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otros Estados.
Este sistema lleva al aislamiento de los Estados
y por lo tanto ha sido necesario buscar
remedios tendientes a lograr que de alguna manera,
una persona pueda hacer valer sus derechos
fuera de fronteras.
En algunos pases como Holanda, Noruega,
Liberia, la nica manera es iniciar un nuevo
juicio ante los jueces locales. El artculo 431 de
la Ley de procedimientos de Holanda, niega
toda eficacia a las sentencias extranjeras y sn
su prrafo 2" dispone que los litigios pueden
ser sometidos nuevamente ante el juez holands.
Otro sistema, es el de la revisin: sistema
seguido en Francia. Dice Batiffol, que el exequtur
tiene por objeto conferir a la decisin
extranjera... fuerza ejecutoria en Francia (4).
Esto significa que una persona con una sentencia
a su favor, debe presentarse ante las autoridades
judiciales francesas, solicitando la ejecucin
de la sentencia, lo cual es autorizado, si
ella se encuentra "revestida de ciertas condiciones.
Cules son ellas?
Siguiendo la exposicin de Batiffol, para que
una sentencia pueda ejecutarse en Francia,
cuando ella provenga del extranjero, deber llenar
las siguientes condiciones o requisitos:
a) Deben ser sentencias pronunciadas en
nombre de una soberana extranjera o dictadas
por organismos internacionales, como la Corte
de Justicia de las comunidades extranjeras. (Este
caso corresponde a la tercera parte de este trabajo).
b) Debe tratarse de sentencias extranjeras
de Derecho privado por oposicin a las que emanen
de tribunales penales o administrativos.
O El exequtur es concedido a las decisiones
regulares de la autoridad judicial extranjera.
Para ello el juez francs deber examinar,
que la decisin sometida a su examen, emane
de una judicatura competente y que el procedimiento
utilizado haya sido el correcto. La
competencia del juez extranjero, es examinada
en su doble faz: internacional e interna. La
competencia internacional del juez extranjero
es analizada, de acuerdo al punto de vista fran-ees. Esto significa que las normas
francesas distributivas
de competencia internacional, determinan
indirectamente la competencia jurisdiccional
de las autoridades extranjeras (B).
La competencia interna del juez extranjero,
es tambin objeto de examen por el juez francs,
a efectos de apreciar la regularidad de la
decisin extranjera, pero ella se aprecia de
acuerdo a la propia ley extranjera: el juez francs
debe observar si la ley extranjera distributiva
desde su propio punto de vista, es com-ptente desde el punto de vista del Estado en
el cual la ejecucin ha sido solicitada. Lo que
interesa fundamentalmente, es el respeto de las
normas de competencia interna del Estado en
el cual la ejecucin se impetra. Entrar a estudiar
la competencia interna del Estado del cual
procede la sentencia, significa una intromisin
que nada tiene que ver con el control. Este
sistema difiere del francs, que no es el del
control sino el de la revisin. En ste, se ejecuta
una sentencia francesa; en el del control,
se ejecuta una sentencia extranjera. Ah radica
la diferencia.
b) No interferencia con las sentencias locales.
Es 'la aplicacin de los principios de la litis pendencia
y la cosa juzgada. La interferencia ocurre
cuando los tribunales del Estado en donde se
ha pedido la ejecucin, son tambin competentes
y han entendido en el asunto. Una sola
excepcin podra darse, en el caso en que se
pida en el Estado A, la ejecucin de una sentencia
procedente de B, estando en A, pendiente
un juicio sobre la misma relacin jurdica. Compartimos
la posicin de Alfonsn, quien sostiene
que en este caso, la sentencia extranjera debe se!
ejecutada en base al principio de la prevencin
(13).
c) Aplicacin de la ley competente. La sentencia
cuya ejecucin se pretende, debe estar
basada en la ley competente de acuerdo a la
ley del Estado en el cual se pretende la ejecucin.
Al igual que en el requisito de la competencia,
los jueces de Estado de la ejecucin,
no deben ni pueden entrar al anlisis de las
leyes competentes segn el pas de la procedencia
de la ejecucin. Para aclarar: Supongamos
que en el Estado A, se sigue la ley del
domicilio matrimonial y el Estado internacionalmente
competente sigue el principio de la ley
ce ia nacionalidad: la sentencia procedente de
B, no podra ser ejecutada en A, por no haber
aplicado la ley competente segn A.
d) Orden pblico. Cumplidos los tres primeros
requisitos, puede ocurrir que la sentencia
fornea sea contraria al orden pblico internacional
del Estado en donde se quiera ejecutar.
Esta sentencia, no podr ser autorizada a ejercer
sus efectos en el Estado local. La excepcin del
orden pblico internacional, es el instrumento
escogido para rechazar normas extranjeras o
sentencias extranjeras basada en verdaderas
razones de orden pblico, pero por desgracia,
en muchas oportunidades este recurso ha sido
utilizado con un criterio chauvinista, para aplicar
o hacer primar en ltimo trmino la ley
nacional.
La no ejecutabilidad de una sentencia extranjera
en base al orden pblico internacional,
implica muchas veces el examen de determi-nadas cuestiones y su extensin
depender en
ltimo trmino, segn el concepto ms o menos
amplio que de l se posea.
e) La reciprocidad. Criterio poltico apareja
en muchas oportunidades verdaderas injusticias
contra los particulares, al margen de problemas
polticos. Puede adoptar algunos matices como
ser la reciprocidad en la ejecucin de las sentencias,
o reciprocidad en las exigencias requeridas.
La reciprocidad puede ser tambin legislativa
o jurisprudencial; sta la ms comn.
Se puede expresar que el sistema de la reciprocidad,
se encuentra francamente superado.
2. Ejecucin de una sentencias internacional.
Puede ser entendida esta expresin, en un doble
sentido:
a) Ejecucin extranacional de una sentencia
basada en un Tratado internacional o
b) Ejecucin de una sentencia dictada por
un tribunal internacional.
A') Sentencia dictada por un tribunal en lase
a un tratado. Son las sentencias que Alfonsn
llama internacionales y requieren que la competencia
asumida por el juez haya sido autorizada
o dispuesta por un tratado ratificado por
el Estado que dict la sentencia (14). Son internacionales,
las sentencias dictadas por los
jueces de los pases ratificantes de los Tratados
de Montevideo de 1889 o 1940, o de los pases
que ratificaron el Cdigo de Bustamante,
actuando en mrito a las competencias conferidas
por tales tratados.
Al igual que en las sentencias nacionales,
para poder ser ejecutadas en el exterior dentro
del cuadro de los pases vinculados por el
tratado las sentencias deben ser vlidas y ejecutables
desde el punto ,de vista del Estado en
el cual se pretenden ejecutar.
La sentencia nacional, para surtir sus efectos
depende de lo que disponga el orden jurdico
del Estado en donde se vaya a ejecutar.
En cambio en la sentencia internacional, para
que pueda recibir ejecucin en el territorio de
otro Estado, se necesita en primer lugar, que
ese Estado se encuentre vinculado por el tratado
en base al cual el magistrado ha asumido
competencia y en segundo trmino, que se
hayan cumplido los extremos establecidos en el
tratado que los une. La sentencia es internacional
y no se puede negar su ejecucin, si ella
se encuentra encuadrada en lo que ha dispuesto
el tratado.
Examen de la sentencia. El hecho de que la
sentencia provenga de un Estado con el cual
existe un vnculo internacional tratado no
significa que de plano ella pueda surtir efecto,
sino que es necesario que por parte de los tribunales
del Estado extranjero, se proceda a un
examen, con la finalidad de verificar su com-patibilidad con las normas del tratado.
Este examen
se centra sobre dos puntos fundamentales:
en primer lugar, la constatacin de si ella
es internacional y en segundo trmino, controlar
su compatibilidad con las normas del tratado.
El examen se centra acerca de la regularidad
internacional d las sentencias: no su regularidad
interna, sino que destacar su compatibilidad
con las normas de Derecho internacional,
insertas en el tratado que le sirve de base y
nunca sobre su compatibilidad con las normas
de Derecho internacional del Estado en el cual
debe surtir sus efectos. Supongamos que el Estado
A, sigue el principio de la residencia y la
ley de la residencia en materia de divorcio y
ha suscrito un tratado que recoge el principio
del domicilio. Una sentencia procedente de un
pas vinculado por el tratado, solamente podr
recibir ejecucin, si ha sido fundada en el domicilio,
porque la regularidad de la decisin
se observa a la luz de las normas .del tratado
y no del orden jurdico local.
El examen -de las sentencias extranjeras internacionales,
no debe pasar el examen dispuesto
para las nacionales, pues ello significara una
revisin. Este examen es semejante al control
de las sentencias extranjeras nacionales; no es
un control, pues ste significa o implica la compatibilidad
con un orden jurdico nacional. Su
verdadera designacin o denominacin, sera la
de verificacin.
Una excepcin constituye el orden pblico.
Aunque una sentencia sea perfectamente compatible
con las normas internacionales, ella puede
ser descartada por afectar el orden pblico
del Estado local. Esta excepcin, se encuentra
por otra parte inserta en la mayora si no en
3a totalidad de las convenciones en esta 'materia.
Subsistiran dos problemas que no tratamos
aqu y son, si es lcito descartar una sentencia
regularmente dictada en base a una excepcin,
que es enteramente discrecional, como el orden
pblico y si esta excepcin puede ser opuesta
en el caso de no haber sido incluida en el tratado.
Si bien en doctrina ambas cuestiones pueden
ser objeto de controversias, en la prctica
ambas pueden ser contestadas con la afirmativa.
los tratados.
El Tratado de Montevideo, en vigencia
en un grupo de naciones vecinas, y el Tratado
jtalo-apgentino establecen normas para
la ejecucin de las sentencias respectivas.
Adems de ellos, se ha sostenido que
el rgimen convencional internacional es
extensivo a los casos que se presentan entre
nuestro pas y Brasil o Per.
3. Tratado de Montevideo de 1889. Hasta
recientemente (1956), el instrumento legal
en esta materia para el aludido grupo de
naciones fue el Tratado de Montevideo de
1889, en su parte pertinente, ratificado
por Argentina, Uruguay, Bolivia, Per y
Uruguay, con la adhesin de Colombia.
El Tratado de Derecho procesal de 1889
dedica los artculos 5<?, 6<?, y 7 del ttulo III
al reconocimiento extraterritorial de las
sentencias. Su texto no precisa mayores comentarios.
Vemoslo.
"Art. 5. Las sentencias y fallos arbitrales
dictados en asuntos civiles y comerciales
en uno de los Estados signatarios,
tendrn en los territorios de los dems, la
misma fuerza que en el pas en que se han
pronunciado, si renen los requisitos siguientes:
"a) Que la sentencia o fallo haya sido expedido
por el tribunal competente en la
esfera internacional, b) Que tenga el carcter
de ejecutorio o basado en autoridad
de cosa juzgada en el Estado en que se ha
expedido, c) Que la parte contra quien
se ha dictado haya sido legalmente citada y
representada o declarada rebelde, conforme
a la ley del pas en donde se ha seguido
juicio, d) Que no se oponga a las leyes de
orden pblico del pas de su ejecucin.
"Art. 6. Los documentos indispensables
para solicitar el cumplimiento de las sentencias
y fallos arbitrales son los siguientes:
a) Copia ntegra de la sentencia o
fallo arbitral, b) Copia de las piezas necesarias
para acreditar que las partes han sido
citadas, c) Copia del auto en que se declare
que la sentencia o'laudo tiene el carcter
de ejecutoriado o pasado en autoridad de
cosa juzgada, y de las leyes en que dicho
auto se funda.
"Art. 7. El carcter ejecutivo o de apre-
mi de las sentencias o fallos arbitrales y el
juicio a que su cumplimiento d lugar, sern
los que determine la ley de procedimientos
del Estado en donde se pide la
ejecucin."
etc.".
5. Tratado con Italia. El Tratado argentinoitaliano, bilateral, firmado el 1? de
agosto de 1887, ratificado en 1901, mediante
la ley nme'ro 3.983, contiene nueve artculos,
de los cuales los siete primeros tratan
del diligenciamiento de cartas rogatorias, y
el octavo s ocupa de las sentencias, y reza:
"Las sentencias definitivas en materia civil
y comercial, pronunciadas por las autoridades
judiciales de cada una de las partes
contratantes tendrn completa y recproca
ejecucin en los tribunales de la otra parte,
como las de sus propios tribunales.
"Para el efecto ser, sin embargo, necesario
que los tribunales competentes de la
circunscripcin en que debe ejecutarss la
sentencia segn las respectivas leyes de
procedimiento, la dsclaren ejecutiva, despus
de haber citado a los interesados a
un juicio sumario en el cual se examinar
solamente:
"1? Si la sentencia cuya ejecucin se demanda
ha sido pronunciada por autoridad
judicial competente;
"29 Si las partes, debidamenta citadas,
han asistido al juicio personalmente o por
medio de mandatario legal, o si han sido
declaradas contumaces de conformidad con
los cdigos vigentes de procedimientos;
39 Si la sentencia procsde del ejercicio
de una accin personal y la obligacin u
obligaciones a cumplirse no son prohibidas
por las leyes del Estado requerido;
"49 Si la sentencia no contiene disposiciones
contrarias al orden publico o al Derecho
pblico del mismo Estado.
"La ejecucin de la sentencia podr ser
requerida por va diplomtica o directamente
por la parte interesada; advirtiendo
que cuando ella sea demandada por va
diplomtica, si la parte interesada no ha
constituido procurador, ste ser nombrado
de oficio por el magistrado que debe decidir
sobre el punto y deber satisfacer a'
procurador e^ pago de los gastos legtimos
de su cargo.
"La autenticacin de la sentencia se har
de conformidad con las leyes de cada
pas, 'agregndose la legalizacin final asi
Ministerio de Negocios Extranjeros".
A propsito del Tratado talo-argentino
cabe destacar que exige se trate de sentencia
en accin personal, desgraciadamente
por insistencia de la representacin argentina,
En cambio, en las reformas introducidas a este tratado de 1889, es decir en el Tratado de Derecho
Procesal de Montevideo, de 1940, se dice en el artculo 3 que: "Las sentencias y los laudos arbitrales,
dictados en asuntos civiles, comerciales o contencioso- administrativos, las escrituras pblicas y los
elementos otorgados por los funcionarios de un Estado; y los exhorto s y cartas rogatorias, se
considerarn autnticos en los otros Estados signatarios, con arreglo a este Tratado, siempre que estn
debidamente legalizados. Entretanto, ese artculo, como vemos, se refiere a legalizaciones.
El artculo 5 de este mismo Tratado reza as: Las sentencias y los fallos arbitrales dictados en asuntos
civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios, tendrn en los territorios de los dems la
misma fuerza que en el pas en donde fueron pronunciados.
Quedan incluidas en el presente artculo las sentencias civiles dictadas en cualquier Estado signatario,
por un Tribunal internacional, que se refieren a personas o a intereses privados. "
Como podemos apreciar de este citado artculo 5, slo son susceptibles de ser ejecutadas las sentencias
civiles y comerciales ya las dictadas por un tribunal internacional.
El Cdigo de Bustamante no se limita, en materia de ejecucin de sentencias extranjeras, a las civiles y
comerciales.
En efecto, el artculo 423 estipula: Toda sentencia civil o contenciosa -administrativa dictada en uno de los
Estados constantes, tendr fuerza y podr ejecutarse en los dems...
El artculo 433 de ste mismo instrumento establece que: Se aplicar este mismo procedimiento a las
sentencias civiles dictadas en cualquiera de los Estados contratantes por un tribunal internacional, que se
refieran a personas o intereses privados
El primero, en su obra Derecho Internacional Privado defirindose a la sentencia autntica, dice que sta
lleva en s tres fuerzas que deben distinguirse; a saber:
l.-. La probatoria, que se deriva del carcter de acto autntico, de instrumento que da fe con energa
particular de hechos que han sido directamente comprobados por el funcionario que la ha dictado.
Siguiendo la regla locus regt actum, todo acto que se reconoce u admite como autntico, segn
la ley nacional de origen, tiene ms all de las fronteras la fuerza probatoria que resulta de ese carcter
de autenticidad.
2.- Fuerza de cosa juzgada. Esta se refiere no a hechos accesorios, sino al fondo que debe quedar
establecido y tenerse como verdad lega, contra la que no puede admitirse ninguna prueba en contrario,
en virtud de la presuncin res judicata no veritate habetUr.
3.- Fuerza ejecutoria. Es el derecho de pedir al Poder Pblico que ejecute a sentencia por VIa e apreffilo.
De Oru y Arregui, a su vez, al enfocar los efectos de las sentencias les otorga a las mismas:
lro. Autoridad de cosa juzgada;
2do. Fuerza ejecutoria;
3ro. Fuerza probatoria.
Al concederle a la sentencia el efecto de cosa juzgada, el autor contempla el caso cuando sta se aplica
como excepcin ante el juez de un pas distinto, y es de opinin que debe garantizarse esta excepcin en
el plano internaciona1 Evidentemente -dice De Orue- el demandado puede alegar sta excepcin
perentoria. Para su examen, es competente el juez ante el que se alega la excepcin.
En cuanto a la fuerza probatoria de las sentencias, como actos autnticos, reconocerse sin dificultad en el
orden internacional, siempre que se hubieran seguido las formas sealadas en el pas que las dict (locus
regit actum).
En cuanto a la fuerza ejecutoria, el autor considera necesario detenninar si existen tratados
internacionales. Si ello es as, es preciso atenerse al texto del tratado.
De no existir tratados internacionales cabe diferenciar dos casos:
Iro. Que se pretenda la ejecucin de la sentencia que no se pretenda la ejecucin de la sentencia
2do Que no se pretenda la ejecucin de la sentencia en pas distinto. Si no se solicita la ejecucin la
sentencia producir plenos efectos en cualquier Estado, en virtud de la autoridad de cosa juzgada que
normalmente se admite.
Si se solicita la ejecucin en otro Estado, a falta de tratado, debe atenerse a las disposiciones de derecho
interno.
Exequtur
OJO.- Se denomina exequtur al procedimiento judicial en virtud del cual, las sentencias definitivamente
firmes dictadas en el extranjero, en materia privada, pueden producir el efecto de cosa juzgada o ser
ejecutadas en otro Estado.
Nota.- CHIOVENDA nos seala que: mediante este procedimiento la sentencia extranjera se nacionaliza.
No podrn ser objeto de exequtur las decisiones dictadas por organismos que no son rganos
jurisdiccionales de alguna soberana.
Andrs Weiss define el exequtur "como la decisin por la cual el Tribunal da fuerza ejecutiva a
un fallo extranjero, y presta a dicho fallo el concurso de la ley y el apoyo de las autoridades en el territorio
del Estado cuyo nombre administra justicia.
Para otros, el exequtur es "un acto mediante el cual se nacionaliza la sentencia extranjera, se la
incorpora al derecho nacional y se le otorga la fianza ejecutiva indispensable para que el rgano ejecutor
la haga cumplir.
Segn Pillet el "exequtur es la previa revisin de la forma de las sentencias, como trmite a su ejecucin,
comprobndose la competencia del tribunal que las pronunci y la autenticidad de la ejecutoria, pero sin
modificar su fondo.
"Como el requisito que debe llenar la sentencia dictada en un pas, para tener cumplimiento en otro", la
define H. Davis Echandia.
Garca Caldern ve el exequtur como "procedimiento mediante el cual se realiza el reconocimiento de
una sentencia extranjera a fin de investirla... tal como ella ha sido dictada, de los mismos efectos que
tienen las sentencias nacionales.
Detectamos en estas definiciones que el exequtur, visto como un acto o como un procedimiento, es una
necesidad condicionante para que una sentencia pueda tener efectos extraterritoriales, ya que, como
advertimos al inicio de este captulo, los tribunales nacionales estn desprovistos de facultades para
ejecutar sus sentencias en el territorio de otros Estados.
Precisamente una sentencia extranjera observa Pillet - no puede tener ningn efecto en cualquier
Pas, si no ha sido revestida del exequtur.
CONDICIONES PARA EL OTORGAMIENTO DE EXEQUTUR
sentencia extranjera rena las caractersticas de cualquier documento extranjero para que resulte digna
de ser admitida.
Los requisitos procesales quieren asegurar la existencia de un debido proceso. Por ende, se requiere, por
un lado, que haya intervenido un juez con jurisdiccin internacional, y, por el otro, que se haya dado al
demandado una leal oportunidad de defenderse.
Los requisitos materiales, por ltimo, ataan al anhelo de garantizar el orden pblico en el propio pas; por
ello se examinan el contenido de la sentencia extranjera desde el punto de vista indicado.
Como hemos destacado en este mismo captulo, instrumentos internacionales con fines de codificar el
Derecho Internacional Privado, al tratar sobre la eficacia extraterritorial de las decisiones jurisdiccionales
nacionales, se refieren tanto a los fallos judiciales como a los arbitrales.
Al abordar la cuestin de los requisitos exigibles para otorgar el exequtur, algunos autores limitan la
referencia a las decisiones judiciales y a los fallos arbitrales impuestos a los litigantes por una decisin
legal; no aquellos fallos arbitrales cuando las partes decidan de por s someter el caso a la decisin de
rbitros.
El Tratado de Derecho Procesal Internacional celebrado en Montevideo en Enero de 1889 establece en su
artculo 5 los requisitos para la ejecucin extraterritorial de las decisiones jurisdiccionales; veamos:
Art. 5- Las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados,
signatarios, tendrn en los dems, la misma fuerza que el pas en que se han pronunciado, si rene los
requisitos siguientes:
a) que la sentencia o fallo haya sido expedido por tribunal competente en la esfera internacional;
b) que tengan el carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se
ha expedido;
c) que la parte contra quien se ha dictado, haya sido legalmente citada y representada o declarada
rebelde, conforme a la ley del pas en donde se ha seguido el juicio;
d) que no se oponga a las leyes de orden pblico del pas de su ejecucin.
El Tratado de Reformas de Derecho Procesal Internacional de 1940, celebrado tambin en Montevideo,
reproduce textualmente el citado art 5 agregando que: Quedan incluidas en el presente artculo las
sentencias civiles dictadas en cualquier Estado signatario, por un tribunal internacional, que se refieren a
personas o a intereses privados.
La Convencin Interamericana Sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales
Extranjeros, Montevideo, 1979, consagra en su artculo 2 Las sentencias, laudos arbitrales y resoluciones
en uno de los Estados partes tendr eficacia extraterritorial en los dems Estados partes si renen las
condiciones siguientes:
a) que vengan revestidas de las formalidades externas necesarias que sean considerados autnticos en
el Estado de donde procede;
b) que la sentencia, laudo y resolucin jurisdiccional, y los documentos anexos que fueren necesarios
segn la presente Convencin, estn debidamente traducidos al idioma oficial del Estado donde deben
surtir efectos;
c) que se presenten debidamente legalizados de acuerdo con al ley del Estado en donde debe surtir
efectos;
e) que el demandado haya sido notificado o emplazado en debida forma legal de modo sustancialmente
equivalente a la aceptada por la ley del Estado donde la sentencia, laudo y resolucin jurisdiccional deban
surtir efectos;
f) que se haya asegurado la defensa de las partes;
g) que tenga el carcter de ejecutoriados o, en su caso, fuerza de cosa juzgada en el Estado en que
fueron dictados
h) que no contraren manifiestamente los principios y las leyes de orden pblico del Estado en que se pida
el reconocimiento o la ejecucin.
El Cdigo Bustamante, en el Titulo Dcimo consagrado a la Ejecucin de Sentencias dictadas por
tribunales extranjeros, dispone en su art. 423 que: Toda sentencia civil o contenciosa-administrativa
dictada en uno de los Estados contratantes, tendr fuerza y podr ejecutarse en los dems, si rene las
condiciones siguientes:
1) que tenga competencia para conocer del asunto y juzgarlo, de acuerdo con las reglas de este cdigo,
el juez o tribunal que haya dictado;
2) que las partes hayan sido citadas personalmente o por su representante legal, para el juicio;
3) que d fallo no contraventa el orden pblico o el derecho pblico del pas que quiere ejecutarse;
4) que sea ejecutorio en el Estado en que se dicte;
5) que se traduzca autorizadamente por un funcionario o intrprete oficial del Estado en que ha de
ejecutarse, si all fuere distinto el idioma empleado;
6) que el documento en que conste rena los requisitos necesarios parda ser considerado como autntico
en el Estado de que proceda, y los que requiere para que haga fe la legalizacin del Estado en que aspira
a cumplir la sentencia.
De la doctrina y la legislacin internacional transcritas se puede hacer sobre el exequtur las
puntualizaciones siguientes:
a) Es el Estado al que se solicita la ejecucin de la sentencia el que debe conceder al exequtur.
b) El tribunal competente para decretar u otorgar el exequtur es cuestin determinada por el Estado de
recepcin de la sentencia a ejecutarse.'
c) El procedimiento de exequtur lo regula el Estado de recepcin de la sentencia, o bien un convenio
internacional.
d) Las condiciones de forma abarcan:
1) la necesidad de comprobar la autenticidad de la sentencia extranjera;
2) la traduccin de la misma, en caso de diferencia idiomtica.
e) Las condiciones de fondo consisten en:
1) Determinar si el rgano jurisdiccional que dict el fallo es competente en la esfera internacional para
conocer y juzgar del asunto de acuerdo con la ley del Estado donde deba surtir efectos;
2) Precisar que el fallo a ejecutarse tenga carcter de ejecutoriado o, en su caso, fuerza de cosa juzgada
en el Estado en que fue dictado;
3) El fallo no debe contrariar el orden pblico del Estado en que se pide su reconocimiento o su ejecucin.
4) El fallo debe referirse a una materia susceptible de que se conceda el exequtur conforme a la regla
jurdica internacional o a la norma interna aplicable.
El arbitraje pude definirse como un proceso jurdico ante un rbitro o varios rbitros, el o los que deciden
una situacin concreta controvertida con arreglo al derecho o conforme se lo hayan sealado las partes,
siendo su fallo obligatorio para las mismas.
Cabe complementar esa definicin destacando algunos rasgos del arbitraje como institucin -A saber:
l. - El previo acuerdo de las partes de someter sus diferencias al rgano arbitral;
2.- Las partes pueden organizar a su conveniencia el procedimiento jurisdiccional bajo todos sus
aspectos.
3.- A semejanza dela va judicial, en el arbitraje, la decisin denominada laudo, es obligatoria para las
partes.
4.- En el arbitraje, dice Arellano Garca, "el sometimiento del asunto motivo de controversia es a la
decisin de personas que no ejercen la funcin jurisdiccional en representacin del Estado, con el imperio
que al Estado corresponde.
Respecto a la ejecucin internacional de los laudos arbitrales l. doctrina revela marcada diferencia; Para
algunos autores el laudo arbitral tiene el valor de una sentencia, otros le niegan ese valor hasta tanto no
haya sido homologado por un rgano judicial.
Se observa tambin que algunos autores consideran que es preciso distinguir el arbitraje voluntario y el
forzoso, sosteniendo que nicamente el laudo pronunciado en virtud del arbitraje forzoso tiene carcter de
verdadera sentencia, y que el pronunciado en virtud del primero es considerado como una convencin. .
Al formular la pregunta de si los laudos dados por rbitros extranjeros estaran sujetos a las formalidades
del exequtur,
A. Weiss dice: "La cuestin debe ser resuelta por medio de una distincin.
Si el arbitraje ha sido puramente voluntario, si las partes entre las cuales existan diferencias han
convenido libremente someterlas a la decisin de rbitro que han elegido amigablemente, y si aceptan
desde luego el veredicto favorable o desfavorable a sus pretensiones respectivas, nos encontramos en tal
caso en presencia de un simple convenio entre particulares, sometido a las reglas de fondo y de forma
comunes a todos los contratos; d manera que para tener ejecucin en Francia el laudo arbitral as dado,
deber responder celebrados en Francia; el presidente del tribunal actual do solamente de acuerdo con el
articulo 1020 del Cdigo d Procedimiento Civil le dar la forma ejecutiva.
En cambio, si el arbitraje ha sido impuesto a los litigantes por una disposicin legal, la decisin arbitral
constituye un verdadero acto de jurisdiccin, en el cual no ha tenido papel alguno la voluntad de las parte
Entonces, si asume el carcter de un fallo extranjero, habr de ser declarado ejecutable entre nosotros de
la misma manera, es decir, por una declaracin de exequtur tomada en tribunal pleno.
Otros autores descartan sta divisin, sosteniendo que los alude arbitrales deben recibir el mismo
tratamiento que las sentencias emanadas de los rganos judiciales.
Goldschmidt explica que: se reconoce y ejecuta el laudo arbitra imagen y semejanza de una sentencia
extranjera.
Un laudo es extranjero si lo es el tribunal que lo dicta.
Si se observa las disposiciones de algunos convenios en mater de Derecho Internacional Privado, as
como la legislacin de alguno pases, se pueda sostener que la ejecucin extraterritorial del laudo arbitral
es posible dependiendo de que la norma jurdica internacional contenida en los convenios, o la regla
jurdica interna de un Estado contemplen esa posibilidad de ejecucin al laudo arbitral.
Los dos tratados de Montevideo -de 1889 y 1940- de Derecho Procesal Internacional equiparan en las
disposiciones contenidas en artculo % Ttulo III, ya transcritas anteriormente, las sentencias judiciales y
laudos arbitrales.
De ese modo dan un abierto rechazo a la doctrinas del contrato.
Los requisitos para la ejecucin de los laudos arbitrales extranjeros, segn los citados convenios son los
mismos que para las sentencias.
La Convencin Internacional Sobre Arbitraje Comercial Internacional, Panam 1975, establece en su art
4: Las sentencias o laudos arbitrales no impugnables segn la ley o reglas procesales aplicables, tendrn
fuerza de sentencia judicial ejecutoria. Su ejecucin o reconocimiento podr exigirse en la misma forma
que la de las sentencias dictadas por tribunales ordinarios nacionales o extranjeros, segn las leyes
procesales del pas donde se ejecuten, y lo que establezcan al respecto los tratados internacionales.
La citada Convencin Internacional Sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y laudos Arbitrales
Extranjeros, equipan tambin las sentencias y laudos arbitrales.
La Convencin Sobre el Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras, adoptada
en el marco de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre arbitraje internacional, 10 de junio de 1958,
establece en su artculo III lo siguiente: Cada uno de los Estados contratantes reconocer la autoridad de
la sentencia arbitral y conceder su ejecucin de conformidad con las normas de procedimientos vigentes
en el territorio donde la sentencia sea invocada, con arreglo a las condiciones que se establecen a los
artculos siguientes. Para el reconocimiento o la ejecucin de las sentencias arbitrales a que aplica la
presente Convencin, no se impondrn condiciones apreciablemente ms rigurosas, ni honorarios
o costosms elevados, que los aplicables al reconocimiento o a la ejecucin de las sentencias arbitrales
nacionales.
El artculo IV est consagrado a sealar los requisitos de forma para el otorgamiento del exequtur a las
sentencias arbitrales; veamos:
Artculo IV- 1. Para obtener el reconocimiento y ejecucin previstos en el artculo anterior, la parte que
pida el reconocimiento y la ejecucin deber presentar junto con la demanda: a) El original debidamente
autenticado de la sentencia o una copia de ese original que rena las condiciones requeridas para su
autenticidad;
b) El original del acuerdo a que se refiere el arto n, o una copia que rena las condiciones requeridas para
su autenticidad;
2.- Si esa sentencia o ese acuerdo no estuvieran en un idioma oficial del pas en que se invoca la
sentencia, la parte que pida el reconocimiento y la ejecucin de sta ltima, deber presentar una
traduccin a ese idioma de dichos documentos.
La traduccin deber ser certificada por un traductor oficial o un traductor jurado, o por un agente
diplomtico o consular.
Artculo V
1.- Slo se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin de la sentencia, a instancia de la parte contra
la cual es invocada, si esta parte prueba ante la autoridad competente del pas en que se pide el
reconocimiento y la ejecucin:
a) Que las partes en el acuerdo a que se refiere el artculo II estaban sujetas a alguna incapacidad en
virtud de la ley que les es aplicable o que dicho acerdo no es vlido en virtud de la ley a que las partes lo
han sometido, o si nada se hubiera indicado a ste respecto, en virtud de la ley del pas en que se haya
dictado la sentencia; o
b) Que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no ha sido debidamente notificada de la
designacin del rbitro o del procedimiento de arbitraje o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer
valer sus medios de defensa; o
c) Que la sentencia se refiere a una diferencia no prevista en el compromiso o no comprendida en las
disposiciones de la clusula compromisoria o contiene decisiones que excedan de los trminos del
compromiso o de la clusula compromisoria; no obstante, si las disposiciones de la sentencia que refieren
a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no han sido sometidas al arbitraje, se
podr dar el reconocimiento y ejecucin a las primeras; o
d) Que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo
celebrado entre las partes, o en defecto de tal acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral o el
procedimiento arbitral no se han ajustado a la ley del pas donde se ha efectuado el arbitraje; o
e) Que la sentencia no es an obligatoria para las partes o ha sido anulada o suspendida por una
autoridad competente del pas en que, o conforme a cuya ley, ha sido dictada esa sentencia.
2.- Tambin se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin
a) Que segn la ley de ese pas, el objeto de la diferencia no es susceptible de solucin por via de
arbitraje; o
b) Que el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia seria contrarios al orden pblico de ese pas.
peritos, tasadores, depositarios y, en general, todo aquello que sea conducente al mejor cumplimiento de
la comisin. .
Art 11.- Los exhortos y cartas rogatorias, se diligenciarn con arreglo a las leyes del pas en donde se
pida la ejecucin.
Art. 12.- Los interesados en la ejecucin de los exhortos y cartas rogatorias, podrn constituir apoderados,
siendo de su cuenta los gastos que apoderados y las diligencias ocasionen.
El Tratado de 1940 sobre Derecho Procesal Internacional contempla los exhortos y las cartas rogatorias
en los artculos 11, 12, 13, 14, Y L 15. No se aparta del espritu de la Convencin de 1889, mas agrega
ciertas innovaciones. I
Es as que, los exhortos y cartas rogatorias debern ser redactados en el idioma del Estado que libra el
exhorto, y sern acompaados de una traduccin hecha en la lengua del Estado al cual se libra dicho
exhorto debidamente certificada. Las comisiones rogatorias en materia civil o criminal, cursadas por
intermedio de los agentes diplomticos, y a falta de stos, por conducto de los consulares del pas que
libra el exhorto, DO necesitarn legalizacin de firmas. Si se tratara de embargo, la procedencia de la
medida estar regida y determinada por las leyes y los jueces del lugar del proceso.
La traba del embargo, su forma y la inembargabilidad denuncia das a ese efecto, se regirn por las leyes
y se ordenarn por los jueces del I lugar en donde dichos bienes estuvieran situados. Veamos:
Art. 11. Los exhortos y cartas rogatorias que tengan por objeto hacer notificaciones, recibir declaraciones
o practicar cualquier otra diligencia de carcter judicial, se cumplirn en los Estados signatarios siempre
que renan los requisitos establecidos en ste Tratado; asimismo debern ser redactados en la lengua del
Estado que libre el exhorto y sern acompaadas de una traduccin hecha en la lengua del Estado al cual
se libra dicho exhorto, debidamente certificada.
Las comisiones rogatorias en materia civil o criminal, causadas por intermedio de los agentes
diplomticos, y a falta de stos por conducto de los consulares del pas que libre el exhorto no necesitarn
legalizacin de firma. I
Art. 12.- Cuando los exhortos y cartas rogatorias se refieran a embargos, tasaciones, inventarios o
diligencias preventivas, el juez a quien se libra el exhorto proveer lo necesario al nombramiento de
peritos tasadores, depositarios, y, general a todo aquello que fuere conducente al mejor desempeo de la
comisin. I
Art. 13.- Los exhorto s y las cartas rogatorias sern diligenciadas con arreglo a las leyes del pas al cual
se pide la ejecucin. Si se trata de embargos, la procedencia de la medida se regir y determinar por las
yes y los jueces del lugar del proceso.
La traba de embargo, su forma y la inembargabilidad de los bienes denunciados a ese efecto, se regirn
por las leyes y se ordenarn por] jueces del lugar en donde dichos bienes estuvieren situados.
Para ejecutar la sentencia dictada en el juicio en que se haya ordenado la traba del embargo, sobre
bienes ubicados en otro territorio, seguir el procedimiento establecido en los artculos 7 y 8 de este
tratado.
Art. 14. Trabado el embargo, la persona afectada por esta medic ; podr deducir, ante eljuez ante quien se
libr el exhorto, la tercena p( tinente, con el nico objeto de que sea comunicada al juez de origen
Noticiado ste de la interposicin de la tercena, suspender el tr mite del juicio principal por un trmino
mayor de sesenta das, con el o jeto de que el tercerista haga valer sus derechos. La tercena sustanciar
por el juez de lo principal, conforme a sus leyes. El terceris que comparezca despus de fenecido este
trmino, tomar la causa en estado en que se encuentre.
Si la tercena interpuesta fuese de dominio o de derechos reales SI brc el bien embargado, se resolver
por los jueces y de acuerdo con 1; leyes del pas del lugar de la situacin de dicho bien".
Art. 15. Los interesados en la discusin de los exhortos y de b cartas rogatorias, podrn constituir
apoderados, siendo de su cuenta lc gastos que el ejercicio del poder y las diligencias ocacionaren".
El Cdigo Bustamante, en el Ttulo Quinto, del libro cuarto, 1 coosagra a los exhortos y comisiones
rogatorias. Seis artculos en tota
Art. 388. Toda diligencia judicial que un Estado contratante necesite practicar en otro se efectuar
mediante exhorto o comisin rogatoria cursada por la va diplomtica. Sin embargo, los Estados
contratante podr pactar o aceptar entre s en materia civil o criminal cualquiera otr forma de transmisin"
Art. 389. Alj.uez exhortante resolver sobre su propia competen da ratione materiae para el acto que se
le encarga.
Art. 391. El que reciba el exhorto o comisin rogatoria debe ajustarse de cumplirlos, a la suya propia".
Art. 392. El exhorto ser redactado en la lengua del Estado exhortante y ser acompaado de una
traduccin hecha en la lengua del Estado exhortado, debidamente certificada por intrprete juramentado".
Art. 393. Los interesados en la ejecucin de los exhortos y cartas rogatorias de naturaleza privada
debern constituir apoderados, siendo de su cuenta los gastos que estos apoderados y las diligencias
ocasionen".
En el marco de la Primera Conferencia Especializada Interamericana Sobre Derecho Internacional
Privado, se celebr en Panam, en 1975, la Convencin Interamericana Sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias. El 8 de mayo de 1979, en la segunda Conferencia Especializada Internacional Sobre Derecho
Internacional Privado, celebrada en Montevideo, fue suscrito elProtocolo Adicional a la Convencin
Interamericana Sobre Exhortos o Cartas Rogatorias. Ambos instrumentos los insertamos ntegramente en
el apndice de esta obra.
En el artculo 1 de la Convencin se aclara que las expresiones "exhortos" o "cartas rogatorias" se utilizan
como sinnimo en el tex10 espaol. Sus disposiciones bsicas versan sobre lo siguiente:
1) En cuanto a su alcance, la Convencin contempla su aplicacin a los exhortos o cartas rogatorias
expedidas en procesos y actuaciones en materia civil o comercial, por rganos jurisdiccionales, que se
refieren a actos de mero trmite y a recepcin y obtencin de pruebas e informes en el extranjero art. 2
excluyndose a texto expreso la posibilidad de aplicar la Convencin a otros actos procesales, y
especialmente, a los actos que impliquen ejecucin coactiva art. 3/.
2) La transmisin de los exhortos puede efectuarse por va privada judicial, consular o diplomtica o por
intermedio de la autoridad central, se omite el requisito de la legalizacin a prescindir de la legalizacin
art. 7/.
4) Los documentos que deben acompaar al exhorto, as como la informacin respectiva que le asegure
al notificado la posibilidad de contar con auxilio legal en el Estado requirente, son varias y estn
enumeradas en el arto 8.
5) La asistencia judicial internacional mediante exhorto no conlleva la obligacin de ejecutar la sentencia
extranjera/arto 9
6) La norma procesal aplicable a la tramitacin del exhorto es la del Estado requerido art. 10, cuyo rgano
jurisdiccional ser competente para conocer de todas las cuestiones a que de lugar el cumplimiento de la
diligencia solicitada art. 11/.
7) Las actuaciones referentes al exhorto generarn costas y dems gastos a cargo de los interesados, sin
perjuicio del beneficio de pobreza que queda sometido a la ley del Estado requerido art. 12/.
8) Los funcionarios consulares o diplomticos podrn dar cumplimiento a las diligencias materia de
exhorto, no obstante la naturaleza jurisdiccional de los actos, siempre que estn autorizados por las leyes
del Estado requerido, y sin atribuciones para el empleo de medios coercitivos./art. 3/.
9) Los Estados partes en esquemas de integracin econmicas quedan facultados para acordar entre s
procedimientos y trmites particulares ms expeditos en materia de asistencia judicial art. 141
permaneciendo vigentes las disposiciones de otros instrumentos bilaterales o multilaterales anteriores o
las prcticas ms favorables que pudiera haber en la materia art. 151.
10) Se contempla extender las normas de esta Convencin a la materia criminal, laboral, contencioso
administrativo, juicios arbitral es u otras materias objeto de jurisdiccin especial art. 17/.
11) El cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria est condicionado a que no quebrante el orden
pblico art. 17/.
El protocolo Adicional a la Convencin Internacional Sobre Exhortos o Cartas Rogatorias viene a
fortalecer el diligenciamiento de exhortos o cartas rogatorias transmitidos por la autoridad central del
Estado requirente a la autoridad central del Estado requerido, completando o supliendo las disposiciones
adoptadas en la Convencin de Panam de 1975. En ese sentido el Protocolo contempla la designacin
en cada Estado, de una autoridad central que ejercer las funciones determinadas en la Convencin y en
el Protocolo.
A efecto de uniformar los requisitos esenciales del exhorto, se elaboraron formularios tipo que se
identifican como anexos A, B y C, los cuales tambin insertamos en el apndice de esta obra. Estos
formularios deben estar impresos en los cuatro idiomas oficiales de la OEA requirindose de esta manera,
que nicamente la copia de la demanda o peticin se encuentre traducida.
En cuanto a los costos, la prestacin del servicio pblico de justicia ser gratuita, mientras que los ajenos
a ste, sern sufragados por los particulares.
El estado requerido podr reclamar a los interesados el costo del
Este protocolo, de carcter eminentemente prctico, que busca armonizar los sistemas de derecho comn
y de derecho civil, est abierto a la firma y sujeto a la ratificacin o a la adhesin de los Estados miembros
de la OEA que hayan firmado la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias suscrita
en Panam el 30 de enero de 1975 o que la ratifiquen o se adhieran a ella.
Otros instrumentos internacionales multilaterales se han ocupado tambin este medio de cooperacin
internacional. Cabe mencionar la Convencin de La Haya de 1905, que
plantea soluciones a problemas que pueden surgir respecto a las comisiones rogativas a saber.
1) La tramitacin se hace por la va, si bien no se descarta la va diplomtica;
2) Desde redactarse en el idioma de la autoridad requerida o en el convenido o se acompaar de
traduccin certificada por un agente diplomtico o consular del Estado requirente o traductor autorizado
por el Estado requerido.
3) Puede negarse el cumplimiento en las circunstancias siguientes:
a) Cuando no se establece la autenticidad del documento;
b) Si en el Estado requerido, no entra dicha ejecucin en las atribuciones del poder judicial;
c) Si el Estado requerido juzga la comisin como atentatoria a su soberana y seguridad.
4) La forma de cumplimiento se sujetar a las leyes del Estado requerio.
Se atribuye una competencia general a los tribunales de primera instancia que administran justicia en
Repblica Dominicana, para conceder o rechazar el exequtur a los fallos extranjeros.
A la luz de los principios generales sobre competencia, se determina el Tribunal dominicano de Primera
instancia competente.
En principio ser el tribunal del domicilio del demandado.
A falta de ste, ser el tribunal de la situacin de los bienes sobre los cuales debe ser ejecutado el fallo.
El exequtur debe ser pedido en nuestro pas al Tribunal o juzgado de Primera Instancia, sin importar que
la jurisdiccin extranjera que haya estatuido sea civil, comercial, de primer grado o de apelacin.
Se ha admitido que el exequtur no puede ser pedido en reherimiento, aunque la decisin extranjera sea
anloga". Este citado autor admite que el "Tribunal de Primera Instancia territorialmente competente... es
e principio, aquel del domicilio del demandado".
Los artculos 115, 116, 117, 118 Y 119 del Cdigo de Procedimiento Civil tratan sobre las condiciones
Generales de Ejecucin de las Sentencias en Repblica Dominicana. Entretanto, siendo el Cdigo
Bustamante instrumento vigente en nuestro pas, a ste hay que referirse para conocer las condiciones
que debe reunir esta sentencia civil o con exhortos y cartas.
Autor:
Ing.+Lic. Yunior Andrs Castillo S.
Santiago de los Caballeros,
Repblica Dominicana,
2014.
Partes: 1, 2