DAlmeida & Silva Advogados Associados

Davidson Reis da Silva OAB/AM 8.228

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA

PBLICA DA COMARCA DE MANAQUIRI DO ESTADO DO AMAZONAS.

ANDR FELIPE MOURO MACHADO, brasileiro,

odontlogo, casado, portador do RG n 1712956-7, e CPF n 856.691.052-49,
residente e domiciliado na Rua Pensador, Beco So Francisco, n 05 - Adrianpolis
CEP 69.057-810 Manaus-AM, por seu advogado abaixo assinado, fundado nos
artigos 5, LXIX da Constituio Federal e 1 da Lei n 1.533/51, vem presena de
V. Exa. impetrar o presente
MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE MEDIDA LIMINAR
em face da PREFEITURA MUNICIPAL DE MANAQUIRI, situada na cidade em
Manaquiri, Estado do Amazonas, sito Rua Pedro Pastor n 41 Centro - CEP:
69.435-000, pelos motivos que a seguir se expe e ao final requer:

PRELIMINARMENTE:
Da Justia Gratuita:
Requer os benefcios da Justia Gratuita, conforme
determina o art. 4 da Lei n 1060/50, tendo em vista que o autor no pode arcar
com as custas processuais e honorrios advocatcios.
Da Tempestividade do presente Writ:

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A via mandamental totalmente tempestiva, devendo,

portanto ser acolhida nos termos que sero expostos a seguir. Frise-se que, o
disposto no art. 282 do CPC estabelece os requisitos da via eleita, requisitos estes
fielmente cumpridos.

DOS FATOS:
O autor prestou Concurso Pblico para a Prefeitura
Municipal de Manaquiri, conforme publicao em Dirio Oficial do Municpio
homologando o Edital n 01/2010 atravs do Decreto n 035, de 24 de junho de
2010, tendo sido aprovado na 5 colocao.
Com base na publicao do Edital N 01/2010
Concurso Pblico, o Requerente concorreu ao cargo de Cirurgio Dentista da
Famlia. Com duas vagas abertas.
Aps aprovao na prova objetiva, o nmero de
candidatos convocados para as demais etapas o triplo do nmero de vagas:
XI DOS TTULOS
...
1. Somente sero convocados para a entrega dos
documentos para a Prova de Ttulos os candidatos
aprovados na Prova Objetiva para os cargos do nvel
superior, at a ordem que corresponda ao triplo dos
quantitativos
de
vagas
por
cargo,
seguindo
rigorosamente a ordem de classificao e observados os
critrios de desempate do captulo XII deste edital.

Ainda:
XIV - DO
PBLICO

RESULTADO

FINAL NO

CONCURSO

1. O resultado final deste Concurso Pblico ser obtido a

partir da soma algbrica das notas das provas objetivas
e avaliao de ttulos (se houver), sendo os candidatos
organizados em ordem decrescente de classificao por
cargo, respeitada, quando for o caso, os critrios de
desempate do captulo XII e pelos candidatos
considerados aptos na prova de capacidade fsica;
2. Considerar-se-o Habilitados os candidatos
classificados no resultado final, at o nmero
correspondente ao triplo das vagas oferecidas por
cargo, neste Edital.
3. A publicao do resultado final do Concurso ser feita
em duas listas, contendo a primeira a classificao de
todos os candidatos, includa a dos portadores de
deficincia, e a segunda, somente a classificao destes
ltimos.

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As vagas ofertadas para o cargo que o Autor fora

aprovado no Edital Cirurgio Dentista da Famlia, com provimento para 02
(vagas), vagas. E habilitados o triplo de candidatos do nmero de vagas.
O Edital 01/2010 prev em seu item XIX DAS
DISPOSIES finais, itens 9 e 10:
9. A aprovao do candidato no Concurso assegurar
apenas a expectativa de direito nomeao gradual, no
limite das vagas oferecidas no presente Edital, ficando a
convocao para a posse condicionada ao interesse e
convenincia da Administrao da Prefeitura Municipal
de Manaquiri, observado o prazo de validade do
Concurso e a rigorosa ordem de classificao.
10. Os cargos que vierem a vagar ou as vagas a serem
criadas no perodo do concurso asseguraro ao
candidato habilitado a expectativa de direito nomeao,
ficando a convocao para a posse e nomeao dos
demais candidatos habilitados condicionada ao interesse
e convenincia da Administrao da Prefeitura Municipal
de Manaquiri, observado o prazo de validade do
Concurso e a rigorosa ordem de classificao.

Ocorre que logo os dois primeiros colocados foram

convocados, e assim, o Autor ficou aguardando abertura de novas vagas para assim
ser chamado.
O Concurso foi prorrogado conforme Decreto 196 de
22/06/2012. E em abril/2013, foram convocados diversos candidatos aprovados em
diversos cargos.
No entanto, para surpresa do Requerente, a Prefeitura
Municipal de Manaquiri, publicou o Edital 01/2014, no qual abre Processo Seletivo
Simplificado para diversos cargos, dentre eles, CIRURGIO DENTISTA DA
FAMLIA.
O Concurso que o Requerente prestou ainda est em
vigncia, sendo que somente no dia 24/06/2014 perder a validade. Contudo, a
Prefeitura abriu vagas trs vagas para o referido cargo, e no convocou os demais
aprovados. Preocupado que este prazo expire e com ele o direito conquistado pelo
Impetrante, o mesmo vem de forma preventiva garantir seu direito lquido e certo,
conforme previso editalcia.
DO DIREITO:
O Impetrante adquiriu o direito lquido e certo no concurso
em que foi aprovado e classificado no referido certame, aps a Prefeitura Municipal
de Manaquiri ofertar trs vagas no Edital N 01/2014.

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Deve-se levar em considerao que a Prefeitura

Municipal de Manaquiri ao declarar o nmero de vagas no Edital N 01/2014,
declarou expressamente sua real necessidade, qual seja a de suprir mais 3 (trs)
vagas que precisam ser preenchidas.
Uma vez que o Autor fez a sua inscrio, prestou o concurso, foi
aprovado em 5 (quinto) lugar, posio esta que est dentro do quantitativo de
vagas abertas e ofertadas pela Prefeitura Municipal de Manaquiri, em seu Edital
01/2014.
A Constituio da Repblica de 1988 determina que a regra para o
acesso a cargo ou emprego pblico ser por meio de prvia aprovao em concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos. Vejamos o dispositivo constitucional:
Art. 37 (...) (grifos nossos)
I - os cargos, empregos e funes pblicas so
acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos
estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na
forma da lei;
II - a investidura em cargo ou emprego pblico
depende de aprovao prvia em concurso pblico
de provas ou de provas e ttulos , de acordo com a
natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na
forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para
cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao; Nos incisos seguintes do mesmo artigo 37 a
traz a regra de que o candidato aprovado em concurso
pblico tem direito subjetivo de ser nomeado de acordo
com a ordem de classificao.
III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at
dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo;
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital
de convocao, aquele aprovado em concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos sero
convocados
com
prioridade
sobre
novos
concursados para assumir cargo ou emprego, na
carreira;
Com base nos dispositivos retro, durante o prazo de validade do
concurso (inciso III), no h dvidas de que o candidato aprovado tem direito
subjetivo de ser nomeado segundo a ordem classificatria (inciso IV).
Oportuno observar que se o Poder Pblico realizou concurso
pblico e divulgou um determinado nmero de vagas porque precisa que essas
vagas sejam preenchidas pelos candidatos aprovados, tendo os candidatos
aprovados e classificados o direito nomeao.
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Passa-se a expor alguns questionamentos a respeito a matria:

ADMINISTRATIVO - RECURSO ORDINRIO EM
MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO NECESSIDADE DO PREENCHIMENTO DE VAGAS,
AINDA QUE EXCEDENTES S PREVISTAS NO
EDITAL, CARACTERIZADA POR ATO INEQUVOCO DA
ADMINISTRAO
DIREITO
SUBJETIVO

NOMEAO - PRECEDENTES.
1. A aprovao do candidato, ainda que fora do
nmero de vagas disponveis no edital do concurso,
lhe confere direito subjetivo nomeao para o
respectivo cargo, se a Administrao Pblica
manifesta, por ato inequvoco, a necessidade do
preenchimento de novas vagas.
2. A desistncia dos candidatos convocados, ou mesmo
a sua desclassificao em razo do no preenchimento
de determinados requisitos, gera para os seguintes na
ordem de classificao direito subjetivo nomeao,
observada
a
quantidade
das
novas
vagas
disponibilizadas.
3. Hiptese em que o Governador do Distrito Federal,
mediante decreto, convocou os candidatos do cadastro
de reserva para o preenchimento de 37 novas vagas do
cargo de Analista de Administrao Pblica - Arquivista,
gerando para os candidatos subsequentes direito
subjetivo nomeao para as vagas no ocupadas por
motivo de desistncia.
4. Recurso ordinrio em mandado de segurana provido.
(RMS 32105⁄ DF, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 19⁄ 08⁄
2010, DJe 30⁄08⁄2010, grifei)
RECURSO
ORDINRIO
EM
MANDADO
DE
SEGURANA. CONCURSO PBLICO. AUDITOR
FISCAL DO ESTADO DA BAHIA. CONVOCAO DOS
APROVADOS.
ELIMINAO
DE
CANDIDATO
HABILITADO. AUSNCIA DO PREENCHIMENTO DE
VAGA OFERTADA NO EDITAL. DIREITO SUBJETIVO
NOMEAO
DO
CANDIDATO
INICIALMENTE
POSICIONADO ALM DO NMERO DE VAGAS.
DIREITO LQUIDO E CERTO. RECURSO PROVIDO.
1. O princpio da moralidade impe obedincia s regras
insculpidas no instrumento convocatrio pelo Poder
Pblico, de sorte que a oferta de vagas vincula a
Administrao pela expectativa surgida entre os
candidatos aprovados dentro do nmero de vagas.
2. O no preenchimento de todas as vagas ofertadas
dentro do prazo de validade do concurso, em razo da
eliminao de candidato inicialmente habilitado dentro do
nmero previsto em Edital, gera o direito subjetivo
nomeao do candidato classificado na posio
imediatamente subsequente na lista de classificados.
3. Explicitada a necessidade da Administrao nomear
48 Auditores-Fiscais, o ato de nomeao do recorrente,
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diante do desinteresse de candidato aprovado em tomar
posse, deixou de ser discricionrio para se tornar
vinculado, uma vez que passou a se enquadrar dentro do
nmero de vagas previstas no Edital do certame.
4. Recurso provido para determinar a convocao do
recorrente para realizar os exames inerentes fase final
do certame e, no caso de preenchimento dos requisitos
necessrios, a nomeao para o cargo de Auditor Fiscal
do Estado da Bahia, com atuao na rea de
Administrao, Finanas e Controle Externo.
(RMS 27.575⁄ BA, Rel. Ministro NAPOLEO
NUNES MAIA FILHO, QUINTA TURMA, julgado em
20⁄ 08⁄ 2009, DJe 14⁄ 09⁄
2009, grifei)
O Pleno do Tribunal de Justia de Rondnia julgou, na
segunda-feira (30/11/09), 45 mandados de segurana de
dezenas de candidatos aprovados no concurso pblico
realizado pelo Ministrio Pblico Estadual, homologado
em 2005, e determinou ao MP a nomeao imediata dos
impetrantes. O concurso possua prazo de validade de
dois anos, e, aps ser prorrogado por dois anos, o
vencimento ocorreu em maio de 2009. Os impetrantes
alegaram que tm direito subjetivo nomeao, pois
foram aprovados mas no foram chamados para ocupar
os cargos.
Ao defender a nomeao dos candidatos, o relator da
maioria dos processos,
desembargador Walter
Waltenberg
sustentou
que
o
"oramento

administrvel...certamente, possvel suprimir cargos de

nomeao voluntria para suprir queles de nomeao
obrigatria... O cidado, convocado para concurso
pblico e aprovado dentro do nmero de vagas, no
pode ser feito de instrumento da Administrao, por mais
relevante e conspcua que seja essa Administrao,
como, efetivamente, o a Instituio do Ministrio
Pblico".

Quando a Administrao Pblica divulga um Edital, este

torna-se a lei do certame, devendo ser respeitado em sua integralidade, em respeito
aos princpios que norteiam a Administrao Pblica que so: Legalidade,
Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia.
Tambm deve ser levado em conta pela Administrao o
Princpio da economicidade e celeridade favorveis Administrao.
Ora, se h provimento de vagas j expresso em Edital
com concurso vigendo em que os candidatos foram aprovados, nada mais correto
que a Administrao convoque estes candidatos dentro do prazo, atendendo assim
as necessidade expressas em Edital.
Veja a seguir decises pacficas a respeito da matria:
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PROCESSUAL
CIVIL
E
ADMINISTRATIVO

APELAAO AAO COMINATRIA C/C PEDIDO DE

LIMINAR DE TUTELA ANTECIPADA - CONCURSO
PBLICO ABERTURA DE NOVO CERTAME NA
VIGNCIA DE CONCURSO ANTERIOR CRIAAO DE
VAGAS NOMEAAO DE NOVOS CANDIDATOS
PRETERIAO DOS CANDIDATOS J APROVADOS
DIREITO NOMEAAO POSSIBILIDADE DE
INTERFERNCIA DO PODER JUDICIRIO

PRINCPIO DA LEGALIDADE - HONORRIOS

ADVOCATCIOS ESTABELECIDOS DE ACORDO COM
OS PARMETROS LEGAIS - MANUTENAO DA
SENTENA MONOCRTICA. 1.Sendo aberto novo
concurso, na vigncia de concurso anterior, com
candidatos aprovados para o mesmo cargo, a nomeao
dos novos concursados acarreta a preterio dos
concursados aprovados no certame anterior, gerando
direito nomeao destes. Nesse caso, a mera
expectativa de direito transmuda-se em direito subjetivo
nomeao, posto que demonstrada a necessidade do
servio com a criao de novas vagas, passando os
candidatos outrora aprovados a ter direito de preferncia
em relao aos novos concursados. 2.Desse modo,
com a abertura de novas vagas em um novo
concurso, quando no expirado o prazo de validade
do concurso anterior, a nomeao dos candidatos
aprovados fora do nmero de vagas nesse certame,
deixa de ser discricionria para ser vinculada, posto
que, como se disse, passam os aprovados a ter
direito subjetivo nomeao. 3.Cabe ao Poder
Judicirio a tarefa de verificar a legalidade do ato e a
vinculao ao edital, o que ficou prontamente
comprovado no caso dos autos, uma vez que se buscou
nesse feito verificar a legalidade do procedimento de
contratao dos novos concursados em detrimento dos
candidatos anteriormente aprovados em concurso que
no teve seu prazo de validade expirado, de forma a
tender ao disposto no art. 12, 2 da Lei n 8.112/90.3.
O arbitramento dos honorrios exige ponderao
harmoniosa de inmeros fatores, como a complexidade
da questo, o tempo gasto pelo advogado e a
necessidade de deslocamento para prestao de
servio. 4.Apelao conhecida e improvida. Sentena
mantida. (TJ-PI - APL: 200800010003255 PI , Relator:
Des. Haroldo Oliveira Rehem, Data de Julgamento:
23/05/2012, 1a. Cmara Especializada Cvel)

Pelo princpio da eficincia expresso no dispositivo

constitucional, art. 37, caput,
A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia...
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(grifo nosso), refina-se a importncia da celeridade no
Poder Pblico a qual o legislador se alvitrou.
Quando quebrado um princpio jurdico, o ato viola no
s direito do ofendido ou da pessoa prejudicada, mas ao
sistema como um todo, pois, como bem leciona Celso
Antnio Bandeira de Mello, Curso de Direito
Administrativo, 12a edio, Malheiros, 2000, p.748:
"Violar um princpio muito mais grave que transgredir
uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica
ofensa no apenas a um especfico mandamento
obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a
forma mais grave de ilegalidade ou inconstitucionalidade,
conforme o escalo do princpio atingido, porque
representa insurgncia contra todo o sistema, subverso
de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a
seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura
mestra".

Verifica-se, portanto, a morosidade, o descaso e a inrcia

da autoridade coatora, tendo em vista que no edital n 01/ 2010, com publicao de
24/06/2010, e prorrogado em 22/06/2012, por igual perodo, oferece 02 (duas)
vagas, e as que abrirem durante a vigncia do certame, para o cargo em que o
autor prestou concurso.
Portanto, h um Direito Lquido e Certo adquirido pelo
Autor, quando este foi aprovado em 5 (quinta) colocao atendendo a todas as
exigncias expressas no Edital publicado pela Prefeitura Municipal de Manaquiri,
sendo que deve ser cumprido com a sua parte que a CONVOCAO e
NOMEAO do Autor para exerccio do Cargo.
Do Fumus Boni Iurus
No tocante a essa medida autorizadora da liminar,
verifica-se que a autoridade coatora no atentou para os requisitos legais. Sobre
esse entendimento o art. 5, inciso LXIX, diz conceder-se- mandado de
segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeascorpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de
poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico. (grifo nosso)
No resta, no entanto, razo a autoridade coatora, tendo
em vista que no foram respeitados os princpios da legalidade e do interesse
pblico da administrao pblica, quando da abertura de Processo Seletivo
Simplificado, e com a oferta pelas 03 (trs) vagas e j quase expirando o prazo
concurso 01/2010, no foram chamados os aprovados.
Do Periculum In Mora

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No entendimento da Ilustre jurista Maria Zanella Di Pietro,

o direito adquirido pelo autor lquido e certo, posto que se configura o
perigo de dano. (grifo nosso)
Uma vez que ao expirar o prazo de dois anos perde o
Direito o Autor de requerer sua convocao e nomeao ao cargo. E com perigo
imediato de convocao dos candidatos selecionados neste novo certame, 01/2014.
Dos pedidos:
Face ao exposto, e tendo em vista a morosidade por
conta da Administrao Pblica usando de forma excessiva seu Poder
Discricionrio, para assegurar o seu direito lquido e certo, requer desde logo:
Se digne Vossa Excelncia, em conceder, o mandamus
requerido, procedendo a CONVOCAO e NOMEAO do AUTOR dentro do
prazo legal de validade do concurso em que o Autor fora classificado.
- Citar a autoridade coatora, para que no prazo legal apresente defesa se quiser sob
pena de revelia, que poder ser encontrada no endereo constante da pagina inicial
deste pedido.
- Requer, ao final, a confirmao da concesso da segurana e consequentemente
o pagamento das custas processuais e honorrios de sucumbncia.
- Que seja estipulada multa cominatria diria Impetrada, consoante prescrio
legal, no caso de descumprimento da medida, se concedida, nos termos da lei;
PROVAS
Protesto provar o alegado por todos os meios de provas
em direito admitidos, especialmente documental acostadas nesta exordial,
depoimento pessoal do representante legal da Impetrada, assim como por outros
que, eventualmente, venham a ser necessrios no decorrer do processo.
D-se a presente causa o valor de R$ 600,00 (seiscentos
reais) para efeitos meramente fiscais.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
Manaus-AM, 22 de abril de 2014.

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