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eventuales
fluctuaciones
en
las
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Disminuir la dependencia de la empresa respecto de las vicisitudes del mercado
interno.
Para exportar es conveniente tomar en consideracin algunas reglas generalmente
aplicadas en todo el mundo, que sintticamente describiremos a continuacin
Antes de empezar a invertir dinero en bsquedas individuales de eventuales negocios
en el extranjero, es conveniente acercarse a instituciones
estatales y/o mixtas,
organizaciones intermedias, etc., que puedan proveer informaciones generales y consultora de
base relativa a comercio exterior, sin tener que incurrir en gastos.
Conviene tener en mente que la venta al extranjero presenta dificultades diferentes a
las que se encuentran cuando se vende en el mercado interno. Es aconsejable poseer una visin
de largo alcance pues los inicios suelen requerir particular concentracin y esfuerzo, hasta que el
mecanismo exportador de la empresa alcanza un cierto tiempo de
"rodado".
Sea cuidadoso respecto de la eleccin del interlocutor en el extranjero. Las complicaciones
que se pueden presentar en una transaccin internacional pueden ser mayores, a causa
de las distancias geogrficas y culturales.
No deje su suerte librada al azar. Establezca un plan escrito de accin secuencial, definiendo
objetivos, etapas, responsables y un presupuesto. No haga un proyecto demasiado
complicado, ni rgido; tenga en cuenta que, a medida que avance, Ud. mismo ir ampliando -y
eventualmente modificando- dicho plan. La planificacin es importante para cualquier
empresa, grande o pequea, y sirve para enfrentar el futuro con un plan de accin claro
y concreto. Recuerde que el futuro llega, independientemente de que Ud. est preparado o no.
No ignore pedidos que le llegan desde el extranjero. Responda a todos ellos, an a aquellos
que no muestren posibilidades de convertirse en ventas inmediatas, indicando los motivos. Una
respuesta corts puede mantener abierto un canal de comunicacin con una empresa extranjera,
que en el futuro puede generar otras oportunidades de negocios. Establezca un
mtodo estndar de respuesta rpida y completa pero personalizada, incluyendo una firma
en el documento. Sea claro en la presentacin; recuerde que el comprador quiere saber si Ud.
es confiable o no. La respuesta que Ud. dar, ser la primera impresin que el cliente potencial
tendr de su empresa; evite que tambin sea la ltima. Provea - adems de la descripcin de sus
productos, precios, trminos de pago y entrega- una breve introduccin informativa acerca de
su empresa, incluyendo
referencias
que
puedan
favorecer
su
imagen
de
confiabilidad. Mantenga un archivo de correspondencia con el extranjero. Eso le ser til, a
medida que los negocios crezcan, para crear presentaciones ms completas de su empresa.
No prometa cosas que no pueda cumplir. El mundo del comercio internacional est
interconectado: cumpla sus deberes con precisin; de lo contrario, su descrdito sera luego
difcil de superar. Lo ms importante para su empresa son los clientes: mantngalos
satisfechos, independientemente de que ellos sean argentinos o extranjeros.
Asegrese que su producto llegue en condiciones y tiempos segn lo pactado con el
comprador. Revise regularmente sus envos. Procure reservar, con anticipacin, el espacio
de bodega (terrestre, martima o area)
necesario para sus envos. Respete
minuciosamente los estndares de calidad y seguridad exigidos en los mercados-objetivo.
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Otra nota caracterstica del Derecho bajo anlisis, es el cambio del eje en los sujetos intervinientes
en operaciones comerciales.
La persona fsica ya no es el centro de atencin de los operadores econmicos (como lo era en
los primeros tiempos del comercio internacional), sino por el contrario, ese inters ha sido
ocupado paulatinamente por las personas de existencia jurdica, sean privadas o pblicas, an
cuando Estas ltimas lo sean en menor medida.
Tan fuerte es el cambio de sujetos, que muchos autores sostienen que ms que Derecho del
Comercio existe un Derecho de la Empresa.
Los sujetos que intervienen en las operaciones comerciales internacionales, se encuentran, como
referido, en diversos territorios nacionales, la norma de aplicacin decididamente no podr ser una
sola, como podr inferirse.
De tal manera, puede concluirse que existirn tantas normas con aptitud de aplicacin al negocio
en concreto, como partes intervengan en l, siendo lgico y esperable que cada parte pretenda la
aplicacin de aquel derecho nacional que ms beneficie a sus intereses.
Con el objetivo de regular una operacin comercial, tendremos a nuestro alcance, las normas
derivadas del derecho de fuente interna, como tambin las normas de carcter convencional,
derivadas de tratados y convenciones internacionales. Asimismo tendremos las normas de fuente
institucional, constituidas por el conjunto de recomendaciones y/o dictmenes emitidos por
organismos internacionales de reconocida trayectoria. Deberemos tambin tener presente las
derivadas de rganos supranacionales, sin dejar de lado a los usos y costumbre, de fuerte
presencia e importancia en el comercio internacional.
Ante la multiplicidad de fuentes generadoras de normas, es imposible concebir la existencia de un
derecho uniforme para todas las materias abarcadas por el derecho del comercio internacional.
De all que se han intentado una serie de mtodos a efecto de regular este tipo de relaciones
internacionales, a saber:
1) Mtodo territorialista: regula las relaciones comerciales con las normas propias de las
relaciones privadas nacionales, desconociendo el elemento extranjero.
2) Mtodo indirecto: que es el ms utilizado y consiste en someter los distintos aspectos de la
relacin privada internacional al Derecho Privado Nacional con el cual posee la conexin ms
ntima.
3) Mtodo material o directo: consiste en elaborar una legislacin internacional uniforme que
regule de manera directa las distintas relaciones jurdico-privadas internacionales.
Pese a estos diversos mtodos, hasta el momento ha sido imposible concebir el desarrollo de un
derecho uniforme para todas las materias abarcadas por el derecho del comercio internacional.
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Debemos decir que el Derecho del Comercio Internacional, se encuadra dentro de la gran rama
que es el Derecho Privado Internacional, por lo tanto, puede inferirse que el objeto del mismo ser
la relacin jurdica privada internacional.
Por otra parte, debemos tener en cuenta que a efectos de regular una relacin jurdica
determinada, coexisten una serie de normas, las cuales podemos denominar como directas,
indirectas, de polica y normas modelos.
Las normas directas son propias del derecho interno, un ejemplo de ello es el art. 216 del cdigo
civil argentino que reza: Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de veintin
aos. Es decir, desde la misma norma, podemos deducir la solucin. No obstante, es posible
encontrar normas de este tipo en el comercio internacional, cuando se convierten en normas
directas uniformes en virtud de la firma de un Tratado internacional, como por ejemplo: "El
contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a
ningn otro requisito de forma. Podr probarse de cualquier forma, incluso por testigos" (Art. 11,
Convencin de Viena de 1980).
Las normas indirectas, son aquellas normas que no aportan la solucin concreta a la cuestin
planteada sino que nos remiten o envan al pas cuyo derecho nos permitir encontrar la solucin
directa. Y son stas las normas ms comunes de encontrar en el Derecho del Comercio
Internacional.
Generalmente, el derecho interno de un pas utiliza estas normas para solucionar los casos con
elementos extranjeros. Estas normas tambin pueden ser creadas a travs de un tratado
internacional que unifique las normas indirectas de distintos estados.
Las normas de polica, responden al mtodo territorialista. Son normas que a los fines de
resolver el problema planteado remiten siempre a la aplicacin del
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Solucin
INDIRECTA
DIRECTA
DE POLICA
Indirecta
Directa
Directa
Abstracta
No hay eleccin
Autoeleccin
Eleccin del
derecho
Elemento
extranjero
General, abarca
Carcter
situaciones
generales
concretas
Tolerancia del
elemento
Fundamento
extranjero
Como referido ut supra, las normas jurdicas indirectas son las normas ms frecuentes del
Derecho del Comercio Internacional, de all que en esta parte veremos cmo es su estructura,
para, de esa manera llegar entender mejor a aquellas en su funcin regulatoria.
La norma indirecta posee una estructura similar a las restantes normas jurdicas, pero existen
ciertas particularidades que la distinguen. Si establecisemos un paralelo entre las normas
directas e indirectas, podramos observar que ambas poseen un tipo legal y una consecuencia
jurdica, pero respecto de la norma del derecho internacional, se distingue de la norma directa. En
efecto el tipo legal de la norma directa, contiene la descripcin de ciertos hechos o conductas, y su
consecuencia jurdica, que son propiamente los efectos jurdicos que esos hechos o conductas
desencadenan o generan.
Ejemplo: /cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad/, el da que
tipo legal
cumplieren veintin aos y por su emancipacin antes que fuesen mayores/.
consecuencia jurdica
Aqu, el hecho de cumplir 21 aos o la celebracin de matrimonio de los menores o la habilitacin
de edad, trae aparejada el cese de la incapacidad.
En cambio, el tipo legal de la norma indirecta, si bien contiene una situacin jurdica que requiere
ser precisada, como por ejemplo la capacidad, los efectos de un contrato, el derecho de sucesin,
entre otros; su consecuencia jurdica no reglamenta directamente la situacin respectiva sino que
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remite a un ordenamiento que es el que habr de regularla como por ejemplo, la ley del domicilio,
la ley del lugar de cumplimiento, la ley del ltimo domicilio del causante, entre otros.
consecuencia jurdica
Para determinar cul es el derecho aplicable al tipo legal, la norma indirecta emplea un medio
tcnico llamado punto de conexin, que es el medio para localizar cada relacin jurdico-privada
en un territorio donde se encuentra vigente determinado ordenamiento. La eleccin de un
determinado punto de conexin depender de la poltica legislativa de cada pas. Los puntos de
conexin pueden ser personales (nacionalidad domicilio, residencia), reales (lugar de situacin
de los bienes) o voluntarios (lugar de celebracin o ejecucin de un contrato, etc.).
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La autonoma conflictual, es aquella a travs de la cual las partes contratantes eligen en forma
expresa o tacita la ley leyes a las que van a someter la regulacin de su relacin contractual. En
cambio, la autonoma material, consiste en la facultad de incorporar al contrato, clusulas
creadas por las partes, en mrito de la libertad contractual y la autonoma de la voluntad, a las que
se van a someter y respetar como la ley misma.
Es importante notar que, toda vez que nos encontramos en el mbito de la autonoma
conflictual, se supone la determinacin del derecho aplicable, un necesario correlato de ello, es
la determinacin del juez que ser competente para aplicar aquel derecho, avocndose a la
causa, en caso de conflictos emergentes entre las partes contratantes. Ello es la jurisdiccin
internacional propiamente dicha.
Ahora bien, una vez que se ha atribuido jurisdiccin internacional a un determinado pas, las
reglas internas de ese pas distribuirn la competencia en razn de la materia, el territorio o el
grado.
siguiente texto
que
hace
referencia
la
regulacin de
la
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la
armona internacional de
las
Asuncin;
CONVENCIDOS de la importancia de adoptar reglas comunes sobre jurisdiccin internacional
en materia contractual, con el objeto de promover el desarrollo de las relaciones econmicas
entre el sector privado de los Estados Partes;
CONSCIENTES de que en materia de negocios internacionales la contratacin es la expresin
jurdica del comercio que tiene lugar con motivo del proceso de integracin;
A c u e r d a n:
TTULO I
MBITO DE APLICACIN
Artculo 1
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a favor de un juez de un Estado Parte y exista una conexin razonable segn las normas de
jurisdiccin de este Protocolo.
Artculo 2
los negocios jurdicos entre los fallidos y sus acreedores y dems procedimientos
JURISDICCIN INTERNACIONAL
Artculo 3
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ELECCIN DE JURISDICCIN
Artculo 4
En
los
comercial
conflictos
que
surjan
en
los
cuya
jurisdiccin los
contratantes hayan acordado someterse por escrito, siempre que tal acuerdo no haya sido
obtenido en forma abusiva.
Asimismo puede acordarse la prrroga a favor de tribunales arbitrales.
Artculo 5
Artculo 6
Haya sido elegida o no la jurisdiccin, sta se entender prorrogada en favor del Estado Parte
donde se promoviere la accin cuando el demandado despus de interpuesta sta la admita
voluntariamente, en forma positiva y no ficta.
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CAPTULO II
JURISDICCIN SUBSIDIARIA
Artculo 7
1. A los fines del artculo 7, literal a), se entender por lugar del cumplimiento del contrato el
Estado Parte donde haya sido o deba ser cumplida la obligacin que sirva de base para la
demanda.
2. El cumplimiento de la obligacin reclamada ser:
a) En los contratos sobre cosas ciertas e individualizadas, el lugar donde ellas existan al tiempo
de su celebracin;
b) En los contratos sobre cosas determinadas por su gnero, el lugar del domicilio del deudor al
tiempo en que fueron celebrados;
c) En los contratos sobre cosas fungibles, el lugar del domicilio del deudor al tiempo de su
celebracin;
d) En los contratos que versen sobre prestacin de servicios:
1. Si recaen sobre cosas, el lugar donde ellas existan al tiempo de su celebracin;
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2. Si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, aqul donde hayan de producirse
sus efectos;
3. Fuera de estos casos, el lugar del domicilio del deudor al tiempo de la celebracin del
contrato.
Artculo 9
A los fines del artculo 7, literal b),se entender por domicilio del demandado:
a) Cuando se tratare de personas fsicas:
1. Su residencia habitual;
2. Subsidiariamente el centro principal de sus negocios;
3. En ausencia de estas circunstancias, el lugar donde se encontrare la simple residencia-.
b) Cuando se tratare de personas jurdicas, la sede principal de la administracin;
Si
la
persona
jurdica
tuviera
Son competentes para conocer de los litigios que surjan entre los socios en su carcter de
tales los jueces de la sede principal de la administracin.
Artculo 11
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Las personas jurdicas con sede en un Estado Parte, que celebren contratos en otro Estado
Parte, pueden ser demandadas ante los jueces de este ltimo.
Artculo 12
Si hubiere varios demandados, tendr jurisdiccin el Estado Parte del domicilio de cualquiera de
ellos.
Las demandas sobre obligaciones de garanta de carcter personal o para la intervencin de
terceros, pueden ser incoadas ante el tribunal que est conociendo en la demanda principal.
CAPTULO III
RECONVENCIN
Artculo 13
la demanda principal,
tendrn jurisdiccin para conocer en ella los jueces que intervengan en la demanda principal.
TTULO III
EJECUCIN DE
Artculo 14
La jurisdiccin internacional regulada por el artculo 2 , literal c) del Protocolo de Las Leas sobre
Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa,
quedar sometida a lo dispuesto por el presente Protocolo.
TTULO IV
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Artculo 15
Las controversias que surjan entre los Estados Partes con motivo de la aplicacin, interpretacin
o incumplimiento de las disposiciones contenidas en el presente Protocolo, sern resueltas
mediante negociaciones diplomticas directas.
Si
si
la controversia fuera
DISPOSICIONES FINALES
Artculo 16
El presente Protocolo, parte integrante del Tratado de Asuncin, entrar en vigor treinta (30)
das despus del depsito del segundo instrumento de ratificacin con relacin a los dos
primeros Estados que lo ratifiquen.
Para los dems signatarios, entrar en vigor el trigsimo da posterior al depsito del respectivo
instrumento de ratificacin, y en el orden en que fueron depositadas las ratificaciones.
Artculo 17
La adhesin por parte de un Estado al Tratado de Asuncin implicar ipso iure la adhesin al
presente Protocolo.
Artculo 18
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De las clusulas del Protocolo sobre jurisdiccin internacional que antecede, deberemos hacer
hincapi en los siguientes aspectos:
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2.-Eleccin de Jurisdiccin:
La regla principal en el marco de este Protocolo, es que las partes pueden prorrogar la
jurisdiccin. Para ello deben cumplirse las siguientes condiciones:
El acuerdo debe formularse por escrito;
El Tribunal elegido debe pertenecer a un estado parte;
No debe haberse obtenido de forma abusiva.
Sin perjuicio de las condiciones precedentes, el protocolo tambin admite la prrroga tcita de la
jurisdiccin. La prrroga tambin puede realizarse a favor de tribunales arbitrales.
3.-Jurisdiccin subsidiaria:
En caso de que las partes no hagan uso de la facultad de elegir los tribunales estatales o
arbitrales, el Protocolo prev reglas de jurisdiccin subsidiarias: en ausencia de acuerdo tienen
jurisdiccin a eleccin del actor: los jueces del lugar de cumplimiento del contrato, los jueces del
domicilio del demandado, los jueces de su domicilio o sede social, cuando demostrare que
cumpli con su prestacin.
Asimismo, el Protocolo determina qu debe entenderse por lugar de cumplimiento y que por
domicilio del demandado.
Se entiende por lugar de cumplimiento del contrato, el estado parte donde haya sido o deba ser
cumplida la obligacin que sirva de base para la demanda.
El cumplimiento de la obligacin reclamada ser:
En los contrato sobre cosas ciertas e individualizadas, el lugar donde ellas existan al tiempo de su
celebracin
En los contrato sobre cosas fungibles, el lugar del domicilio del deudor al tiempo de su celebracin
En los contrato sobre cosas fungibles, el lugar del domicilio del deudor al tiempo en que fueron
celebrados
En los contratos que versen sobre servicios: si rezan sobre cosas del lugar donde ellas existan, al
tiempo de la celebracin, si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, aquel donde haya de
producirse sus efectos, fuera de estos casos, el lugar del domicilio del deudor al tiempo de la
celebracin del contrato.
Se entender por domicilio del demandado:
Cuando se tratare de personas fsicas: su residencia habitual, subsidiariamente el contrato
principal de sus negocios, en ausencia de esta circunstancia el lugar donde se encontrare la
simple residencia.
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El arbitraje institucional es aquel cuyas reglas de procedimiento han sido aprobadas por una
institucin permanente.
Como hemos visto a travs de los captulos anteriores, las operaciones de comercio
exterior presentan una complejidad diferente a las del comercio local. Por ejemplo, una operacin
de exportacin puede tener que ir acompaada del correspondiente crdito documentario (Carta
de crdito) que asegure el pago de la mercadera exportada. En tal caso, el contrato de
compraventa deber ser acompaado por otros de transporte, intermediacin bancaria en el
pago, etc.
Asimismo, se debe cumplir con las diversas normas administrativas vigentes en materia de
exportacin, importacin, aduanas, control de cambio, etc., de las Administraciones de los
diversos pases que intervienen en la operacin, obteniendo las autorizaciones que sean
necesarias a estos efectos.
Un aspecto importante es el relativo a la determinacin de las normas aplicables al fondo
del asunto, que han de regir el contrato. En casos de controversias, la determinacin de
la ley aplicable es muy compleja, si las partes no lo han definido previamente en el contrato.
En efecto, en la relacin comercial internacional los puntos de conexin con diferentes
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legislaciones pueden ser muchos y muy diversos: diferentes nacionalidades de las partes
intervinientes, firma del contrato en lugares y fechas distintos, diversos lugares de ejecucin de la
obligacin, sistemas jurdicos diferentes, etc.
Si bien no existe an consenso universal, es cada vez ms aceptada la posibilidad de que
las partes determinen -en el contrato celebrado- el derecho aplicable en caso de controversia. De
esta manera se elimina una causal de incertidumbre jurdica, que puede llevar inclusive a
pronunciamientos contradictorios para el mismo caso, al aplicarse diferentes cuerpos normativos
nacionales por parte de Tribunales que pudieran considerarse competentes para tratar dicha
controversia.
Hay diversas formas contractuales para desarrollar actividades de comercio internacional.
Para efectuar exportaciones e importaciones de mercaderas, se suelen emplear los siguientes
contratos:
De compraventa, que comprende una sola transaccin.
De suministro, que puede incluir entregas repetidas de un producto, en el marco de un solo
contrato.
De comisin, representacin o distribucin mercantil.
De licencia para el uso o explotacin de una patente o marca.
De prestacin de servicios.
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Desde el inicio del contrato hasta la finalizacin del mismo, pueden originarse conflictos sobre
mltiples situaciones que las negociaciones directas pueden no solucionar, ello hace necesaria la
intervencin de un tercero juez o rbitro para dirimir la controversia.
En previsin de situaciones de conflicto, las partes intervinientes en una transaccin
comercial pueden estipular en su contrato que toda eventual controversia relativa a la
interpretacin o
cumplimiento del acuerdo se someter a los tribunales de un pas
determinado, o bien que sea resuelta a travs del sistema de arbitraje.
En el primer caso, las partes darn intervencin a los Tribunales del pas a cuya
jurisdiccin hayan acordado someterse
En el segundo caso, se dar intervencin al rbitro que se haya convenido a travs de una
clusula compromisoria inserta en el contrato.
A su vez, este arbitraje puede ser ad hoc (a travs de rbitros designados por las partes), o bien
institucional (desarrollado en el marco de instituciones especializadas en la cuestin).
En la clusula compromisoria, sobre todo cuando el arbitraje es ad hoc, conviene
determinar con precisin la forma de deliberacin de los rbitros y la ley aplicable.
El arbitraje institucional resulta ms conveniente en razn de encontrarse ya
predeterminado un procedimiento en relacin a los cuales el mismo debe desarrollarse,
evitndose as conflictos relacionados con el modo en que se practicar dicho arbitraje.
La prctica comercial ha determinado que, para la interpretacin, ejecucin y cumplimiento de las
clusulas del contrato, as como para solucionar cualquier controversia que se derive del
mismo, es conveniente que las partes convengan en someterse a la conciliacin y al
arbitraje comercial internacional, eligiendo el tribunal u organismo arbitral que ms convengan a
sus intereses.
Puede decirse, en general, que el arbitraje comercial internacional es la solucin prevista y
diseada en el mundo de los negocios y para los conflictos que puedan surgir en dicho mbito.
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Cuando las partes sostienen controversias, es comn que cada parte prefiera que se aplique el
derecho que rige en su pas y que se escojan sus tribunales nacionales.
Razones
de
conocimiento, costos, idioma, idiosincrasia, etc., justifican dicha preferencia.
Si las partes han sido omisas en establecer claramente el foro competente, no obstante hayan
estipulado el tribunal y el derecho aplicable al conflicto, existirn situaciones en que
prevalecer la incertidumbre acerca de cul ser el foro competente, en razn de lo que
establecen los tratados internacionales vigentes y los sistemas jurdicos de cada una de
las partes contratantes. Es aqu cuando los compromisos arbitrales incluidos en los
contratos internacionales surten sus mejores resultados al resolver estos problemas; por ello, se
sugiere utilizar este mtodo para solucionar las controversias que se deriven de relaciones de
comercio internacional.
En efecto, el sistema de arbitraje presenta ciertas ventajas generales respecto de la resolucin de
litigios ante tribunales convencionales, a saber:
El arbitraje es frecuentemente ms econmico, tanto en trminos de dinero como de tiempo
invertido.
Los rbitros deben presentar capacidades tcnicas especficas respecto del tema
que se trate.
En el caso particular de controversias internacionales, el arbitraje presenta asimismo las
siguientes ventajas adicionales:
Neutralidad (el arbitraje internacional permite evitar los tribunales locales de la contraparte).
Ejecucin de la decisin emitida por los rbitros (a menudo es menos dificultoso hacer
respetar la decisin de un arbitraje internacional que la eventual sentencia de un tribunal
nacional).
El acuerdo de arbitraje podr adoptar la forma de una clusula compromisoria incluida en el
propio contrato, o bien constituirse como un acuerdo independiente. No obstante, se
recomienda la primera opcin, ya que una vez que surgen los conflictos es difcil que
las partes se pongan de acuerdo para someterse a la decisin de un rbitro.
Es conveniente que la clusula de arbitraje cumpla las siguientes funciones:
Especificar el lugar ("neutral") donde el arbitraje se llevar a cabo.
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Establecer un instituto de arbitraje para administrar el proceso . Las tres
instituciones ms reconocidas son: la Cmara Internacional de Comercio (Pars,
Francia), la Asociacin Americana de Arbitraje (Nueva York, Estados Unidos) y el Instituto de
Arbitraje de la Cmara de Comercio de Estocolmo (Suecia).
Establecer criterios y lmites para la seleccin de los rbitros como, por ejemplo, excluir
personas connacionales de las partes en controversia o requerir determinadas capacidades
tcnico-profesionales.
Evidentemente, los casos de incumplimiento dependen del supuesto concreto de cada contrato.
Los litigios o diferencias entre las partes, derivados de la interpretacin o ejecucin de los
contratos, pueden ser muy diferentes en la prctica. No obstante, en las demandas de
arbitraje suele solicitarse de los rbitros, entre otros, la definicin sobre los siguientes puntos:
Excepciones alegadas.
Derecho de compensacin.
(CLAVES PARA EXPORTAR Manual del exportador argentino, Di Liscia, Alberto, Vanella
Ricardo, Fundacin EXPORTAR Nuevohacer Grupo Editor Latinoamericano, Bs. As., 1997,
pgs. 155/157 y 160/163)
Un punto importante en este anlisis es el orden pblico, tema con el que los tribunales estn
acostumbrados a lidiar diariamente y que constituye un impedimento tanto al comienzo, como en
la etapa de ejecucin de un laudo arbitral. Tal afirmacin surge de la experiencia que muestra que
al comienzo el tribunal deber determinar si la controversia es susceptible de ser arbitrada o por el
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contrario vulnera el orden pblico. Al final del arbitraje, el orden pblico surge como una defensa
respecto del reconocimiento y la fuerza ejecutoria del laudo arbitral.
Por lo tanto, la regla es que las partes fijan la jurisdiccin de los rbitros, encontrando como lmite
la autonoma de la voluntad. En principio, cada Estado es dueo de establece cules temas sern
arbtrales y cules no.
Una primera distincin seala que los temas en que est interesado el orden pblico internacional
del Estado afectado no son arbtrales.
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a.- la sentencia extranjera deber ser definitiva: debe tener el efecto de a cosa juzgada.
b.- la sentencia extranjera debe provenir de un tribunal competente segn las normas argentinas
de jurisdiccin internacional.
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c.- garanta de defensa en juicio: La citacin personal requerida es un principio general del
derecho de defensa.
d.- orden pblico: se trata de los principio de orden pblico internacional.
e.- otros recaudos: la sentencia debe ser considerada como tal en el pas en donde fue emitida y
satisfacer las condiciones de autenticidad impuestas por el derecho argentino.
Finalmente,
la
sentencia extranjera no
debe
ser
incompatible con
otra
pronunciada
simultneamente o con anterioridad por el tribunal argentino, recaudo ste no contenido en otros
tratados suscriptos por la Repblica Argentina.
ACUERDO
SOBRE
ARBITRAJE
MERCOSUR/CMC/DEC.
COMERCIAL
3/98,
pudiendo
INTERNACIONAL
ser
consultado
DEL
el
MERCOSURmismo
en
http://www.mre.gov.py/dependencias/tratados/mercosur/registro%20mercosur/mercosurprincipal.ht
m.
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necesario podr requerir del asesoramiento de un Grupo de Expertos seleccionados de una lista,
compuesta de seis personas designadas por cada uno de los Estados Partes.
El Grupo de Expertos quedar compuesto por tres miembros nombrados por el GMC. De no haber
acuerdo en la designacin sern elegidos por votacin de la lista de 24 expertos. La SAM
comunicar los nombres de los expertos con ms votos.
Salvo que el GMC apruebe lo contrario, los expertos designados no podrn ser del pas que
formul el reclamo, ni del reclamado. Los gastos sern cubiertos segn lo determine el GMC o, a
falta de acuerdo, por partes iguales entre las partes directamente involucradas.
c. Procedimiento Arbitral
Cuando la controversia no hubiera podido solucionarse mediante la aplicacin de los
procedimientos referidos anteriormente, cualquiera de los Estados Partes en la controversia podr
comunicar a la Secretara Administrativa su intencin de recurrir al procedimiento arbitral.
El procedimiento arbitral se sostiene en un Tribunal Arbitral compuesto de tres rbitros
pertenecientes a una lista de cuarenta rbitros designados previamente por los Estados Parte. La
lista de cada pas, as como todas sus modificaciones, ser comunicada a la Secretara
Administrativa del MERCOSUR.
Para integrar este Tribuna Arbitral cada Estado Parte en la controversia designar un rbitro. Los
rbitros debern ser nombrados en el trmino de quince das, a partir de la fecha en la cual la
Secretara Administrativa haya comunicado a los dems Estados Partes involucrados en la
controversia la intencin de uno de ellos de recurrir al arbitraje.
Si uno de los Estados Partes en la controversia no hubiera nombrado su rbitro, ste ser
designado por la Secretara Administrativa entre los rbitros de ese Estado, segn el orden
establecido en la lista respectiva.
El tercer rbitro, que no podr ser nacional de los Estados Partes en la controversia, ser
designado de comn acuerdo por ellos y presidir el Tribunal Arbitral. De no haber acuerdo entre
los Estados Partes en controversia para elegir el tercer rbitro dentro de los plazos establecidos,
la Secretara Administrativa, a pedido de cualquiera de ellos, proceder a su designacin por
sorteo de una lista de diecisis rbitros confeccionada por el Grupo Mercado Comn.
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Cada Estado Parte en la controversia designarn sus representantes ante el Tribunal Arbitral,
pudiendo designar tambin asesores para la defensa de sus derechos.
El Tribunal Arbitral tiene potestad para imponer medidas provisorias. A solicitud de la parte
interesada y en la medida en que existan presunciones fundadas de que el mantenimiento de la
situacin ocasionara daos graves e irreparables a una de las partes. Las partes en la
controversia cumplirn, inmediatamente o en el plazo que e Tribunal Arbitral determine, cualquier
medida provisional hasta tanto se dicte el laudo.
El Laudo del Tribuna Arbitral se adoptar por mayora, ser fundamentado y suscrito por el
Presidente y los dems rbitros. Los miembros del Tribunal Arbitral no podrn fundamentar votos
en disidencia y debern mantener la confidencialidad de la votacin. Cuenta con un plazo de
sesenta das para pronunciarse.
Si un Estado Parte no cumpliere e laudo del Tribunal Arbitral en el plazo de treinta das, los otros
Estados Partes en la controversia podrn adoptar medidas compensatorias temporarias, tales
como la suspensin de concesiones u otras equivalentes, tendientes a obtener su cumplimiento.
Reclamo de los particulares
Los particulares efectuarn sus reclamos ante la Seccin Nacional del GMC donde tenga
residencia habitual o la sede de sus negocios, debiendo aportar las pruebas necesarias.
La Seccin Nacional podr entablar contactos directos con la Seccin Nacional de pas objeto de
denuncia, el que tendr un plazo de quince das para dar una respuesta o elevar el reclamo
directamente al GMC.
En la primera reunin siguiente a la recepcin de la reclamacin el GMC se evaluar sus
fundamentos pudiendo rechazarla si no estn reunidos los requisitos necesarios. Si no la rechaza
proceder a convocar a un Grupo de Expertos que tendr treinta das para emitir un dictamen,
debiendo escuchar a las partes, el que elevar al GMC.
Si se verifica la procedencia del reclamo podr exigirse la adopcin de medidas correctiva o la
anulacin de las medidas cuestionadas. Si esto no se concreta en quince das se podr recurrir al
Captulo IV Tribuna Arbitral.
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Los procedimientos para la constitucin del Grupo de Expertos o el Tribunal Arbitral son idnticos
que los seguidos en las reclamaciones presentadas por los gobiernos.
ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL MERCOSUR
La Reunin de Ministros de Justicia, considerando la conveniencia de facilitar al sector privado de
los Estados Partes del MERCOSUR la utilizacin de mtodos alternativos de solucin de
controversias que surjan de los contratos comerciales internacionales, eleva al CMC una
propuesta para incorporar a la normativa MERCOSUR el "Acuerdo sobre Arbitraje Comercial
Internacional para los Pases Miembros del MERCOSUR". Esta propuesta es aprobada en la XIV
Reunin del CMC, llevada a cabo en julio de 1998 en Ushuaia.
A su vez la Reunin de Ministros de Justicia del MERCOSUR conjuntamente con los Ministros de
Justicia de Bolivia y Chile atento a que es voluntad de los pases del MERCOSUR y de Bolivia y
Chile buscar soluciones jurdicas que ayuden a fortalecer los esquemas de integracin que los
vinculan, aprueban la suscripcin por el MERCOSUR, con Bolivia y Chile, del "Acuerdo sobre
Arbitraje Comercial Internacional entre el MERCOSUR, la Repblica de Bolivia y la Repblica de
Chile".
Acuerdo sobre el Arbitraje Comercial Internacional del MERCOSUR
Decisin 03/98 del CMC
Este Acuerdo tiene por objeto regular el arbitraje como medio alternativo privado de solucin de
controversias, surgidas de contratos comerciales internacionales entre personal fsicas o jurdicas
de derecho privado.
Aplicacin
Se aplicar al arbitraje, su organizacin y procedimientos, y a las sentencias o laudos arbitrales, si
mediare alguna de las siguientes circunstancias:
la convencin arbitral haya sido celebrada entre personas fsicas o jurdicas que en el momento
de su celebracin, tengan ya sea su residencia habitual, el centro principal de sus negocios, la
sede, sucursales, establecimientos o agencias, en ms de un Estado Parte del MERCOSUR.
el contrato base tenga algn contacto objetivo (jurdico o econmico):
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con un Estado Parte y el tribunal arbitral no tuviere su sede en ningn Estado Parte del
MERCOSUR, siempre que las partes declaren expresamente su intencin de someterse al
presente Acuerdo.
el contrato base no tenga ningn contacto objetivo (jurdico o econmico) con un Estado Parte y
las partes hayan elegido un tribunal arbitral con sede en un Estado Parte del MERCOSUR,
siempre que las partes declaren expresamente su intencin de someterse al presente Acuerdo.
Las partes no hayan expresado su voluntad en contrario y el contrato base tuviere algn
contacto objetivo (jurdico o econmico) con un Estado Parte, siempre que el tribunal tenga su
sede en uno de los Estados Partes del MERCOSUR.
Convencin arbitral
La convencin arbitral deber constar por escrito, inserta en un contrato deber ser claramente
legible y estar ubicada en un lugar razonablemente destacado.
La capacidad de las partes de la convencin arbitral se regir por el derecho de sus respectivos
domicilios y su validez en cuanto al consentimiento, objeto y causa ser regida por el derecho del
Estado Parte sede del Tribunal Arbitral.
Tribunal Arbitral
Las cuestiones relativas a la existencia y validez de la convencin arbitral sern resueltas por el
Tribunal Arbitral, de oficio o a solicitud de las partes. Asimismo y por disposicin de las partes, el
arbitraje podr ser de derecho o de equidad. En ausencia de disposicin ser de derecho.
El derecho a aplicar para solucionar la controversia podr ser elegido en base al derecho
internacional privado y sus principios, as como al derecho del comercio internacional. Si las
partes no disponen nada en esta materia, los rbitros decidirn conforme a las mismas fuentes.
Las partes podrn libremente someterse a arbitraje institucional o ad hoc.
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Este Acuerdo entrar en vigor, con relacin a los dos primeros Estados Partes que lo ratifiquen,
treinta das despus que el segundo pas proceda al depsito de su instrumento de ratificacin.
Para los dems Estados ratificantes, entrar en vigor el trigsimo da posterior al depsito de su
respectivo instrumento de ratificacin.
Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional entre el MERCOSUR, la Repblica de Bolivia y la
Repblica de Chile
Decisin 04/98 del CMC
Este instrumento tambin fue suscrito por el MERCOSUR, con la Repblica de Bolivia y con la
Repblica de Chile.
En cuanto a la entrada en vigor lo har cuando al menos hayan sido depositados los instrumentos
de ratificacin por dos Estados Partes del MERCOSUR y por la Repblica de Bolivia o la
Repblica de Chile. Para los dems ratificantes entrar en vigor el trigsimo da posterior al
depsito de su respectivo instrumento de ratificacin.
* Diciembre de 1998 - Documento elaborado para Seccin Uruguaya del FCES
Lectura complementarias:
Se recomienda para ampliar los contenidos tratados la lectura de los siguientes materiales:
El tema del arbitraje un trabajo del Dr. Juan Eduardo Figueroa Valdes sobre El arbitraje
on line en el comercio internacional publicado en www.iaba.org.
El tema derecho aplicable a los contratos internacionales ver el trabajo de la Dra. Ins M.
Weinberg de Roca: Los contratos internacionales y los tratados, publicado por el El
Derecho N9383 Ao xxxv del 19/11/1997.
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