 93. El decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si
reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su
cnyuge por matrimonio contrado en la misma poca.
Es posible que el decreto de posesin definitiva se revoque, es decirse termine, extinga
y para eso este artculo faculta a ciertas personas para que puedan pedir la revocacin
del decreto de posesin definitiva.
A quienes se les concede la facultad para pedir la revocacin?
1.- En primer lugar al desaparecido, siempre podr volver y pedir revocacin de la
posesin definitiva de sus bienes, es dueo de sus bienes no va a tener ninguna sancin
por readquirir sus propios bienes y si hay dolo exista la premisa general de que nadie
puede beneficiarse de su propio dolo y si algn tercero se ve perjudicado por esto puede
pedir responsabilidad extracontractual e indemnizacin de prejuicios. El desaparecido
que aparece siempre va a poder recuperar sus bienes porque l ha sido siempre el nico
dueo, ya que el decreto provisorio y definitivo de los bienes tiene como causa, la
sucesin por causa de muerte y si desaparece la causa que es la muerte del desaparecido
claramente l va a poder recuperar sus bienes.
2.- En segundo lugar pueden pedir la revocacin del decreto de posesin definitiva de
los bienes los legitimarios habidos durante el tiempo de desaparicin porque el decreto
de posesin definitiva de los bienes tambin los tiene que contar a ellos como herederos
del desaparecido y por lo tanto a su respecto tambin se debe dictar el decreto de
190
Derecho Civil I
Apuntes de clases
posesin provisoria y tambin van a poder ser herederos de los bienes del desaparecido.
3.- En tercer lugar pueden pedir la revocacin el cnyuge por matrimonio contrado en
esa misma poca, eso s, el matrimonio posterior existiendo un vinculo matrimonial del
desaparecido va a ser un matrimonio que no es vlido porque ya tena un vinculo
anterior de matrimonio. Cuando el desaparecido no hubiese estado casado, no hubiese
estado vinculado por matrimonio valido a la poca del desaparecimiento entonces
cuando aparece un cnyuge va ser legitimario como cualquiera de los otros legitimarios
del desaparecido.
Plazo para pedir la revocacin del decreto de posesin definitiva de los bienes
El desaparecido no tiene plazo para pedir la revocacin del decreto, siempre puede
reaparecer y pedir la revocacin del decreto.
Art. 94. En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que
siguen:
1. El desaparecido podr pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que
haga constar su existencia.
2. Las dems personas no podrn pedirla sino dentro de los respectivos plazos de
prescripcin contados desde la fecha de la verdadera muerte.
3. Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial lo
obtuvieren.
4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren,
subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos.
5. Para toda restitucin sern considerados los demandados como poseedores de buena
fe, a menos de prueba contraria.
6. El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe
Las dems personas, es decir, los legitimarios y el cnyuge que han existido en el
tiempo de la desaparicin o antes, van a poder pedir la revocacin segn los plazos
generales de la prescripcin, como ya se otorgo el decreto la posesin definitiva va a ser
el plazo de prescripcin ordinario que van a ser 5 aos desde que se otorgo la posesin
efectiva de los bienes. Si no se otorgo posesin efectiva de los bienes o los herederos
todava no han pedido la posesin efectiva de los bienes el plazo va a contar de 10 aos,
estos plazos se cuentan desde las ltimas noticias del desaparecido.
La sentencia que revoca la posesin definitiva de los bienes es una sentencia que va a
tener efectos absolutos o erga omnes.
191
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Efectos de la revocacin
El desaparecido que aparece recobra todos sus bienes. Se genera la obligacin de los
herederos a los que se les otorgo la posesin definitiva de los bienes de restituir los
bienes al desaparecido sin embargo el desaparecido va a recobrar los bienes en el estado
en que se encuentren, por lo tanto si los bienes estn deteriorados el desaparecido los va
a recuperar tal cual con los deterioros y las disminuciones que tenga ese bien, es decir,
no existe obligacin de los herederos de restituir los bienes de la misma manera como
los recibieron. La ley entiende que en la situacin en que se declare la muerte presunta
de una persona y que por lo tanto se entrega la posesin efectiva de los bienes a los
herederos, los herederos han actuado como dueos de esos bienes y por lo tanto las
disminuciones y deterioros que tengan los bienes las tiene que suplir el desaparecido.
Si los herederos enajenaron los bienes o constituyeron gravmenes sobre esos bienes
como usufructos, servidumbres, hipotecas, prenda esos gravmenes subsisten, por lo
tanto el desaparecido o no recobra los bienes porque se enajenaron y se vendieron o los
recobra con los gravmenes que los herederos le impusieron y por lo tanto el
desaparecido que aparece est sujeto a soportar todos los gravmenes que tengan sus
inmuebles, si tena servidumbre a soportar la servidumbre, si tena usufructo a respetar
el usufructo. Aunque los herederos hayan enajenado los bienes no estn obligados a
pagar los precios que recibieron por esas enajenaciones, por lo tanto si los bienes se
enajenaron no responden de su enajenacin ni de su gravamen y tampoco como
contrapartida estn obligados a devolver los precios que obtuvieron por las
enajenaciones constituidas.
Respecto a la devolucin de los bienes se aplican las normas de las prestaciones mutuas
y para determinar la responsabilidad de los herederos se va a estar a la buena fe o a la
mala fe de estos. Por regla general en materia de muerte presunta se presume la buena fe
de los herederos, sin embargo el art. 94 nmero 6 del cdigo civil seala que El haber
sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye
mala fe establece una presuncin de mala fe de los herederos cuando estos conocan la
muerte efectiva o la existencia del desaparecido y ocultaron la verdadera muerte o la
existencia del desaparecido. Consecuencias de que se presuma la mala fe: en el caso de
las prestaciones mutuas los poseedores de mala fe estn obligados a devolver muchos
ms bienes de los que estn obligados a devolver los poseedores de buena fe, por
ejemplo estn obligados a devolver todos los frutos, aumentos y disminuciones de los
bienes.
El decreto que revoca la posesin definitiva de los bienes se debe subinscribir al margen
de la inscripcin en el registro de propiedad del conservador de bienes races del decreto
que otorga la posesin definitiva de los bienes para el conocimiento de terceros.
La convivencia no tiene ningn efecto patrimonial en nuestra legislacin
Qu pasa con el matrimonio?
192
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El matrimonio tiene reglas especiales en el art. 42 y 43 de la ley de matrimonio civil.

El nmero 2 del artculo 42 de la ley de matrimonio civil establece que el vinculo de
matrimonio puede disolverse por la declaracin de muerte presunta el matrimonio
termina con la muerte presunta cumplidos los plazos sealados en el articulo siguiente.
Causas
1.- El matrimonio se va disolver o es causal de disolucin cuando hayan transcurrido 10
aos desde las ltimas noticias del desaparecido, fecha de las ltimas noticias que fijo la
sentencia que declara la muerte presunta. En consecuencia puede llegar a coincidir el
otorgamiento de la posesin definitiva de los bienes con la declaracin de disolucin del
vnculo matrimonial.
2.- La segunda causal son 5 aos desde las ultimas noticias del desaparecidos pero
habiendo transcurrido 70 aos desde su nacimiento.
3.- En tercer lugar cuando transcurren 5 aos desde las ultimas noticias del desaparecido
en caso de que se declare la muerte presunta segn el nmero 7 del art. 81 del cdigo
civil
7. Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le
sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde
entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los
nmeros precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de
guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino
medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder
inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido
4.- Tambin se disuelve el matrimonio en el caso de un accidente naviero martimo o en
el caso de un sismo o catstrofe cuando ha transcurrido 1 ao desde el da presuntivo de
muerte del desaparecido.
Derechos de la personalidad
Originalmente esta materia se estudiaba como los atributos de la personalidad. Y

definimos los atributos de la personalidad como aquellos derechos inherentes a la
persona, que contrae desde el nacimiento, y se mantienen vigentes hasta su muerte. Y
van a implicar desde el punto de vista jurdico, el otorgamiento de derechos,
prerrogativas y obligaciones. La doctrina clsica analiza los atributos de la personalidad
que son:
1.- La capacidad de goce.
2.- La nacionalidad.
3.- El domicilio.
4.- El estado civil.
193
Derecho Civil I
Apuntes de clases
5.- El patrimonio.
6.- El nombre.
El derecho privado se ocupa de la persona en su relacin con su familia, matrimonial y
econmica y con otras personas que son iguales a l. La persona es un ente capaz de
adquirir derechos y obligaciones. Una persona que necesite ciertas condiciones sociales
y econmicas para desenvolver libremente su personalidad.
Los derechos de la personalidad reconocen al individuo (ms que como a un sujeto
econmico o patrimonial que es titular de derechos subjetivos y que se enmarca en una
relacin jurdica) como un sujeto que est envuelto en una comunidad, en una
sociedad civil y que es un ente libre para ejercer sus derechos y libertades pblicas
como mejor le parezca, por lo tanto, los derechos de la personalidad tienden a proteger
los atributos fsicos y morales de la persona y tambin a respetar y proteger el libre
desarrollo de su personalidad. Ferrada (autor italiano) seala que los derechos de la
personalidad son los derechos supremos del hombre y son las garantas para el goce de
los bienes personales, Ferrada incluye no solamente los bienes materiales o los bienes
fsicos sino que el goce de la personalidad misma y la libre actuacin del sujeto segn
sus propias fuerzas fsicas y espirituales.
En un principio los derechos de la personalidad slo estaban recogidos en materia
constitucional, por eso los cdigos civiles que existen, en general, no reconocen los
derechos de la personalidad como un mbito de proteccin en materia civil, sin embargo
hoy en da la doctrina tiende a reconocer tambin desde el punto de vista civil que los
derechos privados tambin establecen estatutos de proteccin a la personalidad, lo que
ha llevado a modificar la regulacin en materia de derecho privado, porque esta rama
del derecho tambin pas a tener responsabilidad en la regulacin del contenido y la
proteccin de los derechos de la personalidad, por ejemplo, un derecho de la
personalidad a no ser discriminado por razones de sexo tambin implica en muchas
legislaciones un reconocimiento en materia, por ejemplo, de derecho laboral en que no
se discrimina a la mujer en materia de trabajo, lo que es una modificacin en el
contenido del derecho privado porque antes ste no contena en su regulacin, la
proteccin a la no discriminacin de la mujer, ya que sta solo estaba contenida en
tratados internacionales y estableca la igualdad de las personas y la no discriminacin
segn sexo. Con el avance de la nueva tcnica legislativa, que implica reconocer
tambin el derecho de la personalidad en esta materia, el derecho privado ha aumentado
su contenido y ha tenido que contemplar materias especiales que reconozcan y que
protejan los derechos de la personalidad.
Desde el punto de vista de la naturaleza jurdica los derechos de la personalidad son
abordados desde distintas teoras:
1.- Para algunos autores los derechos de la personalidad se enmarcan dentro de los
derechos subjetivos y consideran que son los derechos del hombre en s mismo y que
194
Derecho Civil I
Apuntes de clases
son un inters jurdicamente protegido por el derecho, tal como cualquier otro
derecho subjetivo ms.
2.- Una segunda teora es sealar que los derechos de la personalidad implican una
exclusin del estado y a cualquier tercero sobre la propia persona, el individuo y sobre
su esfera personal, es decir, es un poder que una persona tiene para apartar tanto al
estado como a cualquier tercero de su esfera personal, lo que va a implicar una
facultad jurdica para que una persona excluya a cualquier tercero a involucrarse, a
conocer, a publicar o a divulgar su vida privada.
3.- Una tercera teora seala que aunque no sean 100% similares a los derechos
subjetivos debe reconocerse una categora jurdica especial para los derechos de la
personalidad para efecto de su proteccin y amparo jurdico, y por lo tanto para
poder excluir al estado o a un tercero de mi esfera personal necesariamente tengo que
reconocer en forma previa a los derechos personales como derechos con calidad jurdica
que implica una potestad para un sujeto.
Jurdicamente la tcnica legislativa en cuanto a los derechos de la personalidad es la
tipificacin de estos uno a uno, a medida que van naciendo la necesidad se van
tipificando los derechos de la personalidad, son como una especie de catlogos
protegidos por la constitucin o por la ley.
Caractersticas de los derechos de la personalidad
Son derechos que se ejercen erga omnes, una sentencia erga omnes significa que vale
respecto a todas las personas, todos tienen que respetar y proteger ese derecho, sea el
estado, una persona natural, persona jurdica, todos. Como son derechos erga omnes
generan una obligacin general de respeto al ejercicio de mi derecho a la personalidad.
La lesin al ejercicio del derecho erga omnes va a implicar una obligacin de
indemnizar los perjuicios provocados al titular del derecho de la personalidad.
Estos derechos son:
1.- Innatos, es decir, vienen con la persona desde su nacimiento.
2.- Esenciales, es decir, una persona no existe si no existen estos derechos a la
personalidad.
3.- Intransferibles, es decir, no se pueden transmitir por causa de muerte.
4.- irrenunciables, es decir, el derecho a la personalidad de una persona jams se pierde
por el pasar de los aos.
5.- Son derechos que limitan la autonoma de la voluntad, las sanciones van de la
nulidad hasta la indemnizacin de prejuicios
Relacin de los derechos de la personalidad con los Derechos Humanos
195
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Generalmente los derechos de la personalidad son tambin derechos humanos y por lo

tanto la primera forma de reconocimiento va a estar establecida en la constitucin
poltica de la repblica, sin embargo en algunos casos no van a estar reconocidos en la
constitucin, pero no por eso van a estar desprotegidos porque yo tengo la regla de
proteccin general de que el ordenamiento jurdico debe proteccin a todos los derechos
humanos. El catalogo de derechos que establece la constitucin y que establecen los
tratados internacionales simplemente son un mecanismo de prueba de la existencia de
esos derechos pero afuera de este catalogo yo tambin tengo otros derechos de la
personalidad que deben ser protegidos y amparados por el ordenamiento jurdico
Vas de proteccin
1.- Estos derechos se protegen a travs de acciones penales, por ejemplo el derecho a la
intimidad est protegido a travs de la ley de no interceptacin de las llamadas
telefnicas, de la no violacin de la correspondencia. Normas penales sobre la
proteccin de la vida, del cuerpo humano obviamente son tambin normas de proteccin
o tutela de los derechos de la personalidad y por lo tanto el establecimiento del delito de
homicidio y de lesiones tambin forma parte de las formas de proteccin penal de los
derechos de la personalidad.
2.- Una segunda va de proteccin de los derechos de la personalidad son las acciones
civiles, desde la ineficacia del acto jurdico hasta la obligacin de indemnizar los
prejuicios va responsabilidad extracontractual. Se puede indemnizar un dao moral o
material, voy a indemnizar un dao moral cuando se afecte un bien de la persona que no
tenga una consecuencia patrimonial, pero que implique una afliccin de mis derechos de
la personalidad.
3.- Por ltimo la proteccin de los derechos por va constitucional cuando tengan ese
rango.
Tpicos derechos de la personalidad que reconoce nuestro ordenamiento jurdico son:
1.- El derecho a la vida, para muchos tambin se puede considerar el derecho de la vida
del que esta por nacer y tambin el derecho a la reproduccin.
2.- Proteccin a la integridad fsica de la persona.
3.- El derecho al honor, al buen nombre, prestigio y reputacin de una persona.
4.- El derecho a la intimidad.
5.- El derecho a la propia imagen.
6.- El derecho a la identidad.
En general todas las libertades pblicas que permitan al ser humano desarrollarse
libremente en la sociedad.
196
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Capacidad de goce
Jurdicamente, existen dos tipos de capacidades:
1.- Capacidad de goce: aptitud para ser titular de derechos y obligaciones.
2.- Capacidad de ejercicio: aptitud legal para obligarse por s mismo, sin el ministerio
ni autorizacin de otra persona.
Los artculos 1445, 1446 y 1447 rezan:
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o
declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto
lcito; 4. que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el
ministerio o la autorizacin de otra.
Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin
que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Estos artculos se remiten a la necesidad jurdica de que una persona tenga capacidad.
Sin embargo, estos artculos se refieren a la capacidad de ejercicio, y no a la capacidad
de goce. La capacidad de goce no est definida en nuestro ordenamiento jurdico, por
eso la definicin que les di es simplemente doctrinaria.
Desde el punto de vista de los atributos de la personalidad, el atributo es la capacidad de
goce, y no la capacidad de ejercicio, porque la capacidad de goce es simplemente la
facultad, la aptitud, la capacidad legal para poder tener derechos y obligaciones. Y es un
atributo de la personalidad porque todas las personas tienen capacidad de goce, es innata
al concepto de persona, viene dada por el hecho de ser persona natural.
La capacidad de goce es la regla general, al ser un elemento consustancial de la persona,
por lo tanto las excepciones, cuando la ley establece excepciones a la capacidad de
197
Derecho Civil I
Apuntes de clases
goce, son siempre excepciones, la incapacidad de goce es excepcional, y siempre se

constituye por ley. En segundo lugar, la capacidad de goce es imprescriptible. Y por
ltimo, la incapacidad de goce, son siempre, como vimos en la jurisprudencia y la
doctrina, una habilidad doctrinaria.
Respecto a las incapacidades legales, el artculo 1795 contempla las reglas generales de
capacidad, y dice que son todas las personas capaces para celebrar el contrato de
compraventa:
Art. 1795. Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no
declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Sin embargo, en el artculo 1796 y siguientes, la ley contempla una serie de
incapacidades, que en el fondo son incapacidades de goce, y el caso tpico es que los
cnyuges entre s no pueden celebrar el contrato de compraventa.
Por su parte la incapacidad de ejercicio, simplemente la vamos a enunciar, como un
pequeo resumen, la capacidad de ejercicio tambin es una regla general, por lo tanto se
entiende que todas las personas son capaces de ejercicio tambin, y son incapaces de
ejercicio aquellos mencionados en el artculo 1447.
La ley distingue entre incapaces absolutos e incapaces relativos.
Los incapaces absolutos estn sealados en el inciso 1ro.
1.- Los impberes son las mujeres menores de 12 aos, y los hombres menores de 14.
2.- Los dementes siempre sern declarados incapaces, siempre sus actos van a poder
reclamarse en juicio que la persona es un demente, por lo tanto, sus actos son
absolutamente nulos.
3.- Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, antes la
legislacin contemplaba otra nocin acerca de esta incapacidad, que sealaba incapaces
absolutos a los sordomudos que no podan darse a entender por escrito, pero esto se
cambi porque se restringe a los sordos y sordomudos a escribir, en cambio ahora
pueden darse a entender por cualquier otro mecanismo como el lenguaje de seas, o
cualquier otro sistema de comunicacin que tengan las personas sordas o sordomudas.
Los incapaces relativos estn descritos en el inciso 2do.
1.- Son menores adultos la mujer mayor de 12 y menor de 18 aos, y el hombre mayor
de 14, pero menor de 18 aos.
198
Derecho Civil I
Apuntes de clases
2.- Los disipadores son las personas que malgastan su patrimonio, su fortuna, su dinero,
y para que sea declarado incapaz, es necesario que exista a su respecto un decreto de
interdiccin, es decir, que en un procedimiento judicial el tribunal haya declarado que
esa persona es interdicta y que no es hbil para administrar sus propios bienes. Por lo
tanto, a diferencia del demente, el disipador necesita decreto de interdiccin para caer
en incapacidad, es un requisito. Ser disipador est declarado como tal por sentencia
judicial y si no existe sentencia judicial, mientras tanto sus actos son plenamente
vlidos.
El Estado Civil
Modificaciones
El estado civil fue absolutamente modificado, es decir, sufri una reforma sper
importante a propsito de la ley de filiacin, que para algunos autores se eliminaron
varios estados civiles, como el de hijo ilegtimo, el estado civil de hijo natural, y sin
embargo como vamos a ir viendo, surge en una parte de la doctrina, en el fondo la ley
no elimin estos estados civiles, porque en el fondo no tenan ninguna una relevancia
jurdica, la clasificacin de las personas que fueron derogadas por las leyes siguientes.
Adems la ley de filiacin elimin el parentesco por afinidad ilegtimo, es decir, la ley
de filiacin elimin el parentesco por afinidad ilegtimo, el parentesco por afinidad
antes era mucho ms amplio que la ley de filiacin, se restringi, simplemente, a lo que
la doctrina podra llamar la afinidad legtima que es aquella que deviene del
matrimonio.
Concepto
El art. 304 define el concepto de estado civil, est en el primer libro del cdigo civil, es
el primer artculo del ttulo XVII, llamado De las Pruebas del Estado Civil, es decir, el
cdigo civil no establece un apartado especial para regular el estado civil, sino que lo
regul y lo dise a propsito de las pruebas del estado civil:
Definicin legal
Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Esta definicin legal de estado civil no es muy explicativa de qu es, doctrinaria o
jurdicamente, este atributo de la personalidad.
Definicin doctrinaria
199
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Por eso la doctrina define estado civil como la posicin permanente que un individuo
ocupa en la sociedad en funcin de sus relaciones de familia, atribuyndole ciertos
derechos y le impone obligaciones. Por eso se dice que la gran fuente del estado civil
son las relaciones familiares.
Las fuentes de atribucin del estado civil son:
1.- La Ley: muchas veces de forma directa impone o atribuye estado civil.
Ejemplo: el caso de la presuncin de paternidad, que bajo ciertos supuestos se presume
quien es padre de una persona, con una mera aplicacin de la ley se atribuye el estado
civil de hijo.
2.- Los actos jurdico voluntarios: Por ejemplo el matrimonio, es un acto jurdico
voluntario que atribuye el estado civil de casado.
3.- La sentencia judicial: por ejemplo la sentencia que determina la filiacin de un hijo
respecto a su padre o respecto a su madre, es tambin una fuente del estado civil.
4.- Hechos ajenos a la voluntad: Como por ejemplo la muerte, que va a generar en otra
persona el estado civil de viudo o viuda.
Los estados civiles pueden tener dos ejes en los cuales se fundamentan:
1.- El eje relativo al matrimonio: respecto a este eje, se puede tener los siguientes
estados civiles:
o Soltero
o Casado
o Viudo
o Divorciado
o Separado judicialmente
Estos dos ltimos, el de divorciado y separado, se crearon en virtud de la nueva ley de
matrimonio civil, los otros han existido siempre.
Las dos leyes que han modificado los estados civiles en general son:
o La ley de matrimonio civil (ley N19.947) publicada en mayo de 2004
o Ley de filiacin (ley N 19.585) publicada en octubre de 1998, con un
ao completo de vacancia legal.
2.- El eje relativo a la filiacin: segn este eje, las personas pueden tener el estado civil
de:
o Padre
o Madre
200
Derecho Civil I
Apuntes de clases
o Hijo: La ley ya no distingue entre hijo legtimo, ilegtimo y natural, antes

adems el hijo ilegtimo poda ser simplemente ilegtimo, o legitimado
para efectos de alimentos. Todo eso se elimin, hoy solo existe el estado
civil de hijo.
El art. 33 del cdigo civil, seala:
Art. 33 Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiacin
se encuentra determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del
Libro I de este Cdigo. La ley considera iguales a todos los hijos.
Las caractersticas del estado civil son:
1- Todas las personas tienen estado civil: el artculo 315 y 316 sealan que:
Art. 315 El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII
que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale
respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos,
relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Es decir, que las sentencias dictadas a propsito del estado civil, tienen validez erga
omnes213.
Art. 316 Para que los fallos de que se trata en el Art. precedente produzcan los efectos
que en l se designan, es necesario:
1. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada;
2. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor;
3. Que no haya habido colusin en el juicio.
2- Las leyes que regulan el estado civil son de orden pblico, lo que implica
que:
a. Son indisponibles, las partes no las pueden modificar, no pueden regular
sus efectos ni sus consecuencias, los derechos y obligaciones que
atribuye el estado civil vienen dados por la legislacin y no por la
convencin de las partes.
b. El estado civil es imprescriptible, tanto extintiva como
adquisitivamente. Es decir, yo no pierdo mi estado civil por no ejercerlo
por un largo perodo de tiempo, tampoco gano el estado civil por haberlo
ejercido de hecho por mucho tiempo214. El artculo 2498 seala que no
213
Respecto de todas las personas, no solo de las involucradas en el juicio.
214
Por ejemplo, si dos personas estn unidas por concubinato, no porque vivan 20 aos de concubinato se
transformarn en cnyuges.
201
Derecho Civil I
Apuntes de clases
se puede prescribir respecto de las cosas que son incomerciables, y el

estado civil es incomerciable.
Art. 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o
muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones
legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados
c. No se puede transigir respecto del estado civil215, no se puede celebrar
un contrato de transaccin, definido por el artculo 2446:
Art. 2446. La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente
un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se
disputa.
Por ejemplo, existe una demanda, se contesta la demanda, las partes se ven en juicio, yo
alego que el comprador me debe el saldo de precio, l alega que me pag el saldo de
precio, estamos dentro un juicio de determinacin de si existe la obligacin de pagar el
saldo de precio. Las partes en todo momento pueden llegar a un acuerdo voluntario
respecto a sus pretensiones, y por lo tanto podramos llegar al acuerdo de que el saldo
que me deba no es del 100%, sino que de un 50%. Eso es un contrato de transaccin, se
pone fin a un litigio en virtud de un acuerdo de voluntad en el que definimos segn
las pretensiones que cada uno tena, llegamos a un arreglo, ya sea dentro del juicio216, o
con un contrato aparte217. Cmo precavemos el litigio eventual? Antes de que
comience el juicio, las partes llegan a acuerdo, y celebran un contrato de transaccin.
El contrato de transaccin es un equivalente jurisdiccional, esto quiere decir que
vale igual que una sentencia, por lo tanto provoca el efecto de cosa juzgada218.
Ahora, Qu quiere decir que no se pueda transigir el estado civil? Que solo un tribunal,
a travs de una sentencia judicial, puede pronunciarse acerca de las diferencias que
existan en una persona respecto del estado civil. Por ejemplo, yo no podra llegar a una
transaccin con una persona respecto de la determinacin de que soy hija de otra
persona, padre e hijo no pueden transigir respecto al estado civil, no pueden llegar a un
acuerdo antes o durante el juicio de filiacin, respecto de su estado civil. Tampoco se
puede transigir respecto del matrimonio, decir desde ahora ya no somos ms cnyuges,
215
Art. 2450 No se puede transigir sobre el estado civil de las personas.
216
Transaccin judicial
217
Transaccin extrajudicial
218
Las partes no pueden volver a discutir lo que ya discutieron en juicio, salvo que ambas estn de
acuerdo. Una de las partes por s sola no puede volver a demandar con las mismas causa de pedir, cosa de
pedir, y a la misma persona. La cosa juzgada tiene la triple identidad de causa, cosa y persona.
202
Derecho Civil I
Apuntes de clases
sino que seremos solteros, eso tambin tiene que dictarlo un tribunal, ya sea por
separacin o divorcio. Es objeto ilcito transigir respecto al estado civil.
3- El estado civil es permanente, mientras no se adquiera un nuevo estado civil
segn las fuentes legales, no se pierde el estado civil.
4- El estado civil tiene por fundamento general las relaciones de familia, viene
generado por las relaciones de familia.
A propsito del estado civil, vamos a analizar algunos conceptos bsicos en materia
civil.
1.- Familia
Es el conjunto de personas que estn unidos por relaciones de matrimonio o de filiacin.
Cuando hablamos de la familia en trminos de filiacin, nos remitimos inmediatamente
al concepto de parentesco.
2.- Parentesco:
Relacin entre personas naturales que descienden real o fictamente de una misma
persona219, o que descienden las unas de las otras.
La ley en ningn momento define el concepto de familia ni el de parentesco, sin
embargo hay varias normas a lo largo del CC que entienden qu personas son llamadas
cuando se habla de parientes. El primer ejemplo es el art. 42:
Art. 42 En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona,
se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus
consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en
suficiente nmero sern odos los afines. "Sern preferidos los descendientes y
ascendientes a los colaterales, y entre stos los de ms cercano parentesco.
Otro ejemplo es el art. 815, relativo a la habitacin, que es un derecho real que permite
a una persona habitar en una casa, es un derecho 100% asistencial:
Art. 815. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o
del habitador.
En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su
familia.
219
Que se denomina tronco comn
203
Derecho Civil I
Apuntes de clases
La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la
constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el
habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin.
Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o
usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos.
Y por ltimo el artculo 983, que comprende a las personas que son parientes,
determina quines son los llamados en el orden de sucesin intestada:
Art. 983 Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus
ascendientes, el cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el
Fisco.".
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva.
Algunas autores dicen que para determinar quines son parientes tenemos que ir al
artculo 42, que seala:
Art. 42 En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona,
se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus
consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en
suficiente nmero sern odos los afines.
Sern preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales, y entre stos los
de ms cercano parentesco.
Los parientes sern citados, y comparecern a ser odos, verbalmente, en la forma
prescrita por el Cdigo de Enjuiciamiento.
Sin embargo, los autores que no estn de acuerdo con que este es el concepto de
parentesco, sealan que este es un concepto de parentesco simplemente para efectos
procesales, porque dice cuando la ley cite a los parientes, se debe escuchar a las
siguientes personas.
Veamos ahora las clases de parentesco, cmo se clasifica, qu personas entendemos que
son parientes:
Los cnyuges no son parientes, simplemente son cnyuges, estn unidos por el
vnculo matrimonial, no tienen el carcter de pariente. Por eso el concepto de parentesco
seala que son las personas que descienden unas de las otras o que tienen tronco comn,
real o fictamente.
2.1.- El parentesco por consanguinidad est definido en el art. 28 del cdigo civil
204
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Art. 28 Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
El parentesco por consanguinidad puede ser en lnea recta, y por lo tanto van a ser
parientes los que directamente desciendan unos de los otros, el nieto, el padre y el
abuelo. El nieto es pariente por consanguinidad en lnea recta de su abuelo, y de su
bisabuelo, tatarabuelo, etc. Y por qu es en lnea recta? Porque si tiran una lnea tal
cual, es una lnea que pasa por unos y otros.
Abuelo
Padre
Hijo
Independiente del nmero de generaciones, dice la ley, es decir, el grado, que es el

nmero de generaciones que dividen a una persona de otra. El nieto es pariente
consanguneo en lnea recta en segundo grado de su abuelo, pues pasa por dos
generaciones.
Abuelo
2
Padre
1
Hijo
El otro tipo de parentesco por consanguinidad que existe, es en lnea colateral, que
son los que descienden de un mismo tronco comn. Por ejemplo:
Madre
Hijo 1
Hijo 2
1
Nieto
Primos
Parientes en 4to grado
205
Nieto
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Los nietos entre s son parientes consanguneos en lnea colateral. Cuando hablamos de
un mismo tronco comn, ya no hablamos del que desciende uno del otro, porque los
nietos entre s no descienden uno del otro, sino que de un tronco comn. Estos parientes
tambin estn divididos en grados, que se cuentan subiendo al tronco comn, y luego
bajando (como se ve en el esquema), por lo que los primos hermanos son parientes
en 4to grado. No existen los primos en 1er o 2do grado.
Este conocimiento acerca de los grados de parentesco es importante en materia de
filiacin, sucesin, matrimonio, etc. Vamos a ver que la ley nos remite en varios casos
al 4to grado por afinidad, al 5to grado en lnea colateral, como abogados debemos
manejar esta herramienta de la ley.
2.2.- El parentesco por afinidad: definido en el inciso 1 del art. 31:
Art. 31 Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer.
La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o
mujer, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con
el dicho consanguneo. As, un varn est en primer grado de afinidad, en la lnea
recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado
de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer
Es el que nosotros conocemos como el parentesco poltico, como reza el artculo, pese a
que los cnyuges no son parientes, yo s soy pariente de las personas que son parientes
consanguneos de mi cnyuge. En realidad, es una nocin simplemente doctrinaria
jurdica, da lo mismo que la ley hubiera dicho que son parientes tambin los cnyuges,
no tiene ninguna relevancia, pero por una cuestin de precisin jurdica, se entiende que
no son parientes, ya que del concepto de parentesco (art. 28, art. 31), no se extrae que
sean parientes.
El concepto de afinidad est hoy limitado en nuestra legislacin, antes la legislacin
deca que eran parientes afines una persona con los parientes consanguneos de quien
haba conocido carnalmente, por lo tanto el concepto era demasiado amplio, por eso
hay gente que dice que todo Chile era pariente. Hoy da el concepto solamente se limita
al vnculo matrimonial, por eso la ley dice entre una persona que est o ha estado
casada, por eso soy pariente por afinidad de los parientes consanguneos de mi cnyuge
actual, y los de las personas con las que he estado casada. Esto es importante en la Ley,
porque el matrimonio nulo, que no cumple los requisitos para ser un matrimonio nulo
putativo220, no va a generar el vnculo o parentesco por afinidad. Entonces, soy pariente
220
Es decir, aqul que produce los mismos efectos del matrimonio civil
206
Derecho Civil I
Apuntes de clases
de los consanguneos de mi cnyuge actual, de quien estoy separado judicialmente, de

quien estoy divorciado, y de quien enviud, la ley me define como pariente por afinidad
de todos ellos221. Los solteros no tienen ningn parentesco por afinidad, porque todava
no han contrado ningn vnculo matrimonial.222
Ejemplo:
Gssella est casada con Leo, por lo tanto, no es pariente de Leo, pero s es pariente, por
afinidad, de los parientes consanguneos de Leo, ya sea en lnea recta (su mam, su
pap, su abuela, etc.) como en lnea colateral (su to, primo, etc.).
Cmo se cuentan los grados en el parentesco por afinidad?
Igual que por consanguinidad, es decir, Gssella ser pariente en primer grado con la
mam y el pap de Leo, en segundo grado con sus abuelos, y tambin en cuarto grado
con sus primos hermanos223.
El Matrimonio
Otro concepto importante a propsito del estado civil, es el concepto de matrimonio. Sin
entrar a definir lo que es matrimonio, ni a estudiar el matrimonio como institucin, s es
importante conocer su definicin. Art. 102:
Art. 102 El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
El contrato de matrimonio no fue modificado por la ley de matrimonio civil, es el
concepto original que viene de Andrs Bello. Si se fijan, hoy en da no parece muy real
el concepto de matrimonio con lo que ocurre, desde el momento en que se establece en
Chile la posibilidad de divorcio, claramente el matrimonio no pasa por un vnculo
indisoluble. Por qu los legisladores lo dejaron as? Me imagino que por una
pretensin moral, una pretensin casi romntica de la idea de matrimonio, pero hoy si
definiramos legalmente el matrimonio no tendramos que definirlo como un vnculo
que es indisoluble y para toda la vida. No es para toda la vida el matrimonio,
eventualmente puede quebrarse y para eso la ley contempla expresamente instituciones
como el divorcio y la separacin judicial.
221
De los consanguneos de ellos, no de ellos mismos.
222
Aunque, en rigor, si yo estoy casado y mi hermano es soltero, el tiene un vnculo por afinidad con mi
esposa, pues ella es pariente de mis consanguneos.

223
Para efectos de contar los grados, el cnyuge se cuenta tal como si fuera l mismo, es decir, Gssella se
cuenta tal como si fuera Leo para contar los grados por afinidad.
207
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Entonces, los conceptos importantes del art. 102 son:

1.- Define al matrimonio como un contrato: claramente el matrimonio es un acto
jurdico bilateral, es una convencin, y especficamente es un contrato. Por eso
jurdicamente se analiza, y el cdigo civil lo contempla en el libro IV, relativo a los
contratos en particular, no en el libro I relativo a las personas.
2.- Es un contrato solemne: Ya que est sujeto a una serie de formalidades que deben
cumplirse, tanto en la forma, como quienes celebran matrimonio. No cualquier persona
puede celebrar matrimonio, no cualquiera puede casar a dos personas, solo lo pueden
hacer los oficiales del registro civil224. Entonces, es solemne porque lo tiene que
celebrar un funcionario con una competencia particular, que ser el oficial del registro
civil, de la circunscripcin donde los cnyuges tengan el domicilio225, adems que
deben cumplirse una serie de solemnidades previas para contraer matrimonio, como la
manifestacin, la declaracin de los testigos, elementos que hacen que el contrato de
matrimonio sea 100% un contrato solemne.
3.- Solamente puede celebrarse entre personas de distinto sexo: Est establecido por
nuestra legislacin. Por eso cuando vimos los efectos de la ley en el espacio, dijimos
que los matrimonios celebrados en el extranjero eran vlidos siempre y cuando fueran
entre un hombre y una mujer.
4.- La ley define ciertas funciones del matrimonio que son: vivir juntos, procrear y
auxiliarse mutuamente. Funciones que hoy estn claramente en discusin, porque la
gente no necesariamente se casa para tener hijos, eso es una opcin absolutamente
personal y por lo tanto la Ley no debiese definir las funciones del matrimonio.
Este concepto de matrimonio es un concepto que viene del que primaba en el CC en su
poca de dictacin, que es el concepto cannico de la familia. Las personas se casaban
para tener hijos y para vivir juntas, no para otra cosa.
La Prueba del Estado Civil
El art. 304, que es el que define el estado civil, es el primer artculo del ttulo llamado
De la prueba del estado civil. La ley no establece un apartado especial para regular el
estado civil y sus efectos, simplemente defini cual es la prueba del estado civil.
Doctrinariamente se hace la diferencia entre prueba del estado civil y acreditacin del
224
No son jueces sino oficiales del registro civil.
225
Aunque el matrimonio no es nulo por incompetencia del oficial, es decir, no queda invalidado si es
celebrado en otra circunscripcin.
208
Derecho Civil I
Apuntes de clases
estado civil:
1.- Se dice que hablamos de prueba del estado civil cuando se tiene que probar el
estado civil en un juicio, cuando se tiene que determinar para atribuir un estado civil. En
un juicio de filiacin, cuando se tiene que probar la filiacin, hablamos de las pruebas
del estado civil.
2.- El art. 305 no se refiere a la prueba del estado civil en juicio, sino simplemente a la
acreditacin del estado civil, que no es la prueba en juicio, sino la constatacin de un
hecho que existe y que ha sido reconocido por el ordenamiento jurdico como tal, es
decir, si yo quiero acreditar ante terceros que soy hijo de mi pap, debo utilizar las
formas de acreditacin del estado civil, porque yo ya tengo una filiacin determinada
por un juez, o por la ley. Cuando a ustedes les piden un certificado de nacimiento para
acreditar de quines son hijos, hablamos de la acreditacin.
Cmo se acredita el estado civil?
La forma principal para hacerlo, son las partidas226 del registro civil. El estado civil de
casado o viudo, o de separado judicialmente, o de divorciado, o el de filiacin, se
acredita por las partidas de nacimiento, matrimonio y defuncin. La ley tambin
habla de las partidas de bautismo227.
Pregunta:
Y los nios que son abandonados, tienen estado civil?
Los nios que son abandonados no tienen estado civil todava, si no tienen definida su
filiacin no tendrn estado civil.
A falta de estas partidas, se puede acreditar el estado civil con las inscripciones o
subinscripciones228 del reconocimiento de hijo, o de la sentencia judicial que determina
la filiacin, la separacin judicial, o el divorcio. Por lo tanto las partidas del registro
civil, y sus inscripciones y subinscripciones, son la forma bsica de acreditar el estado
226
Cuando hablamos de partidas, hablamos de los libros, el original en el cual se inscribe el matrimonio,
nacimiento y defuncin.
227
228
Dado que antes los prrocos tenan competencia como oficiales del registro civil.
Las subinscripciones son, por ejemplo, cuando yo contraigo matrimonio, en mi certificado de
matrimonio aparecer que estoy casada, pero si con el tiempo yo me divorcio de mi cnyuge, va a
aparecer, al margen de mi inscripcin de matrimonio, la anotacin de la sentencia judicial que declar el
divorcio, y esta notacin es una subincripcin, porque se anota al margen de la inscripcin de la partida
general, que es la partida de matrimonio.
209
Derecho Civil I
Apuntes de clases
civil. Claramente en esto se incluye tambin los certificados229 y las copias230 de las
partidas, inscripciones y subinscripciones.
La edad y muerte de una persona tambin es posible acreditarla, a travs de un
certificado de nacimiento, de un certificado de defuncin, o un certificado de bautismo.
La nica forma de rechazar las partidas, subinscripciones, copias y certificados del
registro civil, es a travs de la prueba, de probar en juicio, que la identidad de la
persona que tengo al frente no es la misma de la que est designada en la partida del
oficial del registro civil, es decir, la nica forma de desacreditar est forma de
acreditacin bsica del estado civil, es demostrando que no existe identidad entre la
persona que trata de acreditar el estado civil, con la persona que est inscrita en la
partida de nacimiento, de muerte, o de matrimonio.
A falta de las partidas, o de sus copias y certificados, el matrimonio y la filiacin se
pueden acreditar de las siguientes maneras, descritas en el artculo 309:
Art. 309 La falta de la partida de matrimonio podr suplirse por otros documentos
autnticos, por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del
matrimonio y, en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin de ese estado civil.
La filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse por
los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. A
falta de stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente
juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el Ttulo VIII.
El matrimonio puede acreditarse supletoriamente por:
1.- Otros documentos autnticos. Cuando la ley hable de documentos autnticos, se
refiere a un instrumento pblico y no cualquier instrumento.
2.- Declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin de matrimonio. Sin
embargo, la ley no habla de los testigos del matrimonio, habla de las personas que lo
hayan presenciado, por lo tanto, no solamente los testigos que la ley requiere a los
cnyuges para poder contraer matrimonio son los que pueden acreditar el estado civil,
sino cualquier persona que haya asistido a la celebracin de matrimonio es hbil para
acreditarlo.
229
Los certificados son documentos que determinan que cierta inscripcin se ha hecho en una partida de
registro civil.
230
Las copias son fotocopias o copias autorizadas de las partidas del registro civil.
210
Derecho Civil I
Apuntes de clases
La filiacin se acredita supletoriamente por:

1.- Los documentos autnticos mediante los cuales se haya determinado la filiacin,
por ejemplo, si un hijo fue reconocido por uno de sus padres a travs de una escritura
pblica, esa escritura pblica (o su copia) es documento autntico suficiente para
acreditar el estado civil de hijo.
A falta (falten, o no existan, se hayan quemado, etc.) de las partidas de nacimiento (que
establece el cdigo que debe llevar el registro civil) que sirvieron para determinar la
filiacin, no hay otra forma de acreditar el estado civil y simplemente se debe recurrir al
juicio de determinacin del estado civil, y ah nos pasamos a la prueba de las acciones
de filiacin del estado civil, en el cual se ejercen acciones de determinacin de
paternidad, maternidad o de impugnacin de reconocimiento, etc. Por lo tanto, se
acaban los medios de prueba del estado civil, a travs del mecanismo de la acreditacin
y no como en el matrimonio donde podemos recurrir a testigos presenciales y a la
posesin notoria del estado civil. No existe como forma de acreditacin de la filiacin,
la posesin notoria. La posesin notoria del estado civil en la filiacin es slo un medio
de prueba en el juicio de filiacin como reza el inciso 2 del art. 309
Posesin notoria del estado civil
1.- En materia de matrimonio
Es un mecanismo de acreditacin final del estado civil de casado de una persona.
Art. 310. La posesin notoria del estado de matrimonio consiste principalmente en
haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones
domsticas y sociales; y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos
y amigos de su marido, y por el vecindario de su domicilio en general.
El art. 310 del cdigo civil seala que la posesin notoria del estado civil es el trato que
se han dado los supuestos marido y mujer como tal en sus relaciones domsticas y
sociales, habiendo sido recibida la mujer por los deudos (familiares) y amigos como
mujer del marido. Para eso es necesario que este trato que se dan hombre y mujer (como
marido y mujer) haya sido consecutivo durante 10 aos. Ahora, la posesin notoria del
estado civil se acredita a travs de un conjunto de testimonios fidedignos, seala la
ley. Lo que es bastante amplio porque pueden ser testigos, fotografas, grabaciones de
video, declaraciones de testigos presenciales.
Art. 313. La posesin notoria del estado de matrimonio se probar por un conjunto de
testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en
el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida,
o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse
211
Derecho Civil I
Apuntes de clases
A propsito de la posesin notoria del estado civil de casados el art. 313 del cdigo
civil seala el carcter supletorio de la prueba del estado civil a travs de la posesin
notoria y seala que slo es un mecanismo de acreditacin cuando se han extraviado
los libros o partidas del registro civil.
Art. 200. La posesin notoria de la calidad de hijo respecto de determinada persona
servir tambin para que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin,
siempre que haya durado a lo menos cinco aos continuos y se pruebe por un conjunto
de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un
modo irrefragable.
La posesin notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado como
hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y
presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su
domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal.
2.- En materia de filiacin
Respecto a la filiacin el inciso 2 del art. 200 del cdigo civil utiliza la posesin
notoria no como un medio de acreditacin del estado civil de hijo, padre o madre sino
como un mecanismo de prueba para determinar el estado civil en un juicio de
filiacin. Por tanto, a propsito de la prueba de las acciones de filiacin es que se
estudia la posesin notoria del estado civil de hijo. El art. 200 seala que la posesin
notoria del estado civil de hijo consiste en el hecho de haber sido tratada esa persona
como hijo de otra persona y para eso se recurren a medios como, por ejemplo, que haya
sido educado o mantenido, por esa persona que dice ser su padre, por a lo menos 5 aos
continuos. Se acredita por un conjunto de declaraciones, testimonios o circunstancias
fidedignas. Todo esto regulado en el art. 200 del cdigo civil.
El hecho de regularse la posesin notoria del estado civil de casados no implica que se
transforme el concubinato, que es una situacin de hecho y de derecho, a travs de la
acreditacin con varios testigos o testimonios fidedignos que efectivamente G (por
ejemplo) haba sido tratada como esposa de L y haban tenido una vida en conjunto
como matrimonio, eso no transforma al concubinato en una relacin jurdica, ya
que G tendra que acreditar que efectivamente se perdieron o por alguna razn no
existen las partidas de matrimonio del registro civil. Lo que, hoy en da, es bastante
imposible puesto que el registro civil tiene un sistema totalmente computarizado y sper
respaldado en sus bases de datos lo cual hace prcticamente imposible que se pierda,
extrave o queme una partida de nacimiento. Antiguamente las partidas se manejaban
manualmente en un libro los que efectivamente se podan quemar, como ha pasado en
los conservadores de bienes races.
La utilizacin de la posesin notoria de hijo tiene una regla de conclusin en el art. 201
212
Derecho Civil I
Apuntes de clases
del cdigo civil. ste artculo se estableci a propsito de la modificacin de la ley de

filiacin y durante mucho tiempo en el congreso se discuti que pasaba frente a la
determinacin en juicio del estado civil, es decir, si se prefera la prueba biolgica o la
prueba de la posesin notoria del estado civil de hijo. Tras una larga discusin en el
congreso se prefiri a la prueba de la posesin notoria por sobre la determinacin
biolgica del estado civil, sin embargo el art. 201 tiene una regla especial y una contra
excepcin porque frente a estas dos pruebas en que el juez est llamado, en primer
lugar, a preferir la prueba de la posesin notoria del estado civil, es decir, la prueba de
hecho ms que la prueba biolgica, el art. 201 establece que en caso de que sea
necesario por el inters superior del menor preferir la prueba biolgica, el juez puede
preferir la prueba biolgica v/s la prueba de la posesin notoria del estado civil.
Cuando Chile opt por un rgimen igualitario de los hijos, esta ley se tramit durante 10
aos en el congreso, sobre todo en el senado que era muy reticente a aprobar una ley
que estableciera igualdad en los hijos. Dentro de la ley, el proyecto originario que
mand el gobierno, vena con una regla en que se prefera como prueba del estado civil
la prueba biolgica v/s la posesin notoria del estado civil, porque esta regla vena del
cdigo civil argentino. Cabe recordar que en Argentina, en la poca de la dictadura,
muchos nios eran arrebatados de sus padres que eran detenidos desaparecidos y eran
entregados, ni siquiera en adopcin, sino que simplemente inscritos a nombre de hijos
de generales de ejrcito en Argentina y tras el fin de esta dictadura se comenz a
descubrir que muchos hijos no eran realmente hijos de los generales de ejrcito que
crean haber sido durante 20 o 25 aos. Por tanto, comenzaron a investigar y
descubrieron que eran hijos de detenidos desaparecidos. Como esa situacin fue tan
dura en la sociedad argentina, cuando ellos modificaron su ley de filiacin establecieron
expresamente que para la determinacin de filiacin el juez deba preferir la prueba
biolgica para que esos nios volvieran a ser hijos de quienes eran biolgicamente y no
hijos de quienes haban sido por los ltimos 20 o 25 aos. Por eso en Chile la discusin
no fue banal ni mucho menos inadvertida porque claramente haba intereses
contrapuestos a determinar quines eran hijos, porque en Chile tambin ocurri, es
decir, tambin hubo hijos de detenidos desaparecidos que fueron hechos pasar por hijos
de generales o de polticos de la poca pero que no eran hijos de ellos sino que eran
hijos de detenidos desaparecidos. Por eso, despus de mucho discutir se gan la regla
contraria a como vena en el proyecto original en que se prefera la posesin notoria del
estado civil. Sin embargo el gobierno gan una norma especial, una contra excepcin,
en que se estableca una facultad al tribunal para preferir en caso del inters superior del
menor la prueba biolgica de la filiacin y no la prueba de la posesin notoria del estado
civil.
Las sentencias de filiacin, en general, (al igual que toda sentencia relativa al estado
civil) tiene caractersticas excepcionales distintas a las que tiene cualquier otra regla o
sentencia que se dicte por los tribunales de justicia, puesto que las sentencias de
filiacin tienen un efecto erga omnes o absoluto, es decir, las sentencias de
213
Derecho Civil I
Apuntes de clases
determinacin del estado civil, tanto de hijo, casado, viudo, etc. Son sentencias que
tienen efectos para toda la sociedad y por tanto, toda la sociedad debe respetar la
sentencia establecida por ese tribunal, aunque no haya sido parte de ese juicio.
El ttulo preliminar de nuestro cdigo civil establece que las sentencias slo tienen
efecto entre las personas en virtud de las cuales se dicta la sentencia (demandante y
demandado) y no respecto de terceros. Pero, en materia de filiacin, y en general, en
materia de determinacin del estado civil, la regla es diferente.
Art. 316. Para que los fallos de que se trata en el Art. precedente produzcan los efectos
que en l se designan, es necesario:
1. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada;
2. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor;
3. Que no haya habido colusin en el juicio.
Sin embargo, el art. 316 del cdigo civil establece que para que este efecto erga omnes
se produzca, es necesario que concurran los siguientes tres requisitos conjuntos:
1.- Que la sentencia produzca efecto de cosa juzgada231 o que se encuentre
ejecutoriada.
2.- Que haya sido dictada contra legtimo contradictor. El art. 317 y 318 del cdigo
civil establece quines son legtimos contradictores. En un juicio de filiacin, de
determinacin de paternidad, el legtimo contradictor ser el padre, si es que una
persona va a un juicio para que se le reconozca su estado civil de hijo (a) de. Legtimo
contradictor es la persona contra la cual se demanda en un juicio de determinacin del
estado civil, es decir, es la persona contra la cual una persona alega ese vnculo de
estado civil.
Art. 317. Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo,
o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la
madre contra el hijo. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o
madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y,
tambin, los herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin
iniciada por aquel o decidan entablarla.
Ejemplo:
231
Es sper difcil que no se produzca el efecto cosa juzgada, porque este efecto pasa por el transcurso del
tiempo. Hay cosa juzgada cuando se agotaron todas las instancias, cuando no hay recursos pendientes y
no habiendo recurso se fallaron stos o esos recursos pasaron los plazos para poder imponerlos. El efecto
de cosa juzgada es simplemente una cuestin de tiempo. Es casi imposible que una sentencia no adquiera
el efecto de cosa juzgada.
214
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Paulina no es hija de matrimonio de sus padres, por lo tanto, no tiene una filiacin
determinada. Paulina no puede dictar el juicio de filiacin para que se determine su
paternidad contra su madre o contra su supuesto abuelo paterno. Paulina tiene que haber
demandado un juicio directamente a su padre, salvo ciertas excepciones donde Paulina
puede demandar a los herederos de esa persona, bsicamente en caso de que el padre
haya fallecido y por lo tanto, Paulina no tenga a quien demandar y proceda a demandar
a los herederos. Paulina tiene que demandar directamente a su padre y contra ste
seguir el juicio. Obviamente esto estar determinado hasta el final de la sentencia, o sea,
si la sentencia efectivamente determina que esa persona a la que Paulina demand era su
padre, va a haber sido seguido ese juicio contra un legtimo contradictor, por tanto, si el
juicio determina que Paulina no es hija de, no va a haber sido seguido contra legtimo
contradictor porque la sentencia determin que aquel no era su padre.
3.- Que no haya existido colusin en el juicio, es decir, que las dos partes (demandante
y demandado) no hayan estado de acuerdo en ese juicio, es decir, que no se pongan de
acuerdo en las pruebas, que en la contestacin de la demanda el demandado no
simplemente se allane a la demanda, o sea, que exista un acuerdo antes de iniciar el
juicio en que el demandante vaya a ganar ese juicio. Eso es lo que la ley quiere prever.
Ejemplo:
Gloria quiere determinar su paternidad contra el seor Molina y resulta que a Gloria le
interesa demandar la paternidad contra el seor Molina, no por su padre sino por la
sencilla razn de que don Alberto, el padre del seor Molina, es decir, el supuesto
abuelo de Gloria, es una persona multimillonaria, por tanto, Gloria va a heredar en
definitiva. En este caso, podra existir colusin entre hija y supuesto padre para heredar
esa herencia. Si hubo colusin232 ese juicio no es oponible contra ese supuesto abuelo y
la ley sanciona el dolo y determina que esa sentencia no tiene efecto erga omnes sino
que simplemente entre las partes.
Ahora, supongamos que don Alberto haya hecho un testamento y haya destinado su
cuarta de mejoras o su cuarta libre a algunos nietos. Claramente, quienes se van a querer
oponer van a ser los otros nietos porque vern reducida su cuarta de mejora y su cuarta
libre puesto que van a tener que distribuirlo igualitariamente ante esa otra persona que
tambin se le acredit la calidad de nieto de ese otro, ellos podran estar interesados.
Depender de los hechos concretos, quines estarn interesados. Cualquier otra persona
232
La ley establece un plazo para alegar la colusin en el juicio, que es un plazo de prescripcin, por lo
tanto, pasados los 5 aos desde que existi la colusin y que se dict sentencia, ya no podra alegarse
despus la colusin y por lo tanto la sentencia s pasara a tener efecto erga omnes, absoluto o respecto de
todas las personas.
215
Derecho Civil I
Apuntes de clases
que se sienta moralmente afectada, que se crea una justiciera o por el motivo que sea
podr alegar la colusin, es decir, no hay una limitacin como en otras materias como la
muerte presunta donde se requera un inters pecuniario.
El Domicilio
Es un atributo de la personalidad que podramos definir como:
a) Aquel lugar que liga a una persona y en el cual se le presume presente para ejercer
sus derechos y cumplir sus obligaciones.
b) Aquel lugar donde la ley sita a una persona para la generalidad de sus relaciones
jurdicas o de derecho.
Es el lugar en que la ley presume que una persona est todos los das de su vida para
poder cumplir sus obligaciones y ejercer sus derechos.
Importancia del domicilio
El domicilio es importante por las siguientes razones:
1.- Determina la competencia de los tribunales de justicia. La regla general (ya que hay
muchas excepciones) es que es competente el juez del domicilio del demandado, es
decir, el domicilio de ste ltimo ser el lugar que determinar la competencia de un
tribunal.
2.- Regula o determina las reglas de sucesin que se aplican en un caso particular.
Recordar que el art. 955 inciso 2 dice que la sucesin se abre en el ltimo domicilio
del causante y se aplican a esa sucesin las reglas vigentes en ese ltimo domicilio del
causante.
3.- Es el lugar en que se abre y publica el testamento (si es que existe testamento) y ser
competente para realizar esa apertura y publicacin del testamento el juez del ltimo
domicilio del causante.
4.- Para efectos del pago, el inciso 2 del art. 1588 determina como lugar de pago
subsidiario (es decir, a falta de acuerdo de las partes) el domicilio del deudor para el
pago de cosas genricas. Entonces, las cosas genricas se pagan en el domicilio del
deudor a menos que las partes hayan establecido un domicilio diferente.
Adems del concepto de domicilio, existen conceptos relacionados que son el concepto
de residencia y habitacin.
216
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Residencia: es el lugar en que una persona est permanentemente, fsicamente. Es el

lugar fsico en el que una persona est presente, en forma normal o cotidiana. Puede ser
la casa, el lugar de trabajo diario, etc. Es importante el concepto de residencia, ya que
ste unido a la intencin de una persona es lo que nos define donde esa persona est
domiciliada.
Art. 68. La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas
que no tuvieren domicilio civil en otra parte.
El art. 68 del cdigo civil seala que la mera residencia suple el domicilio civil cuando
una persona no tiene domicilio.
Habitacin: es el asiento ocasional o transitorio y es importante porque el art. 14 del
cdigo civil seala que la ley chilena se aplica a todos los habitantes de la repblica, es
decir, a todos los que estn en Chile aunque estn transitoria u ocasionalmente. Por
ejemplo, si una persona se va un fin de semana a Baha Inglesa, aquel lugar ser su
habitacin por ser un lugar ocasional y transitorio.
Elementos del domicilio
El domicilio tiene dos elementos que estn determinados y definidos en el art. 59 del
cdigo civil. ste artculo entrega los elementos que servirn al intrprete para
identificar cuando una persona est domiciliada en un lugar y seala que el domicilio es
la residencia, acompaada, real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella.
Se critica por la doctrina el art. 59 porque establece un elemento como el nimo para
determinar el domicilio de una persona. Segn la doctrina determinar el domicilio de
una persona por el nimo es algo absolutamente variable, es decir, algo tan importante
como el domicilio que se determine solamente por el nimo de una persona es algo que
no entrega seguridad jurdica.
1.- Elemento inmaterial o animus: este elemento es el ms importante porque es el que
determina el domicilio en definitiva. Se trata de la intencin que una persona tiene, ya
sea real o presuntivamente de estar domiciliada en ese lugar fsico que se encuentra.
Para determinar el animus de una persona la ley estableci una serie de presunciones en
el cdigo civil:
1. a.- Las presunciones positivas, es decir, que determinan cuando una persona tiene
nimo y por tanto domicilio. Estn reguladas en el art. 62 y 64 del cdigo civil.
La primera presuncin positiva es el art. 62 que seala que es el lugar donde el
individuo est de asiento, o sea, ubicado fsicamente, o donde ejerce habitualmente su
217
Derecho Civil I
Apuntes de clases
profesin u oficio.
Art. 62. El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su
profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.
Ejemplo:
Si Gissela trabaja en Santiago, su domicilio estar ubicado en la ciudad y comuna de
Santiago. Hay una presuncin positiva.
Art. 64. Al contrario, se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en
un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u
otro establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar
en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren
por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas.
Por su parte el art. 64 seala como presuncin positiva del nimo, el hecho de abrir en
ese lugar fsico tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento
durable para administrarlo en persona o por el hecho de aceptar en ese lugar un cargo
concejil (asimilado hoy en da a un cargo pblico) o un empleo fijo de aquellos que son
por largo tiempo.
Art. 65. El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo
en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal
de sus negocios en el domicilio anterior.
As, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la misma
manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l
su familia y el principal asiento de sus negocios.
El art. 65 del cdigo civil tambin establece una presuncin positiva de domicilio, si es
el lugar donde la persona conserva su familia o asiento principal de sus negocios.
1. b.- Las presunciones negativas que son aquellas que determinan cundo una persona
definitivamente no est domiciliada en ese lugar porque no tiene el nimo.
Art. 63. No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente,
domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo
casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar domstico o por otras
circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que
ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en algn trfico ambulante.
El art. 63 seala que no se pierde el nimo ni, por lo tanto, se adquiere domicilio civil
en un lugar:
218
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1) Por el hecho de habitar un largo tiempo en una casa propia o ajena si es que en otra
parte esta persona conserva su domicilio domstico, su familia o tambin, seala ley,
2) Si pareciera que es accidental el traslado de esta persona como en el caso del viajero,
por ejemplo, si a Gissela la trasladan 3 meses a vivir en Pta. Arenas porque ah habr
una labor especfica que ella tendr que realizar, no por ese hecho (si es que Gissela
conserva a su familia en otro lugar) quiere decir que mut su domicilio.
3) Cuando una persona ejerce una comisin temporal, como el tpico funcionario
pblico que es trasladado en comisin de servicio a otro lado. No porque sea trasladado
en comisin de servicio significa que traslade tambin su domicilio.
4) Cuando ocupa algn trfico ambulante (por ejemplo, los marinos).
El art. 65 repite esta idea de presuncin negativa, en trminos ms generales y seala
que el domicilio civil no se muda, no se altera por el hecho de vivir forzada o
voluntariamente en otro lugar conservando la familia o el lugar de negocios en otra
parte. Por ejemplo, las personas que estn presas, no por estar en tal situacin tendrn su
nuevo domicilio en la crcel sino que seguir siendo aquel donde tiene su familia. Por
eso el art. 65 inciso final dice as, confinado por decreto judicial a un paraje
determinado, o desterrado de la misma manera fuera de la Repblica, retendr el
domicilio anterior, mientras conserve en l su familia y el principal asiento de sus
negocios.
Estas presunciones son relevantes porque nos ayudan a determinar el nimo. Lo esencial
en el domicilio es el nimo, o sea, es la intencin de residir en un lugar especfico. Lo
que quieren decir estas presunciones es que por ms que una persona quiera cambiar el
lugar donde se encuentra, aunque sea por un tiempo prolongado, no modifica su
domicilio si es que no modifica su nimo.
Lo fundamental es el nimo, es decir, donde est el nimo est el domicilio.
2.- Elemento material o corpus: se refiere a la residencia o lugar fsico donde una
persona se encuentra.
En relacin al domicilio, la ley establece tambin que hay ciertas personas que deben
tener un domicilio legal.
Domicilio legal
219
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Es aquel domicilio impuesto por la ley a ciertas personas en razn de su estado civil o
dependencia de otras personas. Hay ciertas personas a las que la ley les impone cierto
domicilio, es decir, les impone que para todos los efectos legales se van a entender
domiciliados en ese lugar, lo que es a consecuencia de su estado civil o de su calidad de
ser dependientes de otra persona.
1.- El primer tipo de personas que tienen domicilio legal son los incapaces, y dentro de
stos el art. 72 del cdigo civil distingue entre las personas que son menores adultos o
incluso menores de edad, porque distingue entre los hijos sujetos a patria potestad233.
Sin embargo la ley no atiende a su capacidad absoluta o relativa sino que solamente
seala que los hijos sujetos a patria potestad tienen domicilio legal, el domicilio de su
padre o madre que ejerza la patria potestad, hasta que cumplan 18 aos o hasta que sean
emancipados.
Art. 72. El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno, segn el
caso, y el que se halla bajo tutela o curadura, el de su tutor o curador.
La ley habla de segn el caso porque, en algunas ocasiones, ejercer la patria potestad la
madre y en otras el padre, lo que depender de las circunstancias de hecho, por ejemplo,
si los hijos viven con su padre la regla general de atribucin de patria potestad es para la
madre, a menos que los padres hayan realizado algn acuerdo por escritura pblica en el
que designen cul de los dos ser el que ejerza la patria potestad, y obviamente si los
hijos han sido reconocidos por uno de esos padres, ese nico padre o madre que
reconoce ser el que ejerza la patria potestad respecto de su hijo.
2.- El segundo tipo de incapaces que tienen domicilio legal son las personas sujetas a
tutelas o a curaduras234. stas tendrn el domicilio de su tutor o curador.
233
Los hijos sujetos a patria potestad son todas las personas menores de 18 aos que no han sido
emancipadas an, y por tanto, son un tipo de incapaces. Pueden ser incapaces absolutos si es que son
impberes o pueden ser incapaces relativos si es que son menores adultos. Significa que estn bajo la
potestad paterna o materna, dependiendo cul es el padre o madre que tenga la patria potestad. La patria
potestad es una especie de atribucin o potestad (no es un derecho ni obligacin) que establece la ley a
ciertas personas (padre o madre) para que ejerzan ciertos derechos y establezcan ciertas obligaciones en
relacin a sus hijos. Hoy no se entiendo tanto como un poder sino como una obligacin de los padres para
con sus hijos para educarlos y representarlos legalmente, o sea, recurrir en todas sus necesidades
econmicas, sociales, culturales y adems administrar sus bienes por ser representantes legales. Esa es la
regla general.
234
Haciendo una distincin bsica:
1.- Tutores: son los representantes legales de los menores de edad.

2.- Curadores: son los representantes legales de los incapaces que ya son mayores de edad.
220
Derecho Civil I
Apuntes de clases
3.- Para la categora de personas que tambin tienen domicilio legal en funcin de su
dependencia o subordinacin, y ya no en funcin de su capacidad, incapacidad o estado
civil, viene una regla muy antigua que estableci el cdigo civil originario que es el
art. 73 que fija domicilio legal a las personas que tienen un vnculo de dependencia o
subordinacin laboral, cuando residan en la misma casa de su empleador y no tengan
designado un domicilio legal, y que no sean menores de edad ni estn sujetos a tutelas o
curaduras. Su domicilio ser el de su empleador.
Art. 73. El domicilio de una persona ser tambin el de sus criados y dependientes que
residan en la misma casa que ella; sin perjuicio de lo dispuesto en los dos artculos
precedentes.
La ley habla de criados y dependientes, sin embargo hoy en da nos vamos a referir a los
empleados de casa particular235, porque son las personas que habitan en el mismo lugar
del empleador.
Importancia del domicilio legal
La relevancia que tiene el domicilio legal (es una ficcin de ley), es que no es necesario
que se pruebe el animus ni el corpus porque es la ley la que, a travs de una ficcin, le
asigna un domicilio a ciertas persona aunque sta no viva (no tenga el corpus) en ese
lugar ni tampoco tenga el nimo de permanecer en aquel. Puede ser que efectivamente
una persona resida en un determinado lugar, pero que no tenga el nimo de permanecer
en l, de hecho muchos nios menores de 18 aos no quieren vivir en la casa de sus
padres y tienen que hacerlo, por tanto, evidentemente no tienen el nimo, entonces la
ley hace una ficcin legal236 (ni siquiera es una presuncin legal) y les asigna un
domicilio.
Como el domicilio es un atributo de la personalidad, en general, se va a entender que
(segn la teora clsica) toda persona tiene un domicilio y que no existen personas no
235
El trmino jurdico de las nanas que trabajan puertas adentro, es empleadas de casa particular y
tienen un contrato especial, tipificado en el cdigo del trabajo que tiene una regulacin totalmente distinta
general, ya que tienen otra jornada laboral, feriados, remuneracin, sistema de indemnizacin, etc.
Distinto de cualquier trabajador. Obviamente al momento de dictacin del cdigo civil ni siquiera exista
cdigo del trabajo as que ni siquiera haba una regulacin, ni una normativa especial para este tipo de
personas.
236
Se trata de que la ley fictamente inventa una cierta situacin y le atribuye determinadas consecuencias,
por ejemplo, las personas jurdicas son una ficcin de la ley, es decir, la ley a travs de una manera ficticia
entiende que las personas jurdicas (como las sociedades, corporaciones y fundaciones) tienen
personalidad jurdica, es decir, tienen atributos de la personalidad, tienen bienes, son capaces de obligarse,
aunque en la realidad la corporacin sea slo un papel por escritura pblica firmada por cierta personas y
nada ms que eso.
221
Derecho Civil I
Apuntes de clases
domiciliadas (as como no existen aptridas), pero en la prctica eso no es as, de hecho
pueden haber muchas personas que no tienen un domicilio determinado y en ese caso si
no se les ha atribuido domicilio, se tendr que utilizar algn sistema de presunciones.
Utilizando las presunciones positivas y negativas que establece el cdigo civil, se podr
concluir cul es el domicilio.
Si se trata de una persona que est en la calle, va a ser muy improbable que sea
utilizable su domicilio, ya que no va a tener bienes ni habr contrado obligaciones, va a
ser como una persona que est fuera del ordenamiento jurdico por los hechos, entonces
tampoco es un tema que sea tan relevante para efectos prcticos.
4.- Otro tipo de personas que, ms que tener un domicilio legal, la ley les obliga a
estar domiciliadas en un cierto lugar, son cierto tipo de funcionarios pblicos, porque
el art. 311 y 318 del cdigo orgnico de tribunales (COT) establece que los jueces
(jueces letrados, ministros de la corte de apelaciones y ministros de la corte suprema)
estn obligados a tener domicilio y a residir en la ciudad donde tenga asiento su tribunal
(comuna donde est el tribunal en el que ejercen su funcin jurisdiccional), salvo
autorizacin expresa en contrario de la corte de apelaciones. Al igual que los polticos,
es decir, no es que stos tengan domicilio legal sino que estn obligados a constituir
domicilio en ese lugar.
Art. 66. Los obispos, curas y otros eclesisticos obligados a una residencia
determinada, tienen su domicilio en ella.
Otra norma muy antigua (a modo de ancdota), el art. 66 del cdigo civil establece que
los obispos, curas y otros eclesisticos obligados a una residencia determinada, tienen
su domicilio en ella. Esa s es una especie de domicilio legal, pero que hoy en da da lo
mismo. Aunque en la poca de dictacin del cdigo civil tena importancia puesto que
los curas ejercan las funciones del registro civil.
Pluralidad de domicilios
Las teoras acerca de los atributos de la personalidad son teoras clsicas, muy antiguas
y que vienen de Francia, de antes de la poca de la dictacin del cdigo civil, por lo
tanto, todas estas teoras y la teora clsica de los atributos de la personalidad, entiende
que cada persona tiene solamente un domicilio, nacionalidad, patrimonio y estado civil,
es decir, no existe la posibilidad de que una persona tenga muchos domicilios. Sin
embargo, hoy en da s es ms aceptado por la doctrina y la jurisprudencia que una
persona tenga multiplicidad de domicilios, se argumenta que nuestro cdigo civil asume
la multiplicidad de domicilios y la acepta como un hecho posible a travs del art. 67 del
cdigo civil.
Art. 67. Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo
222
Derecho Civil I
Apuntes de clases
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas

ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas
secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del
individuo.
El art. 67 contempla expresamente la posibilidad de que una persona tenga domicilios
en distintos lugares, y en ese caso la solucin que da el cdigo civil seala que se
entender jurdicamente que en todos ellos va a estar domiciliado, es decir, no atribuye
domicilio a un lugar en exclusividad sino que contempla que es posible que las personas
tengan varios domicilios y en tal caso, todos esos lugares van a ser sus domicilios
civiles. Ahora, como excepcin, contempla el mismo art. 67 el caso que para una
circunstancia especial se tenga que atribuir domicilio en uno de esos lugares en
especfico, y en ese caso el art. 67 seala que para ese efecto en particular, se va a
entender domiciliada nicamente en ese lugar.
Si nuestra legislacin no aceptara esta pluralidad de domicilios, no tendra razn de ser
el art. 49 del cdigo de procedimiento civil. ste artculo seala que en la primera
gestin judicial los abogados tienen que designar un domicilio conocido dentro del
radio o lmite urbano, en que funciona el tribunal.
Ejemplo:
Si Gissella Lpez es abogada en Santiago pero un cliente suyo tiene un juicio en
Concepcin, Gissella estar obligada a designar domicilio en la primera gestin judicial
que realice en un lugar que sea dentro de los lmites urbanos de Concepcin, es decir,
Gissella no puede designar como domicilio su oficina de Santiago y tendr que designar
como domicilio un lugar dentro de la jurisdiccin del tribunal de concepcin.
Esta norma es, bsicamente, para las notificaciones, o sea, se entiende que todas las
notificaciones se van a dirigir por ese tribunal a ese domicilio indicado. Porque si
Gissella tiene otro domicilio, en otro lugar fuera de la competencia de ese tribunal, el
juez no es competente para notificarla fuera de su radio.
Por eso, en general, se acepta la posibilidad de que las personas bajo nuestra legislacin
tengan multiplicidad de domicilios si no, no se entendera el art. 49 del CPC.
Art. 2350. El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal;
que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o
elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones.
El art. 2350 inciso 1 del cdigo civil, a propsito de la fianza, establece como
obligacin a las personas que deben otorgar fianza, elegir como fiador a una persona
domiciliada en la jurisdiccin en la corte de apelaciones respectiva o competente para
223
Derecho Civil I
Apuntes de clases
conocer de esa fianza.

Clasificacin del domicilio
1.- Una primera clasificacin segn la fuente del domicilio va a ser el domicilio legal, el
domicilio real, domicilio convencional.
a) domicilio legal, es aquel impuesto por la ley y que ya analizamos ms arriba.
b) domicilio real, que es aquel en el que concurre el nimo y la residencia.
c) domicilio convencional, que es aquel domicilio que fijan las partes en su acto
jurdico.
2.- El domicilio tambin puede ser poltico o civil
a) El art. 60 define lo que es el domicilio poltico. El domicilio poltico es el relativo al
territorio de la repblica en general, es decir, si una persona tiene residencia y nimo
dentro de Chile estar domiciliado polticamente en Chile.
b) El art. 61 define lo que es el domicilio civil. Es el relativo a una parte determinada
del territorio de la repblica, por ejemplo, Po Nono n1, Providencia, Santiago.
3.- El domicilio tambin puede ser general o especial
a) El domicilio general es aquel que se aplica a todas las relaciones jurdicas de una
persona, es decir, a todos sus derechos y obligaciones, es por as decirlo, la sede jurdica
de una persona.
b) El domicilio especial es aquel que se aplica a ciertos derechos y obligaciones, a
ciertas relaciones jurdicas particulares.
El Nombre
Generalmente, el nombre se define como:
1.- Una especie de etiqueta jurdica que tienen las personas, que las identifica respecto
de otras para efectos jurdicos.
Doctrinariamente, el nombre se define como:
2.- Aquella institucin jurdica destinada a individualizar e identificar social y
jurdicamente a una persona respecto de las dems, en funcin de su origen y relaciones
de familia.
224
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Tambin podramos definirlo como:

3.- Aquel conjunto de palabras que sirven para distinguir a una persona del resto.
El nombre est regulado en la ley, pero en varios cuerpos, es decir, no tiene una
regulacin sistemtica. Est regulado en la Ley 17.344 que es la ley de cambio de
nombre; Tambin en la ley y en el reglamento del registro civil.
El nombre se compone de dos elementos:
1.- Nombre de familia, nombre patronmico o apellido: es lo que distingue a una
persona en funcin de su relacin familiar.
2.- Nombre propio, nombre individual o nombre de pila237: es el que individualiza a
una persona dentro del grupo familiar, por ejemplo, de Gissella Lpez, Gissella es el
nombre de pila.
Es relevante sealar estos dos elementos porque ambos estn protegidos por la ley y no
solamente el apellido sino los dos elementos del nombre. stos quedarn amparados en
el estatuto legal que veremos a continuacin.
El art. 1 de la Ley 17.344 establece el principio bsico en relacin al nombre. ste
artculo seala que toda persona tiene derecho a usar su nombre, sin embargo no
cualquier nombre sino el nombre y apellido con el que la persona haya sido inscrita en
el registro civil en su partida de nacimiento, es decir, ste ltimo es el que protege la
ley.
A partir de ese artculo podemos dar las caractersticas del nombre segn la teora
clsica de este atributo de la personalidad.
1.- En primer lugar toda persona tiene un nombre y, por lo tanto, toda persona nace
con el derecho a tener un nombre y a usar su nombre.
2.- No existe pluralidad del nombre, es decir, una persona no tiene miles de nombres.
Fuera de cmo una persona fue inscrita en el registro civil, lo que puede tener son
seudnimos o apodos que no son nombres ni constitutivos de proteccin legal.
Cmo se determina el nombre de una persona?
237
Antiguamente no exista registro civil, entonces el nacimiento de una persona quedaba registrado de
otra manera. Los curas en las parroquias tenan los certificados de nacimiento, cuyo smil eran los
certificados de bautismo, entonces a la persona se la bautizaba en la pila bautismal, que es la pila donde
est el agua santa, se le echaba agua al recin nacido y ah se le designaba un nombre.
225
Derecho Civil I
Apuntes de clases
El art. 126 del reglamento orgnico del registro civil establece una serie de
diferencias para determinar con qu nombre se debe inscribir a una persona en funcin
del estado civil de hijo legtimo, ilegtimo y naturales. Sin embargo, en virtud de la
nueva ley de filiacin que no hace distincin entre los hijos, podramos decir que el
este art. 126 est derogado en forma tcita por una derogacin orgnica porque
establece normativas totalmente contrarias al espritu de igualacin de los hijos en
materia filiativa. Por eso lo que nos queda hoy en da es la Ley de registro civil y el
Reglamento del registro civil que al momento de la inscripcin de un hijo en el
registro civil establece que sern los padres que concurren a esa inscripcin quienes
determinarn el nombre de ese hijo. Ahora, la Ley 17.344 de cambio de nombre
establece la posibilidad de que todas las personas pueden cambiarse una vez en la vida
su nombre, en funcin de ciertas circunstancias que establece la misma ley en su art. 1,
establece este artculo que esto es sin perjuicio de las rectificaciones de las partidas de
nacimiento238.
El reglamento orgnico estableca que los hijos reconocidos por ambos padres llevaban
primero el apellido del padre, despus el apellido de la madre, los hijos naturales slo el
del padre o madre que los haba reconocido y podan llevar un solo apellido si es que un
solo padre los reconoca y el otro lo elega libremente (si es que el otro padre no lo
haba reconocido) la persona que los iba a inscribir o simplemente los dejaba con un
solo apellido y los hijos simplemente ilegtimos, la persona que requiere la inscripcin
es la que va a determinar qu apellido y qu nombre es el que se le dar a ese menor.
Sin embargo, esa norma cambi. Hoy en da239 hay un proyecto de ley en el congreso
que establece la facultad de que los padres elijan qu apellido les dan y que puedan
alterar esta diferencia entre apellidos materno y paternos y que se pueda poner primero
el apellido materno y luego el paterno. Esa norma lo que va a tener que hacer es
modificar el reglamento, porque hoy da el reglamento existe pero a juicio de la
profesora Gissella Lpez est derogado orgnicamente porque hace una distincin que
no es aceptada por nuestro ordenamiento jurdico: distinguir entre tipos de hijos.
Casos240 de cambio de nombre
238
Las rectificaciones de las partidas de nacimiento se dan, por ejemplo, en el caso de la adopcin, es decir,
cuando un hijo es adoptado por una nueva familia que lo asumir como hijo, claramente es posible que a
esa persona se le pueda modificar su nombre, porque lo ms probable es que esos padres quieran que ese
hijo vaya a tener sus mismos apellidos y pase a ser parte de su familia, por tanto, en ese caso no se recurre
al procedimiento de cambio de nombre sino que simplemente lo que se hace es rectificar la partida de
nacimiento, y eso es parte de la sentencia de adopcin que dicta el juez.
239
Octubre 2008.
240
No existe una causal expresa que determine que una persona se puede cambiar el nombre cuando este
atenta contra la vida de sta.
226
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- Una primer posibilidad es el caso en que los nombres colocados a la persona o con
los cuales se inscribi en el registro civil sean ridculos, risibles o menoscaben moral o
materialmente a la persona.
2.- La segunda posibilidad es que aquellas personas que han sido conocidas por ms de
5 aos por motivos plausibles con nombres, apellidos o ambos diferentes de los propios.
En el caso de la persona que ha sido conocida por ms de 5 aos con slo uno de los
nombres con los que aparece en su partida de nacimiento, podr solicitar que le
supriman de su inscripcin de nacimiento el nombre con el cual no es conocido. En este
caso podr pedir incluso que en su partida de matrimonio se cambie su nombre y aun
podr pedir que a sus descendientes se les altere su nombre si es que el apellido que
llevaban es el que se suprimi por este procedimiento.
3.- En tercer lugar, establece la ley, en los casos de filiacin no matrimonial o en los que
no se encuentre determinada la filiacin, dice la ley para agregar un apellido, cuando
la persona hubiere sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que se
hubieren impuesto al nacido cuando fueren iguales. Antes era muy tpico que los hijos
que no haban sido reconocidos por uno de sus padres, les repetan el apellido del padre
o madre que los reconoca, era como un falso concepto de la ley, ignorancia o error de
derecho porque el registro civil no obligaba a colocar el mismo apellido a los hijos, por
tanto podan cambiarlos. Si eso ocurri, la ley de cambio de nombre faculta a esas
personas a agregar otro apellido o a cambiarse el apellido repetido que tienen.
Todo esto con prueba testimonial.
4.- Otra posibilidad que contempla la ley es los casos de los apellidos que estn en
idioma extranjero. En ese caso las personas pueden solicitar al tribunal modificar su
nombre para hacer una especie de traduccin241 al espaol de ste.
Procedimiento para pedir el cambio de nombre
Cualquier persona que est dentro de estas causales que hemos analizado, puede
solicitar al tribunal de su domicilio un cambio de su nombre.
De las que estn dentro de las causales del art. 1 pueden pedir al tribunal competente,
que va a ser el de su domicilio, la solicitud de cambio de nombre. Este es un
procedimiento no contencioso, es decir, no hay un demandado sino que slo se solicita
241
Esto pas mucho con la gente que fue colona. Casi todos los inmigrantes tienen cambiados sus nombres,
por ejemplo, apellidos que son judos, rabes, alemanes, etc. Tienen nombres totalmente latinizados, en
virtud de esta regla del cambio de nombre con la que se puede hacer esta traduccin.
227
Derecho Civil I
Apuntes de clases
al tribunal un cambio de nombre. En este caso se hace un extracto de la sentencia y se

publica en el diario oficial, que sirve para que las personas que no estn de acuerdo con
esta solicitud presenten sus oposiciones. Deben transcurrir 30 das tras la publicacin en
este diario para que cualquier persona que quiera oponerse al cambio de nombre realice
sus oposiciones y seale por qu no est de acuerdo con el cambio que solicita esa
persona.
Si es que existe oposicin el juez tendr que escuchar la solicitud del oponente para
determinar y juzgar en definitiva a favor de quien falla.
Si no existe oposicin el juez va a pedir una declaracin sumaria de testigos en que stos
van a declarar y justificar las razones por las cuales esa persona quiere un cambio de
nombre.
La nica razn por la que el juez va a denegar derechamente la solicitud, es en el caso
en que recibiendo el juez el extracto de filiacin242 del solicitante (que es el documento
de antecedentes penales que lo emite el registro civil) aparezca que ste ltimo est
siendo actualmente procesado o directamente ha sido condenado por crimen o simple
delito que merezca pena aflictiva243, salvo (y esa es la contra excepcin que establece la
ley) que hayan transcurrido 10 aos desde la fecha en que qued ejecutoriada la
sentencia penal y el solicitante haya cumplido efectivamente la pena que se le impuso
en su momento. Lo que quiere la ley es impedir que se burle a travs del sistema de
cambio de nombre la aplicacin del sistema penal.
Una vez que una persona se cambia de nombre, el art. 4 de la Ley 17.344 de cambio de
nombre establece la obligacin para toda persona de usar el nombre que requiri que se
le cambiara, es decir, una vez que una persona obtiene sentencia a su favor que declare
su cambio de nombre, sta persona est obligada a usar ese nombre que solicit. Por eso
el art. 5 de esta ley establece un delito para las personas que usen sus nombres y
apellidos antiguos. El objetivo es resguardar la fe pblica y la buena fe de las personas
que celebran un acto jurdico con esa persona que cambi su nombre.
Otra posibilidad de que una persona pueda ser objeto de un cambio de nombre es el caso
del reconocimiento de un hijo por uno o dos de sus padres (como vimos ms arriba), ya
que claramente ellos van a querer que ese hijo tenga su apellido y ah ya no hablamos de
cambio de nombre directamente a travs del procedimiento sino que simplemente lo que
hacemos es rectificar la partida de nacimiento y lo mismo en el caso de la adopcin.
242
Es el papel que emite el registro civil que dice qu juicios penales pendientes tiene una persona, qu
condenas cumpli, etc. Es nuestro prontuario penal.

243
Pena igual o superior a 3 aos y 1 das.
228
Derecho Civil I
Apuntes de clases
A propsito del nombre, esta misma ley seala que se modifica la ley del registro civil
estableciendo dos limitaciones a la determinacin del nombre de una persona.
1.- Seala este art. 6 de la Ley 17.344 que modifica el art. 31 de la Ley de registro
civil que no puede imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo, impropio de
personas, equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje.
2.- Seala despus: si el oficial del registro civil en cumplimiento de lo que dispone su
inciso se opusiere a la inscripcin de un nombre y al que lo solicite insistiera en ello,
enviar de inmediato los antecedentes al juez de letras del departamento quien
resolver en el menor plazo posible sin forma de juicio pero con audiencia de las
partes, si el nombre propuesto est comprendido no en la prohibicin estas actuaciones
estarn exentas de impuestos.
Estas normas establecen la regla general de determinacin del nombre de una persona
en que otra no puede transgredir su derecho de personalidad al fijarle nombres a un
nacido que sean contrarios a su sexo, por ejemplo, o que sean ridculos o que lo nico
que hagan sea denostar a esa persona. En ese caso se entrega una competencia directa al
oficial del registro civil que no exista antes para oponerse a la eleccin de ese nombre y
los faculta a remitir los antecedentes al tribunal para que resuelva en este caso el
tribunal competente quin tiene la razn, si la tiene el solicitante de la partida de
nacimiento o si el oficial del registro civil.
Sistemas de proteccin al nombre
1.- En primer lugar el art. 214 del cdigo penal sanciona como delito, la usurpacin de
nombre de otra persona. Usurpar el nombre de otra persona es tomar el nombre de sta
como propio.
2.- El art. 1 de la Ley 17.344 de cambio de nombre que establece el derecho que tiene
toda persona a usar su nombre, es decir, nadie le puede prohibir a una persona usar el
nombre que tiene. Por eso el art. 5 de esta ley sanciona el uso malicioso del cambio de
nombre.
3.- Una tercera forma de proteccin es la Ley propiedad industrial. El art. 20 letra c
de esta ley no permite que se registre como marca el nombre o seudnimo de una
persona que no ha consentido en ello. En caso de que la persona est fallecida es
necesaria la autorizacin de sus herederos. Salvo que se trate (dice la ley en el art. 20)
de un personaje histrico porque en ese caso se podr utilizar ese nombre siempre y
cuando hayan transcurrido 50 aos o ms desde el fallecimiento de ese personaje.
4.- El reglamento de concesin de personalidad jurdica, Decreto 112 del ministerio
de justicia (decreto que regula la constitucin de personalidades jurdicas) establece en
229
Derecho Civil I
Apuntes de clases
su art. 5 que no se otorgar la personalidad jurdica a aquellos solicitantes que

establezcan el nombre o seudnimo de una persona viva a la fundacin o corporacin.
5.- La ley de partidos polticos prohbe en todo plazo colocar en el nombre de una
persona, est viva o muerta, a un partido poltico, es decir un partido poltico no puede
llevar el nombre de una persona natural.
Teoras acerca de la naturaleza jurdica del nombre
1.- Para algunos autores como Aubry y Rau, respecto del nombre se tiene un derecho
de propiedad, y como tal su dueo puede usar, gozar y disponer de ese nombre
libremente, por lo tanto le da un carcter sumamente patrimonial y pecuniario al
nombre.
2.- Para Josserand el nombre es un derecho de la personalidad, por lo tanto, genera un
derecho subjetivo de la persona a usar ese nombre y por lo tanto le da un carcter
extrapatrimonial.
3.- Para Planiol el nombre es un instituto de polica civil, es decir, el nombre es
simplemente una reglamentacin administrativa que sirve para identificar a los
ciudadanos de un determinado territorio.
4.- Para Colin y Capitant el nombre es una marca distintiva de filiacin. Pero para eso
ellos distinguen entre el nombre de pila y el apellido, ya que para ellos ste ltimo es
completamente un distintivo de filiacin, en cambio reconocen al nombre de pila el
carcter de ser un atributo de la personalidad.
El Patrimonio
Origen
Haciendo un poco de historia, en el derecho romano el concepto de patrimonio no
tenia gran relevancia porque el acreedor tena directamente poder sobre su deudor para
exigir el cumplimiento de su obligacin, no exista el derecho de prenda general, por
tanto, el deudor poda responder con su propia persona. Por eso el derecho romano no
desarroll la idea de patrimonio como la conocemos hoy en da sino que simplemente lo
entenda como aquel conjunto de bienes de una persona. Sin embargo, en el ao 429
d.C. se dicta la lex poetelia que se suprime el poder del acreedor respecto de la propia
persona y cuerpo del deudor para exigir el cumplimiento de su obligacin. Desde ese
momento el concepto de patrimonio pas a tener una finalidad jurdica independiente y
relevante, y pas a tener como objetivo las prestaciones a la que los deudores se
230
Derecho Civil I
Apuntes de clases
obligaban, sin embargo solamente fue en el derecho francs, en la poca de la

codificacin, en el que se gener el concepto de patrimonio tal como lo entendemos
hoy en da. Fueron los autores Aubry y Rau los que crearon este concepto.
Doctrina clsica del patrimonio

La gracia de la teora clsica del patrimonio (que es la que conocemos hoy en da) es
que singulariz el patrimonio de una persona y lo determin como una proyeccin de la
personalidad de ese sujeto, es decir, entendi el patrimonio como un atributo de la
personalidad y entendi que ste era una proyeccin de esta libertad que exista en esta
poca que se dio como concepto primordial de esta especia de autonoma de la
voluntad. Al ser el patrimonio un atributo de la personalidad tena todas las
caractersticas de que solamente las personas podan tener patrimonio, pero slo 1
patrimonio. La gracia de estos autores es que unieron en un solo concepto o unidad
activos y pasivos de una persona, es decir, bienes y obligaciones. A partir de esta poca
los bienes y obligaciones de una persona pasaron a ser un concepto nico o una sola
unidad que se denomin patrimonio.
El jurista francs Josserand, siguiendo a estos autores, defini el patrimonio como aquel
conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos pertenecientes a una misma
persona y que figuran unos en el activo y otros en el pasivo. El concepto de patrimonio
pas a ser un concepto dependiente de la teora de la obligacin, por eso tiene por objeto
nico ser el objeto de las prestaciones o de las obligaciones de las partes.
Nuestro cdigo civil no define en ninguna parte el concepto de patrimonio, es decir, no
existe ese concepto denominado en nuestro cdigo civil, de hecho, lo ms cercano de
patrimonio que habla es a propsito de la compraventa en que prohbe que se vendan
todos los bienes de una persona.
Importancia del patrimonio desde el punto de vista de la teora clsica
1.- El patrimonio va a explicar y a ser el soporte del concepto de responsabilidad del
deudor,
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su
ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
El art. 2465 del cdigo civil contiene la institucin jurdica del derecho de prenda
general que, en trminos generales, es la facultad del acreedor para percibir todos los
bienes de su deudor. La gracia es que este derecho no solamente se refiere a los bienes
que el deudor tena al momento de contraer la obligacin, sino que se extiende a todos
los bienes que tenga el deudor al momento de hacerse exigible la obligacin y por lo
231
Derecho Civil I
Apuntes de clases
tanto se extiende a todos los bienes del deudor presentes o futuros, corporales e
incorporales, muebles e inmuebles, salvo los bienes inembargables244.
El derecho de prenda general es una representacin absoluta del patrimonio de una
persona, cuando yo me obligo comprometo todo mi patrimonio.
La teora del patrimonio logra explicar el concepto de derecho de prenda general porque
ste es una representacin absoluta del patrimonio de una persona, es decir, cuando una
persona se obliga compromete todo su patrimonio y no solamente los bienes que tena al
momento de contraer la obligacin. Como el patrimonio se considera, por la teora
clsica, como una universalidad jurdica no importa los bienes que lo componen sino
que el continente o receptculo llamado patrimonio en s.
2.- Una segunda institucin que logra explicar la teora clsica es la subrogacin real.
Como el patrimonio es una universalidad jurdica los bienes que la componen van
entrando y saliendo y sustituyndose unos a otros y el patrimonio no cambia y sigue
siendo un patrimonio porque como dijimos, ste es una universalidad jurdica, por
ejemplo, cuando una persona celebra un contrato de compraventa y es el vendedor, su
patrimonio tena el bien que posteriormente iba vender, por ejemplo, un auto. La
subrogacin real implica que ese auto cuando ella lo vende y se lo entrega al comprador,
se sustituye por la suma del precio que le paga el comprador al vendedor.
3.- Una tercera institucin que explica es la sucesin por causa de muerte. Nos hemos
referido reiteradas veces que cuando una persona fallece, todos sus bienes se traspasan
inmediatamente a sus herederos que van a ser los continuadores de la personalidad del
causante. Este traspaso de bienes va a implicar que una masa compuesta tanto por
activos y pasivos245 se transmiten tal cual a los herederos, esta transmisin de conjunto
de bienes y de deudas solamente se explica en virtud de un concepto de patrimonio.
4.- Una cuarta institucin que logra explicar la teora del patrimonio es la institucin de
la representacin. Artculos 43 y 1448 del cdigo civil.
Art 43. Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y
su tutor o curador.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o
por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo
La representacin es un consecuencia jurdica que se produce porque una persona que
244
Que estn determinados en el mismo cdigo civil y tambin hay una lista en el cdigo de procedimiento
civil a propsito de los juicios ejecutivos.

245
Recordar que los herederos responden por las deudas del causante.
232
Derecho Civil I
Apuntes de clases
acta en representacin de otra logra que todas las consecuencias (derechos y

obligaciones generadas por el acto jurdico) de ese acto jurdico se radiquen no en su
patrimonio, sino en el de su representado. Esta institucin tiene por objetivo que una
persona que acte en representacin de otra no comprometa su patrimonio en ese acto
jurdico, sino que los derechos y obligaciones que nacen de la relacin jurdica que l
celebra se radiquen inmediatamente en el patrimonio de su representado246.
5.- Tambin la teora del patrimonio logra explicar el principio del enriquecimiento sin
causa o enriquecimiento injusto, es decir, si una persona obtiene un beneficio
econmico sin una causa jurdica y, por tanto, incrementa positivamente su patrimonio
va contra derecho porque no tiene una causa legal para haberse producido.
Calidades del patrimonio segn los clsicos

Los clsicos caracterizan el patrimonio con las siguientes calidades.
1.- Para ellos el patrimonio es una universalidad jurdica, es decir, tanto los activos
como los pasivos, que son el contenido del patrimonio, se fusionan y forman un solo
todo que compone el patrimonio. Josserand deca que el patrimonio es el receptculo
ideal, es decir, el lugar donde se radican todos los derechos y obligaciones de una
persona.
2.- Es un atributo de la personalidad y como tal, el patrimonio es una proyeccin del

ser de cada persona, es decir, un individuo por el solo hecho de ser persona tiene
inmediatamente un patrimonio, por lo tanto, el patrimonio de una persona no solo se
compone de los bienes que actualmente tiene, sino que tambin los que puede llegar a
obtener, porque el patrimonio es, como deca Josserand, ese receptculo ideal, es decir,
ese cajn donde se radican todos los derechos y obligaciones de una persona.
2.1.- Consecuencias (segn la teora clsica) de que el patrimonio sea un atributo
de la personalidad
a.-Toda persona tiene patrimonio slo por el hecho de ser persona.
b.- Solo las personas pueden tener patrimonio.
246
Los incapaces tienen representante legal. ste acta y celebra actos jurdicos en representacin de su
pupilo o de la persona que est sujeta a su curadura, sin embargo, los actos jurdicos que el tutor o el
curador realiza no se radican en su propio patrimonio, es decir, el no resulta obligado por ese acto jurdico,
o sea, no compromete su patrimonio, no se le genera una obligacin ni tampoco un derecho sino que se
generan directamente en el patrimonio de su representado.
233
Derecho Civil I
Apuntes de clases
c.- Cada persona puede tener slo un patrimonio, no existe la multiplicidad de

patrimonio. Esta consecuencia es lo que en definitiva va a implicar la generacin de una
teora finalista del patrimonio.
d.- El patrimonio es incomerciable, es decir, no puede ser objeto del comercio humano.
Por eso la ley, a propsito de la compraventa, la donacin y el contrato de sociedad
prohbe, que se celebre, por objeto de este contrato, universalidades jurdicas.
e.- Es inalienable, es decir, no puede jams el ser humano desprenderse de su
patrimonio.
f.- Es imprescriptible.
3.- Adems, la teora clsica sealaba que no puede existir patrimonio sin un titular
(principio que tambin recogi nuestro cdigo civil)
4.- Tiene un carcter esencialmente pecuniario, lo que significa que se compone de
derechos y obligaciones que tienen una avaluacin en dinero. Por lo tanto, no componen
el patrimonio los derechos personalsimos ni los derechos de la personalidad.
Doctrina alemana o finalista del patrimonio
Esta teora si bien fue muy importante para su poca porque logr explicar una serie de
instituciones que antes jurdicamente no tenan una explicacin concreta, con el tiempo
fue objeto de una serie de crticas por la doctrina alemana, que sealaba que esta teora
clsica no lograba explicar instituciones como, por ejemplo, la herencia yacente, el
patrimonio eventual del que est por nacer, el patrimonio del desaparecido, el peculio
del hijo que trabaja247, el patrimonio reservado de la mujer casada248. Todas estas
instituciones la teora clsica no lograba explicarlas y en virtud de aquello la teora
alemana desarroll lo que hoy da conocemos como la doctrina finalista u objetiva del
patrimonio
Esa teora separa el concepto de patrimonio del concepto de persona y logra desarrollar
un concepto objetivo de patrimonio y por tanto, para esta doctrina alemana el
patrimonio no forma un atributo de la personalidad y a partir de esta separacin de
247
Veremos que los menores adultos si bien son incapaces, tienen plena capacidad para administrar los
bienes que adquieran en el desarrollo de un trabajo, profesin u oficio y esos bienes conforman un peculio
separado llamado peculio profesional y que no estn sujetos a la patria potestad, por tanto, los menores
adultos son plenamente capaces para administrar ese patrimonio separado.
248
Recordar que en materia de sociedad conyugal la mujer que est casada, si desarrolla un trabajo,
profesin u oficio independiente de su marido tiene un patrimonio aparte y un patrimonio reservado. Art.
150, 166 y 167 del cdigo civil reconocen este patrimonio como separado y se entiende que la mujer para
efectos de administrar ese patrimonio est separada totalmente de bienes.
234
Derecho Civil I
Apuntes de clases
conceptos logra explicar todos estos patrimonios especiales o adscritos que sealamos.
La doctrina clsica entenda que todas instituciones que vimos que no lograba explicar
eran una ficcin legal o simplemente una excepcin al concepto de patrimonio como
atributo de la personalidad.
Lo que dice la doctrina alemana del patrimonio es que con la evolucin del trfico
jurdico hay una serie de patrimonios que no estn unidos a una persona sino destinados
a una finalidad especfica, es decir, este trfico jurdico fue generando una serie de
hechos que conformaban un conjunto de bienes independientes de una persona, o sea,
independiente de quien fuera su titular ese conjunto de bienes segua subsistiendo
porque estaba adscrito a una finalidad particular, o sea, tena un fin especfico que
cumplir y es lo que se conoci en la doctrina por los patrimonios de afectacin.
Patrimonios de afectacin
Se separaba un conjunto de bienes y obligaciones apreciables en dinero y pasaban a
formar un patrimonio independiente para cumplir una finalidad en especial (este fin
especfico lograba separar a ese patrimonio de la persona).
Definen ellos patrimonio de afectacin como aquel conjunto de derechos y obligaciones
apreciables pecuniariamente que giran en torno a un fin comn en la cual la existencia o
no de un titular no es relevante para la subsistencia de ese conjunto de bienes y
obligaciones.
Algunos de los autores lograron explicar el patrimonio de afectacin con el concepto de
Ihering acerca del derecho subjetivo como aquel bien jurdicamente protegido249. Esta
teora finalista del patrimonio recoge este concepto finalista del bien jurdico que se
protege y determina que el patrimonio de afectacin es un patrimonio que se protege y
se reconoce jurdicamente porque est desarrollando un fin que el ordenamiento jurdico
reconoce como valioso de proteccin.
El primer autor alemn que logr hablar de patrimonio sin una persona esencial fue
Windscheid, es decir, el fue el primer autor alemn que seal que era posible que
existieran patrimonios sin una persona o sin un sujeto titular de ese patrimonio, por lo
tanto, esta teora seala que el patrimonio no es un atributo de la personalidad sino
simplemente un patrimonio que se afecta a un fin en especial. Por ejemplo, se protege la
eventualidad de que la persona vuelva en el caso del desaparecido, o en fundaciones
donde el conjunto de bienes tiene un fin no lucrativo.
Podramos definir el patrimonio de afectacin como un estado jurdico destinado a
asegurar la conservacin de ciertos bienes consagrados a un fin.
249
Recordar que uno de los conceptos que explica la naturaleza jurdica de los derechos subjetivos es el
bien jurdicamente protegido que es la teora de Ihering.
235
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Intereses jurdico que la colectividad quiere proteger

Son la base del concepto de patrimonio de afectacin. Hay una multiplicidad de
intereses que se quieren proteger dependiendo del momento social que exista sern los
intereses jurdicamente relevantes para esa sociedad:
1.- Puede ser relevante proteger los intereses de una persona que ha desparecido y
que no se sabe si existe o no, o como proteger el patrimonio de una persona que est en
el perodo de mera ausencia.
2.- La herencia yacente o aquella masa de bienes que no ha sido aceptada por ninguno
de los herederos, tambin hay necesidad de proteger los intereses, por ejemplo, de los
acreedores de esa masa hereditaria y para eso se designa la herencia yacente.
3.- Tambin la sociedad considera digno de proteccin los derechos eventuales del que
est por nacer.
La teora objetiva entiende que estos intereses jurdicamente protegidos o dignos de
proteccin son en s mismos sujetos de derecho porque son centros de responsabilidad
jurdica, es decir, ellos van a ser dueos de bienes y a responder por obligaciones que se
contraen. Se disocia el concepto de sujeto de derecho de una persona en concreto
(natural o jurdica).
Caractersticas del patrimonio segn la teora finalista

1.- El patrimonio es independiente del titular o de una persona.
2.- Es una universalidad jurdica. Esta teora no le quita el carcter de universalidad
jurdica que le daba la doctrina clsica. La diferencia con la doctrina clsica en la
manera de entender la universalidad jurdica es que segn la teora finalista es
simplemente la suma de los bienes y obligaciones, por lo tanto, si desaparecen stos
tambin desaparece el patrimonio. La doctrina finalista ya no habla del continente
(patrimonio) y del contenido (bienes y obligaciones) sino que simplemente asimila
directamente el conjunto de bienes y obligaciones con el concepto de universalidad
jurdica.
3.- El patrimonio pasa a ser un bien comerciable, es decir, pasa a formar parte del
comercio humano porque es un conjunto de bienes y obligaciones susceptible de
avaluacin pecuniaria
4.- El patrimonio es enajenable, lo puedo transmitir (sucesin por causa de muerte) y
transferir (entre vivos). En la transmisin del patrimonio la doctrina clsica simplemente
la entenda como que se transmita la masa hereditaria y la personalidad del causante,
sin embargo no aceptaba que el patrimonio fuera objeto de un acto jurdico entre vivos,
236
Derecho Civil I
Apuntes de clases
por el contrario, la doctrina finalista s acepta que el patrimonio puede ser enajenado y
vendido por acto entre vivos.
5.- El patrimonio es divisible porque una persona puede tener distintos intereses y
bienes jurdicos que quiere que sean protegidos y por lo tanto ir destinando bienes
distintos a esas distintas finalidades, por ejemplo, puede constituir una corporacin, una
fundacin, y en ese caso esa persona va a adscribir parte de ese patrimonio, lo va a
dividir y lo entregar al cumplimiento de esa finalidad.
6.- El patrimonio como es comerciable es tambin prescriptible, es decir, se gana o se
pierde por el transcurso del plazo. Si una persona tiene un conjunto de bienes adscritos a
un determinado fin, para esta teora, si esa persona deja de utilizar un patrimonio para
ese fin y los bienes quedan sin uso, por el perodo de prescripcin pueden ser adquiridos
por otra persona que s los est utilizando.
7.- El patrimonio, como consecuencia de todo lo anterior, tambin es embargable
Componentes del patrimonio segn la teora finalista o alemana
1.- La finalidad es la esencia del patrimonio, es decir, para esta teora no existe
patrimonio sin una finalidad especfica.
2.- El patrimonio tiene un administrador, y este es la persona que representa o

manifiesta la voluntad para obligar a este patrimonio.
3.- El patrimonio tiene un destinatario final, y va a ser aquella persona en cuyo
beneficio se estableci el patrimonio, aquellas personas que el ordenamiento jurdico
considera dignas de proteccin y por lo tanto, crea el bien jurdico protegido.
4.- Los bienes, derechos y relaciones jurdicas positivas, es decir, lo que llamamos
activo o los elementos positivos del patrimonio.
5.- Las obligaciones o deudas que es el elemento negativo del patrimonio.
En sntesis:
La teora clsica est enfocado en la persona, el patrimonio es el continente o
receptculo en donde una persona mete sus derechos y obligaciones.
La teora finalista est enfocada en los intereses, es decir, patrimonio es un fin digno de
proteccin jurdica.
En el ordenamiento jurdico chileno
237
Derecho Civil I
Apuntes de clases
En nuestro ordenamiento jurdico podemos entender que el cdigo civil se bas en la

doctrina clsica de patrimonio, y aunque no haya enunciado el concepto de patrimonio
(ni encontremos la palabra patrimonio en ninguna parte de nuestro cdigo) en ciertos
contratos estableci la imposibilidad de que una persona transfiera todos sus bienes
presentes o futuros.
1.- A propsito de la compraventa el art. 1811 seala que es nula la venta de todos los
bienes presentes y futuros o de unos y otros ya sea se vendan en total o una cuota. Se
entiende que este artculo es una prohibicin de enajenar el patrimonio, porque una
persona slo puede enajenar el conjunto de bienes (parte activa o positiva del
patrimonio, ya sea que los tenga hoy o maana), siempre que los individualice en una
escritura pblica. Este artculo no permite enajenar el patrimonio en conjunto, es decir,
no permite enajenar los activos y pasivos sino simplemente los activos.
Art 1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya
se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y
cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el
vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Las cosas
no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda
estipulacin contraria es nula.
2.- Lo mismo pasa a propsito del contrato de donacin, el art 1409 del cdigo civil
seala:
Art 1409. Las donaciones a ttulo universal no se extendern a los bienes futuros del
donante, aunque ste disponga lo contrario
El art. 1409 permite enajenar bienes y no se pronuncia sobre los pasivos, es decir, no
permite donar la suma de mis activos y pasivos. Solamente los bienes.
3.- A propsito del contrato de sociedad el art. 2056 seala:
Art. 2056. Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y
venideros, o de unos u otros. Se prohbe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo
universal, excepto entre cnyuges. Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes
se quiera, especificndolos
Estos tres artculos hacen considerar que el cdigo civil adopt la teora de la doctrina
clsica, porque como el patrimonio es para la doctrina clsica un atributo de la
personalidad es imposible que una persona se desprenda de su patrimonio, por tanto, no
puede ser objeto de una venta, donacin ni contrato de sociedad.
238
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Paralelamente con esto nuestro cdigo civil s contempla lo que la doctrina finalista
llama patrimonios de afectacin, y aunque para algunos autores estos patrimonios en
realidad no son patrimonios de afectacin sino que son situaciones especiales
solamente, a juicio de Gissella Lpez estos patrimonios s consisten en patrimonios de
afectacin y s nuestro cdigo civil tambin contempl la posibilidad de la doctrina
finalista en el concepto de patrimonio, no para todos los efectos sino que solamente para
los efectos de patrimonio de afectacin que especialmente contempla el cdigo civil, es
decir, nuestro cdigo determin ciertos bienes jurdicos dignos de proteccin a los que
permiti y estableci la posibilidad de contener patrimonios de afectacin, pero la regla
general es que nuestro cdigo civil s adscribe a la teora clsica del patrimonio.
Patrimonios de afectacin que contempla nuestro cdigo

1.- La sociedad conyugal
A propsito de la sociedad conyugal veremos que existen una serie de bienes que van
formando especies de patrimonio separado.
a.- Estn los bienes que conforman la sociedad conyugal, y para eso la sociedad
conyugal tiene un haber relativo y un haber absoluto.
b.- Estn los bienes propios de los cnyuges.
c.- Los bienes reservados de la mujer casada en sociedad conyugal.
Todos estos bienes conforman patrimonios de afectacin porque adscritos a una
finalidad especial:
a.- As la finalidad de los bienes de la sociedad conyugal es solventar los gastos de la
familia comn.
b.- En el caso del patrimonio de la mujer casada la finalidad es proteger a la mujer del
marido y establecer un patrimonio especial que ella administra libremente sin sujecin
a su cnyuge.
c.- En los patrimonios que forman los bienes propios de los cnyuges, el inters
protegido es conservar activos propios de los cnyuges, independiente de su situacin
de casados en sociedad conyugal.
2.- La herencia yacente
Expresamente la ley contempla que a la herencia yacente se le designa un administrador
o curador a la espera de que algn heredero acepte la herencia y, si ninguno lo hace, que
239
Derecho Civil I
Apuntes de clases
el fisco asuma su calidad de heredero del causante. Mientras ningn heredero acepta la
herencia y mientras el fisco no asume como heredero, a esta herencia se le llama
yacente y es administrada como un patrimonio independiente por una persona que es el
curador o administrador. La finalidad es que estos bienes no queden sin un
administrador ni titular que sea capaz de responder a las obligaciones que ese
patrimonio gener o va a ir generando con el tiempo.
3.- Beneficio de separacin
En materia sucesoria es posible que bajo ciertas condiciones el patrimonio del causante
no se confunda con el patrimonio del heredero250. Lo que hace el beneficio de
separacin es permitir que el heredero acepte la herencia pero que no se confunda su
patrimonio con el patrimonio del causante, por tanto, se va a considerar heredero pero
no va a responder l con su propio patrimonio, de las deudas del causante sino que
solamente las deudas del causante van a ser cumplidas nicamente con el patrimonio del
causante. El inters jurdico que se protege es instar a que las personas acepten las
herencias para que no quede patrimonio sin administracin y que se puedan pagar las
deudas de los acreedores, por tanto tambin se quiere proteger el inters de stos
ltimos.
4.- Bienes del desaparecido en materia de muerte presunta

Vimos con anterioridad que en la etapa de mera ausencia se entregaban a un
administrador o en la etapa de posesin provisoria a los herederos del causante
provisoriamente los bienes a la espera de que el desaparecido pudiera reaparecer. Ese
patrimonio conforma un patrimonio independiente que no se adquiere directamente por
los herederos251, por lo tanto, el patrimonio que se entrega como patrimonio de la
posesin provisora o en el perodo de mera ausencia s conforma un patrimonio
independiente que va a cumplir las finalidades propias de la institucin de la muerte
presunta.
5.- Disolucin de la sociedad conyugal
Cuando se disuelve la sociedad conyugal y mientras no se produzca la liquidacin de
los bienes que componan la sociedad conyugal, se forma mientras tanto un patrimonio
250
Recordar que cuando una persona fallece todos sus bienes pasan inmediatamente por el solo hecho de
la muerte a formar parte del patrimonio del heredero, el que se transforma en representante o continuador
de la personalidad del fallecido.
251
Recordar que los herederos tienen una serie de limitaciones y no son dueos plenos de los bienes del
causante sino que estn sujetos a la posibilidad de que les tengan que devolver o van a estar sujetos a
limitaciones en cuanto a la enajenacin de esos bienes.
240
Derecho Civil I
Apuntes de clases
separado que debe ser dividido para que los cnyuges adquieran su parte. Cuando la
sociedad conyugal se disuelve se forma una comunidad, es decir, se forma un
patrimonio independiente que no pasa a ser adquirido directamente por los cnyuges
sino que stos lo tienen que dividir para poder proceder a adquirir definitivamente un
bien singular en esa masa que conforma la sociedad conyugal ya disuelta.
Todos estos casos estn contemplados en nuestra legislacin como casos de patrimonios
de afectacin.
La regla general en nuestro cdigo es que este adopt la teora clsica del patrimonio,
pero bajos ciertos supuestos contempl condiciones especiales en que s se reconocen
patrimonios de afectacin. Los autores que niegan que esos sean patrimonios de
afectacin sealan que son excepciones a la calidad de atributo de la personalidad del
patrimonio. Esa fue una de las primeras crticas que surgi de la teora finalista que
sealaba que las situaciones que la teora clsica no poda explicar, las denominaba
como excepciones o como ficciones legales, por tanto, esas excepciones o ficciones
legales son en definitiva patrimonios de afectacin.
Patrimonios de afectacin que contempla nuestro sistema jurdico
1.- Patrimonios de las sociedades
una persona cuando constituye una sociedad aporta un bien a esa sociedad y pasa a
formar capital en esta, ya sea dueo, socio o accionista de esa sociedad, ya no tiene ese
bien, sino derechos o acciones en esa sociedad, es decir, en una S.A. Estos bienes que
una persona aporta como capital a la sociedad van a formar junto con el aporte de todos
los dems socios o los dems accionistas un patrimonio independiente, y es tan
independiente ese patrimonio que tiene que constituir una persona jurdica diferente. La
ley establece que esos patrimonios van a ser patrimonios que s van a tener un titular
porque van a ser personas jurdicas y ya no personas naturales. Este es un caso en que el
patrimonio deja de ser un atributo de la personalidad y pasa a ser una institucin jurdica
independiente a la que se denomina sociedad y se le otorga personalidad jurdica para
que administre esos bienes que se aportaron en comn.
Persona jurdica
La persona jurdica est regulada en el ttulo XXXIII del libro I del cdigo civil, en el
art. 545 y siguientes. Las personas jurdicas estn creadas bsicamente para aumentar
el trfico jurdico, es decir, para facilitar la generacin de relaciones jurdicas en la
sociedad. La relevancia de las personas jurdicas es que nuestro ordenamiento las
contempla como un sujeto de derecho ms y por tanto les concede derechos, le impone
241
Derecho Civil I
Apuntes de clases
obligaciones y le reconoce ciertos atributos, adems nuestra norma constitucional

tambin contempla a las personas jurdicas y les garantiza todos sus derechos al
establecer el artculo 19 de la CPR que garantiza stos a todas las personas, sin
distincin252 entre personas naturales y jurdicas. Por tanto, las personas jurdicas son
iguales que nosotros (personas naturales) en la vida jurdica, o sea, en el ordenamiento
jurdico. Claramente hay ciertos actos que son los extrapatrimoniales que no podrn
realizar, es decir, no pueden celebrar el contrato de matrimonio, ni tienen un estado civil
pero s tienen domicilio, capacidad, patrimonio.
Podramos decir que la persona jurdica es un ente u organizacin a la cual el E le
reconoce una individualidad propia, distinta a la de las personas que componen esa
persona jurdica.
Art. 545. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pblica.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.
El art. 545 del cdigo civil da una definicin legal de persona jurdica. De esos
elementos de la definicin que da nuestro cdigo podemos extraer dos fundamentos:
1.- En primer lugar es una ficcin de la ley, es decir, es una creacin jurdica y por lo
tanto el cdigo civil tom como propia la doctrina de la ficcin legal. Esta doctrina es
una de las teoras que determina la naturaleza jurdica de la persona jurdica, es decir,
define qu es una persona jurdicamente, esto es, qu es para el mundo del derecho.
2.- En segundo lugar la define como un ente capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones, es decir, lo considera un sujeto de derecho ms.
Doctrinariamente podramos definir a la persona jurdica como todo ente abstracto que
persigue fines de utilidad colectiva y a la cual como medio para la consecucin de estos
fines la ley le da una capacidad de goce y de ejercicio.
Requisitos bsicos para que exista una persona jurdica
1.- En primer, lugar debe existir una voluntad independiente que genere una persona
jurdica distinta de las personas que fundaron o de las que constituyeron la corporacin.
2.- En segundo lugar, en el ordenamiento jurdico de que se trate se reconozca a ese ente
252
Recordar que cuando el legislador no distingue, no puede el intrprete distinguir, por tanto, debemos
tener considerado en el art. 19 de la CPR a todas las personas.
242
Derecho Civil I
Apuntes de clases
como uno capaz de tener derechos y obligaciones, es decir, de ser sujeto de derecho.
Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado
1.- Personas jurdicas de derecho pblico (estatal): son creadas directamente por ley
y, por lo tanto, son dependientes del E, es decir, estn llamadas a cumplir una funcin
pblica estatal, es decir, cumplen funciones del estado, por ejemplo, CODELCO, el
Banco Central, las municipalidades, etc.
2.- Personas jurdicas de derecho privado: son aquellas que se someten y se rigen por
el derecho comn. Pueden ser con o sin fines de lucro.
2.1.- Con fines de lucro: las personas con fines de lucro tienen como fin bsico lograr
el enriquecimiento tanto de la persona jurdica como de las personas que la componen.
Son bsicamente las sociedades.
2.1.1.- Sociedades: se subdividen a su vez en civiles y mercantiles (hay otras
subdivisiones, como de persona o de capital, pero nos quedaremos slo con estas, ya
que profundizar ms es entrar en materia de derecho comercial). Que sean de una u otra
naturaleza depende del objeto al cual se dedica la sociedad que es llamado giro social u
objeto social. En un estatuto de sociedad siempre estar sealado en una clusula
tercera o segunda el objeto de la sociedad: tendr por objeto realizar inversiones,
construcciones, entrega de servicios mdicos, etc.
2.1.1.1.- Sociedades civiles: tienen por objeto realizar actos jurdicos de carcter civil.
Un acto jurdico tpicamente civil es todo lo relativo a los bienes inmuebles. stas
pueden ser Con responsabilidad Ltda. o Sin responsabilidad Ltda.
2.1.1.1.1.- Sociedades civiles colectivas: son aquellas que estn tratadas, como el
contrato de sociedad, en nuestro cdigo civil. El contrato de sociedad est regulado en
el art. 2053 del cdigo civil. Esa es una sociedad colectiva civil. Desarrolla actos
jurdicos civiles pero la responsabilidad de los socios no est limitada, es decir, los
socios responden con todo su patrimonio de los actos de la sociedad.
Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.
2.1.1.1.2.- Sociedades civiles de responsabilidad limitada: estn reguladas en una ley
especial (Ley 3.918) que est en el apndice del cdigo de comercio, va a ser aquella
243
Derecho Civil I
Apuntes de clases
que tiene por objeto desarrollar actos jurdicos civiles pero que la responsabilidad de los
socios est limitada al monto de sus aportes. Se reconoce porque en su giro o en su
denominacin social, al final de su nombre dir de responsabilidad Ltda. Son personas
jurdicas formadas por una sola persona, es decir, tienen un solo socio.
2.1.1.2.- Sociedades mercantiles: tienen por objeto desarrollar actos jurdicos
mercantiles. Son aquellos que celebran los comerciantes que estn definidos en el art. 3
del cdigo de comercio. Se entiende que todo acto jurdico celebrado entre
comerciantes es un acto de comercio salvo ciertos otros que tambin son tpicos
mercantiles: lo relativo al transporte (tanto martimo como terrestre) es completamente
mercantil.
Pueden ser colectivas pero estn reguladas en el cdigo de comercio, de
responsabilidad Ltda.
2.1.1.2.1- Pueden ser sociedades annimas (ley especial, ley 18.046): son
eminentemente mercantiles, la ley de sociedades annimas n 18.046 dice expresamente
que las sociedades annimas son sociedades siempre mercantiles.
2.1.1.2.1.1- Pueden ser abiertas: estn reguladas por la superintendencia de valores y
seguros, la SVS porque hacen emisin de sus acciones, es decir, venden sus acciones en
la bolsa y por tanto cualquier tercero las puede comprar, por ejemplo, LAN, Cencosud,
Fallabella, etc. Aqu no hablamos de derechos sociales sino de acciones y por lo tanto
como hablamos de acciones tambin hablamos de accionistas quienes componen la
sociedad y por tanto ellos respecto de la sociedad tienen acciones que son un monto o
un ttulo representativo en su capital en la sociedad. Las acciones son libremente
transables salvo en caso de accionistas que lo prohban pero la regla general es que las
acciones pueden ser siempre libremente transables (enajenables o vendibles) a terceros
y no como las sociedades de persona que necesitan la autorizacin de los dems socios.
2.1.1.2.1.2.- Pueden ser cerradas. Las abiertas y cerradas tienen diferencias en su
regulacin.
2.1.1.2.2.- Pueden ser sociedades por acciones (creada por una modificacin que
introdujo en el cdigo de comercio la ley de mercados capitales II, llevaran al final de
su nombre la sigla S.p.A.). Estn reguladas en el cdigo de comercio. Es un sistema
absolutamente novedoso, quiebra con todas las reglas anteriores porque solamente en
subsidios se aplican las normas de las sociedades annimas pero los accionistas pueden
establecer libremente los estatutos que ellos quieran, es decir, casi no tienen
limitaciones. Se crearon para generar sociedades de capital de riesgo, es decir, para
generar negocios riesgosos que estableca esa sociedad que es mucho ms libre y
flexible en cuanto a su regulacin. La gracia que tiene que esta sociedad es que por
primera vez se reconoce a una sociedad expresamente por la ley la calidad de persona
244
Derecho Civil I
Apuntes de clases
jurdica y adems porque puede estar conformada solamente por una persona.
Obviamente en las S.A. y en las S.p.A. la responsabilidad de los accionistas est
limitada tambin al monto de su aporte de capital, es decir, no responden personalmente
con su patrimonio.
Son sociedades que se clasifican tambin como sociedades de capital, es decir, lo que
importa en esas sociedades es el aporte de capital y no importan los socios o accionistas
que la componen, por eso sus ttulos son libremente transables, por regla general. Lo
que importa en estas sociedades es desarrollar una actividad lucrativa a travs de un
aporte de capital.
2.1.1.2.3.- Pueden ser sociedades en comandita, que a su vez pueden ser simples o por
acciones, dependiendo de cmo se divida el capital y de cmo se administre. Hoy
prcticamente no son utilizadas, sin embargo, la gracia es que tiene dos tipos de socios:
los socios gestores, que son los que administran la sociedad y desarrollan el giro social,
y los socios comanditarios que son los que aportan el capital o ponen dinero al negocio
y no se meten en la administracin de la sociedad.
2.1.1.2.4.- Pueden ser empresas individuales de responsabilidad Ltda. (Tambin es
una innovacin, es de aproximadamente unos 7 aos atrs253). Son sociedades de
persona, formadas por solo una persona y se llaman E.I.R.L. (Empresa individual de
responsabilidad Ltda.), es decir, slo pueden estar conformadas por un socio y la gracia
es que la E.I.R.L. est limitada al monto del aporte, es decir, el empresario individual no
responde con todo su patrimonio. Este es un clsico caso de patrimonio de afectacin
porque una persona que desarrolla una actividad destina una parte de sus bienes
conforme a una persona jurdica independiente que va a desarrollar un negocio y
respecto sus obligaciones la persona natural no va a responder sino que responde su
patrimonio de afectacin. Este es un clsico ejemplo de patrimonio de afectacin.
2.1.1.2.5.- Las sociedades colectivas tanto civiles como mercantiles son aquellas que
estn conformadas por personas y por lo tanto lo que importa son los socios, pueden ser
naturales o jurdicas, y como es relevante la persona la sociedad desarrolla un giro en el
cual lo que importa es la calidad de sus socios por eso son contratos intuito personae y
como son tan relevantes los socios su responsabilidad no est limitada al monto de sus
aportes, es decir, si la sociedad contrae obligaciones tambin responden los socios por
las obligaciones de la sociedad. No se da una distincin patrimonial entre el patrimonio
de la sociedad y el patrimonio de los socios para efectos de la responsabilidad.
2.1.1.2.6.- Las sociedades de responsabilidad Ltda. tanto civiles como mercantiles
estn reguladas en una ley especial que est en el apndice del cdigo de comercio y
qu naci como en reemplazo de las sociedades colectivas, hoy nadie crea sociedades
253
Contando desde el ao 2008.
245
Derecho Civil I
Apuntes de clases
colectivas porque la gracia que tienen las sociedades de responsabilidad Ltda. que
siguen siendo sociedades de persona es que la responsabilidad de los socios est
limitada al monto de sus aportes, es decir, los socios aportan un monto de capital y su
responsabilidad se deslinda a ese capital que ellos aportaron a la sociedad. Jams los
socios responden con su propio patrimonio, adems las sociedades de responsabilidad
Ltda. son sociedades de personas, es decir, tambin generan un contrato intuito
personae, por tanto, para modificar cualquier parte del estatuto o para vender los
derechos sociales se necesita el acuerdo de todos los socios. En las sociedades
colectivas de responsabilidad Ltda. vamos a hablar de derechos sociales y no de
acciones.
Sin perjuicio de esta clasificacin que atiende al objeto de la sociedad hay ciertas
sociedades que la ley defini como que van a ser siempre mercantiles, aunque tengan
por objeto desarrollar actos jurdicos civiles como, por ejemplo, las sociedades
annimas y las sociedades por acciones.
Las sociedades colectivas estn reguladas en el cdigo civil y lo relevante es que en
nuestro cdigo hay normas supletorias para todas las sociedades porque las sociedades
colectivas mercantiles dicen en su estatuto que se rigen por las sociedades colectivas
civiles, al igual que las sociedades de responsabilidad limitada. La sociedad colectiva
civil tiene la gracia de que es norma supletoria para las sociedades civiles mercantiles y
para las sociedades de responsabilidad Ltda. y no para las S.p.A., S.A., ni las E.I.R.L.
porque tienen otra finalidad y otra estructura jurdica y por lo tanto no se les aplica
subsidiariamente las normas de las colectivas civiles. La regulacin que contiene el
cdigo civil acerca del contrato de sociedad es norma supletoria para las sociedades
colectivas mercantiles y para las sociedades de responsabilidad Ltda. porque
expresamente esa normativa se remite en subsidio a las normas del contrato de sociedad
del cdigo civil, por ejemplo, en materia de terminacin de las sociedades colectivas
mercantiles no contiene regulacin por lo tanto tenemos que irnos a la regulacin del
cdigo civil.
Toda esta taxonoma254 de sociedades es materia de derecho comercial.
2.2.- Sin fines de lucro: las personas sin fines de lucro no estn hechas para obtener un
beneficio que despus repartan a sus constituyentes, es decir, no tienen por finalidad
enriquecerse. La finalidad de las personas sin fines de lucro es obtener o cumplir ciertos
fines que consideran relevantes, tanto del punto de vista moral, tico, social.
El trmino fin de lucro no se refiere necesariamente a que las fundaciones no puedan,
por ejemplo, realizar actos jurdicos lucrativos u onerosos con los cuales puedan ganar
254
Se expone aqu a modo de resumen, para que el alumno sepa de qu se tratan cuando escuche hablar de
ellas, puesto que son materia de derecho comercial.
246
Derecho Civil I
Apuntes de clases
dinero, ya que, las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro tambin
pueden celebrar actos jurdicos lucrativos, es decir, pueden celebrar compraventas,
arrendamientos, mandatos onerosos, pueden comprar y vender acciones y quedarse con
el beneficio de la compraventa de esas acciones. Sin embargo aquellas que son sin fines
de lucro no tienen por finalidad enriquecerse, es decir, pueden pero no estn hechas
para eso.
Nuestro cdigo civil regul dos tipos de persona jurdica a las que les reconoci esa
personalidad y son las corporaciones y fundaciones que son sin fines de lucro.
2.2.1- Corporaciones: son agrupaciones de personas que se rigen por un estatuto
determinado que se dan. En una corporacin no hay un fundador sino un grupo de
personas que se rene con la voluntad de lograr ciertos objetivos que son sin fines de
lucro. Por tanto, todo este conjunto de personas conforman a la persona jurdica.
2.2.2- Fundaciones: son organizaciones dirigidas a cumplir un cierto fin y cuya
voluntad (directrices o estatuto) con la que acta la persona jurdica viene dada desde
fuera porque las determina el fundador. En la fundacin hay una persona que es el
fundador que determina un cierto patrimonio y le adscribe un fin que no ser de lucro,
que va a determinar, por ejemplo, la ayuda a nios enfermos de SIDA. Determina ese
patrimonio para lograr ese fin y crea una fundacin.
Colectiva
Civiles
Responsabilidad
Ltda. o E.I.R.L.
Con fines de Lucro
Colectivas
Responsabilidad Ltda.
Mercantiles
S.A. (abiertas o cerradas)

S.p.A.
E.I.R.L.
Persona jurdica
En comandita
Corporaciones
Sin Fines de Lucro
Fundaciones
247
Derecho Civil I
Apuntes de clases

Teoras acerca de la naturaleza jurdica de la persona jurdica
1.- Teora de la ficcin
Esta teora plantea que las personas jurdicas no son un ente propiamente tal sino que
son una creacin de la doctrina o de la ley. Por eso hay una derivacin de teora de la
ficcin doctrinal y teora de la ficcin legal. Ambas derivaciones de la teora de la
ficcin plantean que las personas jurdicas no son un ente de derecho en s, sino que son
una creacin ficticia o de la doctrina o de la ley. Plantea esta teora que se generan estos
entes especiales porque estas personas son necesarias para el comercio jurdico. Es til
que para un cierto fin que las personas quieran se establezcan personas jurdicas pero la
personalidad de las personas jurdicas es completamente artificial.
Consecuencias que se derivan de la teora de la ficcin
a.- En primer lugar, el nacimiento y extincin de la persona jurdica dependen de un
acto de autoridad, es decir, dependen de la voluntad del gobierno de turno a qu
persona se le da personalidad jurdica y a qu otras no y cundo se extingue esa
personalidad jurdica y cundo no se extingue y eso se debe a que no son personas
reales o no es una realidad en s, sino que son una creacin de la ley, por lo tanto, la
misma ley podra modificar esta posibilidad y generalmente las legislaciones basadas en
la teora de la ficcin le entregan la facultad a la autoridad pblica que puede ser el
presidente de la repblica o alguna otra autoridad para que determine tanto la existencia
y por tanto autorice la existencia de persona jurdica como para que determine en ciertos
casos la extincin. Veremos que nuestro pas acoge en cierto sentido la teora de la
ficcin y por eso, a propsito de las fundaciones establece la posibilidad de que el
presidente de la repblica termine la personalidad jurdica y otorgue esta misma.
b.- En segundo lugar, las personas jurdicas carecen de voluntad y de razn, y por lo
tanto no pueden actuar por s mismas, en consecuencia, por ellas actan sus
representantes legales, asimismo plantea esta teora, a propsito de esta segunda
consecuencia, que la voluntad de todos los miembros de una corporacin reunidos en
sala o asamblea no conforman la voluntad de la persona jurdica, ya que sta no tiene
voluntad sino que simplemente es la voluntad conjunta de los miembros de esa persona
jurdica.
c.- En tercer lugar, las personas jurdicas seran incapaces de generar actos con
248
Derecho Civil I
Apuntes de clases
responsabilidad extracontractual, es decir, no generan daos por s misma, o sea, no

responde civil ni penalmente, en consecuencia, por los actos ilcitos de la persona
jurdica responden255 siempre sus administradores o los que hayan actuado en
representacin de la persona jurdica y que hayan intervenido directamente en el acto
que gener responsabilidad.
2.- Teora realista
Estas teoras sealan, en primer lugar que no solo las personas naturales son sujetos de
derecho. Ellos sealan que la realidad y el trfico jurdico demuestran que hay ciertos
fines que se tienen que desarrollar de una manera mejor o de una manera ms eficiente
por un grupo de personas y no por una persona individual y por lo tanto hay intereses
grupales que superan el inters individual, es decir, van ms all de este y por lo tanto,
esta teora seala que las personas jurdicas son producto de la necesidad de reconocer
ciertas voluntades colectivas que tienen intereses propios ms all del inters particular
de cada uno de los miembros que la componen, es decir, esta voluntad unificada o esta
supra voluntad, este inters superior que mueva a esta colectividad es ms amplio y
genera un inters propio e individual superior al de las personas que los componen, por
lo tanto, si uno de los miembros se retira de esta colectividad, sta sigue funcionando
porque sigue en pos del inters que la gener. La teora realista seala que la ley lo
nico que hace es reconocer la existencia de esa voluntad colectiva que tiene un inters
superior. Por lo tanto, las personas jurdicas van a existir con independencia de la
intervencin estatal y van a tener personalidad jurdica porque encarnan una voluntad
propia. Si bien esta teora es til porque reconoce a un grupo de personas una voluntad
superior, es dbil para explicar ciertas instituciones como, por ejemplo, la empresa
individual de responsabilidad limitada, que est formada por una sola persona y
claramente el inters de la empresa individual de la empresa individual de
responsabilidad Ltda. es el mismo inters del nico socio que tiene.
Consecuencias que se derivan de la teora realista
a.- En primer lugar, las personas jurdicas van a nacer de forma libre y espontnea, es
decir, no necesitan de un acto de autoridad para nacer ni tampoco se extinguen en virtud
de otro acto de autoridad, por lo tanto, esta teora plantea que cada vez que exista una
colectividad con un inters determinado, lo nico que hace la ley es reconocer esa
realidad y reconocer la existencia de su personalidad jurdica.
b.- En segundo lugar, la persona jurdica en virtud de la teora de la realidad est dotada
de voluntad propia y lo nico que hace esa voluntad propia es expresarse de manera
diferente porque se expresa o se manifiesta a travs de los rganos que la administran, o
255
Pagar la indemnizacin o responder penalmente en su caso.
249
Derecho Civil I
Apuntes de clases
sea, los rganos fundadores o que componen la persona. Los representantes no son de
representantes de la persona, es decir, no manifiestan su propia voluntad sino la de este
ente colectivo que genera una voluntad nica.
3.- Teora del patrimonio de afectacin
Seala que las personas jurdicas son simplemente patrimonios afectados a un fin
especial, es decir, patrimonios adscritos o separados para utilizarse en un fin particular,
por lo tanto, la persona jurdica es simplemente un patrimonio destinado a un cierto fin.
Esta teora claramente se acoge en las sociedades de responsabilidad Ltda. en que hay
una persona natural que destina cierta parte de sus bienes a generar un fin especial, a
desarrollar un negocio en particular. Esa persona natural que es la socia no va a
responder con su patrimonio de los negocios que tenga la empresa individual de
responsabilidad Ltda., es decir, un patrimonio que se adscribe a un fin particular genera
una responsabilidad particular para lograr un fin especial que ser el objeto de la
sociedad.
4.- Teora de la institucin
Para ellos existir persona jurdica toda vez que exista una idea que sea compartida por
un mismo grupo de personas. Para esta teora esa idea se constituye o forma un sujeto
de derecho independiente que debe ser reconocido como una persona jurdica.
5.- Teora pura del derecho de Hans Kelsen
Seala que en realidad, tanto las personas naturales como las jurdicas son creaciones
del derecho y no una entidad con una composicin jurdica particular, es decir, las
personas tanto naturales como jurdicas simplemente son una categora jurdica, es
decir, no son un ente especial o independiente, por tanto, para ellos la persona jurdica
simplemente es una creacin normativa.
6.- Teora tridimensional de la persona jurdica de Fernndez Sessarego
Para l la persona jurdica coexiste con la persona natural y en consecuencia esta
persona es un sujeto de derecho ms igual como lo es la persona natural, por lo tanto, la
persona jurdica no se reduce solamente a una funcin normativa sino que tiene vida en
la sociedad, desarrolla ciertos fines sociales relevantes, ciertos fines econmicos
importantes y por eso no solamente la podemos ubicar desde el punto de vista de una
categora normativa sino que tambin tiene una categora dentro de la sociedad porque
cumple ciertos fines relevantes para esa sociedad. Es tridimensional porque adems de
ser una categora normativa, adems de generar ciertos fines importantes socialmente es
el resultado de la persona jurdica, dice l, de una intervencin dinmica de la
dimensin sociolgica (porque es relevante desde el punto de vista social), axiolgica
250
Derecho Civil I
Apuntes de clases
(porque va a generar ciertos valores que son importantes para la sociedad) y formal
normativas (porque est reconocida por el ordenamiento jurdico y es necesario
considerarla como un sujeto de derecho ms), es decir, un conjunto de ciertos valores,
fines y realidades genera esa persona jurdica particular.
La solucin que adopta nuestro ordenamiento jurdico
Cuando leemos la definicin del art. 545 del cdigo civil que dice se llama persona
jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles,
y de ser representada judicial y extrajudicialmente, pareciera ser que a primera vista
nuestro ordenamiento jurdico se basa en la teora de la ficcin, es decir, nuestro propio
cdigo civil define a las personas jurdicas como entes ficticios y as aparece en los
borradores del cdigo civil de Andrs Bello, es decir, que ste se bas en la teora de la
ficcin para construir la normativa acerca de la persona jurdica. Sin embargo hay
ciertas normas que podemos ir viendo tambin en el cdigo civil en que al parecer
Andrs Bello se alej un poco de la teora de la ficcin porque, por ejemplo, el art. 550
del cdigo civil seala expresamente que la voluntad de la mayora en sala de los
miembros de una corporacin genera la voluntad (que es nueva) de esa corporacin.
En otras normas como el art. 1437 y 2.284 del cdigo civil seala expresamente que las
personas jurdicas pueden contraer obligaciones y que son incluso capaces de cometer
ilcitos civiles. Por lo tanto, es posible que las personas jurdicas cometan actos de
responsabilidad extracontractual y por lo tanto sean obligadas a indemnizar los daos
que generaron.
En materia penal nuestro ordenamiento jurdico distingue el ilcito penal, el tipo penal
o el delito penal slo puede ser cometido por los administradores de una persona
jurdica, por lo tanto, si la persona jurdica estafa en realidad quien estaf no es la
persona jurdica sino el administrador, por lo tanto, ellos responden penalmente por la
sociedad, por la persona jurdica.
Ahora, respecto de los daos civiles que provoque ese acto penal, ser responsable la
persona jurdica. Es evidente, ya que no se puede llevar presa a una persona jurdica,
aquello es jurdicamente imposible, razn por la que responden penalmente los
administradores.
Ahora, respecto de la adquisicin y extincin de la personalidad jurdica nuestro
ordenamiento tambin hace una distincin, porque respecto de las corporaciones y
fundaciones que son las personas jurdicas sin fines de lucro, que trata nuestro cdigo
civil, es necesario un acto de autoridad que conceda la personalidad jurdica (se aplica la
teora de la ficcin).
En Chile ese trmite se realiza a travs del ministerio de justicia. ste tiene una
251
Derecho Civil I
Apuntes de clases
divisin especial que regula las personalidades jurdicas, determina si es posible

conceder personalidad jurdica y asimismo determina en qu momento se extingue esa
personalidad jurdica, obviamente basada en ciertas circunstancias que establece el
cdigo civil. Las circunstancias las va a determinar el P. de la R. a travs del ministerio
de justicia.
Respecto de las dems personas jurdicas no hay un acto de autoridad que medie sino
que simplemente pasa el acto jurdico solemne otorgado por sus socios accionistas para
que la personalidad jurdica nazca respecto de esa sociedad que se conforma, por
ejemplo, las sociedades annimas nacen, existen y se prueban por escritura pblica
otorgada por sus accionistas fundadores que se inscribe en el conservador de bienes
races y se publica en el diario oficial. A partir de ese minuto la sociedad annima tiene
personalidad jurdica, y lo mismo pasa con los dems tipos de sociedades, y se va a
extinguir segn las causales que establezca la ley que contempla, entre otras, el mutuo
acuerdo de los accionistas, es decir, los accionistas todos de acuerdo pueden realizar una
resciliacin del acto del contrato de sociedad annima y por lo tanto terminar la
sociedad annima existente.
A partir de todas estas normas vemos que lo que estableci nuestro cdigo civil fue una
mixtura de teoras para algunas cosas, como la definicin y la responsabilidad penal, y
la constitucin y extincin para las cuales estableci la teora de la ficcin. Para otras,
como el desarrollo general de la sociedad para el desenvolvimiento y la manifestacin
de su voluntad acept ms la teora de la realidad y en algunos casos nuestro
ordenamiento jurdico, como vimos a propsito de la responsabilidad Ltda.,
simplemente acepta la teora del patrimonio de afectacin.
Cmo se constituyen las corporaciones y fundaciones
Cuando hablamos del lucro, la ley no define que se entiende por una persona sin fines
de lucro, es decir, no define lo que es el lucro para esos efectos, por lo tanto solamente
ha sido la doctrina y la jurisprudencia la que ha tendido a definir este concepto y el, por
ejemplo, consejo de defensa del E determina que una persona sin fines de lucro es
aquella que realiza fines ideales, morales o de beneficencia y que por lo tanto no van a
tener fines de lucro aquellas agrupaciones, entidades que slo tengan por objeto
repartirse las ganancias obtenidas por esa persona jurdica. Cuando hablamos de la
existencia de personas sin fines de lucro no hablamos de entidades de caridad, puede no
referirse al lucro el tratar de representar en la sociedad o ante la autoridad ciertos fines
de ciertas personas en comn, por ejemplo, las asociaciones gremiales, cuando se unen ,
por ejemplo, todos los constructores de ladrillos del pas y forman una asociacin
gremial, ellos no son una asociacin de caridad o de beneficencia, sin embargo, son una
persona jurdica sin fines de lucro porque no busca al conformar ese nuevo ente jurdico
repartirse ciertas ganancias a las personas que la conforman sino simplemente
representar ciertos intereses e ideales como dice el consejo de defensa del E.
252
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Normativa que regula a la persona jurdica

Como vimos ms arriba la normativa que regula es el cdigo civil, en el libro I, ttulo
XXXIII. A partir del art. 545 del cdigo civil se va a dar una regulacin especial a las
personas jurdicas sin fines de lucro. Tambin hay personas jurdicas de derecho privado
sin fines de lucro que estn regidas por otra normativa como las asociaciones gremiales
y colegios profesionales que estn reguladas por normativas especiales y no por la
normativa del cdigo civil. Entonces nuestro cdigo se limita a regular solamente dos
tipos de personas jurdicas sin fines de lucro: las corporaciones y fundaciones.
Por corporacin entendemos aquella colectividad de personas que se asocian para
conseguir un fin que no tendr un aspecto lucrativo y que simplemente tiene por objeto
ayudar a sus miembros a travs de medios econmicos propios y que est dotada de
personalidad jurdica.
Por fundacin entendemos un conjunto de bienes o un patrimonio destinado por la
voluntad de un fundador al cumplimiento de un cierto fin no lucrativo. El inciso final
del art. 545 seala que hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter, es
decir, que son tanto corporaciones como fundaciones. En general, la doctrina no se mete
mucho en ese concepto de lo que quiso decir Andrs Bello sobre estas personas
jurdicas que son tanto fundaciones como corporaciones. Sin embargo Alberto Lyon
que tiene un libro especial sobre las personas seala que participan de este carcter
mixto (que se llaman personas jurdicas mixtas) las universidades, es decir, son tanto
corporaciones como fundaciones, salvo la Universidad de Chile y la Universidad
Catlica256 porque son entes pblicos, es decir, son personas jurdicas de derecho
pblico y no de derecho privado.
Regulacin que tienen las corporaciones y fundaciones
La sistemtica del cdigo civil distingue entre corporaciones y fundaciones, sin
embargo, tras explicar las fundaciones seala que se les aplican las mismas normas a las
corporaciones. Solamente son normas especiales el art. 548 (relativo a las
corporaciones), 562 y el 564 (relativos a las fundaciones).
256
El derecho cannico no se puede clasificar como derecho privado sino como derecho pblico, por lo
tanto, se entiende que la persona jurdica que conforman las iglesias, por ejemplo, son personas jurdicas
de derecho pblico y tambin sus creaciones como la Universidad Catlica. No es pblica en el sentido de
formar parte del estado, o sea, no es estatal por as decirlo, sin embargo es pblica porque en materia de
derecho cannico todo lo que ste regula en las iglesias (en general, lo que es materia de culto) es relativo
al derecho pblico y no al derecho privado. Todo lo que regula la iglesia catlica apostlica romana es
materia de derecho pblico y no de derecho privado. Se les otorga ese derecho por la importancia que
tuvo en el pasado. Las otras iglesias luchan porque se les reconozca ese derecho.
253
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Diferencias entre las corporaciones y fundaciones

1.- Las corporaciones tienen como elemento esencial la agrupacin colectiva, es decir,
el conjunto de personas que conforma la corporacin, por eso cuando desaparecen todos
los miembros de una corporacin tambin se extingue, por regla general su personalidad
jurdica, en cambio, en las fundaciones su elemento esencial es el patrimonio que se
afecta a un fin, por eso cuando se extingue el patrimonio se extingue la personalidad
jurdica de las fundaciones.
2.- Las corporaciones tienen asociados o miembros, en cambio, las fundaciones no
tienen miembros sino que simplemente tienen destinatarios, es decir, aquellas personas
que se van a beneficiar del fin que se trata de lograr con la fundacin.
3.- Las corporaciones se gobiernan a s mismas por la voluntad de sus miembros
manifestada en una asamblea, en cambio, las fundaciones tienen una voluntad que viene
dada de manera externa porque se rigen simplemente por la voluntad del fundador que
estar manifestada en los estatutos.
4.- En las corporaciones el patrimonio est formado por los aportes de los miembros,
en cambio, en las fundaciones el patrimonio lo aporta el fundador.
5.- Las corporaciones cumplen un fin propio que la misma corporacin a travs de su
asamblea determina, en cambio, las fundaciones van a realizar el fin que impuso el
fundador.
Cmo se constituyen las personas jurdicas reguladas por el cdigo civil
Nuestro cdigo civil distingue entre dos tiempos de la constitucin de la persona
jurdica:
1.- Acto constitutivo: aquel realizado por los miembros de la corporacin o por el
fundador segn sea el caso.
1.1.- En materia de corporacin257:
El elemento esencial son los miembros de la corporacin, por lo tanto, el acto
constitutivo, es aquel acto jurdico que celebran los miembros de una corporacin, en
virtud del cual deciden unirse para lograr un cierto fin. Doctrinariamente se discute cul
es la naturaleza jurdica del acto constitutivo de la corporacin y para algunos es un
257
El sindicato si es una persona jurdica pero no se le puede encajar exactamente en la figura de la
corporacin, ya que tiene une regulacin especial en el cdigo del trabajo.
254
Derecho Civil I
Apuntes de clases
negocio jurdico, por tanto, es un contrato, mientras que la doctrina mayoritaria seala
que el acto constitutivo es un acto jurdico unilateral, es decir, un acto jurdico
conformado por una sola voluntad porque independiente de la cantidad de los
miembros, todos ellos solamente conforman una sola voluntad, un solo centro de
inters, es decir, son solamente una parte258. En el caso de las corporaciones todos los
miembros tienen un inters conjunto, es decir, todos quieren lograr el mismo objetivo,
esto es, no hay intereses contrapuestos ni nadie quiere obtener un beneficio en pos del
otro, por lo tanto, hablamos de un acto jurdico unilateral. El acto jurdico unilateral al
que nos referimos que es el acto constitutivo, debe constar por escritura pblica o por
instrumento privado reducido a escritura pblica. Este instrumento debe ser firmado por
todos los miembros de la corporacin y va a contener el acta de constitucin y los
estatutos259 de la corporacin. Adems del acto de constitucin en s, es decir, que los
miembros tales y cuales declaran constituir una corporacin, debe contener los
estatutos260 que deben estar insertados por los miembros de la corporacin y debe
adems contener los poderes261 para las personas que van a representar a la
corporacin. Una vez que se otorga ese instrumento privado reducido a escritura pblica
debe ser protocolizado en el ministerio de justicia, es decir, se tiene que acompaar ese
documento al ministerio de justicia que quedar con una copia del estatuto de la persona
jurdica.
D Civil I - Clase 32 - 30/10/08
1.2.- En materia de fundacin:
258
No confundir acto jurdico unilateral con aquel acto jurdico que celebra una sola persona, ya que
puede ser un acto jurdico unilateral aquel en que exista una supra voluntad y lo relevante es cuntas
partes celebran el acto jurdico, es decir, si lo celebra un sola parte o centro de inters jurdico, hablamos
de acto jurdico unilateral.
259
Cuando hablamos de estatutos de la corporacin nos referimos a su norma regulatoria, es decir, es la
normativa propia que se da la corporacin, es su ley.

260
El acto del P. de la R. cuando revisa y decide otorgar personalidad jurdica, evidentemente revisar los
estatutos y se va a revisar por el ministerio de justicia que esos estatutos contengan todos los elementos
que seala la ley y el reglamento. Por tanto no existe gran libertad contractual al momento de determinar
los estatutos de una corporacin, sin embargo en el ministerio de justicia, se encontrar que hay estatutos
tipo, es decir, estatutos tipo para compaas de bombero, fundaciones de beneficencia. Evidentemente ser
ms fcil que se le otorgue la personalidad jurdica cuando tiene esos estatutos tipo utilizadas que otorga
el ministerio de justicia aunque obviamente no es obligatorio utilizar esos estatutos tipo.
261
Cuando hablamos de poderes nos referimos a las facultades con las que los miembros de la corporacin
dotan a los administradores para que representen a la sociedad, por ejemplo, celebrar contratos,
representarla judicialmente, prendar los bienes de la sociedad, hipotecarlos, contraer prstamos, abrir
cuentas corrientes, representar ante el servicio de impuestos internos a la sociedad, representar ante la
inspeccin del trabajo para efectos de los contratos con sus trabajadores, etc.
255
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Hay un acto fundacional que da origen a la fundacin y tambin es un acto

unilateral262. Esto va acompaado de un acto dotal o de dotacin263. La fundacin
adquiere (o cundo se produce la transferencia del dominio real) realmente el
patrimonio solamente cuando el presidente de la repblica apruebe a la fundacin como
persona jurdica, porque slo desde ese momento la fundacin tiene personalidad
jurdica, por tanto, tiene capacidad para adquirir, producindose la adquisicin del
dominio de los bienes que el fundador transfiere por el acto de dotacin. Si no se le
concede personalidad jurdica se entiende que la persona jurdica nunca fue adquirente
de esos bienes, por lo tanto nunca dejaron de pertenecer al fundador.
Ambos actos pueden ser concedidos de dos formas:
a.- Acto entre vivos: es una especie de donacin.
b.- Acto por causa de muerte: puede ser a travs de un legado o herencia, pero siempre
contenido en el testamento del causante.
Hasta el momento anterior al que el presidente de la repblica no conceda la
personalidad jurdica, por ser la fundacin un acto jurdico unilateral el fundador puede
revocar su acto fundacional por depender solo de su voluntad y no de la de otros.
Cuando el presidente concede la personalidad jurdica el fundador ya no puede revocar
el acto fundacional, porque ha deslindado su voluntad.
2.- Acto de autoridad o presidencial: Se trata del decreto que dicta el P. de la R. que
otorgar personalidad jurdica a esa corporacin o fundacin. Las personas jurdicas sin
fines de lucro reguladas por nuestro cdigo civil (en otros ordenamientos este acto no
es necesario, y slo se considera el acto constitutivo primero) solo existen a travs del
reconocimiento de la autoridad. Es el decreto supremo del presidente que se tramita a
travs del ministerio de justicia el que eleva a la calidad de sujeto de derecho a las
corporaciones y fundaciones.
Art. 546. No son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan
establecido en virtud de una ley, o que no hayan sido aprobadas por el Presidente de la
Repblica.
Esta norma entrega la facultad al presidente de la repblica para otorgar el
reconocimiento y existencia a estos entes jurdicos, sin embargo, hay una discusin
porque la Constitucin de 1925 expresamente sealaba al presidente la facultad para
conceder y revocar personalidad jurdica. La Constitucin de 1980 no estableci esta
262
Es la expresin de la voluntad nica del fundador para constituir una fundacin que va a cumplir
ciertos fines y para lo cual va a adscribir un patrimonio particular a esa persona jurdica (la fundacin) no
se necesita la voluntad de un tercero ni la aprobacin de otra persona para que el acto en s cumpla todos
sus efectos y sea un acto jurdico vlido.
263
Acto jurdico por medio del cual el fundador entrega los bienes a la fundacin.
256
Derecho Civil I
Apuntes de clases
facultad, pero paralelamente en el artculo relativo a las materias de ley no se estableci

como una de ellas el otorgamiento de personalidad jurdica, por lo tanto esto ser
competencia del presidente en virtud de la potestad reglamentaria autnoma, por esto la
ley no puede otorgar la personalidad jurdica porque no es materia de ley.
Art. 19 n 15 de la Constitucin Poltica de la repblica:
15) El derecho de asociarse sin permiso previo.
Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en
conformidad a la ley.
Las asociaciones solo pueden constituirse en conformidad a la ley, por lo tanto una ley
debe regular como se asocian las personas. Sin embargo, la doctrina entiende que hay
un vacio respecto a las fundaciones, porque estas se constituyen por una persona y no
por una asociacin de ellas, por esto se entiende que la nica normativa aplicable a las
fundaciones es la del cdigo civil (por lo tanto no hay un amparo constitucional).
El presidente previo al otorgamiento del decreto debe revisar que los estatutos estn
conforme a derecho (esto lo hace un departamento del ministerio de justicia).
El presidente por esta facultad suple la voluntad del fundador cuando este no ha
sealado los estatutos, por lo tanto el fundador solo dotara los bienes y fines de la
fundacin. La lee no dice que la fundacin ser nula, el presidente suplir esta falta de
estatutos.264
Art. 562. Las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse por una
coleccin de individuos, se regirn por los estatutos que el fundador les hubiere
dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad a este respecto, o slo la
hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este defecto por el Presidente de la
Repblica.
En las corporaciones se aprueban los estatutos cuando no son contrarios al orden
pblico, a las buenas costumbres y a las leyes. Esto se menciona por la existencia de
causa y objeto licito como lmite de la accin, por esto se examina el objeto o fin.
Art. 548. Las ordenanzas o estatutos de las corporaciones, que fueren formados por
ellas mismas, sern sometidos a la aprobacin del Presidente de la Repblica, que se la
conceder si no tuvieren nada contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas
costumbres.
El reglamento del ministerio de justicia para poder otorgar personalidad jurdica, seala
que el presidente debe pedir antecedentes a ciertos organismos pblicos para que
264
Esto es solo en las fundaciones, porque en las corporaciones se deben presentar los estatutos cuando se
solicita la personalidad jurdica
257
Derecho Civil I
Apuntes de clases
indiquen la factibilidad legal de los estatutos dependiendo de la persona jurdica que se

constituir. El Ministerio de justicia puede no otorgar la personalidad jurdica si no se
cumple con lo requerido, tambin se encarga de aprobar reformas a los estatutos265 de la
personalidad jurdica. Tambin se verifica que los administradores sean personas
idneas para no lucrar con la personalidad jurdica.266
Doctrinariamente se plantea la pregunta de si el presidente despus de otorgar la
personalidad jurdica podra exigir la modificacin de los estatutos.
El consejo de defensa del estado ha manifestado que el presidente no podra hacer lo
mencionado anteriormente, aunque s podra revocar la personalidad jurdica que haba
otorgado.
Art 548 inc. 2 Todos aquellos a quienes los estatutos de la corporacin irrogaren
perjuicio, podrn recurrir al Presidente, para que en lo que perjudicaren a terceros se
corrijan; y an despus de aprobados les quedar expedito su recurso a la justicia
contra toda lesin o perjuicio que de la aplicacin de dichos estatutos les haya
resultado o pueda resultarles.
Se otorga un recurso especial para el tercero que se siente afectado ante el presidente de
la repblica por la aplicacin de estatutos, pudindose corregir estos para que no sigan
causando perjuicios al particular daado.
La regulacin de la concesin de la personalidad jurdica se regula en el Decreto N110
del ministerio de justicia del ao 1979267.
La solicitud de otorgamiento debe ser a travs de un abogado. Y acompaar el trmite
con los estatutos que debern ser revisados.
Se plantea como conflicto si la arbitrariedad del presidente influye para aprobar o negar
la constitucin de personalidad jurdica.
La doctrina ha entendido que si los estatutos cumplen con la normativa legal, el
presidente no podra denegar la personalidad jurdica. Basndose en el principio de
derecho administrativo que todos los actos de la administracin deben tener una
fundamentacin apegada a derecho.
rganos de administracin de una Corporacin
265
Hay estatutos tipos en el ministerio a los que una corporacin o fundacin se puede adherir para hacer
ms fcil el trmite de verificacin y otorgamiento de personalidad jurdica.

266
Las municipalidades son entes desconcentrados, por lo tanto no se meten en la potestad del presidente
de la repblica
267
Reglamento de concesin de personalidad jurdica donde se ven todos los pasos a seguir en el proceso.
258
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1. Asamblea de miembros o de socios: Manifiesta la voluntad general de la

corporacin, es el ente ms importante de la misma, es su organismo deliberante
decidiendo a travs de qu mecanismos actuar la misma. La voluntad de la corporacin
es distinta y nueva a la de la voluntad personal de cada socio.
2. Directorio: rgano ejecutivo y administrador del da a da de la corporacin. Puede
ser pluripersonal o unipersonal, esto no est limitado por ley. Concede los poderes al
presidente de la corporacin o algn otro tercero (como un abogado para que los
represente judicialmente).
3. Presidente: Preside la voluntad de la corporacin, representa a la corporacin, siendo
su ente administrador
Art. 550. La mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus
estatutos voto deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la
corporacin entera.
La voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin.
Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la
corporacin prescribieren a este respecto.
rganos de administracin de una fundacin268
1.- Uno o ms administradores que son sus representantes legales.
2.- Junta directiva.
Estatutos de corporaciones y fundaciones es la regulacin mxima, de ah emanan todos
los derechos y obligaciones de las personas jurdicas269. Rigen la voluntad exterior y
administracin interna y determina la forma de cumplimiento de los fines.
No se establecen legalmente los elementos del estatuto de las corporaciones y
fundaciones, sin embargo Art. 4 del reglamento seala elementos esenciales de todo
estatuto:
1.- El presidente del directorio es tambin el presidente de una corporacin y ser su
representante judicial y extrajudicial (es decir ser su representante legal)270. Por lo
tanto se supone existencia de presidente y de directorio
268
No hay asamblea porque no hay miembros, por tanto, se administra la fundacin siguiendo la voluntad
del fundador.
269
Acerca de las ONG internacionales, stas tienen nacionalidad como atributo de la personalidad, tienen
reconocimiento y pueden tener administradores y patrimonio y todos los actos jurdicos reconocidos en
otros pases, siempre que hayan sido otorgadas bajo la ley de su pas (principio general de actos fuera de
chile)
259
Derecho Civil I
Apuntes de clases
2.- Asamblea de socios pueden ser ordinarias o extraordinarias y son citadas segn la
forma establecida en los estatutos
3.- Por 2/3 (al menos) de los miembros asistentes a una asamblea se pueden modificar
estatutos o acordar disolucin de la persona jurdica.
4.- El representante de las corporaciones es el presidente del directorio, quien actuar en
nombre y representacin de la misma. En las fundaciones ser el estatuto el que
determine quin ser el representante legal.
5.- forma de resolver los juicios entre miembros de la corporacin entre ellos o respecto
de la corporacin misma. Se debe tener una clausula compromisoria, teniendo un rbitro
que regule estos juicios. Los estatutos unen y vinculan a los miembros de la
corporacin, por lo que estn obligados a cumplir, si hay un incumplimiento se debe
recurrir a la clausula compromisoria para resolver la situacin.
Art. 553. Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y
sus miembros estn obligados a obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos
impongan.
Art. 554. Toda corporacin tiene sobre sus miembros el derecho de polica
correccional que sus estatutos le confieran, y ejercern este derecho en conformidad a
ellos271.
Art. 563. Lo que en los artculos 549 hasta 561 se dispone acerca de las corporaciones
y de los miembros que las componen, se aplicar a las fundaciones de beneficencia y a
los individuos que las administran.
Reforma del estatuto
Se requiere de al menos 2/3 de la asamblea que est de acuerdo y la aprobacin del
presidente de la repblica.272
Responsabilidad de la persona jurdica:
270
Representacin judicial (en juicio). Representacin extrajudicial (es aquella que existe en el trfico
jurdico en el mbito externo, quien celebra contratos de compraventa, de trabajo, etc.)

271
Derecho de polica: facultad de la corporacin para vigilar el cumplimiento de sus estatutos de parte de
sus miembros, velando por la disciplina en la corporacin. Toda corporacin tiene sobre sus miembros el
derecho de polica correccional
272
Si no son aprobados la persona jurdica no pierde la personalidad jurdica, se mantiene vigente el
estatuto anterior, a no ser que los miembros determinen terminar con la personalidad jurdica ante esta
negativa
260
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1. Responsabilidad penal y administrativa: la doctrina mayoritaria entiende que la

persona jurdica no puede cometer delitos, por lo tanto no se podran cumplir sanciones
en este aspecto, la persona jurdica no podra tener dolo penal y menos ser privada de
libertad. Otra parte de la doctrina reconoce esta responsabilidad penal, cuando un
administrador comete un ilcito penal o administrativo no lo hace en calidad de persona
natural sino como representante de la persona jurdica, por lo que sera injusto solo
atribuir a l como persona natural la responsabilidad penal 273
2. Responsabilidad civil: es posible que una persona jurdica tenga responsabilidad
civil, existiendo la responsabilidad contractual (cuando incumple un contrato) o
extracontractual (cuando se comete un delito o cuasidelito civil). La indemnizacin por
perjuicios ser pagada por la corporacin o fundacin, siempre que la persona natural
haya actuado en representacin de la persona jurdica, por esto no respondern con su
patrimonio el administrador, ni miembros, ni fundadores, se responder con el
patrimonio de la persona jurdica.
Extincin de la personalidad jurdica
Puede ser de dos modos:
1.- Voluntariamente: el art. 33 del reglamento seala que la resolucin de disolucin
debe acordarse en asamblea general extraordinaria citada previamente con este objeto y
se necesita un qurum de 2/3. Una vez aprobada en la asamblea esto se comunica el
presidente de la repblica donde se realizaran los trmites propios de la disolucin.
2.- Por disposicin de la autoridad: la ley concede esta facultad al presidente de la
repblica. Y esto puede ocurrir en contra de la voluntad de los miembros de la persona
jurdica si se compromete seguridad o intereses del estado o no se cumplen los objetos
de la institucin, o si faltan todos o una parte relevante de los miembros de la
organizacin implicando que esta no pueda cumplir sus fines.274 Los bienes de la
persona jurdica que se disuelve sern regulados por el estatuto275, si nada se dijere de
ello, los bienes pasan a propiedad estatal pero sern destinados a fines similares a los
que tenia la corporacin o fundacin que se disuelve. Si en una fundacin se destruyen
273
Esto sera muy difcil de cumplir en la prctica porque se involucra la pena de privacin de libertad y se
necesitara la persona que cumpla esa pena. En materia tributaria a propsito de infracciones, los gerentes
y administradores son responsables directamente como personas naturales sobre ilcitos tributarios
cometidos por la persona jurdica.
274
Si no se pronuncia la renovacin de sus miembros
275
Los bienes no pueden pasar a sus miembros porque sera fin de lucro
261
Derecho Civil I
Apuntes de clases
todos los bienes de la misma debe disolverse. Hay autores que dicen que si no se
cumplen los fines de la corporacin o fundacin debe disolverse276
Art. 559. Las corporaciones no pueden disolverse por s mismas, sin la aprobacin de
la autoridad que legitim su existencia.
Pero pueden ser disueltas por ella, o por disposicin de la ley, a pesar de la voluntad
de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o no
corresponden al objeto de su institucin.277
Art. 560. Si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una
corporacin a tan corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fue
instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no hubieren prevenido el modo de
integrarla o renovarla en estos casos, corresponder a la autoridad que legitim su
existencia dictar la forma en que haya de efectuarse la integracin o renovacin.
Art. 561. Disuelta una corporacin, se dispondr de sus propiedades en la forma que
para este caso hubieren prescrito sus estatutos; y si en ellos no se hubiere previsto este
caso, pertenecern dichas propiedades al Estado, con la obligacin de emplearlas en
objetos anlogos a los de la institucin. Tocar al Presidente de la Repblica
sealarlos.
Art. 564. Las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su
manutencin.
D Civil I - Clase 33 - 03/11/08
Principios del derecho civil

Concepto
Los principios generales del derecho son modelos o criterios de valoracin
preexistentes en el ordenamiento jurdico, que inspiran a ste mismo, cumpliendo lo que
Emilio Betti llama la funcin gentica de los principios, pero luego, existiendo ya la
norma jurdica y el caso concreto al cual debe aplicarse, estos principios generales
vuelven a actuar cumpliendo una funcin interpretativa.
276
Por ejemplo COANIL, que se preocupaba de los nios desnutridos, hoy ese problema no existe, se
perdi el objeto por lo que sus miembros decidieron terminar.

277
Art. declarado inaplicable por la corte suprema, esto fue antes de la reforma, por lo tanto no fue
derogado generalmente, solo fue inaplicable para un caso concreto como el de colonia dignidad, siendo
hoy un art valido y aplicable
262
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Los principios van a jugar en dos momentos de la vida jurdica de nuestro

ordenamiento:
1.- En un momento previo porque a partir de los principios y de ciertos valores que la
sociedad considera beneficiosos o relevantes se van a generar normas jurdicas donde
hablamos de la funcin gentica de los principios, es decir, inspiran la creacin de
normas jurdicas y por tanto son las bases del ordenamiento jurdico y preexisten a l.
2.- Por otro lado tienen esta funcin interpretativa porque, dado el caso concreto y ya
dictada la norma jurdica, sirven para argumentar y fundamentar la aplicacin de la
norma al caso concreto.
En consecuencia, los principios tienen mucho que ver con la tradicin jurdica que una
sociedad, pas u ordenamiento jurdico tiene.
Dado que nuestro sistema de derecho civil es un sistema codificado, en teora, es
llamado un sistema cerrado, es decir, slo las normas que el legislador ha dictado en la
codificacin son las normas que se aplican a ese mbito jurdico, y frente a todo sistema
cerrado de derecho los principios juegan un rol fundamental porque sern los que van a
permitir la flexibilidad del ordenamiento jurdico cerrado, ya sea porque van a inspirar
al legislador, ya sea porque van a inspirar al intrprete a la hora de interpretar la norma
jurdica. Por tanto, vemos que hay una interdependencia entre norma jurdica y
principio porque la norma jurdica nace en pos del cumplimiento de un principio
jurdico determinado y por lo tanto, el principio inspira la norma jurdica, pero una vez
dictada sta ltima slo se puede aplicar cumpliendo esos principios generales de
derecho.
Para algunos autores, como Wieacker, la aplicacin de los principios generales del
derecho se hace mediante la actualizacin individual y voluntaria del derecho existente.
Se refiere a la legislativa y a la del intrprete en el sentido de que el derecho se
complementa y se nutre con la aplicacin que el intrprete (juez o dogmtico) hace del
ordenamiento jurdico. Esa interpretacin que el intrprete hace del ordenamiento
jurdico est totalmente dada con una luz previa por los principios que el intrprete
conoce del ordenamiento jurdico y en los cuales considera que la legislacin se ha
inspirado y concretiza a travs de las normas jurdicas.
Para otros autores, como Antonio Hernndez Gil, los principios no son solamente un
auxilio o fuente subsidiaria del derecho sino que ocupan un primer lugar en la funcin
informadora del ordenamiento jurdico, por tanto, l considera que los principios no se
extraen del ordenamiento jurdico existente porque existen en forma previa y por tanto,
tienen una vida propia. Para l los principios nutren y vivifican el ordenamiento
jurdico.
263
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Para Emilio Betti, los principios son una suma de valoraciones normativas, principios y
criterios de valoracin que constituyendo el fundamento del orden jurdico tienen una
funcin gentica o de creacin de la norma jurdica.
Entonces, para Betti los principios tienen dos aspectos:
1.- Un aspecto dogmtico que es aquel que sirve como criterio de fundamentacin de la
legislacin y
2.- Un aspecto dinmico en el sentido de que los principios son una exigencia de
poltica legislativa, lo que quiere decir que los principios no se agotan en la sola
dictacin de la norma jurdica, ya que si bien sirven al legislador al momento de crear la
norma jurdica, o sea, inspiran la creacin legislativa, adems van a inspirar la solucin
concreta de esa norma jurdica al caso particular. Entonces, si bien determina la
solucin legislativa, tambin va a determinar la poltica legislativa que hay detrs, es
decir, tambin debe inspirar al intrprete al momento de interpretar y de aplicar la
norma jurdica en el caso concreto que le toca resolver.
Como dice Enrique Barros, los principios no establecen criterios de conducta
concretos, por eso no son una norma, es decir, no estn establecidos como una
prohibicin, permisin o imperativa de hacer algo, no establecen un criterio de
conducta, un modelo a seguir ni definen una accin que una persona debe, no debe o
puede realizar sino que estn establecidos en trminos muy generales y solamente
inspiran la regulacin y al intrprete.
Para Enrique Barros los principios tambin expresan la idea de que el ordenamiento
jurdico responde a ciertos valores o criterios morales y ticos que la sociedad va a
preferir en un momento determinado, por tanto, los principios permitirn entender y
desarrollar el ordenamiento jurdico.
Este autor seala que los principios sirven como fundamento para la justificacin de la
solucin argumentativa, es decir, permiten argumentar o apoyar una decisin de aplicar
o no una norma a un caso concreto, tanto para un intrprete como el juez como para
cualquier intrprete278 que quiera hacer doctrina en cualquier punto del derecho.
278
Como los abogados o estudiantes de derecho que estudian la norma, cuando quieren hacer un
informe, cuando quieren responder una pregunta a un cliente, cuando estn leyendo un libro jurdico que
quieren entender, etc. En todos esos casos los principios jurdicos van a servir para fundamentar por qu
se entiende la norma desde ese punto de vista y por qu se considera que la norma debe aplicarse a ese
caso concreto o simplemente por qu la norma debe aplicarse de una manera que el intrprete entiende
que es la que corresponde en cualquier circunstancia.
264
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Para Enrique Barros los principios van a cumplir dos funciones:

1.- Interpretacin, ya que sirven para entender la norma.
2.- Son complementos del ordenamiento jurdico. Aqu nos referimos a la situacin en
la que no existe ley para el caso concreto, por tanto, el intrprete tiene que aplicar los
criterios de cmo la equidad natural o el espritu general de la legislacin y veremos
que en esos casos a lo que nos referimos es a los principios generales del derecho.
Origen
Ya los griegos entendan que haba normas que estaban ms all de las normas escritas,
y esa norma o ley no escrita provena de la naturaleza de las cosas y de las convicciones
morales y religiosas de la poca. Cabe recordar que en las antiguas civilizaciones el
nico ordenamiento jurdico era lo que stas civilizaciones entendan por religin, es
decir, la religin inspiraba su regulacin interna y era la fundamentacin ltima que
tenan para determinar una especfica forma de conducta que estaba apegada a lo que
consideraban razonable en ese momento, por lo tanto, todas las convicciones religiosas
y morales inspiraban su normativa porque para estas civilizaciones la religin era el
ncleo central de su vida.
Ya con los romanos se recoge esta idea de una ley no escrita y hablan ya de la ratio
iuris que para ellos viene a ser lo que nosotros conocemos como los principios
generales del derecho.
En la edad media, a grandes rasgos, podemos decir que lo que en esa poca se entenda
por principios generales del derecho era lo que los medievales conocan como derecho
natural279.
En la poca de la codificacin, los franceses discutieron largamente si se deban
establecer normas o reglas supletorias de la norma jurdica, sin embargo, no hubo
consenso en aquella poca respecto de qu principio o regla se deba aplicar de manera
supletoria cuando el legislador no haba dictado norma jurdica, razn por la cual, en el
cdigo civil francs hay un silencio respecto a la norma de suplir los vacos del
ordenamiento jurdico. Cabe recordar que en aquella poca exista el eje de la
omnipotencia de la ley, es decir, que la ley se bastaba a s misma y tambin que la
codificacin naci como una forma de limitar el poder de los jueces y legisladores de la
poca.
La primera vez que apareci en algn cdigo la idea de principios generales del derecho
279
Hasta el da de hoy veremos que la posicin iusnaturalista entiende como principio general aquel que
viene dado desde un Dios.
265
Derecho Civil I
Apuntes de clases
fue en el cdigo civil austriaco de 1811 basado en la escuela del iusnaturalismo

racionalista.
El art. 7 de este cdigo trataba este tema y deca que si no se puede decidir una
cuestin jurdica conforme a las palabras ni segn el sentido natural de la ley, tendr
en cuenta lo que se decide por la ley en los casos anlogos y en los fundamentos de
otras leyes semejantes280. Si resultare an dudoso el caso se decidir de acuerdo con
las circunstancias cuidadosamente recogidas y maduramente pesadas segn los
principios jurdicos naturales.
En 1865 se dicta el cdigo civil italiano que en su art. 3, prrafo 2 sealaba que si
una controversia no se puede decidir mediante una precisa disposicin legal, se
recurrir a las disposiciones que regulan casos semejantes281, y si el caso es an
dudoso se decidir conforme a los principios generales del derecho.
Estos dos artculos originales de 1811 y 1865 recogen en forma expresa la obligacin
del intrprete de recurrir a los principios generales del derecho.
Teoras que explican la naturaleza jurdica de los principios generales del derecho
1.- Teora positivista del derecho: para esta teora los principios generales del derecho
son normas que se obtienen a travs de un proceso de abstraccin de la propia norma
jurdica. Para ellos los principios son cientficos o sistemticos y vienen dados por el
propio ordenamiento jurdico. Si bien el ordenamiento jurdico se basa en estos
principios generales del derecho, para los iuspositivistas, solamente a travs de este
proceso de abstraccin se puede entender cules son los principios generales del
derecho. La crtica que se le hace a esta teora es que no explica qu son los principios
generales del derecho ni su naturaleza jurdica sino que simplemente define cmo el
intrprete puede llegar a conocer los principios generales del derecho, sin embargo, no
hace una explicacin dogmtica acerca de qu se debe entender por un principio general
del derecho.
2.- Teora iusnaturalista del derecho: para esta teora los principios generales del
derecho son una norma del derecho natural y como tal, tienen una validez, vigencia y
obligatoriedad absoluta, es decir, para ellos los principios generales del derecho son una
construccin que viene dada desde antes del ordenamiento jurdico y que, por tanto, es
superior e ideal. En consecuencia, el derecho positiva solamente concretiza, a travs de
la norma jurdica, esos principios, es decir, simplemente se limita a recoger esos
280
Es decir, llenaba el vaco a travs de la aplicacin analgica de la norma.
281
Volvemos a la aplicacin analgica de la norma.
266
Derecho Civil I
Apuntes de clases
principios transformndolos en una norma jurdica concreta.

3.- Para otros autores como Clemente de Diego los principios generales son dictados de
la razn y convicciones jurdicas.
4.- Para De Buen existen tres funciones o tipos de los principios generales del derecho:
4.1.- Aquellos derechos que inspiran el derecho positivo, es decir, son fuente
inspiradora y, por tanto, previa al ordenamiento jurdico.
Ejemplo:
4.1.1.- La buena fe que es un principio que ha estado siempre vigente en el
ordenamiento jurdico.
4.2.- Aquellos que son creados por la ciencia jurdica, es decir, a medida que se va
generando el trfico jurdico, la dogmtica necesita entender ciertas circunstancias o
crear ciertas reglas que estn ms all de las normas jurdicas, por ejemplo, la no
afectacin de la divisin como un estado permanente en la propiedad.
Ejemplo:
4.2.1.- La accin de particin como derecho absoluto, es decir, que una persona pueda
siempre pedir la particin de una comunidad. Esto es una creacin de la ciencia jurdica
y no una necesidad de la sociedad ni un principio que venga dado de la existencia del
hombre.
4.3.- Aquellos principios que resultan de la consciencia social en un momento
determinado.
Ejemplo:
4.3.1- La igualdad de los hijos en la filiacin. Antes no exista en nuestro
ordenamiento jurdico igualdad para los hijos, sin embargo, con el tiempo la sociedad
crey conveniente y necesario reconocer esta igualdad y la plasm en un ordenamiento
jurdico determinado que fue la regulacin de la filiacin.
5.- Castro y Bravo pone nfasis en que los principios generales imponen una
subordinacin de los textos jurdicos, de la ley o una especie de mandato externo de la
justicia que viene a ser una especie de sentimiento permanente de lo que es racional
desde el punto de vista jurdico y de cules son los fines de nuestro derecho (en sentido
objetivo).
267
Derecho Civil I
Apuntes de clases
6.- El autor Dez-Picazo seala que ms all de entender qu es un principio general,

hay que atender a los objetivos de stos principios, es decir, cules son sus funciones.
Para este autor las funciones bsicas de los principios generales del derecho es una
funcin vertebral en el ordenamiento jurdico.
l resume en dos esta funcin de columna vertebral:
6.1.- Los principios son un elemento bsico y fundamental en la regulacin de nuestra
sociedad como grupo humano, es decir, determina qu comportamientos son vlidos
dentro de nuestra organizacin como sociedad.
6.2.- Los principios revelan cules son las convicciones morales y ticas de una
sociedad en un momento determinado.
Cmo recoge el cdigo civil chileno los principios generales del derecho
Nuestro cdigo civil en ninguna parte menciona la frase principios generales del
derecho, es decir, no existe ninguna referencia directa o expresa a estos principios. Para
explicar esto cabe recordar que nuestro cdigo civil viene de la poca pura de la
codificacin en que sta naci como una necesidad de limitar el poder de los jueces y de
establecer seguridad jurdica, es decir, definir cul es la norma que se debe aplicar.
Cuando estudiamos anteriormente la omnipotencia de la ley dijimos que, si bien el art.
24 es una norma supletoria y que nos dice qu debemos hacer cuando no existe ley,
aquello es lo que hoy entendemos por norma supletoria, sin embargo, para Andrs
Bello, basado en el principio de omnipotencia de la ley, el art. 24 del cdigo civil
simplemente era una norma para entender otra norma jurdica que estaba creada por el
legislador. Andrs Bello en el art. 24 no se refiri al llenado de vacos legales, ya que,
expresamente no estableci el principio de inexcusabilidad judicial como s lo hizo el
cdigo civil francs y cuando se refiere a la labor de los jueces seala que tienen que
dar cuenta una vez al ao al poder legislativo de las normas que no existen para aplicar
o de las dificultades que han tenido al momento de la interpretacin de la ley, es decir,
el juez no tiene para Andrs Bello una funcin de llenar vacos legales, ya que si no se
encontraba ley, para Andrs Bello, el juez simplemente tena que definir, a travs de una
norma de poltica legislativa, que no haba encontrado norma jurdica y por tanto se
podra decir que, para Andrs Bello, incluso no exista el principio de inexcusabilidad.
Por eso nuestro cdigo civil no tiene ninguna mencin a los principios generales del
derecho y el art. 24 como lo dict Andrs Bello simplemente fue un artculo para
entender una norma jurdica que estaba dictada y no tenan una funcin supletoria. En
consecuencia, la referencia a estos principios como un smil del art. 24 del cdigo civil
es simplemente una construccin doctrinaria moderna o contempornea.
Por tanto, hoy en da se entiende que los principios generales del derecho si estn
inmersos en nuestra legislacin a travs de los siguientes artculos:
268
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- El art. 24 del cdigo civil que habla de la equidad natural y del espritu general de
la legislacin.
Enrique Barros entiende que por equidad natural el legislador se est refiriendo a un
concepto o idea normativa que adquiere la forma de los principios generales del
derecho, tanto en el desarrollo de la jurisprudencia como de la doctrina y para este
mismo autor la equidad natural es la expresin de las convicciones morales y jurdicas
asentadas en una sociedad que se materializan, a travs de argumentos de buen sentido,
en el caso concreto. Nos referimos a aquellas convicciones que van a inspirar al
intrprete o al dogmtico para aplicar una norma jurdica al caso concreto o para
entender la norma jurdica que ya se dict.
Enrique Barros seala que el espritu general de la legislacin implica un
reconocimiento de que los principios generales del derecho inspiran la construccin
legislativa, a diferencia de la equidad natural que inspira al intrprete o al dogmtico.
Cuando hablamos del espritu general de la legislacin nos referimos a estos principios
y convicciones que estn inmersos en nuestra norma jurdica dictada por el legislador,
es decir, en la creacin de la norma jurdica (y no la creacin interpretativa). Por lo
tanto, en todas las instituciones jurdicas podemos encontrar principios generales del
derecho que han inspirado esta construccin normativa.
El art. 170 n5 del cdigo de procedimiento civil es aquel que se refiere a los
requisitos de la sentencia definitiva, es decir, tiene una serie de nmeros que determinan
qu elementos debe tener una sentencia dictada por un juez, por lo tanto, si a una
sentencia le falta alguno de los requisitos que menciona el art. 170 puede ser casada de
forma ante la corte suprema y tambin puede ser apelada. En el n5 se refiere a los
principios generales del derecho de manera indirecta porque seala que los fallos de los
tribunales deben contener la enunciacin de las leyes y en su defecto (aqu se ve la
funcin de supletoriedad que tienen los principios) de los principios de equidad con
arreglo a los cuales se pronuncia el fallo. En otras palabras le dice al juez: Usted juez
contemple dentro de su sentencia las leyes que aplic (si aplic el cdigo civil, debe
especificar qu artculos especficos utiliz) y a falta de ley, qu principio de equidad
aplic. A partir de esta norma se entiende que nuestra legislacin hace referencia
expresa a los principios generales del derecho y que, por tanto, tienen una funcin
supletoria de la ley, es decir, si el intrprete no tiene norma jurdica debe recurrir a los
principios generales del derecho y en el fondo el art. 170 n5 del C.P.C. materializa el
principio de inexcusabilidad judicial. Este principio de inexcusabilidad judicial est
contemplado en el art. 76 de la C.P.R. y por tanto tiene rango constitucional, y adems
tiene rango legal en el art. 10 del C.O.T. Ambos principios sealan, en el fondo, que un
tribunal no puede excusarse de resolver un caso concreto sometido a su conocimiento
cuando no exista ley que se pueda aplicar. Por eso, el art. 170 n5 del C.P.C.
materializa el principio del art. 76 de la C.P.R. y del art. 10 del C.O.T. porque seala
269
Derecho Civil I
Apuntes de clases
que, si bien nuestro ordenamiento jurdico ya con rango constitucional obliga al juez a
pronunciarse en un caso concreto el art. 170 n5 del C.P.C. le da las armas para poder
materializar ese principio porque si no existe ley en concreto que aplicar le obliga a
aplicar los principios generales del derecho.
Desde el punto de vista internacional, el art. 38 del estatuto de la Corte Internacional
de Justicia seala que los jueces de esta corte pueden aplicar los principios generales
del derecho reconocidos por naciones civilizadas, es decir, stos son vlidos para
fundamentar su sentencia, por lo tanto, deben ser aplicados por los miembros de este
tribunal.
Los principios generales como fuente de derecho
Desde el punto de vista de la norma jurdica son fuente normativa:
1.- Porque definen o inspiran la poltica legislativa a seguir. Una vez que se entienden
cules son los principios que se quieren proteger o concretizar en la norma jurdica o en
la regulacin, a partir de ah se construye esa regulacin y la norma jurdica en concreto,
por ejemplo, en la ley de filiacin solamente cuando el SERNAM defini que el
principio de igualdad de los hijos, de inters superior del menor, del derecho a la
identidad eran principios que quera reconocer en el ordenamiento jurdico, a partir de
ah construy la norma y la someti a discusin en el congreso.
2.- Porque sirven para inspirar esa norma jurdica que se dict. Como esa norma viene
inspirada por un principio en particular, el intrprete est obligado a utilizar los
principios generales y a entenderlos para poder explicar esa norma jurdica y poder
aplicarla al caso concreto. Desde el punto de vista interpretativo no solamente para
poder interpretar las normas difciles de entender sino que tambin para llenar un
vaco cuando no existe norma jurdica que aplicar.
Cada uno de los principios ms relevantes del derecho civil chileno estn en la separata
subida por la profesora a u cursos: Principios del Derecho Civil
D Civil I - Clase 34 - 10/11/08
Estatuto jurdico del embrin

A continuacin analizaremos tres sentencias clsicas relativas a la proteccin del feto en
el sistema occidental jurisprudencial.
1.- La primera es una sentencia que se dict en E.E.U.U. a propsito de un juicio
entablado por una seora pidiendo la posibilidad de abortar en el estado de Texas. Es de
270
Derecho Civil I
Apuntes de clases
la corte suprema282
2.- La segunda es una sentencia del tribunal constitucional de Espaa.
3.- La tercera es una sentencia del tribunal constitucional de Alemania.
Sentencia de la corte suprema de E.E.U.U.

Es una sentencia de la corte suprema norteamericana sobre el caso Roe v/s Wade dictada
el ao 1973. A pesar de lo antigua, esta sentencia est todava vigente para todos los
estados de E.E.U.U. Esta sentencia es importante porque determin la abolicin de la
prohibicin de abortar en todos los estados de E.E.U.U. provocando que stos tuvieran
que cambiar su legislacin y por lo tanto los que prohiban el aborto tuvieran que
legalizarlo a partir de esta sentencia. Hoy en da hay un grupo que quiere tratar de
modificar esta sentencia con los nuevos ministros de corte que se han designado por el
gobierno de Bush (por tanto son ministros ms conservadores) y que han ido renovando
la corte, por tanto, hay una idea para entablar un nuevo juicio para lograr que cada
estado determine su legislacin con respecto al tema del aborto.
Se trata de una seora que estaba embarazada y que seal, en su momento, que su
embarazo era producto de una violacin (despus se dijo que los hechos que apoyaron
esta jurisprudencia no fueron verdaderos) y pidi, primero a la corte de Texas (asunto
que despus lleg a la corte suprema), el derecho para abortar o interrumpir el
embarazo. Wade era el fiscal del distrito de Texas que defendi al embrin y trat de
impedir la interrupcin de ese embarazo.
La corte suprema seal que la vida del embrin no es un valor constitucionalmente
protegido, por tanto, aqu no hay una disputa por los intereses constitucionales
contrapuestos porque la vida del feto o nasciturus no es un valor constitucional per se.
Desde el punto de vista de la constitucin de E.E.U.U. el feto no goza de proteccin
constitucional, por tanto, no hay ninguna manera para impedir constitucionalmente la
remocin del feto del vientre materno. Esta sentencia fue muy extrema porque seal
que incluso el aborto estaba permitido por cualquier razn que sealara la mujer, por lo
tanto, la mujer era la nica que poda determinar si decida interrumpir el embarazo o
no.
Esta jurisprudencia seal que la mujer poda, aduciendo cualquier razn, interrumpir
su embarazo hasta que el feto fuera viable desde el punto de vista mdico, es decir, que
fuera capaz ese nasciturus de sobrevivir fuera del vientre materno sin una ayuda
artificial, esto es, sin tener que estar al interior de una incubadora o con un respirador
282
En el sistema norteamericano una sentencia de la corte suprema es obligatoria para todos los estados de
E.E.U.U.
271
Derecho Civil I
Apuntes de clases
especial, etc. Esta sentencia fue complementada por otra (sentencia del caso Doe v/s
Bolton dictada unos aos despus) y que fij un plazo para la viabilidad del feto
sealando que ste es viable a partir de los 7 meses de embarazo, es decir, entre las 18 y
24 semanas de gestacin el feto ya es viable desde el punto de vista de la salud y por
tanto a partir de esa semana, ya no se poda producir un aborto por parte de la mujer. Sin
embargo, si bien la sentencia Doe v/s Bolton fij un plazo mucho ms objetivo para la
viabilidad o para entender cuando un feto era viable, determin y limit al sealar que
la mujer solamente poda verificar que se le practicase un aborto cuando este fuera
pernicioso para su salud. Ahora, la salud de la mujer fue un trmino bastante amplio
porque implic no solamente la salud fsica sino tambin la psquica o mental de la
madre.
Esta sentencia es relevante por lo siguiente:
1.- Por el precedente que sent, es decir, el hecho de ser obligatoria para todo el pas y
por tanto, todas las legislaciones que establecan normas que impedan el aborto
tuvieron que ser derogadas en cada estado.
2.- Porque se reconoce que la libertad de abortar es un derecho constitucionalmente
protegible para la mujer que est contemplado en una de las enmiendas de la
constitucin de E.E.U.U.
Sentencia del tribunal constitucional espaol
Esta sentencia se dict en 1985 y se pronunci a propsito de un proyecto de ley que
pretendi establecer el aborto como un hecho lcito en todo el reino de Espaa. Se
conoce en Espaa como el caso de despenalizacin del aborto. Veremos que esta
jurisprudencia s permiti el aborto en ciertas circunstancias pero no de manera absoluta
como lo estableca el proyecto en su redaccin original.
Para el tribunal constitucional espaol el feto es un bien jurdico protegido por la
constitucin. El tribunal seala que la vida es un proceso continuo que comienza con la
gestacin, que es una realidad biolgica a partir de ese momento. Por tanto, saba que
ese proceso continuo termina con el momento de la muerte, es decir, para ellos la vida
comienza con la gestacin y termina con la muerte. El tribunal constitucional espaol
seal que la vida del feto o nasciturus encarna un valor fundamental de la vida
humana, garantizado por el art. 15 de la constitucin espaola y que, por tanto, su
proteccin si tiene un fundamento constitucional. Ahora, esta sentencia en ninguna parte
seala expresamente que el feto tiene un derecho a la vida como lo tiene una persona
que ya ha nacido, por tanto, se cree que el tribunal constitucional espaol se cuid de no
sealar que expresamente el feto tena un derecho a la vida sino que seal que la
272
Derecho Civil I
Apuntes de clases
proteccin del que est por nacer es un valor constitucionalmente protegible283. Si

bien existe un bien jurdico protegible no puede afirmarse que el nasciturus sea un
titular del derecho a la vida y, por lo tanto, solamente el nasciturus es acreedor o titular
de un deber estatal de proteccin.
Este deber implica dos obligaciones para el estado:
1.- El E debe abstenerse de interrumpir u obstaculizar al nasciturus desde su gestacin,
que corresponde a una obligacin de no hacer.
2.- Una obligacin de hacer de establecer polticas legislativas para la defensa de la vida
del que est por nacer, que pueden incluir (lo que no es obligatorio) tambin una
garanta penal.
Esta sentencia seala que este deber del E no exige constitucionalmente una
penalizacin absoluta o general del aborto, por lo tanto, bajo ciertas causales, que son
las que contiene hoy en da la constitucin espaola, est permitido el aborto.
El cdigo penal espaol establece tres tipos de aborto:
1.- El primero es el aborto teraputico que es aquel que se produce cuando est en
riesgo grave la vida o la salud fsica y psquica de la mujer.
2.- Se permite el aborto como aborto eugensico, es decir, cuando existe grave dao al
feto y en este caso se permiti esta causal porque de otra manera se estableci en la
legislacin espaola que permitir esta gestacin y despus el nacimiento de ese hijo, una
carga grave para esa mujer que no es necesaria ni razonablemente exigible. Es una
exigencia que, segn el tribunal, va ms all de lo razonable para exigir a cualquier
persona.
3.- Tambin se permite el aborto en Espaa, a propsito de la violacin, es decir, toda
gestacin producida por el delito de violacin a una mujer implica una permisin a la
madre para abortar a ese hijo.
El tribunal constitucional espaol lo que hace es enfrentar dos valores
constitucionales como son el valor constitucional de la proteccin de la vida284 del que
est por nacer v/s los intereses de la mujer. En ese conflicto de intereses diferentes el
283
Esto es importante porque es muy similar a lo que podramos decir en nuestro pas, ya que en Chile la
constitucin dice que la vida del que est por nacer debe ser protegida por la ley y, en consecuencia, el
aborto est sancionado penalmente.
284
No una vida propiamente tal, porque el tribunal constitucional espaol no lo considera una vida
propiamente tal sino que simplemente lo considera un valor constitucional protegible.
273
Derecho Civil I
Apuntes de clases
tribunal constitucional espaol opta por proteger o defender los intereses de la madre
o los del feto. Esta jurisprudencia es relevante porque si bien la constitucin espaola
seala que protege la vida de todos, muy similar a la redaccin chilena, el art. 30 del
cdigo civil espaol tambin tiene una redaccin muy similar a nuestro cdigo civil
porque seala expresamente que la vida comienza por el nacimiento, por lo tanto, la
discusin que podra darse a nivel espaol podra llegar a ser muy semejante a la
discusin que podramos tener nosotros como pases si alguna vez se decide discutir el
tema. Incluso el cdigo civil espaol es mucho ms extremo porque seala que
solamente ser persona aquel que tiene forma humana y que sobrevive 24 horas al
nacimiento, o sea, es una norma mucho ms extrema a la nuestra pero que tambin
considera que solamente se es persona a partir del nacimiento.
Sentencia del tribunal constitucional alemn
Esta sentencia se dicta en 1975, pero en 1990 se dicta una segunda sentencia que cambia
de alguna manera la doctrina original de 1975. La sentencia del tribunal constitucional
alemn establece el modelo de aborto como modelo de indicaciones, es decir, establece
que bajo ciertas circunstancias por indicacin mdica y bajo ciertos hechos es permitido
el aborto en Alemania (no establece el sistema de plazos como lo establece la sentencia
de la corte suprema de E.E.U.U.). El TC alemn seala que el feto tiene derecho a la
vida, razn por la cual, se protege constitucionalmente, sin embargo, autores como
Antonio Bascuan sealan que en ninguna parte la sentencia del tribunal constitucional
alemn expresamente seala que el feto tiene un derecho a la vida. El art. 218 y
siguientes (son los que regulan el aborto en Alemania) del cdigo penal alemn no
sanciona con penas de aborto la interrupcin del embarazo cuando, concurriendo ciertas
indicaciones mdicas que permitan realizarlo, el aborto se practica por un mdico con
consentimiento de la mujer.
El fallo de 1975, segn la doctrina mayoritaria, s reconoce al feto un derecho
constitucional a la vida porque reconoce al feto como un miembro ms de la sociedad
alemana, por tanto, es digno (al igual que cualquier otro habitante de Alemania) de la
proteccin del ordenamiento jurdico. La ley fundamental alemana en su art. 2,
seccin 2da seala que todos tienen derecho a la vida, donde, segn el TC alemn, se
encuentra comprendido tambin el nasciturus. Esta sentencia seala expresamente que
todos, incluyendo la vida prenatal, gozan de la proteccin objetiva de la ley fundamental
alemana y por lo tanto, el E tiene el deber constitucional de proteger la vida del que
est por nacer, pero que no necesariamente implica una sancin penal, es decir, la
proteccin del derecho penal no necesariamente forma parte de la proteccin
constitucional que debe otorgar el estado a los nasciturus.
Esta jurisprudencia fue modificada, en parte, a partir de 1990 producto de la
reunificacin alemana. Cabe recordar que tras la II G mundial existieron dos
Alemanias a raz de la Ley Fundamental para la Repblica Federal de Alemania
274
Derecho Civil I
Apuntes de clases
aprobada en 1949 que dio origen a la Repblica Federal de Alemania (RFA), que era
mucho ms occidental y que viva bajo los principios del liberalismo econmico, y la
Repblica Democrtica Alemana, constituida tambin en 1949 como respuesta a la
fundacin de la RFA y que era uno de los pases bajo la rbita sovitica. Bajo la rbita
de la U.R.S.S. estaba permitido, en forma absoluta, el aborto v/s la RFA en la cual el
aborto estaba permitido con bastantes limitantes. Lleg el ao 1990 en que fue necesario
determinar qu pasaba con estos dos pases (RFA y RDA) que tenan legislaciones
diferentes y se tuvo que armonizar la legislacin para llegar a hacer una sola, lo que
ocurri a propsito de miles de circunstancias legales, de las cuales una de ellas fue el
aborto.
Por qu se da la discusin?
En la sentencia de 1975 se inclua al nasciturus como a un ser humano digno de
proteccin constitucional por reconocrsele expresamente el derecho a la vida, sin
embargo, como se le reconoci un valor constitucional, frente a la voluntad de la madre
de interrumpir el aborto, tambin exista la necesidad de determinar qu valor
constitucional preponderaba, es decir, si era ms preferente el valor constitucional de la
vida o el de la libertad de la mujer para interrumpir el embarazo y no proseguir con la
gestacin de una persona. Enfrentado a esa discusin el TC alemn s estableci una
preferencia de valores, disponiendo que la libertad de la madre era preferente v/s el
valor de la vida del que est por nacer, por eso establece que la proteccin estatal no
necesariamente es una proteccin penal, por lo tanto, durante la gestacin existe y se le
reconoce a la madre el derecho de la autodeterminacin del embarazo.
El giro que dio la sentencia de 1990 fue: establecer que el giro de indicaciones de
prohibicin del aborto, necesariamente implica un reconocimiento mucho ms extremo
a la libertad de autodeterminacin de la mujer, es decir, esta sentencia refuerza la idea
de autodeterminacin de la mujer v/s el derecho a gestacin del nasciturus.
Esta sentencia seala:
1.- La idea de ayuda v/s pena, es decir, el E est obligado a ayudar a la mujer a travs
de una serie de sistemas administrativos y legales como, por ejemplo, dar orientacin
acerca de la posibilidad de gestacin, de las posibilidades que tiene para criar a su hijo,
establecer un sistema mdico que proteja a la mujer durante el embarazo.
2.- Extrajo el principio penal de la no exigibilidad, tambin a materias del aborto
porque en materia penal hay ciertas circunstancias que atenan o que sencillamente
hacen desaparecer la responsabilidad penal. Ese es el principio de exculpabilidad penal,
es decir, bajo ciertas circunstancias la ley no quiere que las personas se comporten como
hroes sino como una persona comn y corriente, por tanto, en ese caso lo que hace la
ley es hacerle exigible a la persona, la conducta que hace a esa persona someter su
275
Derecho Civil I
Apuntes de clases
accin a un tipo penal, esto es, enfrentada la persona a una situacin en la que se debe
comportar como un hroe, la ley prefiera que sta persona cometa el ilcito penal,
exculpndolo, posteriormente, de esa responsabilidad porque entiende que bajo esa
circunstancia cualquier ser humano habra actuado igual que la persona en cuestin, por
ejemplo, la legtima defensa en el caso de homicidio, es decir, ste no es un homicidio
cuando la persona protege su propia vida a travs de un medio proporcional a la ofensa
que se le est cometiendo. Este mismo principio de la no exigibilidad lo llev la
sentencia del TC alemn en 1990 tambin a materia penal y seala que en ciertos casos
en que la carga que lleva consigo el embarazo exigen un sacrificio de tal magnitud a los
valores vitales de la mujer, se entiende que est exculpada de su responsabilidad penal y
por lo tanto, puede cometer un aborto, es decir, van a ser tan violentados los derechos de
la mujer si sta decide continuar con su embarazo que la ley le permite interrumpirlo y
abortar.
Esta sentencia permiti tres tipos de aborto en el sistema alemn:
1.- Aquel justificado legalmente, incluso con subvencin estatal, y se trata de aquel
que se deriva de una indicacin mdica cuando existe riesgo para la vida de la mujer285.
2.- El aborto ilegal, pero no penalizado, que en consecuencia, no tiene subsidio estatal
para realizarse y es aquel que realiza un mdico con consentimiento de la mujer, dentro
de las primeras 12 semanas del embarazo, siempre que hayan transcurrido 3 das desde
que la mujer recibi una orientacin respecto del aborto.
3.- El aborto ilegal penalizado que es aquel que se produce a partir de la 3 meses de
gestacin, es decir, a partir de la 13 semana de embarazo
Posicin de nuestra legislacin y de la doctrina chilena que protege la vida del que
est por nacer
Una de las grandes defensoras del estatuto jurdico del embrin como digno de
proteccin constitucional en nuestro ordenamiento jurdico es la profesora de derecho
civil Claudia Schmidt. Ella plantea que el cdigo civil al definir que solamente se es
persona al momento del nacimiento contiene una norma que es inconstitucional y que
por lo tanto, ha sido derogada tcitamente (por el art. 19 n1 de la C.P.R., la
convencin de derechos del nio, el pacto de San Jos de Costa Rica y por la
convencin de derechos del hombre y del ciudadano) o que al menos esa norma, si
no se acepta la derogacin tcita, por inconstitucionalidad implica una obligacin del
legislador de reformar su contenido.
285
Cuando nos referimos a la vida de la mujer, no nos referimos slo a si vive o muere sino que tambin a su
salud fsica y psquica.
276
Derecho Civil I
Apuntes de clases
D Civil I - Clase 35 - 11/11/08
Normas que sealan los autores que estn de acuerdo con la proteccin jurdica del
embrin en Chile
Los autores que opinan que la proteccin constitucional del nasciturus tiene rango
constitucional fundamentan su posicin:
1.- En primer lugar, en la norma de rango constitucional que es el art. 19 n1. Este
artculo seala en forma expresa que la constitucin protege la vida del que est por
nacer, es decir, prescribe al legislador proteger la vida del que est por nacer.
2.- En segundo lugar, el art. 4 n1 del pacto de San Jos de Costa Rica seala que, en
general, toda persona tiene derecho a la vida desde el momento de su concepcin.
3.- En tercer lugar, el art. 1 de la convencin sobre derechos del nio prescribe que se
entiende por nio, todo ser humano menor de 18 aos de edad, y en propsito del
prembulo de esta convencin, se seala que incluso se trata de proteger a los nios
nacidos y no nacidos, en funcin de su debilidad.
Anteriormente y a propsito de la teora de la constitucionalizacin del derecho privado,
hablamos de la norma constitucional en materia civil porque las normas constitucionales
y los tratados internacionales relativos a derechos humanos tienen rango constitucional
(art. 5, inciso 2 de la C.P.R.), porque limitan la soberana del constituyente y del
legislador, y por lo tanto, las normas del pacto de San Jos de Costa Rica como las de
la Convencin de derechos del nio y la convencin de Derechos Humanos, son
normas que tambin tienen rango constitucional en relacin a las materia sobre derechos
humanos de que tratan.
Por lo tanto, para estos autores, el cdigo civil que plantea que es persona todo
individuo de la especie humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin y que
la calidad de persona comienza con el nacimiento, esto es, cuando este constituye un
principio de existencia, seran normas que iran en contradiccin con la norma
constitucional, por lo tanto, el cdigo civil adolecera, en esa materia, de una
inconstitucionalidad por ir en contra del art. 19 n 1 de la CPR y las normas del pacto
de San Jos de Costa Rica de materia de derechos humanos que ya nombramos.
Pregunta:
No se supone que los tratados internacionales son inferiores a la Constitucin?
277
Derecho Civil I
Apuntes de clases
No son inferiores a la C.P.R. sta establece en el art. 5 inciso 2286 una regla especial
que indica que tambin son limitantes de la soberana los derechos humanos
establecidos en la Constitucin y los contenidos o considerados en los Tratados
Internacionales relativos a derechos humanos y que hayan sido aprobados y ratificados
por Chile, es decir, que se hayan convertido en ley interna o regulacin interna de
nuestro pas. Los artculos de tratados internacionales relativos a D.D.H.H. tienen rango
constitucional, de ah la elevacin de rango legal a rango constitucional respecto de esos
tratados.
Si un tratado internacional es aprobado por una ley, No sera eso pasar a llevar una
reforma constitucional?
Es que no es una reforma constitucional. Ningn tratado internacional va en contra de la
Constitucin. Si se ven, son todos armnicos con el listado de garantas. Lo nico que
hacen los Tratados Internacionales y la Constitucin es dar seguridad jurdica y evitar la
prueba de las personas en determinar que ese derecho es un derecho humano, y que por
lo tanto est protegido por la Constitucin.
Por lo tanto, a juicio de la profesora, no se rompe el principio de forma de la
Constitucin en relacin a tramitar esas materias como materia de ley simplemente y no
darles la obligatoriedad de que tuviramos que reformar la constitucin. La profesora
cree que es mucho ms garantista establecer un procedimiento de fondo ms que de
forma en relacin a la aprobacin de materias relativas a derechos humanos. Es mucho
ms garantista para ti y para todos cuando el da de maana un poder quiera aplastar
nuestros derechos humanos y no tengamos como defendernos.
Entonces, si se establece una garanta en base a una ley, Se estara modificando la
constitucin, de la alguna forma, pero no por una reforma constitucional?
No se est modificando la Constitucin. El listado de garantas del art. 19 de la C.P.R.
no es un listado nico. La constitucin no nos otorga derechos constitucionales, sino
que a lo nico que se limita es a reconocer qu derechos humanos son los vlidos, sin
perjuicio de eso, Cecilia Medina (profesora de Derechos Humanos de la Universidad
de Chile), sostiene que incluso el listado del art. 19 de la C.P.R. y el listado de los
tratados internacionales simplemente son un mecanismo de prueba ms fcil para
determinar cules son derechos humanos y cules no, pero incluso aquellos derechos
humanos que no estn considerados en los tratados internacionales o que no estn
considerados en la constitucin, tambin forman parte del rango constitucional, porque
son derechos inalienables de las personas, la constitucin lo nico a que se limita es a
reconocer una situacin que ya existe previa a la propia Constitucin que es reconocer
286
No es una norma que viene de la constitucin del 1980 original, sino que se debi a una reforma que se
hizo en 1989. En 1989 se hizo un plebiscito para modificar la Constitucin, y entre esas materias, una de las
ms relevantes fue incorporar expresamente esta mencin en el inciso 2 del art. 5, que le otorga rango
constitucional a normas de derechos humanos.
278
Derecho Civil I
Apuntes de clases
ciertos derechos humanos a las personas, pero no les otorga los derechos. La
Constitucin simplemente seala cules existen y nada ms. Por eso se seala que, en el
fondo, el art. 19 de la C.P.R. y los Tratados Internacionales son medios de prueba para
acreditar el rango de estos derechos humanos, pero no implica necesariamente, bajo una
postura ms extrema como la de Cecilia Medina, que no existan otros derechos
humanos aparte de los que estn establecidos ah y que esos otros derechos humanos
que estn fuera del catlogo tambin tienen rango constitucional.
Hay jurisprudencia que les otorgue a los tratados este rango constitucional?
Hay mucha jurisprudencia que reconoce el valor del rango constitucional de los
Tratados Internacionales. En materia de cheques, por ejemplo, toda la normativa (antes
del nuevo proceso penal) estaba basada en el Pacto de San Jos de Costa Rica, el cual
estableca que no haba prisin por deudas y, por lo tanto, las personas que cometan
giro doloso de cheques no deban ser sometidas a una pena privativa de libertad, y eso
fue claramente una modificacin de ley en funcin de un pacto internacional.
Esa es una sentencia respecto a cientos de otras que reconocen el rango constitucional
de los tratados internacionales. A juicio de la profesora Gssella Lpez lo que hizo
prevalecer la corte fue el concepto de soberana. Lo que prevalece en la C.P.R. y lo que
el art. 5 inciso 2 garantiza es el respeto de la soberana, es decir, establece cul es el
lmite de proteccin de la soberana, tanto para el constituyente como para el legislador.
Por lo tanto, ni el constituyente ni el legislador pueden pasar a llevar la soberana de los
pueblos, y esa soberana est constituida por nuestros derechos humanos.
Si hay un tratado internacional que contradice nuestra soberana porque establece,
inclusive, situaciones contrarias a los derechos humanos, claramente va a prevalecer el
derecho humano. El catlogo es simplemente un catlogo tanto en la constitucin como
en los tratados internacionales, pero eso no implica que puedan ser firmados. Por lo
tanto, a juicio de Gssella Lpez, lo que prevalece por sobre la constitucin y por sobre
los tratados internacionales es el reconocimiento de la soberana limitado por los
derechos humanos, estn en un tratado internacional o estn en la constitucin. Lo que
tiene que hacer el poder judicial es proteger ese derecho humano independiente de
donde est considerado. Gssella Lpez opina que prevalece el derecho humano ms
que donde est contenido, lo que evidentemente es discutible.
Eso quiere decir que los tratados internacionales que tratan sobre derechos humanos
quedan por sobre la constitucin?
Slo las normas de los tratados internacionales que contienen materias relativas a
derechos humanos tienen rango constitucional.
El problema constante de la corte es que se pierde en su argumentacin, porque el
reconocer un rango constitucional no implica que automticamente una persona tenga
que sostener que ese es el derecho que sta reconoce y es el que prevalece. En nuestro
sistema constitucional los derechos fundamentales estn en constante conflicto y esa es
279
Derecho Civil I
Apuntes de clases
la gran crtica de las sentencias de la Corte Suprema relativas a la pldora del da

despus. Dicen que se puede o no probar cuando nace la vida pero no entran en el
segundo paso de anlisis de determinar qu bien jurdico prevalece:
1.- La vida del que est por nacer o bien,
2.- La libertad y autodeterminacin de la mujer.
Ese es el gran problema, surgiendo el primer anlisis:
1.- En un caso que sostuve que frente la duda mejor prohbo la pastilla del da despus
porque no s si se le puede causar un dao a la vida del que est por nacer y por lo
tanto, pongo en peligro de riesgo la vida del que est por nacer.
2.- En el segundo caso plantea que ac est en total desacuerdo la ciencia y los mdicos
y por lo tanto, como no hay acuerdo, yo no puedo acreditar que la pastilla del da
despus sea abortiva, y por lo tanto, como no puedo acreditar, permito su
comercializacin.
Pero ninguna de las sentencias fue al paso siguiente y el Tribunal Constitucional
tampoco lo hizo (y eso es lo que hizo el fallo disidente), no pasa al anlisis siguiente de
determinar: reconozco que el derecho de la vida del que est por nacer es un derecho
constitucional, Gssella Lpez tambin lo reconoce y sostiene que habra que ser tonto
para determinar que la vida del que est por nacer no es un bien jurdicamente protegido
incluso en la constitucin y con rango constitucional. El problema es que si ese derecho
prevalece frente al derecho de autodeterminacin de la mujer, tal como los periodistas
reclaman que tienen derecho a la libertad de prensa versus el derecho a la intimidad. En
eso se basa la discusin constitucional, porque si no sera fcil que la Corte solamente
planteara qu derechos son los que estn reconocidos, lo que tiene que hacer la corte es
determinar cundo un derecho entra en conflicto con otro y, en ese conflicto concreto y
especfico, cul derecho es el que prevalece y dar argumentos jurdicos y no cientficos
o morales para determinar cul derecho es el que prevalece, por lo tanto cul derecho
defiende en la sociedad en concreto. Ese es el problema de las sentencias de la Corte,
que no se pronunci en el fondo. En los dos casos evadi la solucin del conflicto por
problemas morales o por la economa de la argumentacin (que vimos con Rodrigo
Valenzuela), que a veces el argumentador dice muy pocas cosas para no tener que decir
lo que tiene que decir en el fondo. Ah cada uno ver y analizar cmo la corte
argument su opinin, pero claramente no lleg a algo preciso, y esa es la gran crtica
que se le hace a esta sentencia.
La posicin mayoritaria en cuanto a esto, a la cual adhiere Gssella Lpez, es que los
tratados internacionales relativos a los derechos humanos tienen rango constitucional,
porque los derechos humanos tienen rango constitucional, ya que son previos a la
existencia de una constitucin. Nosotros somos personas, porque somos seres humanos
y en base a eso tenemos ciertos derechos inalienables, y la constitucin a lo nico que se
280
Derecho Civil I
Apuntes de clases
limita es a establecer cules hoy en da reconoce, pero no los concede, es decir, la

Constitucin maana no podra establecer un art. 19 bis con un catlogo de derechos
humanos que no lo son. Eso no lo podra hacer una constitucin ni tampoco un tratado
internacional.
Entonces estas tres reglas de la Constitucin y de los Tratados Internacionales con rango
Constitucional, establecen de cierta manera una proteccin a la vida del que est por
nacer.
En base a eso, la postura que apoya un estatuto jurdico del embrin que se sobrepone a
cualquier otra norma y a cualquier otra consideracin, inclusive constitucional,
establecen entonces que las normas del Cdigo Civil, que determinan cundo se es
persona son normas que estaran derogadas tcitamente o que impondran al menos la
obligacin al legislador de modificarla y establecer una regulacin conforme a la
constitucin. Esta es la gran conclusin de la constitucionalizacin del derecho civil.
Cuando se acepta que el derecho civil se constitucionaliza o se determina que ciertas
normas del derecho civil son inconstitucionales y por lo tanto estn derogadas
tcitamente, o implican una obligacin o un deber hacer del Estado para modificar esta
regulacin y adecuarla a la norma constitucional.
La mayora de los autores que opinan que el estatuto jurdico del embrin es un estatuto
jurdico de rango constitucional, se quedan simplemente en este anlisis, y no pasan al
segundo estadio de anlisis que tenemos que hacer: Si yo reconozco que el derecho a la
vida del que est por nacer es un derecho constitucional o un valor constitucional, como
deca el Tribunal Constitucional espaol, tengo que hacer un segundo paso en mi
anlisis, que es reconocer que a la vez que existe ese derecho, valor o bien jurdico
constitucional tambin existen otros derechos constitucionales como el derecho a la
libertad y a la autodeterminacin de cada persona, y en funcin de ese derecho est, a
juicio de Gssella Lpez, la libertad de la mujer para autodeterminarse, y por lo tanto, el
problema que tiene una sociedad de decidir cundo legisla, es qu bien jurdico es el que
va a proteger, o cul prevalecer ante un conflicto en concreto, es decir, si prevalece la
vida del que est por nacer o si prevalece la libre determinacin de la mujer.
Esta postura no rechaza de ninguna manera el reconocimiento constitucional de la vida
del que est por nacer.
En qu se equivoca la sentencia adems de lo que ya se dijo?
Ms all de la legitimidad activa de las partes para demandar o ser demandado, o para
defender los derechos de la vida del que est por nacer. Gssella Lpez sostiene que la
corte tom una decisin que no debera haber tomado si fuera mucho ms consecuente y
consistente con sus valores ticos, ni siquiera jurdicos, ticos.
Cundo comienza la vida?
281
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Con la concepcin.
Entonces, cul es la discusin estpida en la que se meti la Corte Suprema?
Entonces, si yo fuera consecuente con mis principios y determinara que la vida
comienza con el momento de la concepcin, y no con el momento de la implantacin,
(porque esto es 3 4 das despus de la concepcin). Si soy consecuente hasta el ltimo
momento con mis convicciones morales, ticas, religiosas, jurdicas, etc. Tengo que
determinar que si voy a proteger la vida del que est por nacer, tengo que determinar
desde el momento en que comienza, y tal como dicen, los demandantes en este caso,
desde el momento en que se junta el vulo con el espermio se genera ya un ente nuevo,
con un ADN propio que no necesita ningn elemento ms para determinar su identidad
como persona, desde ah ya se sabe cmo ser biolgicamente esa guagua. Por lo tanto,
determinar y ponerse a discutir la Corte de si la pastilla del da despus es abortiva o no,
porque depende de que el embrin est implantado en el tero o no, claramente es una
discusin tonta sostiene Gissella Lpez, porque si yo protejo la vida del que est por
nacer, lo tengo que hacer desde el momento de la concepcin. Por lo tanto, podemos
decir que la Corte, en primer lugar, ya hace una diferencia entre la proteccin del
embrin pre implantado y del implantado, al primero no le da proteccin porque si
tuviera clarsimo que la pastilla del da despus es capaz de eliminar ese vulo antes de
la implantacin, pero ya fecundado, la corte quizs habra dicho que s a la pastilla del
da despus. Pero el problema est en determinar en que si en el momento de la
implantacin la pastilla es capaz de interrumpir ese proceso continuo que determinaba la
corte del Tribunal Constitucional espaol que era lo que generaba la vida.
La profesora Gssella Lpez sostiene que entender que la mujer cada vez que se queda
embarazada tiene que quedarse en la casa, es una concepcin muy antigua acerca de lo
que es la mujer. El estado de embarazo es un estado natural, uno tiene su vida normal,
tiene que ir a trabajar, y tiene que hacer el aseo, la mayora de las mujeres en Chile les
dan comida a los hijos, lavan y planchan ropa, van a la feria, y no tienen abortos.
El problema no est en que protejamos en absoluto la concepcin, sino que la profesora

plantea:
1.- Reconozcamos a partir de cundo protejo la vida del que est por nacer.
2.- Reconociendo la vida del que est por nacer desde el momento de la fecundacin o
del momento de la implantacin, entremos al segundo anlisis:
Qu bien jurdico es el que protegemos?
La profesora no discute que los dos casos, los fetos pre y post implantados, son un valor
jurdicamente protegible. Ahora, la pregunta que viene es Qu bien jurdico protejo yo?
282
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Y hasta qu minuto lo protejo? Protejo la libertad de la mujer hasta los 9 meses,

protejo la libertad de la mujer como lo haca la corte en el caso Roe v/s Wade hasta el
mes 7, hasta el mes 3, hasta el mes 2, que es el sistema de plazos, o lo hago segn el
sistema de indicaciones que estableca TC alemn?, es decir, bajo ciertas circunstancias
yo no le exijo a la mujer cumplir una conducta que va contra s misma, contra su propia
naturaleza e integridad.
La corte se supone que tiene que ser consecuente con su jurisprudencia, o sea, a
Gssella Lpez le parece el colmo que 3 4 aos despus digan una cosa totalmente
diferente. El demandado, el ISP, debera haber reclamado por cosa juzgada porque en el
fondo son las mismas partes, los mismos hospitales, la misma pastilla, etc.
Un dato para la discusin y para el anlisis, es que cuando se dict la constitucin de
1980 se estableci esta norma que seala que el legislador protege la vida del que est
por nacer. Cabe recordar que antes exista el aborto teraputico y si ustedes leen las
actas constituyentes, van a leer que claramente la discusin no era una defensa pro
aborto o la legalidad del aborto. La idea de establecer la proteccin legal del que est
por nacer era otra idea
D Civil I - Clase 36 - 13/11/08
Exposicin del Fallo del Tribunal Constitucional por Vctor Contreras
En primer lugar debemos establecer que el requirente acusa de inconstitucionalidad es el

acpite 33 de las normas nacionales sobre regulacin de la fertilidad.
El primer aspecto relevante que se da a conocer en este fallo es la diferencia entre
anticoncepcin y contracepcin. Estableciendo que la anticoncepcin es evitar la
concepcin y que la segunda es impedir el desarrollo del embrin.
Dentro de estos datos entregados ms otras investigaciones mostradas en el fallo se
puede encontrar una contradiccin entre lo que dice el food & drug administration pues
dice que la contracepcin es prevenir el embarazo, siendo que la OMS establece que el
embarazo se produce cuando el cigoto se implanta en el tero. En funcin de lo
anteriormente mencionado se podra establecer que existe una contradiccin en los
estudios del Tribunal Constitucional.
Luego en este fallo se afirma, consultando muchos estudios de la UC, que la
anticoncepcin de emergencia puede eventualmente interferir en el desarrollo del
embrin; pero hay que tomar en cuenta que tambin se afirma en las Normas Nacionales
sobre Regulacin de la Fertilidad que sta en ningn caso interrumpe el embarazo
establecido y por ende, no sera abortiva; todo esto entendiendo que la anticoncepcin
de emergencia acta mediante tres mecanismos:
283
Derecho Civil I
Apuntes de clases
1.- Impedir la ovulacin.

2.- Impedir la fecundacin.
3.- Impedir la implantacin.
(abortivo)
El Instituto Chileno de Medicina Reproductiva, afirma que no hay evidencias de que

el Levonorgestrel impida la implantacin por lo que no sera abortivo. Tambin
establece que previene el embarazo solo cuando hay fecundacin por lo que no sera
abortivo. Esta afirmacin es comprobada a travs de experimentos en ratas y monos.
Frente a esto, el TC alega diciendo que al ser los monos y las ratas especies distintas a
la humana, no se podra extrapolar un experimento en dichos animales a la condicin
humana.
Tambin se expresa en este fallo con el cigoto, comienza el ser humano, porque segn
varios autores tiene todas sus capacidades pues posee el ADN y el material para
desarrollarse.
Tenemos que hay dos posturas que establecen cundo comienza a vida:
1.- La primera de ellas explica que sta comienza con la fecundacin, en otras palabras,
el cigoto ya es humano.
2.- La segunda afirma que sta se inicia cuando el cigoto ya se implanta en el tero,
sea cuando ya es un embrin.
El diario El Estado de Espaa, public que en Francia se habra prohibido la
distribucin de la pastilla del da despus en los colegios; como justificacin a dicha
accin se estableca que el medicamento es susceptible de ser un peligro al ser
administrado sin vigilancia mdica. Esto resulta ser muy extrao si aclaramos que en
Francia est permitido el aborto incluso para menores de 18 aos y sin el
consentimiento de sus padres; adems de entender que cualquier medicamento resulta
ser peligroso si se administra sin vigilancia mdica.
En cuanto al mbito legal propiamente tal, en este fallo, el TC afirma que en funcin de
la historia fidedigna de la constitucin se es sujeto de derecho a partir de la concepcin.
Cuando se cambi la expresin hombre por persona del art. 1 en la ley 19.611, en esta
se afirm y se dej constancia de que se es persona desde la concepcin; como tambin
la Convencin Americana de D.D.H.H. afirma que el derecho a la vida comienza con
la concepcin.
284
Derecho Civil I
Apuntes de clases
Todo esto, lleva al TC a afirmas que hay que jerarquizar los derechos; donde por un
lado tenemos el derecho a la vida del que est por nacer y por otro lado el de la
libertad reproductiva de la mujer. Frente a tal ponderacin el TC entiende que prima
el primero pues sin vida no es posible hacer exigibles otros derechos.
La ONU establece que el derecho a la vida es el derecho supremo respecto del cual no
se admite suspensin.
La CPR, en su art. 1, le confiere al legislador el definir cmo, dnde y cundo protege
la vida del que est por nacer. Adems, en el art. 75 se le otorga al juez la facultad de
tomar medidas para proteger la vida del que est por nacer. En resumidas cuentas, al
leer este fallo nos enfrentamos a dos tesis, una de ellas que afirma que se es ser humano
desde la implantacin y otra que establece que se es desde la concepcin. Por lo tanto, si
acogemos la primera de ellas, debemos entender que el levonorgestrel (al impedir la
implantacin) no sera abortivo; ahora bien si lo entendemos desde la respectiva de la
segunda tesis, el Levonorgestrel s seria abortivo pero eventualmente.
Es por esto que el TC entiende que segn el principio erga omnes se debe favorecer el
derecho que sea ms favorable a la persona humana, o sea, el derecho a la vida del que
est por nacer por sobre la liberad reproductiva de la mujer.
Debemos tener en claro que el TC se bas en muchos estudios y en argumentos
doctrinales muy sesgados, no tomando en cuenta estudio que afirman que la pldora en
ningn momento es abortiva, concentrando su argumentacin bsicamente en una
postura.
Anlisis de la sentencia
En funcin de las opiniones de los alumnos emitidas en clases la profesora realiza las
siguientes aclaraciones:
1.- Acatar la decisin del TC significa apartar el decreto supremo del mbito jurdico.
El mbito de competencia del TC, es declarar inconstitucional el decreto; y por lo tanto
cualquier persona que quiera seguir pretendiendo promover en los hospitales pblicos y
en los centros de salud, pldoras del da despus est incumpliendo con el fallo del TC.
2.- Al leer, se siente comprobar lo que Valenzuela dice en su libro. Se entiende que el
tribunal constitucional tiene una decisin ya determinada desde el da 1 y su
argumentacin la realiza en funcin de una postura valrica que apoye su decisin, y
por lo tanto mira la constitucin desde ese punto de vista, no considera otras
disposiciones constitucionales como s lo hace Vodanovic.
Es importante que todos los rganos de la administracin tengan un elemento esencial
285
Derecho Civil I
Apuntes de clases
que es la fundamentacin. Pues si se emite una sentencia con poco sustento, pasa que
este tribunal pierde el respeto y la confianza que se ha depositado en l como ocurre en
este caso.
Anlisis de la sentencia desde el punto de vista del Tribunal Constitucional
1.- Hecho: El Ministerio de Salud dict un reglamento que regula entre otras cosas la
distribucin de la pastilla del da despus en los centros de salud. (Ordena distribuirlas
como un mecanismo ms de prevencin y control de la natalidad)
2.- Luego analiza los efectos de la pastilla del da despus, donde dos efectos son
conocidos y otro no. (Consecuencias biolgicas de la pldora):
1- Impedir la ovulacin.
2- Impedir la fecundacin.
3- Impedir la implantacin
Estn comprobados y en consenso con toda

la doctrina. No hay problemas, porque si no
hay fecundacin, no hay concepcin y por
ende no hay un peligro para la vida
No hay una comprobacin, es el punto

controversial; y la conclusin es que hay
una duda respecto a los efectos de la pldora
en la implantacin. No hay certeza de que
la pldora impida o no la implantacin.
A partir de este punto comienza a realizar su razonamiento jurdico y seala que no hay
certeza sobre los efectos de la pldora.
286
Derecho Civil I
287
Apuntes de clases
Derecho Civil I
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Apuntes de clases
Derecho Civil I
289
Apuntes de clases

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