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Captulo Criminolgico Vol.

30, W 4, Octubre-Diciembre 2002, 191-218


ISSN: 0798-9598

"PRINCIPIOS DEL DERECHO PENAL


CONSTITUCIONAL VENEZOLANO"*

Ricardo Colmenares Olvar**

*
**

El presente trabajo es parte de la investigacin realizada por el autor como trabajo de grado para
optar a la Categora de Profesor Titular de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad del Zulia, presentado y discutido el da 18 de octubre de 2002.
Juez Titular de Corte de Apelaciones del Estado Zulia; Profesor Titular e Investigador adscrito al
Instituto de Filosofa "Dr. Jos M. Delgado Ocando" de la Universidad del Zulia; Doctor en Derecho (L.U.Z., 1988), Magster en Ciencias Penales y Criminolgicas (L.U.Z., 1992), Especialista en
Derechos Humanos (Costa Rica, !993) y en Resolucin de Conflictos (Suecia, 2000); Miembro del
Comit Acadmico de la Maestra en Ciencias Penales y Criminolgicas de L.U.Z.
Instituto de Criminologa "Dra. Lolita Aniyar de Castro". Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. La Universidad del Zulia. E-mail: rcolme@telcel.net.ve

"Principios del derecho penal constitucional venezolano"

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RESUMEN
La Constitucin Venezolana de 1999 ha consagrado un conjunto
de principios, derechos y garantas que regirn los destinos del
derecho penal, en sus aspectos sustantivo y adjetivo, los cuales
encuentran su fundamento en el respeto de la libertad y dignidad
humana, vale decir, en los derechos humanos, y que la convierten en lo que se ha denominado en la doctrina el Estado Constitucional. Este trabajo tiene como objetivo principal desentraar
algunos de estos valores, a la luz de la doctrina nacional e internacional y con el prisma amplio y garantista de la Sala Constitucional del Mximo Tribunal de Justicia.
Palabras clave: Estado Constitucional, Derechos Humanos, Derecho Penal, Principios y Garantas Constitucionales.

PRINCIPLES OF VENEZUELAN CONSTITUTIONAL


PENALLAW
ABSTRACT

The Venezuelan Constitution of 1999 consecrates a series of


principies, rights and guarantees that govern the destiny ofpenal
law, in its substantive adjectival aspects, which are founded on
the basis of respect for human liberty and dignity, and human
rights, and which convert this document into what has been
called the constitutional state doctrine. The objective of this
paper is to clarify sorne of these values in the light of national
and international doctrine and under the full guarantee focus of
the Constitutional Chamber ofthe Maximum Judiciary Tribunal.
Key words: Constitutional state, human rights, penal law, constitutional
principies and guarantees.

Recibido: 18-10-2002 Aceptado: 14-11-2002

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INTRODUCCIN
La visin del derecho penal en los ltimos tiempos es, a nuestro criterio,
antropocntrica, por cuanto el eje primordial de su estudio es la persona humana, hombre y mujer, como ser individual y social, y todos sus derechos y atributos esenciales constituyen el objeto de proteccin del orden jurdico constitucional y legal. Como bien afirmaba Baratta, esta dualidad entre "hombre y Derecho" es un requisito indispensable para entender la categora de los derechos
humanos, pues los mismos son elementos complementarios y, a la vez, contradictorios, pues muchas veces el derecho no le reconoce lo que en realidad le
corresponde a la persona (Baratta, 1985). A su vez, los derechos inherentes a la
persona humana reconocidos formalmente hasta ahora se convierten, dentro de
un Estado de Derecho, en el gran muro de contencin contra los abusos y arbitrariedades cometidos por los rganos del Poder Pblico.
Partiendo entonces de un Estado Constitucional, en el cual el contenido
del Texto Fundamental se encuentra ntimamente vinculado con el reconocimiento de los derechos humanos, el presente trabajo tiene como finalidad la
sistematizacin de los principios constitucionales que se relacionan directa o
indirectamente con el derecho penal y el proceso acusatorio penal, a la luz de
los criterios que ha mantenido tanto la Comisin Interamericana como la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, y confrontarlos con las decisiones de los ltimos tres aos de la Sala Constitucional y la Casacin Penal de
nuestro Mximo Tribunal en esta materia, para as determinar el alcance de
tales categoras, en funcin de su objetivo principal: la interpretacin de las
normas constitucionales y su concordancia con tales valores, en funcin de la
proteccin efectiva de la persona humana dentro del proceso penal.

l.

CONSTITUCIN, ESTADO SOCIAL DE DERECHO


Y DERECHOS HUMANOS

En el Prembulo de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de


Venezuela 1 se establecen como objetivos del Estado, entre otros, las de amPublicada en Gaceta Oficial No. 36.860, de fecha 30 de diciembre de 1999. En el Prembulo de la Constitucin el Estado Venezolano se compromete a garantizar la universalidad e indivisibilidad de los derechos humanos.

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parar la dignidad humana, promover el bienestar general y la seguridad social. Asimismo seala la obligacin de contribuir con los fines de la comunidad internacional, en cuanto a la garanta universal de los derechos individuales y sociales de la persona humana. Por su parte, el artculo 2 del texto
constitucional declara que Venezuela es un Estado democrtico y social de
Derecho y Justicia, que protege la vida, la libertad, la justicia, la igualdad,
la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social, la preeminencia de
los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico, como valores superiores del ordenamiento jurdico y de su actuacin 2.
Ahora bien, Qu significado tiene este nuevo paradigma de Estado
Venezolano? En primer lugar, el concepto de Estado Social de Derecho surge ante la desigualdad real existente entre las clases y grupos sociales y que
atenta contra el principio de igualdad reconocido en la misma Carta Fundamental. En el campo penal, el Estado social de derecho -a diferencia del
"Estado formal de derecho"-, aumenta las limitaciones que se imponen al
sistema penal y asimismo, se examinan no slo las formas estrictamente legales, como sucede en un Estado formal de derecho, sino que se estudian
" ... las condiciones sociales del sujeto a quien el sistema penal juzga"
(Rossell, 2001). En un sentido complementario, se puede afirmar que el Estado de justicia es " ... el que tiende a garantizar la justicia por encima de la
legalidad formal, lo que le lleva a regular expresamente el principio de tutela judicial efectiva y de acceso a la justicia" (Rondn de Sans, 2000), es
decir, se busca una justicia basada en valores o principios que estn ms
all de las reglas y normas.
De igual modo, el artculo 3 de la misma Carta Fundamental reafirma
el principio mediante el cual el Estado tiene como fin esencial la defensa y
2

La Exposicin de Motivos de la Constitucin expresa de manera muy clara la nueva concepcin del Estado, el cual " ... propugna el bienestar de los venezolanos, creando las
condiciones necesarias para su desarrollo social y espiritual, procurando la igualdad de
oportunidades para que todos los ciudadanos puedan desarrollar libremente su personalidad, dirigir su destino, disfrutar los derechos humanos y buscar la felicidad. Los principios de solidaridad social y del bien comn conducen al establecimiento de ese Estado
social, sometido al imperio de la Constitucin y de la ley, convirtindolo en un Estado
de Derecho ... ".

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desarrollo de la libertad y dignidad humana. En este sentido, el Constituyente reconoci en el artculo 23 la jerarqua constitucional de los instrumentos internacionales de derechos humanos y su preeminencia sobre el orden interno. El respeto a la libertad y a la dignidad humana, por tanto, viene
a constituir el fundamento tico de las normas internacionales de derechos
humanos (Martnez Rincones, 1990-1991), que como corpus iuris, se erigen
como un derecho complementario al derecho interno de los Estados que han
ratificado tales convenios y que los obliga a respetarlos. En la misma lnea
garantista, el sistema acusatorio establecido en el Cdigo Orgnico Procesal
Penal se perfila como un instrumento jurdico que salvaguarda todos los derechos y garantas del debido proceso consagrados en la Constitucin, las
leyes, y "... los tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos
por la Repblica" (artculo 1).
En consecuencia, dignidad humana y justicia social son los dos valores rectores de nuestro rgimen democrtico, aunque el primero viene a
constituir el fundamento del mismo, as como la afirmacin de su vida y su
libertad como valores esenciales.

2.

SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN

La Constitucin viene a ser la columna vertebral de los postulados polticos e ideolgicos de un pas, pues regula la estructura del Estado y sus
instituciones, con el nico fin de promover el desarrollo de todos los individuos y de la sociedad. Por esta razn, la Carta Magna se convierte entonces,
en el pilar fundamental de todo el ordenamiento jurdico venezolano a cuya
observancia estn sujetos todos los ciudadanos y los rganos del Poder Pblico. As lo expresa el artculo 7 de la Carta Magna: "La Constitucin es la
norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a esta Constitucin". En este sentido, la Sala Constitucional de nuestro Mximo Tribunal, en sentencia del25 de enero de 2001, sostuvo lo siguiente:
"La Constitucin es suprema, entre otras cosas, porque en
ella se encuentran reconocidos y positivizados los valores bsicos de la existencia individual y de la convivencia social, al
tiempo que instrumenta los mecanismos democrticos y plu-

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ralistas de legitimacin del Poder, tales como los relativos a la


designacin de las autoridades y a los mandatos respecto al
cmo y al para qu se ejerce la autoridad. Persigue con ello el
respeto a la determinacin libre y responsable de los individuos, la tolerancia ante lo diverso o lo distinto y la promocin
del desarrollo armonioso de los pueblos. El principio de supremaca de la constitucin, responde a estos valores de cuya realizacin depende la calidad de vida y el bien comn" (Pierre
Tapia, 2001).

Tal como sostiene Rodrguez Morales, el carcter mandatorio y vinculante de la disposicin constitucional antes sealada deja sin vigencia toda
norma del ordenamiento jurdico que sea contraria a la Constitucin, conforme lo ordena la Disposicin Derogatoria nica (Rodrguez Morales, 2001).
A su vez, lafundamentalidad del principio de Supremaca de la Constitucin implica cuatro aspectos esenciales: a) Fundamentalidad Jerrquica,
que hace prevalecer este poder sobre las reglas y dems normas que lo desarrollan, pero que no lo agotan, como es el caso de las competencias de la
Sala Constitucional previstas en los artculos 203 y 366 del Texto Constitucional; b) Fundamentalidad lgico-deductiva, porque comprende la posibilidad de derivar de este poder otras normas, tanto de origen legislativo como
judicial; e) Fundamentalidad teleolgica, por cuanto fija los fines de las
normas que lo desarrollan y, d) Fundamentalidad axiolgica, porque en l
estn contenidos los valores provenientes de la tica pblica que el cuerpo
poltico hace suyos y los plasma en las leyes (Pierre Tapia, 2001).
En otro orden de ideas, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
destac como principio de carcter fundamental/a supremaca de la Constitucin, porque en ella "se encuentran reconocidos y positivizados los valores bsicos de la existencia individual y de la convivencia social, al tiempo
que instrumenta los mecanismos democrticos y pluralistas de legitimacin
del Poder, ... ", 3 advirtiendo adems que el derecho a la libertad del ser humano es el valor fundamental y que ste presida los dems derechos constitucionales. Por otra parte, el artculo 25 del Texto Fundamental establece
3

Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional: Sentencia No. 33 de fecha 25 de enero de 2001.

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que todo acto del poder Pblico que viole o menoscabe los derechos garantizados en la Constitucin, son nulos, y los funcionarios pblicos que ordenen dichos actos incurrirn en responsabilidad penal, civil y administrativa,
sin que le sirvan de excusa las rdenes superiores.
De este carcter supremo de la Constitucin se desprende el principio de
inviolabilidad de la misma, consagrado en el artculo 333 de la Carta Magna,
cuyo contenido quedar inclume y no perder su vigencia an en los casos de
actos de fuerza o por derogacin de medios distintos a los previstos en ella. En
estos casos, todos los ciudadanos estamos llamados a reestablecerla.
2.1. Naturaleza de la Exposicin de Motivos del Texto Fundamental

La Exposicin de Motivos de la Constitucin de 1999 fue aprobada


por la Asamblea Nacional Constituyente en el Estado Bolvar (Ciudad Bolvar), el da 30 de enero del2000, es decir, posterior al referendo aprobatorio
de la Constitucin dell5 de diciembre de 1999. Por ello, al analizar la naturaleza de dicha Exposicin de Motivos, la Sala Constitucional sostuvo que
la misma no es parte integrante de la Constitucin, pues constituye un documento independiente al Texto Constitucional; es decir, no posee carcter
normativo ni tampoco se le puede otorgar un carcter interpretativo de la
Constitucin. Por tanto, la Exposicin de Motivos no tiene carcter vinculante sino que constituye simplemente " ... una expresin de la intencin
subjetiva del Constituyente y tiene el nico fin de complementar al lector de
la norma constitucional en la comprensin de la misma"4 .
1.2. Las normas de Derechos Humanos dentro del Ordenamiento
Interno

La nueva Constitucin Venezolana reconoci de manera expresa y sistemtica todos los derechos individuales (civiles y polticos) y colectivos
(sociales, econmicos y culturales) que haban sido reconocidos previamente en los tratados internacionales de derechos humanos. Sin embargo, la lista de derechos y garantas consagrados en la Carta Magna no queda agotada
4

Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. Sentencia No. 93 del 6 de febrero
de 2001.

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en una enunciacin meramente formal, sino que la proteccin de los mismos se extiende a otros derechos que, siendo inherentes a la persona humana, no se encuentren expresamente reconocidos en el texto constitucional,
tal como lo orden el artculo 22 de la Constitucin de 19995 . Dicha norma
guarda estrecha vinculacin con el artculo 1o de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, el cual garantiza para toda
persona natural o jurdica el amparo de sus derechos y garantas constitucionales, "... an de aquellos derechos fundamentales de la persona humana
que no figuren expresamente en la Constitucin, ... ".
Por su parte, el artculo 23 Constitucional reconoce de manera expresa
el rango constitucional de las normas internacionales consagrados en los
instrumentos internacionales y su aplicacin inmediata en el orden interno:
"Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su
goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por esta Constitucin y
la ley de la Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico". Es decir, los derechos y garantas no son ms que una respuesta al espacio que han abierto los derechos humanos con mbito universal dentro de los ordenamientos internos
de cada nacin, los cuales buscan " ... optimizar la gestin pblica y, en
suma, a la propia sociedad para mejorar las condiciones de vida" (Borrego, 2002). Por otra parte, el nuevo orden constitucional ha establecido instituciones polticas y jurdicas que tienen como fin la proteccin de los derechos esenciales de la persona, as como tambin procedimientos y prohibiciones para proteger y asegurar su plena vigencia6 .

Artculo 22 C.R.B.V.: "La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en esta


Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren
expresamente en ellos. La falta de ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el
ejercicio de los mismos".
As tenemos, por ejemplo, la creacin de la Defensora del Pueblo, cuya funcin es velar
por el cumplimiento de los derechos de los ciudadanos.

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De otro lado, el artculo 19 del Texto Fundamental garantiza a toda


persona el goce y ejercicio de los derechos humanos, sin discriminacin alguna, los cuales son irrenunciables, indivisibles e interdependientes, conforme al principio de progresividad 7 . Es decir, por ser los derechos humanos
inherentes a la persona humana, su existencia no depende del reconocimiento de un Estado y siempre puede extenderse el mbito de proteccin de tales
derechos en el tiempo (Gonzlez, 2000).
El gobierno venezolano ha suscrito, entre otros, los siguientes instrumentos internacionales de derechos humanos: la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos (10-12-1948), la Convencin sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin Racial (4-01-1969), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1 0-08-1978), el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (10-08-1978) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o "Pacto de San Jos" ( 14-061977); la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura,
que entr en vigor en 1987, y que Venezuela ratific en 1991; el Protocolo
Adicional a la Convencin Americana, llamado "Protocolo a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos Relativo a la Abolicin de la Pena de
Muerte", que entr en vigor en 1991 y fue ratificado por Venezuela en
1993. En la Asamblea General de la OEA de 1994 se aprobaron otros dos
tratados sobre derechos humanos: La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, que entr en vigor en 1996 y fue ratificada
por Venezuela en 1998, y la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer "Convencin de Belem do
Par", que entr en vigor en 1995, el mismo ao en que el gobierno lo ratific. Tales instrumentos internacionales, al ser ratificados por el Gobierno
mediante Ley Especial, forman parte de nuestro ordenamiento interno con
rango de normas constitucionales de inmediata aplicacin, conforme a lo

Artculo 19 C.R.B.V.: "El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de


progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e
interdependiente de los derechos humanos. Su respeto y garanta son obligatorios para
los rganos del Poder Pblico de conformidad con la Constitucin, los tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la Repblica y las leyes que los desarrollan".

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establecido en el artculo 23 de la Carta Fundamental ya citado, en armona


con el artculo 154 del mismo texto.
Se trata pues, de un sistema constitucional integrado por disposiciones
nacionales y supranacionales, las cuales no se anulan ni se neutralizan entre
s, sino que se complementan, formando un conjunto de principios axiolgicos a los cuales debe subordinarse la legislacin sustancial y procesal a promulgarse en el pas 8 . Al respecto, la Sala Constitucional, al comentar sobre
la jerarqua de las normas internacionales o prevalencia de las mismas en el
orden interno, afirm que las normas de los tratados, pactos y convenciones
no pueden ser consideradas como "supraconstitucional", sino constitucional, justamente " ... porque la misma Constitucin lo ordena cuando haya
principios ms favorables" (Pi erre Tapia, 2001 ). Es decir, la prevalencia de
las normas internacionales deviene por remisin que la Constitucin misma
hace de esos tratados. En la misma decisin la Sala sostuvo que "Tales tratados, etc., forman parte del sistema constitucional venezolano por voluntad de la Constitucin; pero en caso de que haya una antinomia o colisin
con el dispositivo de la Constitucin, deber sin ningn gnero de duda,
primar la Constitucin". Por lo tanto, la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia declar que los tratados de derechos humanos ratificados por la Repblica son aplicables por mandato de la Constitucin. Sin
embargo, en nuestra opinin las normas de los instrumentos internacionales
de derechos humanos deben prevalecer siempre en su aplicacin sobre las
normas internas, salvo que stas ltimas sean ms amplias en la proteccin
de los derechos subjetivos que la norma internacional, tal como se puede interpretar del contenido del artculo 23 constitucional.
Se puede afirmar entonces, que el derecho Constitucional est ntimamente ligado al origen, evolucin histrica y reconocimiento de los dere-

Comisin IDH, Informe No. 5/96, Caso 10.970, 1975. Incluso, la doctrina va ms all y
sostiene que entre las medidas de otro carcter estn las sentencias dictadas por los tribunales de la Repblica.

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chos humanos, que a su vez se interrelaciona con el concepto de Estado de


Derecho o Estado de Derechos Humanos, como lo denomina Borrego9 .

3.

LA NUEVA JUSTICIA PENAL CONSTITUCIONAL

La nueva Constitucin Nacional consagr una serie de principios que


regirn la justicia formal, los procesos generales y el proceso penal en particular. En primer lugar, debemos mencionar que el Constituyente de 1999 estableci en el artculo 253 que el origen de la potestad de administrar justicia
dentro de la Repblica de Venezuela emana de los ciudadanos o ciudadanas,
es decir, de todos los miembros del pueblo venezolano. Como parte del proyecto democrtico, el artculo 62 Constitucional expresa: "La participacin
del pueblo en la formacin, ejecucin y control de la gestin pblica es el
medio necesario para lograr el protagonismo que garantice su completo desarrollo, tanto individual como colectivo ... ", En consonancia con estos parmetros constitucionales, el artculo 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal recoge este mismo principio de la funcin jurisdiccional en los siguientes trminos: "La potestad de administrar justicia penal emana de los ciudadanos y
se imparte en nombre de la Republica por autoridad de la ley. Corresponde a
los tribunales juzgar y ejecutar, o hacer ejecutar lo juzgado".
De estas dos normas comentadas se extrae un primer elemento esencial de la justicia venezolana, y en particular de la justicia penal, cual es la
participacin ciudadana, recogido en el artculo 3 del cdigo penal adjetivo, el cual reconoce el derecho que tiene todo individuo a ser juzgado por
sus iguales, es decir, por comunes y no por personas extraas a su naturaleza humana. Tal como afirmaba Cesare Beccaria,
"Utilsima ley es la que ordena que cada hombre sea juzgado
por sus iguales porque donde se trata de la libertad y de la fortuna de un ciudadano deben callar aquellos sentimientos que inspira la desigualdad, sin que tengan lugar en el juicio la superioridad con que el hombre afortunado mira al infeliz, y el sagrado
con que el infeliz mira al superior ... " (Beccaria, 1958).

Dentro de la misma disposicin, el Constituyente concibi la administracin de justicia formal como un sistema dentro del cual sus componentes
se relacionan, cooperan e interactan entre s y cuya funcin esencial es

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mantener el equilibrio, la paz y la justicia dentro de la sociedad. De acuerdo


al ltimo aparte del artculo 253 de la Carta Magna, los componentes del
sistema de justicia son: a) El Poder Judicial, integrado por el Tribunal Supremo de Justicia y dems Tribunales de la Repblica; b) el Ministerio Pblico; e) la Defensora Pblica; d) los rganos de investigacin penal y dems funcionarios auxiliares de justicia; e) el Sistema Penitenciario; t) los
ciudadanos y ciudadanas que participan en la administracin de justicia;
g) los abogados y abogadas autorizados para tal ejercicio, y d) los Medios
Alternativos de Justicia. Podramos decir entonces que el sistema de administracin de justicia es el
" ... conjunto de organismos y por las actividades y funciones
que realizan, destinadas al ejercicio del Derecho, esto es, a la
labor de mantenimiento de la legitimidad de las actuaciones de
los poderes pblicos y de los particulares, y a la resolucin de
las controversias hasta su etapa definitiva, que es la de ejecucin de las decisiones que para tal efecto se dicten" (Rondn
de Sans, 2000).

En segundo lugar, el artculo 257 de la Constitucin establece los caracteres fundamentales de un proceso: "El proceso constituye un instrumento fundamental para la realizacin de la justicia. Las leyes procesales
establecern la simplificacin, uniformidad y eficacia de los trmites y
adoptarn un procedimiento breve, oral y pblico. No se sacrificar la
justicia por la omisin de formalidades no esenciales". Por supuesto, la
justicia no debe entenderse como una "entelequia abstracta" que no tenga
concrecin en la realidad misma, sino que, por el contrario, su fundamento
reposa en la proporcionalidad que debe existir entre el hecho cometido, la
responsabilidad del sujeto trasgresor y el dao social causado. As lo sostuvo recientemente la Casacin Penal: "En la justicia es una condicin indefectible la equidad o nimo de sentar la igualdad. Hay que pesar todas

Carmelo Borrego. LA CONSTITUCIN Y EL PROCESO PENAL. Oh. Cit., 2002: p.


29-30. Dicho autor sostiene que " ... el Estado de los Derechos Humanos, entendido
como fenmeno en constante desarrollo, evolucin y proyeccin, invade al Estado Constitucional (por va de la clusula abierta) y ste a su vez, al Estado democrtico, al Estado social y al Estado de Derecho y de Justicia".

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las circunstancias y por eso se simboliza la justicia con una balanza. Esta
implica en trminos de justicia, ponderar los pesos de los diversos factores
de la realidad fctica y mantener un equilibrio valorativo slo posible con
la proporcionalidad" .10
Igualmente, el artculo 26 de la Constitucin garantiza el derecho al
acceso a la justicia gratuita, imparcial, autnoma, indt:: pendiente, responsable, equitativa y rpida o expedita, sin formalismos rigurosos que conlleven
a dilaciones indebidas y reposiciones intiles. En este sentido, la Sala Constitucional ha reconocido el derecho a la gratuidad de la justicia, no como
una norma de procedimiento sino como un derecho constitucionalmente
consagrado, de naturaleza sustantiva,
" ... que es parte del derecho ms amplio, de rango constitucional, que se ha denominado derecho a la tutela judicial efectiva,
que pretende asegurar la posibilidad de acceso a los rganos de
administracin de justicia, a todos los administrados, incluso de
aquellos carentes de recursos econmicos ... que pertenece a
todo justiciable desde el momento mismo de entrada en vigencia la disposicin que lo consagra ... " (Pierre Tapia, 2001 ).

Para quienes solicitan el cumplimiento de las normas constitucionales,


este derecho significa adems que " ... no necesitan ceirse a formas estrictas y a un ritualismo intil ... " .11 Estos caracteres especiales pretenden establecer que el proceso no es ms que un medio o canal esencial para la realizacin de la justicia, el cual debe responder a la simplificacin, uniformidad
y eficacia de los trmites.
Tambin se establece en el artculo 30 el principio de la responsabilidad extra contractual del Estado, mediante el cual se obliga a indemnizar ntegramente a las vctimas y a sus derechohabientes de violaciones de sus
derechos humanos cuando sean imputables a los rganos del Poder Pblico.
Esta obligacin de indemnizar debe ser reconocida de manera expresa por

10 Tribunal Supremo de Justicia. Sala de Casacin Penal. Sentencia No. 076, de fecha 22 de
febrero de 2002.
11 Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional: Sentencia de fecha 2 de febrero de
2000.

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todos los jueces penales de la Repblica al momento de dictar la dispositiva


de las sentencias condenatorias, incluyendo el pago de las costas y costos, a
los fines de obligar a la reparacin del dao causado a la vctima.
Como afirmacin de este derecho, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Velsquez Rodrguez, orden mediante sentencia
del 29 de julio de 1988, que el Estado de Honduras deba pagar una justa indemnizacin compensatoria a los familiares de ngel Manfredo Velsquez,
por la comisin del delito de Desaparicin Forzada de Personas. Igualmente
debe recordarse que en los hechos ocurridos el 29 de octubre de 1988, en el
cual 16 pescadores del pueblo "El Amparo" del Estado Apure, fueron acribillados por miembros militares y policiales del "Comando Especfico Jos
Antonio Pez", la Corte Interamericana de Derechos Humanos dict sentencia en fecha 18 de enero de 1995, en la cual decidi que la Repblica de
Venezuela estaba obligada a reparar los daos y a pagar una justa indemnizacin a las vctimas sobrevivientes y a los familiares de los fallecidos 12 .

3.1. Los Mecanismos Alternos de Resolucin de Conflictos

La nueva Constitucin promueve la aplicacin y uso de los medios alternativos para la solucin de los conflictos en atencin al ltimo fin de los
procesos, la justicia, entre los que se encuentran: el arbitraje, la conciliacin, la mediacin, previstos en el artculo 258 constitucional, as como
tambin cualesquiera otros medios alternativos para la resolucin de conflictos, como lo constituyen la justicia de paz, consagrada en el mismo artculo 258 y la jurisdiccin indgena, reconocida en el artculo 260 de la misma Constitucin, como mecanismos de justicia no formales.
Con fundamento en los artculos 253, 254, 256 y, en especial del 258
de la Constitucin de 1999, la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia ha exhortado de oficio a las partes, respetando por su-

12 En dicha sentencia, la Corte IDH defini que el dao moral de una vctima no poda estar
en una relacin directa con la posicin social o econmica de la vctima, y as mismo estim que no se requeran pruebas para determinar el dao o sufrimiento moral de la persona.

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puesto la libre voluntad de los intervinientes, para que hicieran uso de los
"Actos Alternativo de Resolucin de Controversias". Como bien seala C.
Escarr Malav:
"El empleo de mecanismos alternativos contribuira, igualmente, a reducir la conflictividad social al tiempo que simplifican los procesos judiciales. Con ello, los profesionales de la
justicia amplan su campo de accin incorporando nuevas habilidades a situaciones. Es decir, el uso de estos medios alternativos reitera la democracia, la bsqueda de la justicia, el
acercamiento a la verdad y a la paz social, todo lo cual permite
el justo equilibrio entre las partes" (Escarr Malav, 2000).
A criterio de Rossell Sehenn, los mecanismos alternos a la prosecucin de los procesos previstos en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, es decir, el Principio de Oportunidad (artculo 37), los Acuerdos Reparatorios
(artculo 40), la Suspensin Condicional del Proceso (artculo 42) y el procedimiento especial de Admisin de los Hechos (artculo 376), constituyen
formas alternativas de resolucin de conflictos, los cuales " ... no slo toman en cuenta la ley, sino, lo ms importante, le otorgan consideracin especial a las personas involucradas en el hecho, procurando decisiones con
un contenido mayor de justicia" (Rossell Sehen, 2000).

3.1.1. La Jurisdiccin Especial Indgena


La nueva Carta Magna tambin reconoci la jurisdiccin especial indgena para las autoridades legtimas de los pueblos indgenas, como medio
alternativo de justicia, con potestad de resolver los conflictos entre sus
miembros dentro de sus espacios territoriales y de acuerdo al derecho consuetudinario. El artculo 260 reza lo siguiente:
"Las autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn
aplicar en su hbitat instancias de justicia con base en sus tradiciones ancestrales y que slo afecten a sus integrantes, segn
sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean
contrarios a esta Constitucin, a la ley y al orden pblico. La
Ley determinar la forma de coordinacin de esta jurisdiccin
especial con el sistema judicial nacional".
La norma constitucional antes citada es la que posibilita hablar propiamente de un Estado pluricultural, es decir, se reconoce de manera oficial a

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207

una sociedad que no es homognea y permite a su vez un doble reconocimiento: en primer lugar, reconoce la funcin jurisdiccional o jurisdiccin
indgena, ejercida por las autoridades legtimas y naturales de los distintos
pueblos y comunidades indgenas; en segundo lugar, reconoce el uso del
derecho consuetudinario indgena para resolver sus conflictos. Por supuesto, la potestad de administrar justicia de las autoridades indgenas tendr cabida plena slo dentro de las unidades poltico-territoriales, llmense Municipios Indgenas, hbitats, entre conflictos suscitados entre miembros de un
mismo grupo tnico (Colmenares Olvar, 2001).
3.2. El Recurso de Amparo Internacional

La nueva Constitucin ratifica en su artculo 31 el derecho de toda


persona sujeta a su jurisdiccin a acudir ante los rganos internacionales de
derechos humanos a solicitar el amparo de sus derechos y consagra el deber
del Estado de cumplir con las decisiones de tales rganos. En tal sentido, dicho artculo establece textualmente:
"Toda persona tiene derecho, en los trminos establecidos por
los tratados, pactos y convenciones sobre derechos humanos
ratificados por la Repblica, a dirigir peticiones o quejas ante
los rganos internacionales creados para tales fines, con el objeto de solicitar el amparo a sus derechos humanos.

El Estado adoptar, conforme a procedimientos establecidos en esta


Constitucin y la ley, las medidas que sean necesarias para dar cumplimiento a las decisiones emanadas de los rganos internacionales previstos en
este artculo".
Sobre la nueva figura del amparo internacional, Ayala Corao ha expresado que la misma procede cuando agotados los recursos judiciales internos
de conformidad a las reglas del Derecho Internacional, sin que se haya obtenido la proteccin efectiva de los derechos humanos reclamados, " ... las
personas tienen el derecho a acudir ante los rganos internacionales creados por los tratados a fin de obtener la reparacin a las violaciones imputables al Estado ... ; y la obligacin consecuente de los Estados, de cumplir
o ejecutar de buena fe las decisiones reparatorias que dicten esos rganos ... " (Ayala Corao, 2000).

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El artculo 33 de la Convencin Americana dispone que la Comisin Interamericana es un rgano competente junto con la Corte Interamericana
" ... para conocer los asuntos relacionados con el cumplimiento de los compromisos contrados por los Estados partes", por lo que al ratificar dicha
Convencin, el Gobierno de Venezuela se comprometi a atender las recomendaciones que la Comisin apruebe a sus informes; es decir, que las recomendaciones de estos organismos internacionales de proteccin generan
compromisos para los Estados a todos los niveles del poder pblico nacional.
En este orden de ideas, el artculo 23 de la Constitucin dispone que los
tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, sean de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico. De acuerdo con lo anterior, existe
la posibilidad de acudir a los rganos del sistema interamericano y de Naciones Unidas mediante este recurso extraordinario previsto en la actual Constitucin, y que el Profesor Cappelletti ha denominado "recurso de amparo individual a nivel supranacionaf'. 13 A este respecto, Ayala Corao seala que
"la jurisdiccin internacional de los derechos humanos puede configurarse,
bajo ciertas circunstancias, en una verdadera jurisdiccin constitucional internacional en materia de derechos humanos" (Ayala Corao, 1998). Ciertamente, an cuando dichos rganos declaran expresamente no ser una "cuarta
instancia", en la prctica parecen constituir una alternativa vlida y nica a la
que acudir cuando en un proceso judicial se produzcan violaciones de derechos humanos no reparadas por los tribunales nacionales.
Por ltimo, cabe sealar que los rganos pblicos del Estado, en especial el Tribunal Supremo de Justicia y dems tribunales de la Repblica, estn en la obligacin de respetar y seguir la interpretacin que sobre las normas de derechos humanos realicen los organismos internacionales de pro-

13 Mauro Capelletti. Dimensiones de la justicia en el mundo contemporneo, Editorial Porrua, C. A., Mxico, 1993, p. 45 y ss, citado en Carlos M. Ayala Corao. Del Amparo
Constitucional al Amparo Interamericano como Institutos para la Proteccin de los Derechos Humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos. San Jos/Caracas,
Editorial Jurdica Venezolana, 1998: p. 77.

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teccin, bien a nivel regional (Comisin y Corte Interamericanas) o a nivel


universal (Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas) 14.

3.3. La Imprescriptibilidad de Delitos


Algo novedoso y que el Constituyente incluy con buenas intenciones
para quizs ponerse a la altura de las exigencias de ciertas normas internacionales que sancionan los delitos contra los derechos humanos, es lo relativo a
la imprescriptibilidad de ciertas conductas reprochables sealadas en los artculos 29 y 271 de la Carta Magna. As, el artculo 29 expresa que las acciones para sancionar los delitos de lesa humanidad, violaciones graves a los derechos humanos y los crmenes de guerra sern imprescriptibles y estarn excluidos de los beneficios que puedan conllevar su impunidad, incluyendo el
indulto y la amnista. Por su parte, el artculo 271 constitucional, extiende la
imprescriptibilidad a los delitos contra el patrimonio pblico y el delito de
trfico de estupefacientes, tal vez por considerarlos delitos pluriofensivos que
vulneran varios bienes jurdicos que afectan gravemente a la sociedad.
A nuestro modo de ver, tales preceptos constitucionales, al excluir beneficios como el indulto y la amnista a las personas incursas en los delitos
referidos, pudieran afectar el derecho de igualdad, pues, como afirma Borrego,
" ... no parece conveniente que haya semejante solucin a
asuntos que muy bien pueden resolverse bajo el marco de la
ponderacin y anlisis particularizado de la situacin jurdica
comprometida, ya que, en la secuencia de estos delitos que
perjudican al objeto de proteccin, existe todo un marco de referencias que permite tratar los casos de modo separado y diferenciar cuando es de necesidad. De ah, la regla de trato desigual cuando sea menester y estn dadas las condiciones para
ello" (Borrego, 2002).
14 Vase: Guillermo Moncayo. "Criterios para la aplicacin de las normas internacionales
que resguarden los derechos humanos en el derecho argentino". CELS, 1997. Citado
en: Banco Interamericano de Desarrollo. LA DIMENSION INTERNACIONAL DE
LOS DERECHOS HUMANOS. Washington, D. C. American University, 1999: p.
80-82.

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Por otra parte, tanto el artculo 6.4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de Naciones Unidas 15 como el artculo 4.6 de la
Convencin Americana 16, permiten la aplicacin del indulto, la conmutacin de pena y la amnista " ... en todos los casos", an en aquellos en los
que las personas hayan sido condenadas a la pena de muerte; por lo que
consideramos que las disposiciones 29 y 271 constitucionales vulneran y
contraran el contenido de las normas internacionales antes mencionadas.
De manera pues, con base a la ms estricta proteccin de los derechos
a la defensa e igualdad, el juez es quien dck ponderar la situacin personal
y jurdica del imputado en cada caso, sea cualquier tipo de delito, incluso
los prohibidos por los preceptos antes mencionados, y establecer las circunstancias probatorias por las cuales es responsable, sin atender a condiciones objetivas, pues tambin se podra vulnerar el principio de inocencia
de los procesados por tales delitos.

4.

EL NUEVO ENFOQUE DEL DERECHO PENAL

La filosofa de los derechos humanos de garantizar la libertad y dems


derechos de la persona humana ha influido notablemente sobre la concepcin de la justicia, del derecho penal y del proceso penal moderno, pues los
fines esenciales de este ltimo son la de tutelar la libertad y la dignidad humana dentro de un proceso. Siempre se ha entendido que dentro de la Democracia, la funcin garantista que le corresponde al derecho y, en especial,
a la jurisdiccin penal, es la de prevenir y reprimir el delito, por una parte;
pero fundamentalmente debe contribuir a minimizar la violencia punitiva
del Estado, aplicando los mecanismos que protejan los derechos fundamen-

15 Artculo 6.4 PIDCP: "Toda persona condenada a muerte tendr derecho a solicitar el
indulto o la conmutacin de la pena. La amnista, el indulto o la conmutacin de la pena
capital podrn ser concedidos en todos los casos".
16 Artculo 4.6 CADH: "Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnista, el indulto o la conmutacin de la pena, los cuales podrn ser concedidos en todos
los casos. No se puede aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est pendiente de
decisin ante la autoridad competente".

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211

tales del ciudadano contra el abuso y la arbitrariedad de la fuerza por


parte de los rganos del poder pblico y otros particulares. Esto es lo que ha
denominado A. Baratta la "mnima intervencin penal", propuesta como
una poltica alternativa del control social y basada en una serie de principios
intrnsecos ("intrasistemticos") y externos (extrasistemticos) del sistema
penal, que deben de ser tomados en cuenta al momento de resolver los conflictos (Baratta, 1987).
Visto as, el garantismo surge de la relacin entre los derechos fundamentales o "naturales" de las personas consagrados en normas constitucionales
y el Estado de derecho; en este sentido Ferrajoli expresa: "La garanta de estos
derechos vitales es la condicin indispensable de la convivencia pacfica. Por
ello, su lesin por parte del Estado justifica no simplemente la crtica o el disenso, como para las cuestiones no vitales en las que vale la regla de la mayora, sino la resistencia a la presin hasta la guerra civil" (Ferrajoli, 1995).
La salvaguarda de esos valores significa un control de la constitucionalidad, porque el Poder Judicial constituye el garante de la tutela efectiva
de las garantas ciudadanas frente a un potencial conflicto con los poderes
pblicos y privados, cuando reivindica sus aspiraciones en cada sentencia.
En fin, constituye la garanta del Estado de Derecho. As lo entendi recientemente la Sala de Casacin Penal:
"El proceso se presenta en consecuencia como una garanta
para todos los sujetos procesales y no tan slo para el imputado, sino tambin para todos aquellos que intervienen en el
conflicto penal planteado como consecuencia del hecho punible; en el cual pueden intervenir el imputado, la vctima, la sociedad y el mismo Estado representado a travs de cualquiera
de sus rganos procesales" 17 .

El Derecho Penal aplicado por los rganos jurisdiccionales competentes, viene a constituir una garanta para el respeto y vigencia de los Derechos Humanos fundamentales, debido a su carcter represivo, a la vez que
es una exigencia de la seguridad pblica demandada por el conglomerado
17 Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 003 del 11 de enero de 2002.

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social. As lo expres la Sala de Casacin Penal de nuestro Mximo Tribunal: "El Derecho Penal es la mnima fuente de libertad, ya que al reprimir
a quienes delinquen crea libertad para el sector que no delinque. Y esa noble ciencia rechaza la conducta de quienes agreden de manera ilegtima a
otros e instituye en estos el derecho natural de actuar en defensa propia y
de matar al atacante si fuere necesario " 18 . En otra oportunidad, la misma
Sala se pronunci sobre la relevante funcin del derecho penal dentro de la
sociedad, en los siguientes trminos: "La obligacin principal de la Sala es
garantizar la libertad del pueblo y defender los derechos de los venezolanos, mediante la certeza en la aplicacin del Derecho Penal, cuyo fundamento es proteger la libertad del ser humano" 19 .
Tal como bien afirma Thompson, " ... la existencia de un sistema punitivo es una forma de proteccin de los Derechos Humanos, ya que el carcter valorativo- del Derecho Penal encuentra paralelo en la materia de que
se ocupan los derechos fundamentales" (Thompson, 1993). As por ejemplo, el valor trascendente del derecho humano a la "vida", tambin es protegido por la sancin establecida en los tipos del Cdigo Penal Venezolano
(Delitos contra Las Personas). De all que cuando el sistema penal no proteja debidamente un valor fundamental del hombre, existir entonces una violacin de los derechos humanos.
4.1. El Sistema Acusatorio Penal Venezolano

El reconocimiento que hiciera el Legislador de las garantas del juicio


previo y del debido proceso en el artculo 1o del Cdigo Orgnico Procesal
Penal de 1998 (en adelante COPP) 20 , apuntaba hacia el modelo de sistema
penal garantista deseado: el Sistema Acusatorio. As lo afirma Vsquez
Gonzlez, al referirse a las garantas mencionadas:
18 Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 862, del 20 de junio de 2000.
19 Tribunal Supremo de Justicia. Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 445, del 07 de abril
de 2000.
20 Promulgado el 23 de enero de 1998, segn Gaceta Oficial No. 5.208 Extraordinario, con vacatio legis de 18 meses, entrando en vigencia el o de julio de 1999. La ltima reforma la sufri en fecha 14 de noviembre de 2001, segn Gaceta Oficial No. 5.558 Extraordinario.

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213

"El solo hecho de que las anteriores garantas aparezcan contempladas en el primer artculo del cdigo adjetivo proporciona una idea de la importancia que le legislador les ha dado. En
efecto, as como el principio de legalidad material establece la
necesidad de que el delito y la pena estn descritos previamente en la ley, la necesidad del juicio previo se erige como una
garanta procesal en la que descansa el sistema acusatorio que
desarrolla el COPP" (V squez Gonzlez, 1999).

El cdigo adjetivo penal plasm en sus normas un conjunto de principios y garantas judiciales esenciales reconocidas internacionalmente, que
pudieran avalar un proceso penal justo, no slo para el imputado sino tambin para la vctima: la participacin ciudadana en la administracin de justicia, la autonoma e independencia de los jueces, la garanta de ser juzgados por jueces naturales, la presuncin de inocencia, el principio de afirmacin y respeto de la libertad y, en fin, toda una serie de derechos que perfilan el sistema acusatorio venezolano como principista y garante efectivo de
los derechos humanos. En sentencia de fecha 1O de enero de 2002, la Casacin Penal del Mximo Tribunal dej sentado las bases del sistema acusatorio penal en los siguientes trminos:
"El sistema acusatorio contemplado en el Cdigo Orgnico
Procesal Penal es de corte principista y no reglamentario, establece una serie de principios fundamentales que van a servir
como norte a las normas que regulan los distintos institutos
procesales. La anunciabilidad de un principio es suficiente
para que sistemticamente en la misma ley procesal penal se le
busque la solucin procedimental para salvaguardar el principio anunciado. Jams podra concluirse que algunos de los
principios que constituyen reglas del debido proceso dejen de
aplicarse por carecer de procedimiento expreso que los conduzca al conocimiento del tribunal".

Otras dos caractersticas esenciales del nuevo sistema procesal venezolano son la publicidad y la oralidad que rigen dentro de las distintas etapas del proceso. El primero constituy el rompimiento de unos de los aspectos ms negativos del sistema inquisitorio plasmado en el Cdigo de Enjuiciamiento Criminal: el "secreto sumarial", por medio del cual se fabricaba
el delito a espalda del imputado. Igualmente la oralidad, consagrada en el

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artculo 14 del COPP, garantiza la transparencia durante el desarrollo del


juicio, pues las partes involucradas pueden conocer de manera directa lo
que se decide en su contra; adems garantiza seguridad jurdica a las partes,
pues slo podrn apreciarse las pruebas que sean incorporadas en la audiencia oral y pblica.

CONCLUSIONES

Puede afirmarse que la Constitucin Bolivariana de Venezuela de


1999 refleja formalmente un Estado Constitucional, pues su fundamento
esencial es la proteccin de la libertad y dignidad de la persona humana,
pues consagra todos y cada unos de los derechos y garantas reconocidos en
los instrumentos ms importantes de derechos humanos relativos a los procesos judiciales y, en particular, al proceso penal. Tan importantes son estos
valores, que la violacin o inobservancia de cualquiera de los principios,
derechos y garantas establecidas en la Constitucin, el Cdigo Orgnico
Procesal Penal y los tratados o convenios internacionales, son consideradas
nulidades absolutas, conforme lo establece el artculo 191 del referido Cdigo adjetivo penal.
Por otra parte, an cuando la promocin y defensa de los derechos humanos es una obligacin de todos los ciudadanos, segn lo ordena el artculo 132 de la Constitucin, la proteccin en concreto la realizan los rganos
jurisdiccionales, siendo el nico intrprete autntico de estas normas y principios constitucionales la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, la cual tiene el control concentrado de la constitucionalidad, y sus decisiones son vinculantes porque crean certeza judicial. De all que su incumplimiento implica un irrespeto a la Constitucin y un quebrantamiento
del Estado de Derecho.
Finalmente, considero que el autntico cambio de paradigma en derechos humanos dentro de la administracin de justicia penal se dar en
Venezuela cuando los tribunales de la Repblica, adems de la Sala Constitucional, imprimamos en nuestras decisiones la defensa efectiva de las
normas y principios constitucionales a favor de la libertad y la dignidad
humana.

"Principios del derecho penal constitucional venezolano"

215

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Cdigo de Conducta para Funcionarios Encargados de Hacer Cumplir la Ley:
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