XVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil

Buenos Aires 20 al 22 de setiembre de 2001.

Comisin n 2

INTERESES
Por Carlos Alberto Parellada , Luis Horacio Cuervo, Silvina Furlotti; Silvina Miquel y Pablo Quiros.
Proponemos que las XVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, declaren:
De lege lata:
1. El art. 621 del C.C. consagra el principio de la autonoma de la voluntad en dos sentidos, al permitir a
los contratantes, por un lado, convenir intereses y por el otro, estipular la tasa correspondiente.2. El derecho que consagra la norma no es absoluto, sino que debe ejercerse en el marco de los lmites
que impone el ordenamiento jurdico.3. Despus de la sancin de la ley 17.711, con la expresa incorporacin de la figura de la lesin en el art.
954 del C.C., la reduccin de intereses usurarios debe efectuarse segn las previsiones de esta norma,
y siempre que se cumplan los recaudos en ella exigidos.
4. En los dems casos en que deba reducirse intereses excesivos, resulta aplicable el art. 1071 del C.C.
5. En el primer supuesto, el juez slo puede efectuar la reduccin previo pedido de parte, por tratarse de
una nulidad relativa (art. 1048 C.C.); mientras que en el segundo, se encuentra habilitado para hacerlo
an de oficio, dado que nada contrario al orden pblico y a las buenas costumbres puede tener amparo
judicial.6. La reduccin oficiosa no debe convertirse en un axioma y el juez debe valorar y comprobar en el caso
concreto, el carcter abusivo de la tasa de inters pactada.
7. Los intereses pagados en exceso, constituyen un pago sin causa, en consecuencia deben imputarse al
capital y, una vez extinguido ste, podrn repetirse.De lege ferenda:
1.
2.
3.
4.
5.

Es conveniente la incorporacin de una clasificacin de intereses, y su rgimen, al Cdigo Proyectado.Es plausible que la capitalizacin de intereses se adelante, procesalmente, al inicio de la contienda.Al haberse establecido dos momentos para capitalizar: uno al notificar demanda y el segundo posterior
a la sentencia, podra significar, en la prctica, una lesin al derecho de propiedad y derecho de
defensa, del deudor, consagrados en la Carta Magna.
En materia de las facultades del Tribunal para reducir de oficio los intereses excesivos sera deseable
que el Proyecto recogiera la solucin que los Tribunales han perfilado durante tantos aos en la
Repblica Argentina, a la manera que lo hicieron los Proyectos de 1987 y de 1993.La solucin de la ltima parte del art. 793 del Proyecto de 1993 se presenta como justa al permitir que
los intereses pagados en exceso se imputen al capital, y extinguido ste, se puedan repetir.-

FUNDAMENTOS:
Introduccin:
Nocin de inters:
1
Algunos afirman: para los economistas el inters es la retribucin del capital. En un sentido bastante
similar a dicha definicin ms econmica , Villegas-Schujman, afirman que el inters es el fruto civil del capital, es
decir su rdito, ganancia , rendimiento o provecho financiero2
El concepto jurdico resulta por necesidad ms restrictivo que el econmico, y esto se explica claramente
por las distintas finalidades de ambas disciplinas cientficas.Los intereses son definidos por Busso, por la doble funcin que cumplen, como: Los aumentos que las
deudas pecuniarias devengan en forma paulatina, durante un tiempo dado, sea como precio por el uso de dinero
3
ajeno, o como indemnizacin en el retardo en el cumplimiento de la obligacin dineraria.
Llambas, da una adecuada definicin: son los aumentos paulatinos que experimentan las deudas de
dinero en razn de su importe y del tiempo transcurrido , prorrata temporis. No brotan ntegros en un momento
determinado, sino que germinan y acumulan continuamente a travs del tiempo.-4
Surge de las definiciones transcriptas que los intereses se refieren a las obligaciones de dar sumas de
dinero, lo que se ve remarcado por la metodologa del Codificador al ubicarlos sistemticamente en el libro Segundo
5
Seccin primera, Ttulo 7, captulo 4 del Cdigo Civil.En el Cdigo Civil Argentino no existe , consecuente con la tcnica legislativa elegida por el Codificador6, ni
definicin de intereses ni clasificacin o categorizacin de los mismos.La preocupacin principal de Vlez, fue tutelar la autonoma de la voluntad, para lo cual, reforz lo
previsto en el artculo 1197, con el artculo 621, norma que a la luz de aquella resultaba aparentemente innecesaria,
pero sin embargo se justifica por la gran discusin histrica que rode a la licitud y moralidad del pacto de intereses
7
8
que hoy, no sin excepciones , la doctrina considera superada .Clasificacin de los intereses:
Al no existir una clasificacin legal, la doctrina ha elaborado varias, teniendo en cuenta distintos criterios. Entre las
ms esclarecedoras se destacan:
En cuanto a su origen se dividen en voluntarios y legales.
Voluntarios. Es preferible este adjetivo al de
convencionales, por que existen situaciones de actos unilaterales en donde sin embargo el inters es voluntario. Tal
el caso del legado sometido a plazo el que por voluntad del testador devenga intereses (arts 3766, 3771, 3799).
Legales: Evidentemente son los que surgen de manera
directa de la ley, sin que haya tenido influencia alguna la voluntad de las partes, tal el caso de los previstos por los
artculos 466 que establece intereses para los adelantos de fondos del tutor a su pupilo; situacin similar se da en
los adelantos de gastos que haga el mandatario y el gestor de negocios ajeno, situacin prevista por los artculos
1950 y 2298 respectivamente.Judiciales.- Si bien algunos incluyen a los intereses sancionatorios
dentro de los legales-punitorios9, nos parece que dada la particularidad de su origen inmediato, la decisin del juez
de sancionar la conducta procesal del deudor, que intenta retrasar de manera dolosa el proceso, es correcto a
nuestro criterio incluirlos como una tercera categora distinta de los voluntarios y legales. Creemos que no solo se
pueden aplicar a las obligaciones de dar suma de dinero. Como bien surge del texto del agregado al artculo 622
realizado por la ley 17.711, tambin pueden ser condenados por el juez en aquellas obligaciones que deba
1

BARBERO, Intereses Monetarios, Ed.Astrea, BsAs, 2.000.-pag. 14.VILLEGAS-SHUJMAN, Intereses y Tasas pag, 86.3
Busso, Eduardo B. Cdigo Civil Anotado, Ed. Ediar, BsAs, 1951, Tomo IV, P.268.4
LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tratado de las Obligaciones T II, pag. 205 Resulta inevitable establecer en la definicin del maestro un paralelismo
entre los intereses y los frutos naturales (confr. Art. 2329 C. Civil).5
Es oportuno sin embargo no olvidar que tambin existen disposiciones en el Cdigo sobre intereses en el contrato de mutuo ( arts 2248 y 2249)
y si tenemos en cuenta las normas que lo regulan no debe limitarse el concepto de inters a las obligaciones que tienen por objeto sumas de
dinero, sino que pueden devengar intereses una obligacin cuyo objeto sea cualquier cosa consumible, o fungible aunque no sea consumible
(doctrina del artculo 2241 y su nota). Igual criterio a seguido el proyecto, en cuanto al contrato de mutuo, ampliando incluso la aplicacin de
intereses a aquellos casos donde el prstamo sea de cosas, artculos 1406. Confr, Art. 1407, 1709. . El proyecto sigue aplicando en lo pertinente
este contrato las disposiciones de la obligaciones de dar suma de dinero (Art. 1.411).Ver Barbero, op. cit. p. 15.2

ver nota al art. 495 CC.Barbero, Ariel Emilio, ob. citada, pag, 8 y siguientes. Considera que an existen prejuicios en el tema del pacto de intereses y sus limitaciones.Conf. LLAMBIAS, Jorge J., obra citada, T. 2 A. N 909, pag 205; MORELLO Augusto M, y TRCOLI , Antonio A. Las tasa del inters, JA
1963-III-272/275/276/; MOLINARIO, Alberto D, Del inters lucrativo contractual y cuestiones conexas ED- 43-1155; PIZARRO RAMN Y
VALLESPINOS CARLOS GUSTAVO, Instituciones de Derecho Privado OBLIGACIONES, t 1 pag 402. entre muchos otros.9
PIZARRO DNIEL R. Y VALLESPINOS CARLOS G., ob. citada, pag. 403
7
8

resolverse el pago en dinero, con lo cual tambin incluye a las de valor, en las que el acreedor opt por el pago en
dinero (Art. 1083).
Si se analizan desde su finalidad la clasificacin es la siguiente:
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Lucrativos o compensatorios: Son ms conocidos como compensatorios y se trata del fruto civil del capital .
Son comnmente establecidos por las partes, salvo aquellos casos especficamente establecido por la ley que
arriba vimos.Punitorios : Son aquellos intereses que se deben a partir de la mora. En otras palabras es la indemnizacin que
el deudor debe por la mora en el cumplimiento de una obligacin dineraria.
Legales. Es decir aquellos surgidos directamente de la ley independientemente de la voluntad de las partes
Estos a su vez se subclasifican en

Retributivos: Son los que fija la ley. Por ejemplo en en los artculos 406,475, 1950, y
2298 del Cdigo Civil.Moratorios: Son impuestos por la ley (Art. 622, para el caso de incumplimiento
imputable del deudor, y en el caso de que las partes no hayan acordado nada al
respecto. Es el equivalente al dao moratorio.-

Sancionatorios: Creemos que por su finalidad este tipo de intereses merece una
categora independiente. En efecto, tiene una finalidad distinta de la mora y la
retribucin o la compensacin por el uso de un determinado capital . Su finalidad es
claramente moralizadora del proceso.Otros autores 11han distinguido tambin a los intereses desde el punto
de vista de quien determina la tasa de inters, clasificndolos en: convencionales, legales y judiciales.Lo interesante a destacar es que cualquiera sea la clasificacin que se tome los conceptos de las especies
de inters no varan.Pacto de intereses: autonoma de la libertad y lmites:
Sabido es que el art. 621 del C.C. consagra el principio de la autonoma de la voluntad (art. 1197 C.C.) con
respecto al pacto de intereses, y a la tasa de stos. Si bien hoy este es un principio universalmente aceptado,
histricamente ha sido muy cuestionado, considerndoselo injusto y extorsivo, contrario a la naturaleza de las cosas.
Es que, efectivamente, la posibilidad de pactar libremente la tasa de inters puede elevar a stos a montos
excesivos o exorbitantes con relacin al capital que los produce, lo que impone analizar cules son los lmites al
ejercicio de este derecho.La primera dificultad surge cuando intentamos determinar cundo nos encontramos frente a intereses de
esta naturaleza, dado que , no existiendo pauta legal objetiva que determine un tope en tal sentido, se impone la
apreciacin de otro tipo de circunstancias.
La jurisprudencia, generalmente, reputa excesiva la tasa que supera el tope promedio admitido por el
12
mercado financiero para deudas de la misma naturaleza , considerando a su vez que no es excesivo el inters que
13
se aproxima a la realidad del mercado financiero actual
Por su parte, la doctrina afirma que La determinacin de si un prstamo reviste el carcter de usurario es
relativa, pues se encuentra condicionada a las circunstancias econmico sociales que se dan en determinada
comunidad. Es as como una tasa de inters que, en un momento dado, puede ser excesiva, en otros es
14
perfectamente legtima
En definitiva, careciendo en nuestro ordenamiento de una pauta objetiva que determine un techo o tope a
partir del cual debe reputarse excesiva la tasa de inters pactada, resulta relevante atenerse a los parmetros que
en forma constante han brindado la jurisprudencia y la doctrina para determinar en el caso concreto, la existencia
de un exceso que debe limitarse.Llegado este punto, las cuestiones que se intenta resolver, se pueden agrupar en dos:
. Si hay que anular todo el contrato, la clusula excesiva o reducir el exceso;
. Si el juez debe actuar de oficio o slo frente al pedido del deudor.
En primer lugar, analizaremos las dos cuestiones planteadas en el Cdigo Civil antes y despus de la
sancin de la ley 17.711, para arribar finalmente a la solucin que propicia el mas reciente derecho proyectado.
10

VON TUHR , Tratado de las obligaciones ; tomo IV,pag.47; SALVAT GALLI, T I, n 281, pag. 421
MARICONDE Oscar D. El rgimen jurdico de los intereses, Ed. Lerner Crdoba 1977.12
LL 1999-E-964 J.Agrup, caso 14.372, LL 1999-A-504, J.Agrup., caso 13.460, LL 1999-D-41, LL 1995-C-674, J.Agrup., caso 10.282.
13
LL 2000-B-846 (42.295-S), ED 176-491, LL 1996-A-792, LL1998-D-928,J.Agrup. caso 13.019, ED 158-117, LL 1995-C-574, JA 1994-IV594.14
Ameal. , Oscar Jos comentario al art. 621 CC en Cdigo Civil Comentado, directos Belluscio, Coord. Zannoni, Ed. Astrea, BsAs, 1994, T 3,
pg.119.11

Cdigo Civil Argentino: antes de la ley 17.711:

En Argentina, durante muchos aos se interpret el art. 621 CC con la mayor amplitud posible. En tal
sentido, Machado deca: ...por usurario que sea el inters convenido entre los contratantes debe aceptarse. La ley
no puede proteger al individuo ms all de cierto lmite. Es pues una conquista de la autonoma individual, el
derecho de vigilar los propios asuntos...15
Las circunstancias sociales y econmicas que se fueron gestando en la historia de nuestro pas, hicieron
que las individualistas ideas que Machado sostuviera a principios del siglo XX, se miraran con disfavor. La doctrina y
la jurisprudencia reaccionaron afirmando que la libertad para fijar la tasa de intereses deba tener lmites, esto es, no
poda afectar la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. De ah que se entenda que , sobrepasados estos
lmites, los intereses eran usurarios y se tenan de ilegitimidad.Autores como Busso, distinguan un concepto estricto y otro amplio de usura, diciendo que el primero es
un inters superior a la tasa mxima que las leyes consientan y el segundo: ...es la explotacin de la necesidad,
ligereza o inexperiencia, mediante la estipulacin de ventajas desproporcionadas en la concesin de un mutuo o en
la prrroga de un crdito pecuniario16.
De acuerdo con el segundo de los conceptos transcriptos, antes de la sancin de la ley 17.711 la usura
apareca como consecuencia de la existencia de un rgimen que admita, tal como ocurre en el derecho vigente, la
libertad de las partes en la fijacin de la tasa de inters.
Tambin afirmaba Busso que, como nuestro cdigo no aceptaba la teora de la lesin como causa de
nulidad de los actos jurdicos, ni siquiera como vicio de la compraventa, la sola desproporcin de valores no
invalidaba, en nuestro derecho, las convenciones. Pero ello no significaba, para el autor, que la doctrina del negocio
usurario fuera totalmente inadmisible. Por el contrario, sostena que si de las circunstancias que rodeaban el acto
resultaba que el promitente haba actuado bajo el imperio de una fuerza o intimidacin limitativas de su libertad, el
acto sera anulado (arts. 897; 900; 902 y 937); o por la aplicacin de la teora de la causa ilcita poda tambin
sostenerse que, toda explotacin de la necesidad ajena, aunque no estuviera respaldada por medios intimidatorios,
17
era en s misma contraria al orden pblico y a las buenas costumbres, o bien al texto del art. 792.
Frente a la primera cuestin planteada el autor que seguimos sostena que haba que reducir slo el
exceso, porque la ilicitud no estaba en el pacto sino en la elevada tasa. Sostener lo contrario, entenda era
desnaturalizar lo querido por las partes al convertir en gratuito un contrato que era oneroso. Citaba sin embargo
jurisprudencia que afirmaba que los actos nulos no podan producir ningn efecto y no haba norma que autorizara a
los jueces a convalidarlos reducindolos a una tasa menor.Con respecto a la segunda cuestin se pronunciaba por la reduccin de oficio de los intereses excesivos
(art. 1047CC), por ser contrarios a la moral y las buenas costumbres, considerando que se daba en el caso un
supuesto de nulidad absoluta y manifiesta.Galli, por su parte, explicaba que la reduccin se funda en que la prestacin de intereses es vlida, como
tal, segn lo reconoce en forma expresa el art. 621. Lo que compromete la moral y las buenas costumbres, es
solamente la medida que exceda el lmite de una tasa ordinaria y razonable. Se trata pues, de un problema de
cantidad y no de esencia. Pactar intereses, no es un acto que repugne a la moral y a las buenas costumbres, como
exige el 953 para invalidar la clusula en forma absoluta. En realidad lo que se invalida, es el ejercicio abusivo del
18
derecho de cobrar intereses. Luego se pronunciaba ,slo por la reduccin del exceso.
Antes de la sancin de la ley 17.711, se puede concluir sosteniendo que, los intereses excesivos se
reducan slo en el exceso y con fundamento ya sea en los arts. 502 o 953 del C.C., reconocindose a a los jueces
la facultad de morigerarlos de oficio.Despus de la ley 17.711:
Despus de la Reforma de la ley 17.71 se advierten tres grandes lineamientos en la doctrina. Por un lado
aqullos que sostienen que los intereses excesivos son contrarios a la moral y buenas costumbres, y en
consecuencia, aplican los arts. 953 y 502 del C.C. para efectuar su reduccin, igual que los autores anteriores a la
reforma. Otro sector, se inclina por la aplicacin de la teora de la lesin del art. 954CC.19 La tercera vertiente,
concilia las tres normas en cuestin, recurriendo eventualmente a la aplicacin del art. 1071 del C.C.
15
Machado, nota al art. 621, T.II, p.340, citado por Salvat , Raymundo M., Tratado de Derecho Civil Argentino, Obligaciones en General, 6
Edicin actualizada por Enrique Galli, BsAs, 1952, Tomo I p. 426. Ver una adecuada sntesis de la evolucin jurisprudencial, en Argentina en
Ameal, op. cit. p. 120.16
Busso, op.cit., p. 283. En igual sentido ver Pizarro Ramn Daniel y Vallespinos Carlos Gustavo en Instituciones de Derecho Privado
Obligaciones, Ed. Hammurabi, BsAs, 1999, Tomo I, p. 429.17
Busso, op. cit. p. 284.18
Salvat, op. cit., p. 427.19
Barbero Emilio, ob.cit.-

Segn cual sea el encuadre normativo ser la respuesta a las dos cuestiones planteadas: nulidad o
reduccin; de oficio o a pedido de parte.Un sector importante de la doctrina, sigue al maestro Llambas, quien sostiene que el vicio que inficiona el
20
contrato usurario es la lesin que padece el deudor de los intereses excesivos, en un enfoque calificado por
Casiello, como de rigor tcnico. Este ltimo autor citado admite a su vez que ...si bien antes de la reforma del
Cdigo dispuesta por la ley 17.711, se haca necesario recurrir a aquella doble preceptiva que aluda a la causa o al
objeto del acto para descalificar las tasas usurarias como contrarias a la moral y a las buenas costumbres, hoy se
21
impone la aplicacin de ese dispositivo con sus propios requisitos, y con sus especficas consecuencias.
En igual sentido afirman Pizarro y Vallespinos: La aplicacin de una norma especfica como el art. 954 CC
no puede ser soslayada en esta materia, donde resulta de aplicacin imperativa. Ella posibilita una solucin
sensiblemente ms equilibrada, ya que conduce a ponderar todos los aspectos subjetivos y objetivos que hacen al
caso concreto, lo cual importa una valoracin amplia y flexible de todo el entorno especfico, social, econmico y
cultural del acto impugnado22.
En cambio la jurisprudencia mayoritaria transita el camino corrector trazado por los autores anteriores a la
Reforma de 196823 , aferrndose a los arts. 953 o 502 del C.C. con el fin de no permitir situaciones contrarias al
orden pblico. Eventualmente, avanza un paso ms all, recurriendo a la aplicacin del art. 1071 del C.C.. En este
sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en la causa Delpech, Fernando v. Heller J.S., ha dicho: La
obligacin del deudor no puede exceder el crdito actualizado con un inters que trascienda los lmites de la moral y
24
las buenas costumbres (arg. Art. 953 y 1071 CC).
Por su parte la Suprema Corte de la Provincia de Mendoza en la causa Arredondo c/ Halliburton Argentina
SA ha dicho, reiterando criterios de fallos anteriores, que: la facultad de la justicia para reducir un inters que
considere usurario se funda en el principio de que nada contrario al orden pblico y a las buenas costumbres puede
tener amparo judicial: no hay orden pblico sin buenas costumbres; por lo que, an cuando la liquidacin no ha sido
25
observada, el tribunal no puede aprobarla si sus rubros no se concilian con la moral y las buenas costumbres
Otra corriente jurisprudencial encuentra el fundamento en el ejercicio abusivo de los derechos: la voluntad de
las partes en materia de intereses fijada contractualmente debe respetarse en tanto no se atente contra el orden
pblico, la moral y las buenas costumbres. As los jueces pueden reducir la tasa convenida cuando media abuso.26
En una postura que podramos calificar como conciliadora, Alterini, Ameal y Lpez Cabana sostienen que
la norma del art. 621 CC est controlada: por el impedimento de obrar en sentido contrario a la moral y a las buenas
costumbres (953 y 502 CC); y por la teora de la usura, que se configura cuando promedia explotacin de la
necesidad, ligereza, inexperiencia del deudor (954CC) . En el primer caso la sancin que corresponde es la
nulidad del pacto de intereses, los cuales deben ser reducidos a sus justos lmites. Por lo tanto se trata de nulidad
parcial. Adems, la nulidad es absoluta, por lo cual es declarable de oficio por el juez. En cambio para el supuesto
27
de usura, por estar involucrado el vicio de lesin, rige el 954CC, es decir, se requiere pedido de parte.
Segn se desprende del prrafo transcripto parece que estos prestigiosos civilistas distinguen entre
intereses excesivos e intereses usurarios, aplicando en el primer supuesto el control de los arts. 953 y 502 del CC y
en el segundo el 954CC. En similar sentido opina Bueres que en el negocio usurario, se conjugan, en principio,
aspectos de los arts. 954, par. 2 y ss. Y 953 del CC. Normalmente se trata de un negocio lesivo pero con
28
peculiaridades que lo distinguen del negocio lesivo comn, corriente.
Tambin el deudor encuentra proteccin contra intereses exorbitantes en la ley 24.240, denominada ley
de defensa del consumidor y del usurario, especialmente, en el Captulo IX (37 a 39) estableciendo normas de
expresa aplicacin cuando se den los supuestos del art. 1 y 2 de la ley 24.240.29
Consecuencias de la descalificacin del pacto de intereses excesivos o usurarios:
Ya sea que se descalifique el pacto por ser contrario al orden pblico, la moral y las buenas costumbres
(arts. 953 CC o 502CC) o por el vicio de lesin, la doctrina y la jurisprudencia coinciden en que la nulidad slo
20

Llambas, Jorge joaqun, Tratado de Derecho civil, Obligaciones, 2edicin, Ed. Perrot, BsAs, 1975, Tomo II-A, p.230.Casiello, Juan Jos, en Cdigo Civil dirigido por Bueres Alberto y coordinado por Highton Elena, Ed. Hammurabi, BsAs, 1998, Tomo 2, p.
472.22
Pizarro, Vallespinos, op. cit. 427.23
Compulsar, entre otros: J.A. 1988-I-324; L.L. 1996-C-801; L.L. 1996-D-893; E.D. 160-295, etc.24
CSJN, 6-7-95, J.A. 1996-I-440; en igual sentido ver del mismo Tribunal: Sequeiros Eduardo v. Mirando y oT., J.A. 1994-III-397.25
SCJ Mza; Sala I, 26-4-95, J.A. 1995- III-332; en igual sentido del mismo Tribunal:J.A. 1989-II-77; L.L. 1988-E257; J.A. 1998-I-325.26
Cnac.Civ, Sala K, 29-9-95, Aletto N. C/ Gras A., D.J. 1996-1-113
27
Alterini, Atilio A., meal, Oscar J. , Lpez Cabana, Roberto M., Derecho de las Obligaciones Civiles y comerciales, Abeledo Perrot, Bs.
As., 1995, pg. 460.28
Bueres, Alberto Objeto del negocio jurdico Hammurabi- Bs. As.-1986, pgs. 202.21

29
En este sentido ver Pizarro Vallespinos, op. Cit., p. 428. Ver los cuestionamientos que formula Barbero sobre la aplicacin de estos artculos a
la reduccin de intereses en su obra citada p.109 y ss.-

alcanza al exceso en que se ha incurrido al estipular los intereses, no vindose afectado ni el contrato ni la clusula
en su totalidad.Para aquellos que sostienen la aplicacin de la teora de la lesin (954CC) la nulidad es relativa. Es decir
que es declarada a pedido de parte una vez cumplidos los requisitos de la norma. El juez no puede declararla de
oficio. Llambas agrega que, por tratarse de una nulidad relativa, no son compensables, por va de imputacin de
pago,...con la deuda de capital que los produce y no pueden repetirse los intereses ya pagados..., salvo protesta o
30
reserva al momento del pago, en este caso la accin sera prescriptible. En contra Pizarro que sostiene que: el
pago de los intereses indebido constituye un pago sin causa, por lo que los importes pagados indebidamente deben
ser imputados a reducir capital y cuando ste quede extinguido, procede su restitucin al deudor.31
Para otros, inspirados en el art. 953 CC, la nulidad sera absoluta e inconfirmable y el juez debera
declararla de oficio32.Nuestra opinin sobre el Derecho vigente:
Partimos de una base incuestionable: la fijacin convencional de la tasa de inters se encuentra habilitada ,
entre otros, por el art. 621 del C.C., rigiendo al respecto el principio de autonoma de la voluntad contenido en el art.
1197 del mismo ordenamiento, y adquiriendo todo su vigor, consecuentemente, el dogma que establece la fuerza
obligatoria del contrato para quienes libremente elaboran sus reglas, a las que deben sujetarse como a la ley
misma.No desconocemos sin embargo- la realidad lo impide- que el ejercicio de tal facultad puede llevar a la
obtencin de un resultado calificable como excesivo, abusivo, desproporcionado, exorbitante, etc., todo ello sin
necesidad de recurrir a conceptos jurdicos, bastando para comprender la injusticia de este resultado interpretar el
efecto desde una perspectiva profana. Estas circunstancias han generado en nuestro pas los tribunales, a travs
del tiempo, hayan ido creando un sistema que perdura hasta hoy, no obstante la incorporacin del vicio de lesin por
la ley 17.711 al cdigo Civil. Cules son entonces las vas para corregir esos excesos que la imposicin de tasas de inters de origen
convencional genera?
Creemos que antes de la sancin de la ley 17.711, aplicar los arts. 502 y 953 del C.Civil era la nica opcin
posible a este interrogante; se dieran los supuestos de la usura o no.
En el derecho vigente, con la expresa incorporacin de la figura de la lesin en el art. 954 del C.C. y el
abuso del derecho en el art. 1071, desde un punto de vista tcnico las soluciones varan.
A su vez, y sin perjuicio del anlisis normativo, no podemos dejar de advertir que, en lneas generales, la
jurisprudencia ha conservado las soluciones que con anterioridad al ao 1968 se sostenan para paliar los efectos
excesivos que las convenciones de intereses acarreaban sobre una de las partes, lo que debe atribuirse
necesariamente al objetivo de evitar la inmoralidad, la violacin al orden pblico y las buenas costumbres.Desde el punto de vista normativo entonces, entendemos que en los supuestos de usura resulta aplicable
el art. 954 del C.C.. Por ende, estaremos frente a una hiptesis de nulidad parcial y relativa, slo declarable a pedido
de parte y una vez cumplidos los recaudos establecidos por la norma.
Fuera de estos casos, la exorbitancia de la tasa pactada no puede sino considerase fruto de un ejercicio
abusivo del derecho, reparable an de oficio por el juez, quien se encuentra habilitado para encauzar el derecho
desviado a sus justos lmites. Ello as porque el art. 1071 CC es una norma imperativa, de orden pblico, y aunque
las partes no la hayan invocado, su aplicacin no viola el principio de congruencia, dado que el abuso surgir
necesariamente de los hechos que constan en la causa.Esta postura, encuentra apoyo a su vez en la jurisprudencia que impone al juez no tolerar nada contrario al
orden pblico, la moral y las buenas costumbres y que ha establecido parmetros para determinar en qu casos
pueden considerarse de por s excesivos los intereses pactados.No coincidimos con quienes sostienen la aplicacin del art. 953 del C.C. para fundamentar la reduccin de
los intereses pactados, an cuando reconocemos que los efectos prcticos que esta corriente obtiene, con apoyo en
la interpretacin elstica de la norma que desde antao ha sostenido la jurisprudencia, no difieren de los que
resultan de la aplicacin de la normativa que propiciamos.
En primer lugar, insistimos en una idea que define el encuadre: en forma prcticamente unnime la doctrina
y la jurisprudencia se pronuncian argumentando que la nulidad no se predica en estos casos respecto de la clusula
de intereses sino, precisamente, de la desproporcin que por efecto de su aplicacin se produce.
En tal sentido resultan apropiadas las palabras de Galli, quien sostena que: Pactar intereses, no es un
acto que repugne a la moral y a las buenas costumbres, como exige el 953 para invalidar la clusula en forma

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Llambas, op. cit., p. 234.Pizarro, op. cit., p. 429.Alterini, Ameal, lpez Cabana, op. cit. p. 460.-

absoluta. En realidad lo que se invalida, es el ejercicio abusivo del derecho de cobrar intereses.33 Ello as la sancin
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no es la nulidad de la clusula sino slo la reduccin del exceso. .En esta lnea, quienes propician el encuadre de la cuestin en anlisis en las previsiones del art. 953 del
C.C., no alcanzan a justificar tcnicamente la modificacin pretoriana que a la sancin contenida en el artculo se
efecta, limitndosela a la reduccin del exceso y no a la nulidad lisa y llana que impone la norma. Se desvirta as
la solucin legal contenida en el precepto, sin lograr, por otro lado, sortear la valla que impone el art. 1052 del C.C..Retomando el criterio que sostenemos, nos hacemos cargo de una posible crtica del que sera pasible en
cuanto admitimos la posibilidad de que el juez intervenga de oficio reduciendo los intereses excesivos.
En tal sentido, autores como Pizarro y Vallespinos, sostienen que al aplicar solamente la teora de lesin se
evita: el panorama lamentable que se advierte hoy en la realidad judicial, donde en forma frecuente no pocos jueces
se irrogan la facultad de modificar tasa de inters pactadas que, sin ser excesivas o usurarias, se apartan de
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aquellas que el Tribunal acostumbra aplicar, casi rutinariamente. Si bien la realidad tribunalicia muestra criterios
como el criticado, la reduccin oficiosa no debe por ello excluirse. La pauta no constituye un axioma y la reduccin
debe efectuarse bajo ciertas condiciones, como lo seala la Corte Mendocina en el caso Arredondo : ...es
necesario que se valore en concreto el carcter abusivo o ilcito de la tasa de inters pactada, no valiendo la sola
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remisin al precedente judicial.
Una vez descalificado el pacto por usurario o excesivo, estimamos que las consecuencias son las mismas.
Se debe reducir slo el exceso y para el caso que el acreedor haya cobrado intereses excesivos, corresponde que
stos sean imputados al capital, y una vez extinguido ste, pueden ser repetidos por el deudor porque configura un
caso de pago sin causa previsto en el art. 794 CC.Proyecto de Cdigo Civil de 1998:
Clasificacin de Intereses:
ARTCULO 714.- Intereses. Se denomina:
a) Inters compensatorio, al que es debido por la indisponibilidad del capital.
b) Inters moratorio, al que se aplica en las obligaciones de dar dinero a causa de la mora.
c) Inters punitorio, al moratorio pactado.
d) Inters resarcitorio, al que procede en la reparacin de daos.
e) Inters sancionatorio, el que se impone como sancin con fundamento en la ley.
f) Inters retributivo, al que la ley establece en los casos en que corresponde el reembolso del valor de gastos,
anticipos de fondos o inversiones.
El proyecto de 1998, apartndose de la tcnica legislativa de Vlez, propone en su normativa una
clasificacin concreta de los intereses, entendiendo que con ello se coadyuva a despejar dudas en el rgimen de
aplicacin de cada uno.37
El legislador del 98, ha optado por un criterio de clasificacin que tiene sin dudas una fuerte influencia del
Redactor de este Libro, en la reforma proyectada, el Dr. Atilio Anbal Alterini.Cada clase de inters tiene su correlativa reglamentacin normativa en los artculos 715 a 719.Si bien, como dice Carri: Las clasificaciones no son verdaderas ni falsas, son serviciales o intiles; sus
ventajas o desventajas estn supeditadas al inters que gua a quien las formula y a su fecundidad para presentar
un campo de conocimiento de una manera ms fcilmente comprensible o ms rica en consecuencias
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deseables.( ), lo cierto es, que nos parece acertado que el Legislador incluya en la norma disposiciones de este
tipo.Creemos que con ello se ayudar a evitar confusiones de regmenes y funciones de los intereses, y a
encausar la jurisprudencia, que ha tenido derroteros no muy claros y firmes en cuanto a las distintas clases y
funciones, provocndose en muchos casos superposicin de tipos de intereses, y confusiones con otros institutos
como la clusula penal, como ocurre demasiado a menudo con los contratos de alquiler.Nos parece sumamente acertado incluir como categora independiente los intereses resarcitorios para
aquellas situaciones en las procede la reparacin del dao, por que es una situacin claramente distinta a las
obligaciones de dar sumas de dinero .-

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ver pie de pgina n. 8.Esta solucin se acerca a la prevista por el art. 37 de la ley 24.240 que permite al juez integrar el contrato.Pizarro-Vallespinos, op. cit., p.427.36
SCJMza, Arredondo.., ya citado.37
Ver al respecto Aric, Rodolfo Algunas reflexiones sobre los interesesEn el sistema actual y en el Proyecto, en E.D. 184-1236.38
Carrio, Genero R., Notas sobre derecho y lenguaje, p. 72.34
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Anatocismo:
Art. 721 del Proyecto: No se deben intereses de los intereses, salvo:
a) Por convencin que autorice su acumulacin al capital con la periodicidad que sea acordada. En
defecto de convencin, si se deduce pretensin ante un tribunal, desde la fecha de notificacin de la
demanda, de una medida cautelar, o del pedido de mediacin obligatoria, la que sea anterior; y, una
vez dictada sentencia y liquidada la deuda con sus intereses, desde la aprobacin de la liquidacin
b) En los dems casos previstos por la ley.
En primer lugar es menester subrayar que la norma proyectada contina sosteniendo al igual que el
originario art. 623 y el reformado por la ley de convertibilidad 23.928- que en principio el anatocismo se halla
prohibido; pero que dicha prohibicin es relativa.
Si valoramos la evolucin advertiremos que, a medida que dicha clusula legal fue sufriendo
modificaciones, la prohibicin se fue diluyendo cada vez ms, llegando incluso a afirmarse que dicha prohibicin ha
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sido derogada con la ley 23.928 (Barbero Raffo Benegas Alegra Rivera) . Ms all de dicha discusin es
insoslayable la latencia de la tendencia permisiva. Bstenos recordar para ello el Proyecto de Unificacin del ao
1987, cuya propuesta de modificacin del art. 623 era contundente: El texto proyectado directamente principiaba
rezando: Se deben intereses sobre intereses
Ahora bien, la norma vigente prev concretamente dos casos excepcionales en los cuales se halla
permitida la capitalizacin de intereses, a saber: a) por convencin expresa entre partes anterior o posterior al
vencimiento de la obligacin principal- y, b) luego de liquidada la deuda judicialmente e intimado el deudor al pago
de ella, incurriere en mora nuevamente en el cumplimiento de la misma.
La norma proyectada en cambio, prev el anatocismo en caso de convencin y para el supuesto de
ausencia de pacto entre partes (inciso a) y, en segundo trmino (inciso b) una clusula necesaria: En los dems
casos previstos por la ley, ello en virtud de la unificacin de la materia civil y comercial, y como ya sabemos- la
legislacin mercantil contempla diversos casos de anatocismo (mutuo comercial, cuenta corriente, cuenta corriente
bancaria).
Ingresando al inciso a) si bien nos parece apropiada la redaccin de su primera parte, ya que habla de
convencin a secas, que autorice la capitalizacin con una periodicidad que tambin deber acordarse, creemos que
la segunda parte de dicha disposicin debe modificarse.
Dicho prrafo predica que: En defecto de convencin, si se deduce pretensin ante un tribunal, desde la
fecha de notificacin de la demanda, de una medida cautelar, o del pedido de mediacin obligatoria, la que sea
anterior; y, una vez dictada sentencia y liquidada la deuda con sus intereses, desde la aprobacin de la liquidacin.
Por tanto, la clusula prev dos momentos procesales claramente definidos, a partir de los cuales el deudor
sufrir la aplicacin de nuevos intereses sobre los ya capitalizados: uno al inicio del proceso, cuando al deudor se lo
notifica ya sea de la demanda, ya sea de una medida cautelar o ya sea de la peticin de mediacin obligatoria; y
otro, similar pero ms gravoso- al vigente, una vez concluida la contienda, cuando ya se dict sentencia y se liquid
la deuda con sus intereses.
Es preciso subrayar que nuestra jurisprudencia registra casos en los que se ha procedido a la adicin de
intereses a partir de la demanda judicial, en supuestos donde el capital haba sido cancelado totalmente y el monto
de la accin corresponda slo a intereses impagos. En tal sentido la Cmara Nacional Federal en pleno, en el caso
M.B.M. S.A. c/ Direccin General de Parques Nacionales, se fijo la siguiente doctrina: Cuando se demanda el cobro
de una suma de dinero correspondiente a intereses devengados por un capital totalmente cancelado con
anterioridad, relativo a certificados de obra, procede condena en la sentencia al pago de intereses sobre la suma
reclamada.40
Crtica a la norma proyectada:
La aplicacin del anatocismo al notificrsele al deudor la demanda o pretensin del acreedor importa un
agravamiento sustancial de la situacin de aqul. Agregarle adems una nueva capitalizacin cuando se liquid la
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Seala BARBERO que: A pesar de que se ha conservado la primera frase del texto original (no se deben intereses de los intereses, sino),
es evidente que el principio general ha cambiado. En efecto, la capitalizacin que importa es la que se pacta al convenirse la operacin. Antes de
la reforma de la norma, se era un pacto prohibido en el derecho civil, que tena algunas permisiones expresas en el comercial. Actualmente, en
cambio, hay una permisin expresa, pero general. (la negrilla me pertenece). (BARBERO, Ariel Emilio Intereses Monetarios editorial
Astrea , Buenos Aires, febrero de 2.000 - pg. 196/197, citando y remitiendo a las obras de los otros autores que apoyan su idea, a saber: Raffo
Benegas, Alegra y Rivera. En contra: CSJN. LL. 1996-E-104-, Wayar y Padilla).40
En un destacable voto, el Dr. Perez Delgado apuntaba: Se advierte as la diferencia que existe entre los supuestos en que el capital no est
pagado y contina generando intereses (lo cual justifica que se practique y por una sola vez- la liquidacin judicial de ambos rubros que ha de
permitir el clculo de nuevos intereses sobre el total) con el que se presenta en el caso trado a plenario, en que nicamente se persigue el cobro
de intereses devengados hasta el recibo de capital. En esta ltima hiptesis, es razonable entender que basta la demanda judicial, pues lo
reclamado viene a constituir aqu la pretensin de una cantidad cierta e insusceptible de variacin ulterior, que no requiere de una liquidacin
formal.- (v. plenario publ. en LL. 1978-C-556).-

deuda, luego de dictarse sentencia, y sin siquiera intimrsele al pago, importa al menos una sustancial lesin al
derecho de propiedad y derecho de defensa resguardados por nuestra Carta Magna.
Si hasta hoy el fundamento de la capitalizacin era el incumplimiento de la condena41 , de sancionarse la reforma
proyectada el deudor se ver despojado en dos oportunidades.
Que decir entonces del caso, en que ese deudor es un consumidor o usuario a los trminos de la Ley 24.240, y que
en la mayora de los casos se ve enfrentado desigualitaria y desproporciadamente con su acreedor (experto,
profesional, etc.) al que se le entrega una herramienta ms a su favor en detrimento del ms dbil.Nos parece plausible que la capitalizacin de intereses se adelante procesalmente- al inicio de la
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como as tambin el de la legislacin
contienda. Tal haba sido el temperamento del Proyecto de 1987
comparada43, modernizndose por tanto nuestra legislacin a las nuevas realidades, estimando que debe
mantenerse tan slo la capitalizacin en esta hiptesis, para los supuestos obviamente- en que no exista
convencin de partes.
Facultades del Tribunal para reducir intereses:
ARTCULO 723.- Facultades del tribunal.
El tribunal slo tiene facultades para reducir la tasa de los intereses compensatorios y punitorios, o el resultado del
anatocismo:
a) A pedido de parte, si se configuran los requisitos del artculo 327, o de los artculos 968, inciso e), y 970.
b) Si el acreedor es condenado por el delito penal de usura.
c) Si lo autoriza expresamente la ley.
En caso de reduccin, los intereses pagados en exceso se aplican al capital y, una vez extinguido ste,
pueden ser repetidos.

Anlisis de la norma proyectada:

La palabra slo es indicativa de que los redactores del Proyecto han querido dejar claro cules son los
lmites de las facultades del Tribunal.
1. A pedido de parte, en los dos casos contemplados en el inc. a):

Cuando se configure el vicio de lesin (art.327)

En los contratos predispuestos con clusula abusiva, en el supuesto previsto por el 968 inc e) que dice : se
obliga al no predisponente a pagar intereses, si su tasa excede sin justificacin y desproporcionadamente el
costo del dinero para deudores en operaciones similares. En tal caso se tiene por no convenidos en la demasa,
y se aplica el 723 para lo pagado en exceso. Pero es importante tener en cuenta el art. 969 determina que este
inciso es oponible al no predisponente, si el predisponente prueba que, antes de concluir el contrato aqul las
ha conocido, o hubo de haberlas conocido; y que las ha aprobado expresa y especialmente por escrito, si esta
aprobacin resulta razonable, salvo si ha sido celebrado por adhesin (970).-

2. El tribunal oficiosamente podr reducirlos en los supuestos previstos en los dos ltimos incisos: acreedor
condenado por delito penal de usura o si lo autoriza expresamente la ley.En materia de reduccin oficiosa de intereses excesivos, estimamos, que hubiese sido deseable que el
Proyecto recogiera la solucin que los Tribunales han perfilado durante tantos aos en la Repblica Argentina, a
la manera que lo hicieron los Proyectos del Proyecto de 1987 y de 1993.En este sentido el Proyecto de Cdigo nico de 1987 en su artculo 624 permite a los Tribunales: reducir
los intereses adeudados por personas fsicas cuando excedan en tal medida el costo habitual del dinero en los
mercados financieros para deudores y operaciones similares que deba considerarse que su estipulacin
constituy un aprovechamiento abusivo de la situacin del deudor.- El cual sirvi de modelo para el art. 741 del
Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993, salvo en cuanto ste ltimo elimina la

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Cm. Nac. Com., Sala E, 15/04/87, LL. 1988-C-157.Dicha reforma propona que Se deben intereses sobre intereses si: 2. Se ha demandado judicialmente el cobro del capital. La acumulacin
de los intereses al capital ocurrir en la fecha de interposicin de la demanda .43
Ya el art. 1154 del Cdigo Napolen expresa que los intereses vencidos de los capitales pueden producir intereses, o por una demanda judicial,
o por una convencin especial, con tal que, sea en la demanda , sea en la convencin, se trate de intereses debidos al menos por un ao entero
.Siguen la misma norma el art. 1287 del Cdigo de Holanda, cit. por el propio Velez en la nota del art. 628, el art. 1109 del Cdigo Espaol, el
art. 1233 del Cdigo Italiano, etc.).42

exigencia del abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor ,siguiendo as, la jurisprudencia
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dominante.
En cambio, s consideramos un avance la ltima parte del art. 793, al establecer categricamente cules
son las consecuencias de la reduccin y superar de esto modo las discusiones doctrinales y jurisprudenciales
que al respecto se haban suscitado. En este sentido sigue la solucin del Proyecto de 1993 y la larga tradicin
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de sta que se detalla en la nota al art. 741 de dicho Proyecto .-

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Ver nota al art. 741 en Reformas al Cdigo Civil, Proyecto y notas de la Comisin designada por decreto 468/92, Ed.Astrea, BsAs,
1993,p.136.ibidem.-

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