DETRS DE CMARA: LA AUTONOMA CONTRACTUAL EN LA

CONSTITUCIN1
Cuando uno revisa diversas figuras jurdicas en nuestro pas puede hacerlo de
diversas maneras: Revisando los antecedentes de los dispositivos normativos,
haciendo un anlisis comparativo de las normas con legislacin extranjera,
revisar el diario de debates y verificar como se fueron construyendo los
dispositivos normativos, entre otras formas.
Esto ltimo es interesante dado que podr verificarse que si bien nuestra
Constitucin vigente est influenciada por una ideologa liberal, en su gesta la
discutieron no slo desde posiciones como del liberalismo radical, sino tambin
de la ideologa socialcristiana, socialdemcrata, socialista entre otras.
Cmo se introdujo en nuestro ordenamiento la tutela de la autonoma
contractual? Es el objetivo del presente Post.
LO QUE DICE ACTUALMENTE LA CONSTITUCIN
De una revisin literal se verifica en nuestra Carta Magna que el Art. 58 seala
que la iniciativa privada es libre2 siendo el rol del estado subsidiario.
Asimismo, se seala como derecho fundamental el contratar con fines lcitos. 3
Y en el Art. 62 se regula la libertad de contratar y la libertad contractual, siendo
que no podrn ser modificados los trminos contractuales por dispositivos
normativos posteriores. Dicho artculo tiene en su segundo prrafo una tutela
especial a los denominados contratos ley.4
Finalmente, dada la asimetra de la informacin, se busca tutelar el inters de
los consumidores.5
SANTIDAD DE LOS CONTRATOS Y CONTRATAR CON FINES LCITOS
1 Mg. Gilberto Mendoza del Maestro. Profesor de Derecho Civil de la PUCP.
2 Artculo 58.- La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado.
Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta principalmente en las reas
de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.

3 Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se
contravengan leyes de orden pblico.

4 Artculo 62.- La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente
segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser
modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la
relacin contractual slo se solucionan en la va arbitral o en la judicial, segn los mecanismos
de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley.
Mediante contratos-ley, el
Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No pueden ser modificados
legislativamente, sin perjuicio de la proteccin a que se refiere el prrafo precedente.

El proyecto inicial tena como dispositivo:

"A contratar con fines lcitos y a establecer libremente los trminos y
condiciones de los contratos, siempre que no contravengan leyes de
orden pblico. La ley garantiza los mecanismos para evitar el abuso del
derecho y salvaguardar los principios de justicia." 6
A propuesta de Chirinos Soto se busc elevar a precepto constitucional el
evitar el abuso del Derecho.7 Incluso se tuvo la idea de extender a nivel
Constitucional los principios regulados en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
de 1936.
No obstante ello, la discusin principal se dio en si el Estado tiene el derecho o
no de interferir los contratos cuando ya estn suscritos o si puede disponer la
vigencia de normas antes de que se suscriban los contratos.
As pues una posicin neoliberal como la sostenida en las diversas sesiones
por parte de Chirinos Soto planteaba que si bien el estado poda regular de
forma anticipada las condiciones contractuales, una vez suscrito el contrato, no
podra interferir en las condiciones contractuales pactadas por los particulares.
Mientras que la posicin asumida por Nueva Mayora y Cambio 90, sustentada
por Ferrero Costa, sealaba que el Estado tiene derecho a intervenir, incluso
cuando los contratos hayan sido suscritos y estn vigentes.
En trminos de Ferrero:
Este tipo de intervencin del Estado resulta crucial para que ste
funcione; o sea, no hay un Estado en el aire, no existe el Estado para
que no haga nada. El Estado guardin ha desaparecido, felizmente, de
todas las democracias modernas para discutirse ahora, ms bien, cunto
interviene, pero no que nunca intervenga; lo vemos en todos los
sistemas polticos y econmicos del mundo.8
En una primera sesin del 2 de febrero la posicin de que el contrato no pueda
ser objeto de modificacin por el estado fue rechazada mayoritariamente.
5 Artculo 65.- El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto
garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su
disposicin en el mercado. Asimismo vela, en particular, por la salud y la seguridad de la
poblacin.

6 COMISIN DE CONSTITUCIN Y DE REGLAMENTO. Diario de Debates. Debate

Constitucional 1993 Tomo I, p.302

7 Propuesta de Chirinos Soto Ibid. p. 303.

8 Ibid., p.312

Sin embargo el tema volvi a abordarse el 15 de abril bajo la siguiente

propuesta:
"Artculo 11.- La libertad de contratar garantiza que las partes pueden
pactar vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato. No
pueden expedirse leyes ni disposiciones de cualquier clase que
modifiquen los trminos contractuales. La proteccin de los contratantes,
por excesiva onerosidad en la prestacin, se rige por el Cdigo Civil".
Dicha propuesta fue cuestionada tanto por Chirinos Soto como por Carrin
Ruiz.
El primero seal que lo regulado en la propuesta fue el argumento de Alan
Garca para estatizar la banca.
() Dijo: El inters pblico es el de veinte millones de peruanos; el
inters particular es el de cuatro familias que son dueas de los bancos;
ergo, hago primar el inters pblico sobre el inters particular y consagro
la intervencin de los bancos.9
En el mismo sentido, Carrin Ruiz seal que Alan Garca desconoci el
contrato con la Belco, una empresa que estaba a punto de quebrar. Y el
desconocimiento de ese contrato le represent al Per el pago de cerca de
doscientos millones de dlares, porque el seor Alan Garca arbitrariamente
desconoci ese contrato que tena la Belco con el Estado.
Del otro lado, tanto Pease Garca como Ferrero Costa defendieron la
posibilidad del Estado de afectar en ciertas situaciones los contratos.
As pues Pease Garca puso como ejemplo:
Puede haber un contrato entre dos particulares que tenga un
determinado efecto sobre el medio ambiente que no fue pensado ni
estuvo normado ni establecido en el momento en que se dio el contrato;
y puede ser necesario que el Estado reclame la nulidad de dicho
contrato porque ste afecta al medio ambiente en una zona particular del
pas.10
Asimismo, Ferrero Costa11 argument a partir del significado de la Justicia:
() el inters comn, ms alto que el contrato, es la justicia. Quiere
decir que si un contrato se vuelve injusto, hay que romper el contrato,
9 COMISIN DE CONSTITUCIN Y DE REGLAMENTO. Diario de Debates. Debate
Constitucional 1993 Tomo III, p.1864.

10 Ibid., p.1865.
11 Ibid., p. 1865.

porque la justicia est antes que un contrato entre particulares. Y si eso

no se entiende, este artculo propuesto va a aprobarse. Qu es la
justicia? La justicia es un inters de todos por poner una situacin que
satisfaga a la gran mayora de aquellos que se ven frente a un caso
determinado. Quiere decir que, si hoy se pacta algo que les puede
parecer bien a Pablo y a Pedro, y si maana el Estado encuentra que
eso a nosotros nos perjudica, el Estado no puede intervenir, el Estado
va a estar amarrado de manos?
Se ha escrito mucho sobre la supuesta Santidad de los Contratos en nuestro
medio, sin embargo bastaba revisar la intencin del legislador en su momento
para darnos cuenta cul es el sentido que buscaron al promulgar los diferentes
artculos en nuestra Constitucin.