Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro

Da Ineficcia das Medidas Cautelares Previstas na Lei Maria da Penha Impedimentos

Legais e Demora Judicial.

Kellen Alves Jauhar Germano Brando

Rio de Janeiro
2012

KELLEN ALVES JAUHAR GERMANO BRANDO

Da Ineficcia das Medidas Cautelares Previstas na Lei Maria da Penha Impedimentos

Legais e Demora Judicial.

Artigo Cientfico apresentado como

exigncia de concluso de Curso de
Ps-Graduao Lato Sensu da Escola
de Magistratura do Estado do Rio de
Janeiro. Professores Orientadores:
Mnica Areal
Nli Luiza C. Fetzner
Nelson C. Tavares Junior

Rio de Janeiro
2012

DA INEFICCIA DAS MEDIDAS CAUTELARES PREVISTAS NA LEI MARIA DA

PENHA IMPEDIMENTOS LEGAIS E DEMORA JUDICIAL.

Kellen Alves Jauhar Germano Brando

Graduada pela Faculdade de Direito
Estcio de S Recreio. Advogada.

Resumo: O presente trabalho adentrar em um campo relativamente novo, porm no menos

importante. A partir da releitura de teses, obras e artigos o foco ser o estudo da medida
protetiva de afastamento do agressor do lar prevista na Lei Maria da Penha (Lei 11.340 de
2006) e sua inaplicabilidade diante de aspectos constitucionais e civis e da ausncia de
coero do sistema penal para garantir a preveno bem como para assegurar a aplicao da
lei. Por conseguinte ser feita uma crtica finalidade da lei e sua ineficcia diante de
conflitos de normas, alm de abordar a demora e interpretao judicial como causa de
impedimento soluo do caso de agresso.
Palavras-chave: Medidas Protetivas. Cautelar. Propriedade. Ineficincia. Conflito de
Normas. Demora Judicial.
Sumrio: Introduo. 1. Medidas Protetivas Previstas na Lei Maria da Penha. 2. A natureza
Jurdica das Medidas Cautelares Previstas na Lei Maria da Penha. 3. Impedimentos Legais
Aplicao da Medida Protetiva de Afastamento do Agressor do Lar. 4. Da Incapacidade
Preventiva do Sistema Penal e da Ineficcia da Lei. Concluso. Referncias.

INTRODUO

A Lei 11.340 de 07 de agosto de 2006 recebeu o nome de Lei Maria da Penha

como forma de homenagear uma cearense que se tornou cone da luta pela defesa dos direitos
humanos das mulheres. Maria da Penha Fernandes foi vtima de incontveis agresses de seu
ento marido, as quais lhe causaram traumas fsicos (ficou paraplgica) e psicolgicos
irreversveis. Inconformada com a ineficincia estatal na persecuo criminal, buscou a
condenao do Estado brasileiro no cenrio internacional, alcanando a vitria na Comisso
Interamericana sobre Direitos Humanos, rgo da OEA.

Assim, atendendo a um anseio internacional, essa lei foi elaborada visando

mxima efetividade dos direitos fundamentais das mulheres, tendo em vista a frequente
violao desses, principalmente diante da violncia sofrida no mbito familiar e domstico.
Apesar de sancionada visando a uma garantia integridade da mulher, a Lei n.
11.340 de 2006 no tem alcanado efetividade nos mbitos jurdico e social atual. Temos hoje
inmeros casos de mulheres que so violentadas de forma irreversvel ou at mesmo
assassinadas no mbito domstico, mesmo tendo procurado ser atendida nos ditames da lei.
Tais ocorrncias existem por deparar hoje com conflitos de normas e demora judicial que
tornam ineficaz as medidas previstas na lei e acabam por colaborar para a existncia de um
nmero cada vez maior de mulheres vtimas de violncia domstica.
O presente trabalho abordar em seu primeiro captulo o objetivo das medidas
cautelares previstas na Lei Maria da Penha, demonstrando a necessidade de aplicao das
mesmas. J no segundo captulo, demonstrar a natureza jurdica das medidas cautelares
previstas na lei apontando como a conceituao dessa natureza dplice (civil e penal) muitas
vezes servem como pedra de tropeo efetividade da norma.
No terceiro captulo, demonstrar os impedimentos legais que do causa a no
aplicao das medidas protetivas e no quarto e ltimo captulo abordar a incapacidade
preventiva do sistema penal e da ineficcia da lei, que no consegue dar segurana efetiva
vtima de violncia domstica.

1. OBJETIVO DAS MEDIDAS CAUTELARES PREVISTAS NA LEI MARIA DA

PENHA

No processo penal, as mais conhecidas cautelares so as prises provisrias,

entre as quais a preventiva serve como paradigma, conforme disposto no artigo 312 do

Cdigo de Processo Pena, que estabelece: A priso preventiva poder ser decretada como
garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal
ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova de existncia do crime e
indcios suficientes da autoria.
Todavia, a preventiva restringe-se tradicionalmente aos crimes dolosos punidos
com recluso, excludas as contravenes e alcanados os crimes punidos com deteno
somente quando o investigado ou acusado vadio, de identidade duvidosa ou reincidente
em crime doloso. Fora as prises e a liberdade provisrias, de feio pessoal, o Cdigo de
Processo Penal disciplina cautelares incidentes sobre bens, como o arresto, o sequestro, a
hipoteca legal e a busca e apreenso.
Na experincia brasileira, o regime cautelar comum revelou-se insuficiente
para conter a violncia domstica e familiar, muitas vezes praticada mediante reiteradas
leses corporais ou agresses verbais punidas com deteno. Em acrscimo, a vtima pode
depender economicamente do agressor, com ele mantendo laos civis, o que torna a priso
cautelar, desacompanhada de providncias civis, como a referente aos alimentos
provisrios, um nus excessivo, induzindo-a a manter em segredo os abusos e a toler-los.
Para atender a essas especificidades, a Lei Maria da Penha inovou o elenco de
medidas cautelares e conferiu poderes adicionais ao juiz criminal nos delitos envolvendo
violncia domstica e familiar contra a mulher, como demonstrado pelos artigos. 22, 23 e
24 da Lei 11.340 de 2006, que estabelecem:

Art. 22 - Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos

termos desta Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou
separadamente, as seguintes medidas protetivas de urgncia, entre outras:
II - afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida;
(...)
Art. 23 - Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas:

(...)
III - determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos
a bens, guarda dos filhos e alimentos;
IV - determinar a separao de corpos.
Art. 24 - Para a proteo patrimonial dos bens da sociedade conjugal ou daqueles de
propriedade particular da mulher, o juiz poder determinar, liminarmente, as
seguintes medidas, entre outras (...).

Assim, a Lei Maria da Penha dotou as medidas protetivas penais e a alimentcia

de especial eficcia ao prever a decretao da priso preventiva para garantir sua
execuo. Um breve esclarecimento: entre as cautelares listadas, algumas possuem
natureza penal, enquanto outras so de natureza civil. No havendo extravagncia alguma
na concentrao de competncias criminais e cveis no juzo criminal, coisa que o Cdigo
de Processo Penal tambm faz, por exemplo, ao determinar que o juiz fixe o valor mnimo
para reparao dos danos causados pela infrao na sentena condenatria (art. 387, IV,
do CPP).
Quanto ao juizado da mulher, ser um juzo criminal especializado, assim
como o a vara de execuo penal, servindo para ele o mesmo comentrio . Somente as
primeiras, alm daquela do art. 22, V (alimentos provisrios), podem ensejar a preventiva
do art. 313, IV, do Cdigo de Processo Penal, cuja extenso a todas as cautelares civis
demonstra-se incompatvel com a sistemtica processual brasileira e, nos casos do art. 24,
I, II e IV, equivaleria at mesmo a alargar o campo da priso civil por dvida, restrito ao
devedor de alimentos, por fora de norma de estatura supralegal (art. 7, item 7, do Pacto
de So Jos da Costa Rica).
Nota-se, portanto, que o objetivo claro das medidas cautelares previstas na Lei
11.340 de 2006 fora o de assegurar efetividade proteo dispensada mulher, fazendo
com que tais medidas facilitem o alcance do direito da mulher.

2. A NATUREZA JURIDICA DAS MEDIDAS CAUTELARES PROTETIVAS

PREVISTAS NA LEI MARIA DA PENHA.

A previso de medidas protetivas de urgncia na Lei 11.340, de 7 de agosto de

2006, apontada como um dos maiores avanos no combate violncia domstica e
familiar contra a mulher no Brasil.
Afastamento do agressor do lar, proibio de contato e aproximao com a
vtima, suspenso de visitas aos dependentes e prestao de alimentos provisionais so
exemplos das disposies trazidas nos artigos 22, 23 e 24 da referida lei.
Quando bem contextualizadas, as medidas de proteo traduzem providncia de
utilidade insubstituvel, na medida em que garantem o amparo da mulher, presumidamente
hipossuficiente, em equilbrio com direitos essenciais do apontado agressor, em especial a
liberdade.
A despeito de sua importncia, desde a promulgao da chamada Lei Maria da
Penha, pouco se debateu acerca da natureza jurdica das medidas protetivas de urgncia
por ela disponibilizadas.
Entretanto, a determinao da natureza jurdica de um instituto, mais do que
mero exerccio terico de categorizao, implica opo por padres de procedimentos prdefinidos, cuja repercusso prtica justifica e demanda a perquirio.
A incompreensvel lacuna da lei em comento tem gerado decises judiciais de
mltiplos e incompatveis sentidos, inexistindo uniformizao sequer entre julgados de um
mesmo tribunal.
Por conseguinte, restam indefinidas questes como a durao das medidas de
proteo, a perda de eficcia pelo no ajuizamento de ao principal, o recurso cabvel
contra a deciso que aprecia sua aplicao, a competncia para conhecimento do recurso e
as consequncias do descumprimento da ordem.

Nesse sentido, as protetivas seriam medidas de carter cautelar, demandando

ajuizamento de processo principal? O processo principal seria cvel ou criminal? O no
ajuizamento do principal implicaria cessao da eficcia da ordem cautelar? Ou estas
guardariam carter satisfativo, dispensando qualquer outro instrumento? Qual o
procedimento a ser seguido? Contra a deciso que aprecia o pedido, seria cabvel o agravo
de instrumento, o recurso em sentido estrito, a apelao ou o habeas corpus? Qual a turma
competente para conhecimento do recurso ou da ao autnoma, a cvel ou a criminal? A
priso preventiva seria instrumento idneo para garantia de sua execuo?
De modo geral, a doutrina, mesmo sem se deter especificamente no tema da
natureza jurdica, trata a protetiva como medida cautelar, atribuindo a algumas delas
carter cvel e a outras carter penal.
Representativas desse posicionamento majoritrio so as explanaes de Maria
Berenice Dias1:

Encaminhado pela autoridade policial pedido de concesso de medida protetiva de

urgncia quer de natureza criminal, quer de carter cvel ou familiar o expediente
autuado como medida protetiva de urgncia, ou expresso similar que permita
identificar a sua origem. (...) No se est diante de processo crime e o Cdigo de
Processo Civil tem aplicao subsidiria (art. 13). Ainda que o pedido tenha sido
formulado perante a autoridade policial, devem ser minimamente atendidos os
pressupostos das medidas cautelares do processo civil, ou seja, podem ser deferidas
inaudita altera pars ou aps audincia de justificao e no prescindem da prova do
fumus boni juris e periculum in mora.

Igualmente, Denlson Feitoza2:

Assim, firmamos um primeiro ponto: h procedimentos cveis e criminais separados,

conduzidos por juzes com competncia cumulativa, cvel e criminal, quanto
matria violncia domstica e familiar contra a mulher. As medidas protetivas, por
sua vez, so, conforme o caso, medidas cautelares preparatrias, preventivas ou
incidentes, como constatamos por suas caractersticas e por interpretao sistemtica
com outras leis. A mudana de denominao ("protetivas") no lhes retirou seu
carter. Por outro lado, h vrias medidas protetivas, na Lei 11.340/2006, que tm,
de modo geral, carter dplice, podendo ser utilizadas como medidas cautelares
cveis ou criminais [...]

DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na Justia: A efetividade da Lei 11.340/2006 de combate
violncia domstica e familiar contra a mulher. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 140.
2
FEITOZA, Denlson. Direito Processual Penal, Teoria, Crtica e Prxis. 6. ed. Niteri: Impetus, 2009, p. 626.

Por fim, destaca-se igual entendimento de Rogrio Sanches Cunha e Ronaldo

Batista Pinho3, que, em captulo denominado "cautelaridade", asseveram: "Como tal,
devem preencher os dois pressupostos tradicionalmente apontados pela doutrina, para
concesso das medida cautelares, consistentes no perciculum in mora (perigo da demora)
e fumus bonis iuris (aparncia do bom direito)". Adiante, complementam apontando a
duplicidade

de

sua

natureza:

"Ocorre

que

vrias

dessas

medidas

possuem,

inequivocamente, carter civil.

Para a enunciao do carter da medida protetiva de urgncia, portanto, basta
que essa seja confrontada com as definies de direito penal e direito civil.
Nesse sentido, sabe-se que o direito penal o conjunto de normas editadas pelo
Estado definindo crimes e contravenes, isto , impondo ou proibindo determinadas
condutas sob a ameaa de sano ou medida de segurana.
Por sua vez, o processo penal deve conferir efetividade ao direito penal,
fornecendo os meios para materializar a aplicao da pena ao caso concreto.
J o direito civil o ramo que regula as relaes entre os indivduos nos seus
conflitos de interesses, ao passo que o processo civil consiste no sistema de princpios e
normas aplicado soluo de conflitos em matria no penal.
Consoante acima exposto, doutrina e jurisprudncia majoritrias apontam que
muitas das medidas protetivas elencadas na Lei Maria da Penha ostentam carter penal.
Todavia, para tanto, deveriam dizer respeito descrio de delitos ou
aplicao de sano por seu cometimento, o que no ocorre em absoluto. Os artigos 22, 23 e
24 do referido diploma legal, ao mesmo tempo em que no definem crimes ou contravenes,

CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Violncia Domstica: Lei Maria da Penha (Lei
11.340/2006) comentada artigo por artigo. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p 121 e 136.

tampouco estabelecem procedimentos de repercusso no processo penal, que, se houver,

tramitar em autos apartados.
A finalidade da medida de proteo, como visto, garantir a integridade da
mulher vtima de violncia pelo suposto agressor, em ntida disciplina de conflito de
interesses.
fato que, no mais das vezes, as medidas se fazem necessrias porque foi a
mulher vtima de delito. Tal situao, entretanto, no tem o condo de transmudar o carter da
ordem, sob pena de injustificada imiscuio das diferentes esferas, sendo inquestionvel que
um nico fato possa gerar consequncias em mais de um mbito jurdico.
A mesma situao existe, por exemplo, com o possuidor esbulhado. Ora, ainda
que a invaso de terreno ou edifcio alheio constitua crime previsto no artigo 161, pargrafo
1, inciso II, do Cdigo Penal, a ordem de reintegrao de posse obtida em ao possessria
nem por isso ostenta carter penal.
Poder-se-ia argumentar, ainda, que a natureza criminal seria sinalizada pela
possibilidade de formulao do pedido por intermdio da autoridade policial, cuja atribuio
se circunscreveria ao mbito penal.
Todavia, o artigo 12, inciso III, da lei em comento, expresso em determinar a
autuao do expediente da medida protetiva em apartado ao inqurito ou ao termo
circunstanciado. Uma vez remetido o pleito ao Judicirio, esgota-se a funo do delegado de
polcia.
Cuida-se, pois, de mecanismo de acelerao da postulao da protetiva, na
medida em que permite ofendida formular o pedido sem o trmite necessrio, e por vezes
moroso, obteno de assistncia de advogado ou ao contato com rgo do Ministrio
Pblico, tudo nos termos dos artigos 19 e 27 do mesmo diploma legal.

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Ademais, a atribuio de natureza penal teria o condo de vincular a medida

protetiva ao processo criminal, do que decorreriam consequncias preocupantes.
Nesse sentido, uma vez retratada a representao nos crimes de ao penal
condicionada, seja por desinteresse na punio do autor, seja para evitar-se o constrangimento
da vitimizao secundria advinda dos sucessivos atos processuais, a vtima ver-se-ia
desprovida da proteo desejada.
De outro lado, no seria incomum a manuteno da representao apenas como
forma de garantir-se a vigncia das protetivas, em evidente desvio de finalidade do processocrime.
Por tais razes, parece pouco razovel que se sustente o carter criminal das
medidas protetivas de urgncia.

3. IMPEDIMENTOS LEGAIS APLICAO DAS MEDIDAS CAUTELARES

DE PROTEO VTIMA.

As medidas cautelares so tutelas de urgncia com as quais se busca evitar que

a deciso da causa, ao ser obtida, no mais satisfaa o direito invocado. Nessa lgica,
deveriam as medidas protetivas obedecer aos requisitos mnimos de instrumentalidade, de
temporariedade e de no-satisfatividade. Entretanto, por serem tais caractersticas
incompatveis com sua finalidade, no h como sustentar-se tal tese.
Na tutela cautelar, faz-se o exame da pretenso com o fito nico de apurar se
ela plausvel (presena do fumus boni iuris) e se a demora inerente atividade processual
pode por em risco o seu resultado prtico (peticulum in mora). A cautela s d ao autor a
expectativa favorvel da efetiva fruio do direito no futuro. O que se retira do ru mediante
cautela permanece sob custdia judicial, sem se transferir de imediato ao autor.

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Com efeito, como cautelar, a medida protetiva deveria fazer referncia a um

processo principal, conforme artigo 796 do Cdigo de Processo Civil. Para alguns, possvel
que se entenda que o principal o processo criminal. Todavia, essa vinculao traria inmeros
inconvenientes, em especial a desproteo da mulher em caso de retratao da representao,
ou a manuteno dessa para garantia de vigncia da ordem. Ademais, no se pode admitir que
medida de natureza cvel vincule-se a processo principal de carter criminal.
Para outros, ento, principal seria o processo a ser ajuizado na vara de famlia,
como o de divrcio, o de reconhecimento e dissoluo de unio estvel e o de alimentos.
Ainda que tal entendimento seja compatvel com a natureza cvel da medida protetiva, certo
que essa no guarda o trao da referibilidade quelas demandas. A proibio de contato do
ofensor com a vtima no seria instrumento de sucesso da ao de alimentos, para se dar um
exemplo. No mais, h casos em que vtima e ofensor no tm pendncias judiciais a serem
resolvidas, como na violncia entre irmo e irm ou entre namorados.
Outro problema diz respeito ao prazo de cessao da eficcia da tutela, nos
termos do artigo 808 do referido diploma legal. Assim, uma vez deferida a protetiva, a vtima
teria o lapso de trinta dias para ajuizamento do processo principal, sob pena de perda da
eficcia da ordem.
Tal consequncia, por demais gravosa, vai de encontro razo de existncia
das prprias medidas protetivas. Se, de um lado, se constatam dificuldades para o ajuizamento
das demandas, como o acesso clere assistncia jurdica, a obteno de documentos
necessrios propositura da ao ou mesmo a instabilidade emocional, de outro lado
possvel que sequer exista a necessidade de outro feito, como mencionado anteriormente.
De tal modo, a exigncia de futura propositura de ao significaria nova
desproteo vtima, em atendimento a formalismo incompatvel com o mecanismo de

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solicitao da ordem. Isso posto, conclui-se que a medida protetiva, porque autnoma e
satisfativa, no tutela de natureza cautelar, mas sim tutela inibitria.
Contudo, mesmo que de natureza inibitria, a medida protetiva encontra
demasiados impedimentos sua aplicao. Cite-se por exemplo uma mulher agredida pelo
marido que, busque a medida protetiva de afastamento do cnjuge do lar para sua proteo.
Esbarrando essa mulher no fato de que a residncia do casal fora construda em terreno da
famlia do agressor, fica o juiz da causa impedido legalmente de adotar a medida j que
esbarra na legislao civil de proteo propriedade. Dessa forma, a mulher no teria sua
integridade fsica e psicolgica assegurada por impedimento de lei civil.
Sem contar o uso errneo de interpretao da lei, que permite que juzes em
diferentes Estados continuem aplicando Lei Maria da Penha como lhes convm, usando,
inclusive, instrumentos j proibidos pelo Supremo Tribunal Federal, como a suspenso do
processo, pela admisso de que leses decorrentes de violncia domstica e familiar podem
ser de menor potencial ofensivo.

4. DA INCAPACIDADE
INEFICCIA DA LEI.

PREVENTIVA

DO

SISTEMA

PENAL

DA

O Direito Penal cria uma etiqueta que atribuda a determinados indivduos,

atravs de um processo de seletividade, ou seja, no trata apenas da prtica de uma conduta
criminosa, o indivduo precisa ter as caractersticas/qualidades que o sistema penal determina.
Muitas pessoas podem praticar determinada conduta, mas somente algumas dessas pessoas
sero selecionadas pelo sistema e punidas.
Com o advento da criminologia crtica, especialmente da feminista, negou-se
definitivamente o posicionamento ideolgico do discurso poltico que diz que o direito penal

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igualitrio, derrubando esse mito que fingia proteger e/ou punir a todos da mesma forma.
Hoje, parece ainda mais claro.
O Direito Penal enfrenta uma crise, com tendncia descriminalizadora e de
interveno mnima, que vai de encontro a algumas idealizaes feministas com tendncia
criminalizadora de certas condutas, como se a mera instituio no sistema penal fosse a
garantia da soluo procurada. De imediato, no se pode garantir o cumprimento ou no de
algum ideal, mas uma rpida anlise do funcionamento do sistema penal leva-nos a valorizar a
anlise de outros ramos do direito, aptos a transformar a realidade, muitas vezes at de forma
mais eficiente do que o sistema ora tratado, principalmente porque alguns destes tendem a se
voltar mais para o social em suas razes histricas.
Apesar de ser muito debatida e controvertida entre feministas e penalistas, a
interveno penal surge como coadjuvante valioso no cumprimento da misso protetiva da
vtima, pois a partir do ingresso e da visibilidade da violncia na Delegacia de Polcia, no
Ministrio Pblico e no Juizado da Mulher, ainda que num procedimento inicialmente de
investigao criminal (ocorrncia policial, termo circunstanciado ou inqurito policial, que
sero processadas e apreciadas as medidas protetivas, dentre outros encaminhamentos de
carter extrapenal (como os trabalhos desenvolvidos pela equipe multidisciplinar ou servio
similar), inclusive por intermdio de grupos de reeducao, recuperao e conscientizao dos
homens ofensores. Somente a partir do conhecimento pblico de que a violncia contra a
mulher crime ( uma conduta grave e intolervel que pode redundar, em tese, em pena
privativa de liberdade) que se torna possvel prpria vtima ou eventuais testemunhas
denunciarem a violncia perpetrada no mbito privado (domstico ou familiar), quando s
assim ser dada a visibilidade necessria para que o sistema de justia especializado possa
intervir com as inmeras medidas previstas na Lei Maria da Penha, sobretudo as medidas

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protetivas, de responsabilidade dos atores jurdicos do sistema (Judicirio, Ministrio Pblico

e Assistncia Judiciria).
A simples judicializao dos casos de violncia domstica j tem impacto no
comportamento do ofensor e na garantia concreta dos direitos da vtima, ainda que no tenha
havido processo ou condenao criminal.
Deve-se ter em vista que o Direito Penal s pode ser usado eficazmente se tal
for indispensvel manuteno da ordem, tendo em vista os efeitos prticos, eficazes, no
apenas a mera observao de uma lei no ordenamento jurdico. Por isso, fala-se controvrsias
quanto ao discurso criminalizador feminista em face da incapacidade absoluta do sistema
penal. As polticas visadas pelo feminismo esto mais preocupadas atualmente em medidas
punitivas do que necessariamente preventivas.
Para Vera Pereira Regina de Andrade4, a justificativa para essa tendncia
criminalizadora, claro, vai alm de castigo, da punio, e declara que os problemas
femininos so to importantes quanto os dos homens e pblica ou socialmente intolervel .
Depois de muita luta e algumas transformaes no que tange diferena de
gnero, foi promulgada, no de 2006, a Lei 11.340, chamada Maria da Penha, que assegura em
seu art. 5 que os seus efeitos devem ser baseadas no gnero. Considerando violncia baseada
no gnero, segundo Silva Jr.5:

Aquela praticada pelo homem contra a mulher que revele uma concepo masculina
de dominao social (patriarcado), propiciada por relaes culturalmente desiguais
entre os sexos, nas quais o masculino define sua identidade social como superior
feminina, estabelecendo uma relao de poder e submisso que chega mesmo ao
domnio do corpo da mulher.

Isto significa que a lei est intimamente relacionada com a conscincia de uma
dominao masculina, baseada em todo um histrico em que se assegurou ao homem o papel
4

ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Sistema Penal Mximo X Cidadania Mnima: codificao da violncia na
era da globalizao. Porto Alegre: Livraria do Advogado,2003, p. 83.
5
SILVA JR, Edson Miguel da. Direito Penal de Gnero: Lei n 11.340/06: violncia domstica e familiar contra
a mulher. Disponvel em <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9144>. Acesso em 2 abril. 2013.

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de superior. Prova que o feminismo, embora tenha proporcionado uma srie de

transformaes sociais, no conseguiu extinguir essa concepo negativa. Tem-se a
ocorrncia de mais de trs dcadas entre os primeiros movimentos feministas e uma lei que
vislumbre nica e exclusivamente a proteo da mulher, culturalmente consolidada em
inmeros pases. No entanto, antes da promulgao desta lei, outros considerveis avanos
acontecerem, desde a criao das primeiras Delegacias da Mulher at a mudana do cdigo
penal, ao instituir a violncia domstica no mbito criminal. primeira vista, trariam
modificaes significativas s relaes scio-afetivas no mbito privado, mas no resultaram
no efeito pretendido.
A violncia domstica no algo que possa ser resolvido com a mera
criminalizao (publicizao) das condutas privadas dos indivduos. Os motivos so
inmeros, inseridos na realidade pelo prprio sistema penal ou no. O primeiro motivo a
raiz que o problema encontra na construo das relaes sociais, que persiste, mesmo que em
menor grau.
A mulher conseguiu conquistar o seu espao no mercado de trabalho, mas
ainda recai sobre ela uma srie de preconceitos e comparaes em relao ao gnero.
Expresses utilizadas no dia-a-dia que subestimam a capacidade feminina acabam por
enraizar ainda mais as ideologias do patriarcalismo.
A nova legislao impe novos comportamentos, em maior complexidade que
as anteriores, mas no resolve. Decorre da um segundo problema.
Sabe-se que as estatsticas demonstram um grande nmero de mulheres vtimas
desse tipo de violncia, a maioria sofrendo em silncio, por medo do companheiro ou
indiretamente, por medo das conseqncias impostas pelo sistema penal. Uma delas a falta
de aes que venham a impedir a ocorrncia de novos casos, protegendo ou mesmo
prevenindo.

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Quantas mulheres tm que voltar ao mesmo lar em que mora o agressor, sem
v-lo sofrer qualquer punio supostamente assegurada pela prpria Constituio? certo que
a Lei altera o Cdigo Penal Brasileiro, possibilitando que os agressores sejam presos em
flagrante ou que tenham sua priso preventiva decretada, alm de que tambm no podero
mais ser punidos com penas alternativas.
Embora a lei tenha aumentado o tempo mximo de deteno e preveja medidas
que vo desde a sada do agressor do domiclio proibio de sua aproximao dos filhos e da
esposa agredida, no se pode afirmar que tal previso legal seja de fato um avano. E a
debilidade do sistema em cumprir as novas regras?
No obstante a essa falta de estrutura, a eficaz e verdadeira mudana da lei
depende de outra etapa, que a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar
contra a Mulher.
Uma etapa que, Luiz Flvio Gomes6 sinaliza com a soluo mais adequada
para o problema da violncia domstica ou familiar, porque enfoca essa questo do ponto de
vista multidisciplinar, que enfocam a sade, o acompanhamento psicolgico e orientao da
vtima, mas ainda no foram realizadas.
No se sabe se sero de fato cumpridas tais imposies legais. Abandou-se o
sistema de Justia (Lei 9.099/1995), acreditando no sistema penal conflitivo clssico.
Ambos, na verdade, constituem fontes de grandes frustraes, que somente podero ser
eliminadas ou suavizadas com a terceira via dos futuros Juizados, conclui o autor.
Outra dificuldade que faz com que as mulheres procurem pouco pela ajuda
oficial o nmero reduzido de delegacias especiais, que no do conta de atender toda a
populao, principalmente ao que se refere orientao de locais onde conseguir ajuda
psicolgica e jurdica. Enfim, todas as transformaes penais impostas em busca da
6

GOMES, Luiz Flvio. Aspectos criminais da Lei de Violncia contra a Mulher. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8916>. Acesso em 10 de abril de 2013.

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valorizao da mulher e efetivao dos seus direitos humanos no mbito penal no

alcanaram os resultados procurados, no pela ausncia de boas intenes das legislaes,
mas pela falta de sintonia entre seus objetivos e o desenvolvimento do Direito Penal.
A garantia da resoluo dos problemas de gnero no existe s na criao desta
lei. Mesmo com ntida gravidade do problema e a urgncia em encontrar solues, no se
muda a realidade do sistema penal de uma hora pra outra.
Por isso, nem todos os profissionais do direito depositam a esperana da
soluo dos conflitos privados atravs desta lei, e ouso afirmar que o enfrentamento da
violncia de gnero, a superao dos resqucios patriarcais, o fim desta ou de qualquer outra
forma de discriminao no se daro atravs da sempre enganosa, dolorosa e danosa
interveno penal.
Logo, se, conforme explana Berenice Dias7, A Lei Maria da Penha mais do
que uma lei um verdadeiro estatuto [...] no somente de carter repressivo, mas, sobretudo,
preventivo e assistencial e verdade que o sistema penal no eficaz na preveno e sequer
na capacidade repressiva do indivduo, para evitar que este volte a cometer o ato delituoso,
ento certo que h uma incompatibilidade entre o que deseja a Lei Maria da Penha em prol
das mulheres e o que realmente acontece no deficiente sistema penal brasileiro.

CONCLUSO

A necessidade de garantia da efetividade dos mecanismos propostos pela Lei

Maria da Penha e a ausncia de efetivo cumprimento das medidas protetivas ali previstas
foram o fato gerador deste trabalho, o que levou a algumas, concluses quais sejam:
A referida Lei constitui-se em um fato social e jurdico de extrema
importncia uma vez que vem ao encontro dos anseios sociais de implementar medidas contra

DIAS, op cit. p. 98

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a violncia, trazendo inovaes legislativas, que propem mecanismos que visam desde a
preveno dos delitos, at s medidas protetivas de urgncia, o amparo s vtimas e a punio
mais severa para o agressor;
As dificuldades identificadas na aplicao deste instituto, resultam de
determinaes exteriores vontade da lei, e impedem sua eficcia. Estes problemas so
estruturais relacionados ao funcionamento da mquina do Estado que interferem diretamente
na qualidade do atendimento de rgos responsveis como as DEAMS (Delegacias
Especializadas de Atendimento Mulher) e o Ministrio Pblico fatores que contribuem
para a morosidade da aplicao da Lei bem como conflito de normas penais e civis que
tendem a impedir a efetivao do direito da mulher proteo contra agresses;
Uma das necessidades prementes nesse processo de implementao da Lei a
qualificao do sistema de atendimento mulher, para que se priorize os valores da Lei. Isso
implica em melhorar a qualidade das atividades nas Delegacias Especializadas de
Atendimento Mulher, devendo essa preocupao estender-se tambm s outras esferas do
poder judicirio, como os juizados de violncia domstica e famlia e o Ministrio Pblico.
Resultando tambm , numa uniforme diviso de atribuies;
A implementao dos Juizados Especiais de Multicompetncia requer o apoio
do poder pblico municipal de modo a tornar a aplicao dos mecanismos ofertados pela Lei
unnime no pas. Estes rgos possibilitaro o atendimento jurdico qualificado e aplicao
das medidas de urgncia de modo eficaz s necessidades das vitimas;
A ligao afetiva existente entre a vtima e o seu agressor o fundamento
para a resistncia em no concretizao da denncia. Devido a problemas de natureza
emocional, que fragilizam a mulher, a mesma acaba por muitas vezes, desistindo do processo
e consequentemente do seu direito de ao. No intuito de evitar que o liame afetivo existente
no interfira na aplicao das penalidades impostas, a quem comete os crimes de violncia

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domstica contra a mulher, devem-se criar condies para que a ofendida seja merecedora de
todo o auxilio psicolgico mantido pelos juizados, de modo a impedir que o abalo psicolgico
resultado pela violncia, prejudique a aplicao das sanes e medidas protetivas.
necessrio o desenvolvimento de um trabalho educativo dirigido ao
acusado e s vtimas, o que envolve a anlise de aspectos culturais no que diz respeito ao
enfrentamento da violncia, possibilitando a reabilitao, arrependimento e evitando a
reincidncia na prtica criminosa pelo acusado;
A cultura do Brasil fomenta a prtica das aes que viabilizam a violncia.
necessrio estimular campanhas atravs dos veculos de comunicao e projetos propostos
atravs de parceria com esferas no governamentais, informando os direitos das vtimas e
estimulando a denncia. dever dos governantes, desenvolverem atividades e campanhas
educativas de amplo alcance, devendo esta ter inclusive um carter educativo;
preciso garantir a aplicao das medidas protetivas de urgncia, como o
pagamento dos alimentos, proibio de frequentar determinados lugares possibilita
ofendida, conforto para seguir o processo, resguardando a sua integridade emocional e fsica e
embora haja dificuldades frente aplicao da ferramenta de garantia ao trabalho, sobretudo
pela onerosidade excessiva empreendida ao empregador, a possibilidade de suspenso do
contrato de trabalho para os submetidos Consolidao das Leis Trabalhistas (e nos casos de
funcionria pblica, a remoo para outra comarca), grande alternativa para cumprir a
efetividade da Lei;

Enfim, para que se efetive a Lei Maria da Penha dever ocorrer o cumprimento
do pacto que envolve a sociedade e o poder pblico no enfretamento da violncia contra as
mulheres. Nesse sentido um dos mais desafios a serem enfrentados a construo coletiva de
uma interpretao unificada da Lei, assim certamente ir garantir uma maior eficcia no
combate a um dos grandes problemas da sociedade atual.

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Tanto assim que recente estudo do Ipea (Instituto de Pesquisa Econmica

Aplicada) publicado em 25 de setembro de 2013, concluiu que a lei Maria da Penha que
endureceu as punies para quem pratica violncia contra a mulher no teve impacto no
nmero de assassinatos de mulheres decorrentes de conflitos de gnero no Brasil. A lei entrou
em vigor em 2006 como uma tentativa de facilitar a punio de autores de violncia
domstica. Segundo o estudo, no perodo entre os anos de 2001 e 2006, a taxa mdia de
mortalidade por 100 mil mulheres foi de 5,28. Entre 2007 e 2011, o nmero ficou em 5,22.
Segundo o Ipea, somente no ano seguinte entrada em vigor da lei, ano de
2007, uma queda na taxa de mortalidade foi registrada: 4,74.
O instituto estima que cerca de 50 mil homicdios motivados por questes
relacionadas ao gnero ocorreram entre 2001 e 2011 ou seja, mais de 5.000 mortes por ano,
ou uma a cada hora e meia. Ao menos um tero desses crimes, diz o Ipea, teria ocorrido em
ambiente domiciliar.
De acordo com o documento, os crimes de homicdio contra as mulheres "so
geralmente perpetrados por homens, principalmente parceiros ou ex-parceiros". Eles
decorreriam de casos de abusos no ambiente do lar, ameaas, intimidao, violncia sexual ou
situaes nas quais a mulher tem menos poder ou menos recursos do que o homem.
Apesar de afirmar que no houve impacto da lei Maria da Penha na taxa de
bitos, o Ipea registrou no estudo como recomendao o reforo das aes previstas na lei,
bem como a adoo de outras medidas voltadas ao enfrentamento violncia contra a mulher
efetiva proteo das vtimas e reduo das desigualdades de gnero no Brasil.

REFERNCIAS

ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Sistema Penal Mximo X Cidadania Mnima:
codificao da violncia na era da globalizao. Porto Alegre: Livraria do Advogado,2003, p.
83.

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BRASIL. Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006. Disponvel em: (http:

www.planalto.gov.br\ccivil_03\ato2004-2006\2006\lei\11340.htm). Acesso em 15\05\2013.
CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Violncia Domstica: Lei Maria da
Penha (Lei 11.340/2006) comentada artigo por artigo. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
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DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na Justia: A efetividade da Lei 11.340/2006
de combate violncia domstica e familiar contra a mulher. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2007, p. 98 e 140.
FEITOZA, Denlson. Direito Processual Penal, Teoria, Crtica e Prxis. 6 ed. Niteri: Impetus, 2009,
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familiar contra a mulher. Disponvel em <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9144>. Acesso
em 2 abril. 2013.