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Que en nada influye para definir la responsabilidad del Estado por el desempeo negligente de
sus empleados, que aquellos, en el caso de autos, no hayan procedido intencionalmente, o que
la causa generadora del incendio sea causal, desde que la casualidad slo puede equipararse al
caso fortuito, en cuanto en ambas circunstancias ocurren sucesos que no han podido preverse ni
evitarse (art. 514 CCiv.).
Pero el estrago de autos ha podido ser previsto y evitado desde que l ha ocurrido por falta de
atencin de los agentes del gobierno y en tanto stos ejecutaban trabajos bajo su dependencia,
(reparacin de una lnea telegrfica nacional).
Esta Corte ha dicho en casos anlogos, "que el incendio como acto reprobado por la ley, impone
al que lo ocasiona por culpa o negligencia, la obligacin de reparar los daos ocasionados a
terceros, extendindose esa responsabilidad, a la persona bajo cuya dependencia se encuentra
el autor del dao o por las cosas de que sirve o que tiene a su cuidado" (arts. 1109 y 1113
CCiv.). Fallos: 129:306; 130:143; 156:246; 146:249).
Que demostrada la existencia de perjuicios reales de dao emergente, y posible lucro cesante,
por la prueba pericial, de testigos e instrumental que ha invocado la Cmara a quo, pero no
habiendo sido aquellos demostrados en su extensin precisa, es procedente la va del juramento
estimatorio para su fijacin (art. 220 Cdigo de procedimientos supletorio - Jurisprudencia cit.).
Que respecto a la cantidad sealada, no puede ser ella aumentada aun cuando el aumento fuera
de justicia, toda vez que la parte actora ha consentido el fallo, apelado slo por la contraria.
Que tampoco sera justo reducir dicha cantidad, dentro de las constancias que se han tenido en
cuenta para determinarla, ni los agravios expresados por el Ministerio Fiscal en esta instancia, se
refieren a este punto de modo particular.
Por estos fundamentos y los concordantes de la sentencia apelada de fs. 294, se confirma sta,
sin costas, atento el resultado de la causa. Notifquese y devulvanse para su cumplimiento
previa reposicin del papel en la 1 instancia.- Roberto Repetto.- R. Guido Lavalle - Antonio
Sagarna.- Luis Linares.
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Cuando ejerce un monopolio, un servicio pblico o una industria, el Estado es responsable por
los daos que sus empleados, por su culpa y en el desempeo de sus funciones, ocasionaren a
terceros.
Al imponer la obligacin de munirse del certificado del Registro de la Propiedad para escriturar
toda operacin sobre transmisin de inmuebles, el Estado obra como persona de derecho
pblico que monopoliza un servicio, por lo que no le es aplicable el art. 43 del C. Civil.
Es procedente la demanda promovida contra una provincia, por indemnizacin del dao sufrido a
consecuencia de un informe errneo del Registro de la Propiedad acerca de las condiciones del
dominio de un inmueble.
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autorizacin que engendra derechos adquiridos" que no debe confundirse con el permiso; y si
bien puede ser revocada por razones de utilidad pblica, la administracin debe indemnizar los
daos que se ocasionen "para no vulnerar la incolumidad del patrimonio que garantiza el art.
17 de la CN".
Adems, agrega que el acto que la provoc produce efectos que recaen exclusivamente sobre
su patrimonio con desmedro del principio constitucional de igualdad en las cargas pblicas y,
asimismo, lesiona la garanta del art. 16 de la Carta Magna pues le impide la continuacin de su
actividad mientras se tolera el funcionamiento de otros albergues ubicados en parecida situacin.
Asimismo, aduce que la sentencia en recurso es arbitraria pues establece la irresponsabilidad
del Estado con el solo fundamento de haberse juzgado regular el acto de revocacin y, empero,
deja en olvido la regla prescripta por el art. 18 del decreto ley 19549/1972.
Importa sealar, en primer trmino, que cuando la Constitucin Nacionalgarante el derecho a
ejercer toda industria, requiere que sta sea lcita. Para cumplirse dicha condicin, la actividad
de que se trate no debe ser de aquellas que alteren el orden social como acontece cuando hay
un menoscabo cierto de la seguridad, moralidad o salubridad pblicas.
Sin embargo, an tratndose del ejercicio de industria lcita el derecho que asiste al habitante no
es absoluto pues su goce habr de admitir las limitaciones y restricciones que dentro del margen
de lo razonable le imponga el legislador en uso de su potestad reglamentaria y sus poderes de
polica.
Cabe advertir, no obstante, que entre ambas hiptesis -existencia del derecho a explotar una
industria en atencin a su ndole lcita o impedimento por motivo de ilicitud- se abre una gran
zona intermedia dentro de la cual se ubican determinados casos que, por su naturaleza, efectos
o modo operativo oscilan entre uno y otro extremo.
En tales supuestos, el Estado puede optar por someter esas actividades a un rgimen de
vigilancia especial cuyo grado de estrictez va a guardar relacin directa con el mayor o menor
margen de probabilidad de que aqullas perturben o alteren el orden social.
Una forma particularmente vigorosa de esa vigilancia consiste en la inversin de la relacin:
prohibir con reserva de permitir. Surge as, una figura jurdica: la prohibicin de polica con
reserva de permiso (conf. Mayer, Otto "Derecho Administrativo Alemn", t. II, Bs. As. 1950, ps.
32 y ss. y 59 y ss.).
Dicho con las palabras de Jeze: "Hay circunstancias de hecho en que, segn las ideas del
momento, la libre actividad de un individuo o de un grupo de ellos se considera de naturaleza tal
como para comprometer gravemente la seguridad, la tranquilidad y la salud pblicas, o, de
manera ms general, como para constituir un peligro social, segn las condiciones en las cuales
esa actividad se ejercer. Es por ello que, ante toda manifestacin de esta actividad, los agentes
pblicos estn obligados por la ley a examinar las condiciones en las cuales dicha actividad va a
realizarse y su influencia probable sobre la seguridad, la tranquilidad y la salud pblicas, o de
modo ms general, sobre el organismo social". Y agrega el tratadista francs a rengln seguido:
"Establecido esto, el mecanismo jurdico es el siguiente: 1) Se impone a los individuos una
prohibicin general de ejercer su actividad en determinado sentido: ... 2) Sin embargo, los
agentes pblicos reciben el poder de levantar esta prohibicin, despus de haber comprobado
que el cuerpo social no corre ningn peligro en el caso particular de que se trata, o mediante la
observancia de ciertas precauciones tomadas sobre el particular" ("Principios Generales del
Derecho Administrativo", t. I, Trad. de la 3 Ed. francesa, Bs. As., 1948, p. 225).
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apelado destac qua el acto habilitante slo puede subsistir en tanto no resulte afectado el orden
pblico, "lo que excluye la posibilidad de que el permiso otorgado pueda engendrar un derecho
adquirido si se acredita -como en el caso ocurre- que tal circunstancia se ha operado" (fs. 142
del dem).
No puede, por tanto, sostenerse, en la especfica situacin bajo examen, que asista al
permisionario un inters protegido jurdicamente que lo convierta en titular de un derecho que
haya podido incorporar en propiedad a su patrimonio.
Coincide con esta conclusin el precedente de Fallos 168:83 ya citado, en el cual la Corte
Suprema estableci que el particular que solicit y obtuvo el permiso (se trataba de la
explotacin de juegos de azar saba o deba saber que no poda otorgrsele sino supeditado al
ejercicio, por parte de la autoridad de gobierno, de facultades privativas comprendidas en los
poderes de polica que constitucionalmente le corresponden; motivo por el cual aqul no puede
"invocar a su favor derechos adquiridos". Y agreg a rengln seguido el Tribunal que por ello, en
esta clase de permisos, la revocacin es, en principio, libre y aunque haya de tenerse en cuenta
el perjuicio a causar frente al interesado que explota una empresa en funciones, "es de
considerar tambin que existen motivos de revocacin resultantes del mismo permiso, que
excluyen toda responsabilidad".
Resta acotar, como un ltimo aspecto y en torno a la ordenanza 14738/1962 , que sus
disposiciones -como norma reglamentaria que es- en nada modifican la naturaleza del permiso
acordado en su momento a la apelante ni su condicionamiento legal a la no afectacin del inters
pblico; extremos que, reitero, fueron objeto de controversia y apreciacin judicial con fuerza de
cosa juzgada segn surge de la causa agregada por cuerda -y reconoce el actor en su demanday admitida por tanto, como elemento de juicio con alcances procesales no revisables en esta
Instancia.
Los aspectos fundamentales en que se apoya el razonamiento seguido encuentran sostn
decisivo en la doctrina sentada por la Corte Suprema a travs de mltiples pronunciamientos,
algunos de los cuales han recado en asuntos que guardan plena analoga con el sub lite.
As, en el precedente de Fallos 198:111, se declar que asiste al Estado la facultad de
reglamentar y limitar ciertas industrias y actividades, con miras a la defensa y afianzamiento de
la moral, salud y aun de la conveniencia colectivas (Fallos 128:85; 195:108 ; 197:596 ). Y cuando
la afectada no es profesin honorable ni reconocidamente til, ese poder de polica alcanza
hasta su supresin -doctrina de Fallos 150: 419- sin que pueda ser objetado de inconstitucional
como arbitrario o irrazonable. Porque la garanta del art. 14 de la CN ampara las "industrias
lcitas", carcter de que carecera la que en tales condiciones fuera objeto de prohibicin.
De modo concordante, en otro pronunciamiento tiene V. E. sealado que, frente a explotaciones
de tal ndole, el particular que solicit y obtuvo un permiso saba o deba saber que no poda ser
otorgado sino supeditado al ejercicio, por parte del Estado, de la facultad de retirarlo en virtud de
principios de orden pblico razonablemente interpretados. Como, asimismo que, en tales
circunstancias, no puede el interesado invocar a su favor derechos adquiridos al desarrollo de
ciertas actividades que, por su manifiesta discordancia con el inters social, tienen en su contra
el disfavor de las leyes (Fallos 168:83 ).
Esta conclusin final ya expuesta con anterioridad en una de las primeras sentencias del tribunal
(Fallos 31:273 ) fue reiterada en Fallos 178:372 y ms recientemente en 263:403 ; donde se
resalt que la modificacin del rgimen permisivo ejercida con razonabilidad no puede originar
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local, contrario a la moral pblica; d) que por otra parte nadie tiene ni puede invocar derechos
subjetivos frente a una ley de orden pblico como es el decreto 22917/1967 que retirara el
permiso concedido con anterioridad por decreto 5515/1963.
Que estos conceptos han sido compartidos por la Cmara a quo a fs. 195 y tienen igual acogida
en el dictamen del seor Procurador General de fs. 288.
Considerando:
1) Que la actividad ejercida en el inmueble de la Av. J. B. Alberdi ... cuya habilitacin como hotel
alojamiento por horas se dejara sin efecto por decreto 22917/1967 lo era en un inmueble de
propiedad privada, de donde no le es aplicable la doctrina referente a los permisos,
autorizaciones, o concesin relativos a la ocupacin o uso de bienes del dominio pblico cuya
precariedad le es nsita, inclusive en el caso de que esa ocupacin o uso haya sido concedida
mediante un contrato administrativo.
2) Que por consiguiente, el permiso para habilitar un local con industria o comercio previa
autorizacin de la autoridad administrativa pertinente en ejercicio de sus poderes de polica,
debe ser analizado como una restriccin al dominio impuesto por razones de seguridad, higiene
o moralidad (art. 2611 del CCiv.), dando al concepto dominio o propiedad el alcance reconocido
por la Corte in re "Bourdieu v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires " (Fallos 145:307;
158:268 y otros).
3) Que conforme a esta caracterizacin jurdica, la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires
ha incluido en el Cdigo de la Edificacin , dictado en funcin de lo dispuesto en el decreto-ley
9434/1944 complementando los arts. 47 , 48 y 50 de la ley 1260, los arts. 3.2.2 y 3.2.3.1 ,
estableciendo zonas para edificios destinados a vivienda, comercio e industria, dentro de las
cuales se reglamentan los hoteles alojamiento o albergues por hora, cuya denominacin anterior
era 'posada'(Digesto Municipal, edicin 1938 art. 6.3.3.3. ), hoy 'alojamiento', los que
especficamente fueron contemplados en la ordenanza 24756 , art. 7.1.4.3. del Ccit., modificado
por la ordenanza 26988 art. 7.1.4.1 del mismo Cdigo, y prohibiendo con carcter general su
funcionamiento a menor distancia de la que all se determina con respecto a establecimientos de
enseanza, templos, plazas, etc.
4) Que establecida la naturaleza jurdica de esta norma como restriccin al dominio, el decreto
22917/1967 y sus consecuencias deben ser juzgados conforme a la doctrina administrativa que
estudia dichas restricciones y a la jurisprudencia de esta Corte que ha hecho aplicacin de esos
principios de acuerdo a las circunstancias particulares de cada caso.
5) Que la primera distingue entre las meras restricciones (colocacin de chapas de nomenclatura
en el frente de los edificios o de soportes de alumbrado pblico, etc.), y las restricciones
sustanciales (cambio de nivel de las calles), segn sea la intensidad del ataque que se infiera al
ejercicio del derecho de propiedad al enfrentrselo con el inters pblico que da origen a la
restriccin, y la gravedad del dao producido definido por el art. 1068 del CCiv.
6) Que en este segundo caso, el ejercicio del poder de polica por parte de la Municipalidad, no
obstante la amplitud de sus atribuciones para establecer restricciones al dominio privado en
miras del inters general, en materia de seguridad, higiene y moralidad, encuentra limitaciones
naturales en los derechos a la libertad y a la propiedad, como se ha dicho por la misma Sala a
quo de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil in re "Telesud S.A v. Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires" con fecha 15 de febrero de 1973.
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7) Que declarada la legitimidad del obrar administrativo en el presente caso por las sentencias
citadas "ut supra" de fs. 142 y 117 del expediente F-95 agregado por cuerda, la lesin inferida a
la actora en el ejercicio de su derecho de propiedad, encuentra su tutela en la indemnizacin
reclamada (doctrina de Fallos 159:207; 201:432 ; 249:654 ; 259:173 y 261:336 ), en la cual se
resuelve la garanta superior del art. 17 de la CN.
8) Que la legitimidad del obrar administrativo no empece el respeto del derecho de la actora para
reclamar indemnizacin por el agravio inferido, como se ha declarado en Fallos 174:178 ;
195:66 ; 253:316 y 258:345 , entre otros, por cuanto dicha indemnizacin no es la consecuencia
de un obrar ilegtimo, sino que tiene por objeto tutelar la incolumnidad del patrimonio lesionado
de la actora al dejar sin efecto la autorizacin de que era beneficiaria, en base a la garanta que
consagra el art. 17 de la CN que hace inaplicable la mxima "qui jure suo utitur naeminem laedit"
consagrado en el art. 1071 del CCiv.
9) Que, por otra parte, en este tipo de autorizacin la administracin pblica no acta en ejercicio
de facultades discrecionales, sino regladas, por cuento no queda librado a la voluntad del agente
otorgarla o no cuando el peticionante se ajusta estrictamente a las normas que establece
actualmente el art. 7.1.4.1 del Cd. Edificacin Ciudad Bs. As. (ordenanza 26988) y a las
semejantes estatuidas con anterioridad en la fecha en que se habilit su funcionamiento
conforme al decreto-ordenanza 14738/1962, arts. 57 y ss.
10) Que el presente caso no guarda analoga alguna con el resuelto en 263:403 , citado en su
dictamen por el Procurador General y cuyos considerandos 7 y 9, rezan as: "7) Que a lo dicho
no obsta la circunstancia -reconocida por los litigantes- de no haberse llegado en autos (segn
resulta de fs. 238 vta., prr. g, 407 vta., 409) a la ubicacin suficientemente cierta de los
respectivos predios, y por ende del obraje 'Yabot-Palmera Fondo', en ellos. Es, adems,
razonable reconocer que "si el poder pblico otorg un permiso de explotacin forestal, a
realizarse en la propiedad del solicitante, y luego lo suspende en lo pertinente ante presuncin
seria y fundada de que aqulla se lleva a cabo fuera de dicho predio, tal conducta administrativa
no puede originar en principio, indemnizacin en favor del peticionante del caso. Resulta,
entonces, aplicable la regla, de preferente vigencia en el mbito de polica, segn la cual el
ejercicio por el Estado de sus poderes propios no puede ser fuente de indemnizacin para
particulares afectados (doctrina de Fallos 182:146 ; 249:592 ; 256:87 ; 258:322 , entre otros)" y
"9) Que de todo ello se sigue que corresponde confirmar lo resuelto por el a quo respecto de la
improcedencia de los daos y perjuicios reclamados por quien no prob su dominio sobre los
bienes supuestamente perjudicados y de las pretendidas nulidades de los actos administrativos
que los habra provocado".
11) Que el decreto-ley 19549/1972 recepta en su art. 18 el principie que el acto administrativo
podr ser revocado por razones de oportunidad, mrito y conveniencia, indemnizando los
perjuicios que esa revocatoria produzca.
Si bien el art. 33 de dicha ley dispone que entrar a regir a los 120 das de su publicacin en el
Boletn Oficial, lo que ocurriera el 2 de abril de 1972, tal regla debe entenderse con relacin a las
normas procedimentales que estatuye, pero no puede considerarse con respecto a un principio
jurdico sustancial como lo es el relativo a la indemnizacin, que la ley no crea ni instituye. De
modo que no cabe oponer la fecha de entrada en vigencia, para desestimar el reclamo del actor
que aparece as reconocido legalmente en forma explcita, pero que es inmanente en toda
revocacin de actos como consecuencia de una nueva estimativa de la oportunidad y
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conveniencia que regulare originariamente el acto revocado y que regulan con posterioridad el
acto revocatorio.
12) Que, por otra parte, el sacrificio impuesto en forma particular a la actora en beneficio de la
comunidad, no es propio que sea soportado nicamente por aqulla; lo contrario sera en
desmedro del principio de igualdad ante la ley y las cargas pblicas consagrado en el art. 16 de
la CN.
13) Que es del caso sealar an, que instalado el comercio de que se trata conforme a la
autorizacin otorgada al respecto por el decreto 5515/1963, no cabe calificar su actividad como
ilcita, es decir como "prohibida" ya que lo ilcito es lo contrario a la ley o al orden pblico (arts.
502 y 1066 del CCiv.) y aqu la actora se ha ajustado en su obrar a la ley sustancial que la
reglamenta, cualquiera sea el juicio que merezca esa actividad por razones de moralidad, que
son las que determinan precisamente su regulacin por la Municipalidad en ejercicio de los
poderes de polica que le son propios, de donde no existe ni violacin de la ley ni del orden
pblico, ya que no puede admitirse que la ley autoritativa sea contraria al ltimo.
14) Que en tal sentido, cabe sealar que la sentencia de esta Corte (Fallos 150:419 ) citado
tambin en su dictamen por el seor Procurador General, trat de la constitucionalidad de una
ley provincial que impona el pago de una patente a los mdicos excepto a aquellos que prestan
servicios gratuitos en la administracin sanitaria y asistencia pblica, declarndosela violatoria de
los arts. 14 , 17 y 18 de la CN y adems "hostil y persecutoria".
No existe en esa sentencia referencia expresa alguna ni surge de su doctrina que "cuando la
afectada no es profesin honorable ni reconocidamente til, ese poder de polica alcanza hasta
su supresin".
15) Que de todos modos, corresponde distinguir la situacin en que con carcter general se
declarase ilcito, prohibindolo "ex nunc", el funcionamiento de los alojamientos o albergues por
hora, de aquella en que su licitud se mantiene con los requisitos impuestos en el art. 7.1.4.3 del
Cdigo de la Edificacin, abrogando la autorizacin acordada para el ejercicio de esa actividad
en determinado inmueble, por motivos sobrevinientes. En la primera, de derogacin de la ley
sustantiva declarando la ilicitud de tal comercio, no podra dar causa a indemnizacin alguna por
imperio de lo legislado en los arts. 502 y 1066 del CCiv., y si en la segunda, en que siendo lcita
dicha actividad, slo se prohbe su ejercicio con relacin al inmueble afectado por la causa
sobreviniente. La revocacin por razones de oportunidad o conveniencia no convierte en ilcita
esa actividad al no derogarse la norma sustantiva que lo regula con carcter general.
16) Que por ello no resulta aplicable como precedente el de Fallos 168:83 , porque all se trat
de la reapertura de la "ruleta" que funcionaba en el Hotel Casino de Tucumn en virtud de un
contrato de concesin incorrectamente acordado con exceso de poder y contrario a los arts. 515,
inc. 5 , y 2055 del CCiv. y a la ley nacional 4097 represiva de los juegos de azar, fundamento por
el cual se la clausurara por ley de la legislatura provincial. Para ello nada mejor que la lectura de
los considerandos 2 y 8 a 12 de dicha sentencia.
17) Que la conclusin sostenida en los considerandos precedentes es la seguida por calificada
doctrina extranjera, que admite la indemnizacin cuando se trata de la revocacin de
autorizaciones mediante las cuales se remueve el libre ejercicio de un derecho preexistente
regulado por la Administracin, siempre que no medie culpa del autorizado como ocurre "en
aquellos casos en que la revocacin se impone como consecuencia de circunstancias del todo
independientes del comportamiento de la persona autorizada, o cuando la revocacin encuentra
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Antecedentes: 1. A fs. 40/45 la parte actora demanda a la provincia de Buenos Aires para que se
la condene a pagar las sumas que se vea obligada a resarcir en favor de Miguel G. Gmez en un
juicio que ste le sigue, originado en los hechos que pasa a relatar.
Dice que por escritura del 22/06/1949 vendi al mencionado Garca Gmez el inmueble
constituido por la mitad N.O. de la manzana "F", ubicado en la ciudad de Necochea, chacra n.
164, y que haba adquirido a Elas Sily. Esas compraventas -sostiene- fueron efectuadas sobre la
base de antecedentes de dominio nulos que comprometen la responsabilidad de la provincia.
Tales antecedentes dominiales demuestran que mediante escritura del 27/12/906 Gervasio
Absolo compr la totalidad de la chacra 164 de la que comprenda numerosas manzanas, entre
ellas, las identificadas con las letras "E" y "F". Posterior mente, Absolo vendi la mitad S.O. de
la manzana "F" a J. N. Mndez y Ca., la mitad restante N.E. a Juan Ayrolo y la mitad S.E. de la
manzana "E" a Jos Koblitz. De tal suerte, slo qued en su patrimonio la mitad N.O. de esta
ltima.
El 17/06/1914. Absolo trasfiri a su hermano Emiliano el remanente de la totalidad de la chacra
164. Al confeccionar la escritura pertinente, el escribano Jos Exertier excluy de la operacin
"la mitad S.O. de la manzana "E" que atribuy a Mndez sin advertir que lo adquirido por ste
corresponda a la manzana "F" y no consider las ventas a Koblitz y Ayrolo, las que quedaron
comprendidas en la trasmisin.
Fallecido Emiliano Absolo se enajen por sus sucesores y en subasta, lo que se denomina la
mitad N.O. de la manzana "F" producindose nuevas irregularidades. En efecto, aqul no era
propietario de esa fraccin, totalmente vendida por su antecesor Gervasio, pese a lo cual el
Registro de la Propiedad informo adjudicndole la plena titularidad del dominio.
No obstante estas circunstancias, el registro inmobiliario anot el ttulo de Emiliano Absolo pese
a mediar las defectuosas menciones consignadas por el escribano Exertier y expidi luego un
certificado de dominio en el que informo que no tena restricciones ni exclusiones para anotar
luego su venta a Bilbao y Jaca. A partir de estos errores se produjeron trasmisiones paralelas
superpuestas sobre una misma fraccin lo que determin una serie de litigios entre los que
menciona el seguido en su contra.
Por estos hechos responsabiliza a la demandada, ya sea por los errores registrales como por la
conducta de los escribanos intervinientes, a los que califica de funcionarios pblicos
dependientes del Estado provincial.
2. A fs. 54/60 contesta la provincia de Buenos Aires. Opone la excepcin de falta de legitimacin
para obrar y pide subsidiariamente el rechazo de la demanda.
Tras resear los antecedentes registrales descarta su responsabilidad, la que, en todo caso,
sostiene que se originara en las menciones de las escrituras que crearon la superposicin de
inscripciones denunciadas. Tampoco la reconoce en lo atinente a la actuacin de los escribanos,
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mediante oficio que figura a f. 207 de los autos sucesorios de Emiliano Absolo, se indica que
"en cuanto a lo deslindado por la inscripcin 94.545 B "14" (corresponde a la venta entre los
Absolo) "consta con deduccin de la quinta 6 chacra 136 por haber sido enajenado".
4. Que esa respuesta evidencia que el registro, pese a contar con medios para informar sobre
anteriores trasferencias -as lo prueban la mencin antedicha del estado de la chacra 136 y las
constancias que reconoce en la absolucin de posiciones-, ponan en cabeza de Emiliano
Absolo la titularidad de un bien que nunca le haba pertenecido totalmente. Este se reitera,
segn el perito, en otras piezas provenientes de esa reparticin que obran en el protocolo
respectivo (certificado 39.676, del 31/07/1924, y su ampliacin bajo n. 48.632 del 22/09/1924).
All se comunica, por el primero, que la chacra 164 consta en su integridad a nombre de Emiliano
y por el segundo, emitido meses despus, que ese dominio no se haba modificado en sus
condiciones (peritaje de fs. 160/68). De lo expuesto, surge la evidencia de que el registro ignor
la primitiva venta de Gervasio Absolo a Mndez que involucr el terreno que suscita el litigio y
las posteriores de Emiliano atribuyndole a ste la plenitud de un dominio del que no fue titular.
Cabe sealar tambin, que la venta de Bilbao y Jaca se anot sin reservas pese a las
incongruencias ya expuestas (posiciones de fs. 153/55, respuesta 7).
5. Que las consideraciones precedentes demuestran la responsabilidad de la provincia toda vez
que el Registro de la Propiedad, al incurrir en las omisiones sealadas, cumpli de manera
defectuosa las funciones que le son propias y que atienden, sustancialmente, a otorgar un
conocimiento cabal de las condiciones de dominio de los inmuebles. En este sentido cabe
recordar lo expresado en Fallos 182:5 (2), donde el tribunal sostuvo que "quien contrae la
obligacin de prestar un servicio lo debe realizar en condiciones adecuadas para llenar el fin
para el que ha sido establecido, siendo responsable de los perjuicios que causare su
incumplimiento o su irregular ejecucin".
Esa idea objetiva de la falta de servicio encuentra fundamento en la aplicacin por va subsidiaria
del art. 1112 CCiv. que establece un rgimen de responsabilidad "por los hechos y las omisiones
de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera
irregular las obligaciones legales que les estn impuestas".
6. Que ello pone en juego la responsabilidad extracontractual del Estado en el mbito del
derecho pblico que no requiere, como fundamento de derecho positivo, recurrir al art. 1113
CCiv., al que han remitido desde antiguo, exclusivo o concurrentemente, sentencias anteriores
de esta Corte en doctrina que sus actuales integrantes no comparten (ver Fallos 259:261 (3);
270:404 ; 278:224 ; 288:362 ); 290:71 ; 300:867 ). En efecto, no se trata de una responsabilidad
indirecta la que en el caso se compromete, toda vez que la actividad de los rganos o
funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las
que dependen, ha de ser considerada propia de stas, que deben responder de modo principal y
directo por sus consecuencias daosas.
7. Que no obstante, y a mrito de lo expuesto acerca de las actuaciones de los escritos Exertier
y Land, debe establecerse si ambas fueron causa eficiente de los daos por las fallas en que
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mquinas que se importaban; antes bien al calificarlas el ente estatal como chatarra se concluy
en el absurdo de realizar su tasacin sobre la base de su peso.
Asimismo, la actora sostiene que como consecuencia del comportamiento arbitrario mencionado
fue detenido Daniel Lapidus -propietario de la mayora del paquete accionario de la empresa- por
el trmino de casi dos meses, y se produjo lo que considera la lgica suspensin de los trmites
de radicacin industrial, bajo el rgimen preferencial de promocin, de Tejedura Magallanes S.
A. Seala tambin que durante el desarrollo del proceso penal fueron restringidos los beneficios
que estableca la ley 19640 , lo que coadyuv a la prdida de su posibilidad de acogimiento al
mencionado rgimen.
Finalmente, la demandante concreta los daos y perjuicios pretendidos. En concepto de dao
emergente reclama: a) deterioro sufrido por las mquinas; b) prdida de la inversin por mejoras
efectuadas en el inmueble en el cual se instalara la fbrica; c) importe fiscal por el traslado de
las mquinas fuera de la jurisdiccin aduanera ante la imposibilidad de acogerse al rgimen de
promocin industrial; d) fletes terrestres entre Buenos Aires y Tierra del Fuego; e) reintegro de
seguros; y f) importe por el depsito de las maquinarias en Tierra del Fuego. Por lucro cesante tem, a su juicio, que reviste la mayor importancia del resarcimiento- solicita los perjuicios
sufridos por la prdida del rgimen de promocin industrial -reitera que durante la poca del
proceso penal fue modificada la ley 19640 , privndose de algunos beneficios a su proyecto-, y
por la imposibilidad de comenzar la produccin de la empresa en el tiempo previsto. Pide, por
ltimo, la indemnizacin del dao moral.
5) Que, a su turno, la Administracin Nacional de Aduanas contesta la demanda a fs. 257/263.
Aduce que los funcionarios intervinientes actuaron en cumplimiento de un deber legal, como es
el que impone a todo funcionario pblico con carcter general el art. 164 del Cdigo de
Procedimientos en Materia Penal, y con particular atinencia al asunto, el art. 245 del Cdigo
Aduanero (Ley 22415). Desconoce las irregularidades imputadas, puesto que aun la resolucin
A. N. A. 3679/80 en ningn momento impide que, en su caso, se proceda a detener el despacho
ante la sospecha de valores falsos. Considera que si la denuncia formulada por sus agentes
hubiese carecido de todo sustento, habra sido inmediatamente rechazada por el juez penal; que,
por el contrario, ste orden el procesamiento de los directivos de la demandada Lapidus y
Tenembaum y, aunque con posterioridad la Cmara Federal revoc las prisiones preventivas
ordenadas, igualmente dispuso que se continuara con la investigacin. Seala, adems, otros
elementos que, a su entender, resultan demostrativos de la sospecha que sustent la denuncia:
a) la condicin de usadas de las maquinarias, su aparente estado de mala conservacin y, sobre
todo, con evidentes signos de haber permanecido en inactividad durante un largo perodo; b) el
rechazo por parte de la "Comisin para el rea Aduanera Especial" del proyecto de radicacin
presentado por la actora; c) el hecho significativo de que se hubiesen documentado las
mquinas por la Aduana de Ushuaia, cuando el destino de ellas era Ro Grande, lugar en el que
ya existan mquinas similares detenidas para determinar su valor; y d) la tasacin efectuada por
un perito del Cuerpo de Tasadores Oficiales que determin una cuanta de las mquinas muy
inferior a la consignada en los despachos.
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de demanda. Por ltimo, cuestiona la tesis de la Cmara sobre responsabilidad del Estado, pues
aun cuando pueda decirse que la conducta de los funcionarios no fue culposa, con arreglo a la
jurisprudencia que cita el Estado debe responder por los daos derivados de sus actos lcitos.
8) Que, como se desprende de los antecedentes reseados y de los agravios que con ellos se
vinculan, las cuestiones tradas a conocimiento de esta Corte giran en torno del alcance que
cabe atribuir a la responsabilidad del Estado por sus actos cuando causan perjuicios a los
particulares, y en relacin a si dicha responsabilidad fue admitida por la demandada.
9) Que, en este ltimo aspecto, basta para desestimar la queja de la empresa actora con
recordar los trminos de la contestacin de la demanda vinculados con el tema. En dicho escrito
se expres que "en el peor de los supuestos slo podra responsabilizarse a mi mandante por los
eventuales perjuicios que pudo haber sufrido la accionada por el perodo dentro del cual tuvo a
su cargo la instruccin de las actuaciones prevencionales". En tales condiciones, no puede
vlidamente deducirse de esa subsidiaria manifestacin las consecuencias pretendidas por la
actora, habida cuenta de que ello importara prescindir no slo de la literalidad de la
manifestacin, sino tambin del contexto en que ella fue formulada (conf. escrito de fs. 257/263,
especialmente fs. 258 y 258 vta.).
10) Que con respecto a la responsabilidad del Estado es verdad que, como afirma la apelante en
su memorial, este Tribunal ha sealado que quien contrae la obligacin de prestar un servicio lo
debe realizar en condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido establecido, y es
responsable de los perjuicios que causare su incumplimiento o ejecucin irregular. Esta idea
objetiva de la falta de servicio encuentra fundamento en la aplicacin por va subsidiaria del art.
1112 del Cd. Civil, pues no se trata de una responsabilidad indirecta, toda vez que la actividad
de los rganos o funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de las
entidades de las que dependen ha de ser considerada propia de stas, que deben responder de
modo principal y directo por sus consecuencias daosas (confr., entre otros, Fallos: 306:2030 ,
en especial considerandos 5 y 6; y 307:821).
No es ocioso destacar, por lo dems, que ms all de los supuestos relacionados con la
aplicacin del art. 1112 del Cdigo Civil, esta Corte ha sealado que, superadas las pocas del
quod principi placuit, del volenti non fit injuria y de la limitacin de la responsabilidad estatal a los
casos de culpa in eligendo o in vigilando o a los de iure imperii, es principio recibido por la
generalidad de la doctrina y de la jurisprudencia, nacionales y extranjeras, el de la
responsabilidad del Estado por sus actos lcitos que originan perjuicios a particulares (confr.
Fallos: 306:1409, considerando 5).
Es que, como esta Corte ha sostenido, cuando la actividad lcita de la autoridad administrativa,
aunque inspirada en propsitos de inters colectivo, se constituye en causa eficiente de un
perjuicio para los particulares -cuyo derecho se sacrifica por aquel inters general- esos daos
deben ser atendidos en el campo de la responsabilidad del Estado por su obrar lcito (Fallos:
301:403 ; 305:321 ; 306:1409). Se trata, en suma, de una doctrina que el Tribunal ya ha
desarrollado en diversos precedentes en los cuales se sostuvo, bsicamente, que la "realizacin
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de las obras requeridas para el correcto cumplimiento de las funciones estatales atinentes al
poder de polica, para el resguardo de la vida, la salud, la tranquilidad y aun el bienestar de los
habitantes, si bien es ciertamente lcita, no impide la responsabilidad del Estado, siempre que
con aquellas obras se prive a un tercero de su propiedad o se la lesione en sus atributos
esenciales" (Fallos: 195:66; 211:46; 258:345 ; 274:432 ).
11) Que si bien estos precedentes sealan la orientacin de la jurisprudencia del Tribunal en lo
atinente a los principios que sustancialmente rigen el tema de la responsabilidad del Estado, de
ello no se sigue sin ms que los agravios de la actora deban ser acogidos en esta instancia. En
efecto, segn las normas constitucionales que garantizan la inviolabilidad de la propiedad (arts.
14 y 17 de la Norma Fundamental), cuando un derecho patrimonial cede por razn de un inters
pblico frente al Estado o sufre dao por su actividad, ese dao debe ser indemnizado tanto si la
actividad que lo produce es ilcita o ilegtima cuanto si no lo es. Empero, aun desde esta
perspectiva, que es la ms favorable a la posicin de la actora, pues implica dejar de lado la
evaluacin de la legitimidad de la actividad desplegada por la Administracin Nacional de
Aduanas, corresponde examinar si en la especie concurren los requisitos ineludibles para la
procedencia de sus pretensiones, esto es, la existencia de un dao actual y cierto, la relacin de
causalidad directa e inmediata entre el accionar del Estado y el perjuicio y la posibilidad de
imputar jurdicamente esos daos a la demandada.
12) Que en el caso de autos no concurre uno de esos requisitos indispensables para que tenga
lugar la responsabilidad de la entidad estatal demandada; la existencia de una relacin de
causalidad jurdicamente relevante entre el hecho generador y el dao cuya reparacin se
persigue; aspecto cuya solucin compete al rgano jurisdiccional establecer, por medio de los
elementos allegados por las partes y a la luz de las reglas existentes en la materia (arts. 901 y
siguientes del Cdigo Civil).
13) Que, ello es as, pues la investigacin efectuada por la Administracin Nacional de Aduanas,
la interdiccin de las maquinarias y la denuncia penal no constituyen per se acontecimientos
susceptibles de producir el resultado consistente en la prdida de la posibilidad de la actora del
acogimiento al rgimen de promocin industrial invocado y los restantes perjuicios relacionados
con este problema. Efectivamente, no resultaba normalmente "previsible" in genere ese efecto ni
la interesada ha demostrado en el caso que el Estado Nacional haya actuado con miras a
producir tal consecuencia (arts. 377 del Cdigo Procesal y 905 del Cdigo Civil) en lugar de la
propia de actuar en defensa de los intereses fiscales y aduaneros.
14) Que, por el contrario, con anterioridad a los hechos que motivan este pleito la Comisin rea
Aduanera Especial organismo dependiente de la Gobernacin del Territorio Nacional de la Tierra
del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, decidi rechazar el proyecto de radicacin
presentado por Tejeduras Magallanes S. A. "en base a las observaciones siguientes: No tiene
previsto iniciar actividades en local propio, contempla una complementacin industrial con una
empresa, cuyo proyecto de radicacin no fue aprobado, no especifica acerca de los alcances de
esa complementacin ni de los insumos del rea Aduanera Especial que utilizara, falta contrato
de regalas, etc." (confr. Acta n 80 del 2 de noviembre de 1982, obrante a fs. 371, ratificada
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posteriormente por medio del acta n 119 de fs. 376, del 18 de setiembre de 1985). Por lo
dems, la empresa actora no ha aportado ningn elemento de conviccin suficientemente
demostrativo de que las gestiones efectuadas con posterioridad a aquel rechazo (conf. fs.
350/362) resultaban por s solas idneas para obtener la autorizacin pretendida, ni que la
iniciacin del proceso criminal impidiera de manera ineludible la prosecucin de los trmites
relacionados con el proyecto de radicacin industrial. En esta cuestin, las meras afirmaciones
de la apelante referentes a que resultaba una lgica derivacin de la existencia de la causa penal
la suspensin de aquellas gestiones, como el dictado de cualquier resolucin por el organismo
competente, constituyen simples afirmaciones dogmticas desprovistas de sustento probatorio
que, en cuanto tales, no pueden ser aceptadas.
15) Que, en un diverso pero afn orden de ideas, la recurrente seala que, junto a la existencia
de la causa penal, las modificaciones que se efectuaron en la ley 19640 resultaron definitorias
para determinar su falta de inters en el proyecto, puesto que la nueva legislacin haba variado
en un grado decisivo las condiciones de rentabilidad de la empresa. Corresponde, no obstante,
siguiendo la lnea argumental de la parte actora, efectuar algunas precisiones sobre este punto.
A los pocos meses de iniciado el proceso penal se dictaron los decretos 1057 y 2530 en mayo y
setiembre de 1983. La actora aduce que con esos decretos las industrias textiles fueron privadas
de los beneficios indicados en los incisos c) y d) del art. 11 de la ley 19640, norma, esta ltima,
regulatoria de un rgimen especial fiscal y aduanero para el Territorio Nacional de la Tierra del
Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur. Empero, no puede pasarse por alto que el decreto
1057 en sus artculos 1 y 2 hacan para el sub lite una trascendente remisin a su artculo 11.
Efectivamente, la prdida sustancial de esos beneficios se producira si las plantas industriales
no haban sido puestas en marcha, esto es, si la autoridad administrativa no verificaba "la
existencia de equipos e instalaciones en marcha y en produccin". Pero aun cuando tal
verificacin eventualmente se realizara con resultado positivo, las empresas, aunque en este
caso no perdan en forma sustancial tales beneficios, igualmente ellos sufran una importante
disminucin. Desde otro punto de vista, las restantes disposiciones de los decretos antes
aludidos se relacionaban primordialmente con los porcentajes mnimos obligatorios de
integracin nacional en lo concerniente a la utilizacin de materiales o insumos de fabricacin
nacional. Con todo, es cuanto menos dudoso que el cambio de legislacin fuera determinante de
un cambio esencial en las condiciones econmicas generales, toda vez que, como se desprende
de la exposicin de motivos del decreto 1057 ya sealado, se consider "necesario mantener
vigentes los ms importantes beneficios que otorga la ley 19640 , a los efectos de consolidar las
actividades existentes y propender a la radicacin de nuevos proyectos empresarios".
16) Que para determinar el nexo causal efectivo y atendible entre los hechos y los daos
alegados, la misma carencia probatoria que la ya anteriormente sealada se observa en el punto
examinado en el considerando anterior. Si, como afirma la apelante, las modificaciones sufridas
por la ley 19640 variaron esencialmente las condiciones de rentabilidad de la empresa, constitua
una carga suya acreditar frente a los antecedentes expuestos, en qu grado ello aconteca y si
estaba en condiciones de tener el proyecto aprobado y la empresa en marcha al momento
exigido por el decreto 1507/83. Tampoco ha probado si aun en esa hiptesis la prdida de los
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Por ello, y de conformidad con lo dictaminado por el seor Procurador General acerca de la
admisibilidad del recurso ordinario deducido, se confirma la sentencia apelada y se rechaza la
demanda. Con costas (art. 68 del Cdigo Procesal). Desestmase el recurso de hecho deducido,
con prdida del depsito de fs. 103, agregndose copia de la presente al mismo.
JOS SEVERO CABALLERO - AUGUSTO CSAR BELLUSCIO - CARLOS S. FAYT ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI (segn su voto) - JORGE ANTONIO BACQU (segn su
voto).
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6. Que este principio se traduce en el derecho a una indemnizacin plena por parte del
damnificado que no se refiere a la mera posibilidad de ganancias no obtenidas ni constituye
enriquecimiento sin causa para el acreedor o una sancin para el responsable. Dicha
indemnizacin podr encontrar obstculo, quiz, en razones de fuerza mayor, en el mismo
contrato o en una ley especfica que dispusiera lo contrario para algn caso singular.
7. Que este ltimo supuesto es ajeno a la especie, pues la ley de obras pblicas no contiene
normas que releguen en el caso, el lucro cesante (tales como el art. 5 ley 12910 decreto
5720/1972 ; doct. de Fallos 296:729 y 297:252 ). No tienen este alcance, obviamente, los arts. 30
y 38 ley 13064, pues el primero alude a alteraciones del proyecto por iniciativa de la
Administracin, y el segundo a la supresin total de un tem. Tampoco se oponen el art. 34 de la
misma ley, referente a la supresin de las obras contratadas, pues establece que se deben
indemnizar "todos los gastos y perjuicios", ni los distintos incisos del art. 53 que dan lugar a la
aplicacin del inc. f del art. 54 que descarta el lucro cesante, y se refieren a circunstancias
distintas a las de esta causa, ni el art. 18 ley 19549 que, al no aclarar cules son los alcances de
la "indemnizacin de perjuicios", funda la concesin del lucro cesante antes de su prohibicin
(declarada por el a quo), porque el principio jurdico que rige toda indemnizacin es el de la
integridad.
8. Que no cabe admitir la reparacin de que se trata sobre la base de una extensin analgica
de la Ley de Expropiaciones. No slo porque sta exime expresamente al Estado del aludido
deber, sino porque la expropiacin supone una restriccin constitucional del derecho de
propiedad mediante una ley del Congreso valorativa de la utilidad pblica del bien sujeto a
desapropio.
9. Que no impone una solucin contraria la invocacin por parte de la Administracin de razones
"de fuerza mayor" apoyadas en "los inconvenientes de orden econmico-financiero" que
"repercutieron negativamente sobre los recursos que dispone la reparticin para hacer frente a
las inversiones que impone la ejecucin de la obra vial, disminuyndolos sensiblemente" (fs.
29/30). En efecto, si bien es cierto que buena parte de la doctrina y jurisprudencia extranjeras
han admitido, en forma no muy precisa, la excusa de la fuerza mayor para oponerse al pago de
indemnizaciones en los casos de rescisiones unilaterales no culpables de contratos
administrativos, no lo es menos que la significacin del referido concepto de fuerza mayor se ha
circunscripto a los casos de imposibilidad absoluta de ejecucin del contrato, por ej., en
supuestos de guerra. Y, aunque no es convincente que el motivo de la guerra pueda asimilarse
al "inters general" que debe sustentar la resolucin unilateral de los contratos pblicos, es
indudable que "los inconvenientes de orden econmico-financiero" no tienen el carcter de
justificativos vlidos, especialmente si se tiene en cuenta que la Administracin no puede
atribuirlos ms que a s misma.
10. Que, declarada la admisibilidad del resarcimiento del lucro cesante, para evaluar en el caso
tal menoscabo patrimonial es necesario atenerse a lo dispuesto por el art. 165 CPCCN.,
tomando como elemento indiciario la pericia practicada en autos (fs. 172/177).
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11. Que a esos efectos cabe puntualizar que, en el referido informe, al fijar el monto actualizado
de los beneficios de los que se vio privada la actora, el perito ingeniero aplic -respondiendo al
pedido de aqulla- los ndices del costo de la construccin, nivel general, publicados por el
INDEC., a los precios bsicos de la oferta, proponiendo, con posterioridad, la adopcin de los
ndices de precios al consumidor.
Sin embargo, de acuerdo con el contrato celebrado por las partes, los mencionados precios
seran ajustados sobre la base de un sistema de variacin pactado, y no por aplicacin de
aquellos ndices, no obstante lo cual la actora no intent siquiera acreditar el resultado a que se
arribara segn lo convenido.
12. Que teniendo en cuenta tales circunstancias, el momento en el cual deba llevarse a cabo la
obra, y la situacin econmica por la que atravesaba el pas, corresponde actuar con suma
prudencia en la estimacin del referido lucro cesante, y no parece inadecuado recurrir, por
analoga, a la norma del art. 1638 CCiv., cuya ltima parte faculta a los jueces a establecer esa
utilidad aprecindola con equidad (doct. de Fallos 286:333 ; 296:729 y otros).
13. Que, sobre las bases expuestas, se fija en $a. 29.000.000 a la fecha de esta sentencia, el
monto de lucro cesante que la demanda deber abonar a la actora, suma que ser reajustada al
momento del pago sobre la base de los ndices de precios al consumidor suministrados por el
INDEC.
Por ello, y de conformidad con lo dictaminado por el procurador general acerca de la
admisibilidad del recurso ordinario deducido, se revoca la sentencia apelada y se fija en $a.
29.000.000 resarcimiento por el lucro cesante que la demandada deber abonar a la actora. Las
costas de esta instancia impnense a la vencida. Declrase improcedente el recurso
extraordinario interpuesto.- Genaro R. Carri.- Augusto C. Belluscio.- Enrique S. Petracchi. En
disidencia: Jos S. Caballero.- Carlos S. Fayt.
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Tucumn 3001/21, esquina Jean Jaurs, solicit autorizacin del municipio para construir un
edificio en torre, de propiedad horizontal, y una estacin de servicio en el predio, sindole
concedida mediante decreto 1231/60 de la intendencia metropolitana. En virtud de ello, el
interesado constituy la sociedad, aqu actora, a la que transmiti el dominio del bien,
comenzando a realizar ventas de combustibles a partir del ao 1961, mediante los surtidores de
nafta all instalados.
El 5 de febrero de 1971 le fue otorgado el certificado de inspeccin final de servicios contra
incendio y el 11 de mayo del mismo ao, el certificado final de obra.
Por otra parte, se puso de manifiesto que la ordenanza 27455, dictada el 15 de febrero de 1973,
con vigencia a partir del 27 de agosto del mismo ao, modific el "Cuadro de las prevenciones
contra incendio", correspondiente al art. 4. 12. 1. 2 del Cdigo de Edificacin, entonces vigente,
incorporando a las prescripciones contra incendio, destinadas al rubro "Estaciones de servicio",
la condicin C-9, que resolvi "no se permite destinar a vivienda, locales situados en los pisos
altos y solamente puede haber ambientes para oficinas o trabajo como dependencia del piso
inferior constituyendo una misma unidad de uso".
Sostuvo el Tribunal, que dicha prevencin se hizo efectiva a partir de la aparicin del Digesto
Municipal de la Ciudad de Buenos Aires, en el ao 1979, lo que determin que por resolucin de
la Subsecretara de Inspeccin General de la Municipalidad, de fecha 22 de octubre de 1979, se
intimara a la actora para que, en el plazo de tres das, procediera al vaciado de los tanques de
combustible y a su posterior llenado con sustancias neutralizantes, que anulen la accin de los
gases y el retiro de los surtidores para expendio de nafta de la estacin de servicio de su
propiedad, por contravenir la norma ya citada del Cdigo de Edificacin.
Una vez firme la intimacin practicada, se dict la resolucin 5264/80, del mencionado rgano
municipal, disponiendo la clausura de la actividad de expendio de combustible e intimando
nuevamente el vaciado de tanques. Verificado el retiro de los surtidores, se levant la clausura
del local, mediante resolucin 3375-SSIG-81.
Como consecuencia de esta situacin, Motor Once S. A. inici demanda contra la Municipalidad
de la Ciudad de Buenos Aires por nulidad del acto que haba dispuesto el cese de expendio de
combustible en el negocio que explotaba, impugnando la legitimidad de la normas que le dio
sustento a la decisin, vale decir, laya transcripta prevencin C-9. La sentencia de primera
instancia rechaz la demanda y, apelada, fue confirmado el pronunciamiento por la Sala D de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil. Contra esta ltima decisin, la actora plante
recurso extraordinario y, denegado por el a quo, acudi en queja ante esta instancia excepcional.
V. E., en la sentencia que ya he recordado, en lo sustancial desestim los agravios que,
fundados en la arbitrariedad del fallo, pretendan la declaracin de nulidad del acto, considerando
que resultaba razonable la exigencia del cumplimiento de la prevencin C-9, en actividades
como la explotacin de estaciones de servicio, debido al riesgo de deflagracin permanente que
genera la existencia de grandes cantidades de productos inflamables, adems de la consiguiente
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molestia que causa, la emanacin de los gases del carburante, a los habitantes de la vivienda
que existe en la parte superior del local destinado a esa explotacin comercial. Rechaz,
asimismo, la tacha de inconstitucionalidad ensayada contra la norma de polica, entendiendo
que, en la especie, no se encontraban vulnerados los derechos a ejercer toda industria lcita y a
la igualdad, contenidos en la Constitucin Nacional.
Como conclusin, en este aspecto, declar la legitimidad del acto que aplic la mentada norma
del Cdigo de Edificacin, toda vez que haba sido atacado por las mismas razones que sostena
la inconstitucionalidad de la prevencin C-9, desestimada por el Tribunal. No obstante, agreg
"frente a las pretensiones el recurrente, cabe examinar si media en el caso un supuesto de
responsabilidad por acto lcito del Estado del cual derive la obligacin de reparar" (cons. 11, fs.
919).
A rengln seguido, pas a delinear la situacin jurdica en que se encontr la demandante
despus de habrsele concedido la autorizacin para construir la estacin de servicio y la
habilitacin para explotarla. Entendi que se trata de una autorizacin strictu sensu, vale decir,
una decisin administrativa que acredita el cumplimiento de determinadas exigencias
reglamentarias y posibilita, una vez expedida, el ejercicio del derecho cuyo goce preexiste. De
all dedujo que, a partir de ese momento, el autorizado se convierte en titular de un derecho
subjetivo pblico que se incorpora a su patrimonio y que no puede ser suprimido por una norma
posterior, sin agravio al derecho de propiedad consagrado en el art. 17 de la Constitucin
Nacional, lo que descarta toda idea de precariedad o inestabilidad el ttulo en que se funda la
pretensin resarcitoria. Concluy, por tanto, que habindose declarado la legitimidad del obrar
administrativo, la lesin inferida a la actora en el ejercicio de su derecho de propiedad encuentra
su tutela en la indemnizacin reclamada, en la cual se resuelve la garanta superior del art. 17 de
nuestra ley fundamental, tal como ha quedado consagrado en el art. 18 de la ley 19549, de
aplicacin en el mbito municipal.
En definitiva, confirm parcialmente la sentencia apelada, en cuanto no hizo lugar al pedido de
nulidad, y devolvi las actuaciones para que se dictara nuevo pronunciamiento en torno a la
procedencia y alcance de los distintos rubros incluidos en el reclamo de daos y perjuicios, como
consecuencia del accionar legtimo de la municipalidad en el caso.
-IIVueltos los autos a la segunda instancia, se pronunci a fs. 927/930 la Sala B, de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil. En la sentencia se comenz por analizar los reclamos de la
actora referidos al valor del terreno -respecto del cual se solicit la aplicacin de las pautas
establecidas para el caso de expropiacin-, a la indemnizacin por el valor del edificio en la parte
correspondiente a la estacin de servicio y la reparacin por el valor de las instalaciones y
maquinarias, de acuerdo a los inventarios. Con relacin a estos rubros, se desestim la peticin,
coincidiendo con la solucin del juez de primera instancia, por no haber cesado la propiedad de
la actora sobre ellos, a pesar del cese de la venta de combustibles dispuesto por la autoridad
municipal. La Cmara tampoco consider la pretensin orientada a que se admita la disminucin
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del valor de esos objetos, por ser un rubro que no fue oportunamente propuesto a la decisin del
tribunal inferior.
Adems, el a quo desech el reclamo de daos y perjuicios relativos al "valor llave" del negocio y
al "valor de empresa en marcha", fundado en que la actora no quedara privada de ambos, toda
vez que la medida de polica no la desapoder de la propiedad del fondo de comercio. Otros
rubros integrantes del reclamo indemnizatorio, como son los costos de despido y suspensin de
personal, gastos de traslado, mudanza y nueva instalacin, no utilizacin de la playa de
estacionamiento, sueldos de personal no despedido y diferencias en fletes y costos de
productos, tampoco recibieron acogida por la Cmara. Para ello, se tuvo en cuenta que el juez
de grado haba establecido que no guardaban relacin de causalidad adecuada con el hecho
generador del perjuicio y, por tanto, no se trataba de consecuencias directas e inmediatas; sin
que tal conclusin hubiera merecido, a juicio de la alzada, una crtica concreta y razonada del
apelante -requerida por las normas rituales para su consideracin en segunda instancia- todo lo
cual llev a concluir que deba tenerse por firme la sentencia de primera instancia en esos
aspectos.
Por ltimo, se abord el agravio relativo a la indemnizacin del lucro cesante, generado por la
prohibicin de continuar con la comercializacin de combustibles. Al respecto, el camarista que
vot en primer trmino estableci que "el lucro cesante cuya indemnizacin impone el Cd. Civ.
en los distintos tipos de responsabilidad (arts. 519 y 1069), entendido como la ganancia o utilidad
de la que se vio privado el damnificado, se presenta en estos actuados acaso como el perjuicio
caracterstico de un acto como el realizado por el Municipio" (fs. 928 vta.). Concluy, en
consecuencia, decidiendo su admisibilidad, aun cuando no se haba acreditado su monto, ya que
el dao se encontraba legalmente comprobado y nada obstaba a que su cuanta fuera
determinada en un proceso sumarsimo de ejecucin; sealando que "deber calcularse durante
el lapso transcurrido entre la efectivizacin del impedimento para comercializacin de
combustibles y hasta el momento del pronunciamiento definitivo al efecto, sin que quepa analizar
la posibilidad de extenderlo por un perodo ms extenso en tanto ese aspecto no form parte de
la litis" (fs. 929).
-IIIContra el pronunciamiento as reseado, entabl la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires
recurso extraordinario, que denegado por el a quo, provoc la queja en examen. En la apelacin
federal, la demandada dirigi la mayor parte de sus agravios contra el reconocimiento de la
indemnizacin por lucro cesante. Sostuvo que este perjuicio, dado que el tribunal de alzada
admiti que no estaba acreditado en su monto, debe entenderse que no fue probado. Por otro
lado, adujo que el acto administrativo legtimo no produce dao jurdico alguno, por lo que no hay
que indemnizar; insistiendo tambin en la precariedad que llevaba nsita la habilitacin que la
comuna otorg a la parte actora para la venta de combustibles.
Entre los argumentos de la recurrente, aparece reiterada la afirmacin, segn la cual la actividad
lcita del Estado excluye del resarcimiento el rubro lucro cesante. Dijo que es un perjuicio que
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puede establecerse cundo nace, pero no cundo finaliza, toda vez que la prohibicin de
comerciar que le da pie sigue aun vigente. Record, por otra parte, las razones de inters pblico
en que se fund la medida del municipio, advirtiendo que el patrimonio de la Administracin no
se vio incrementado con su aplicacin, por lo que no procede indemnizar por un "enriquecimiento
sin causa" que no se dio, en el caso.
Finalmente, la demandada cuestion el encuadramiento legal por reputarlo totalmente errneo,
al haberse basado la sentencia en las normas civiles de responsabilidad (arts, 519 y 1069). La
apelante sostuvo la arbitrariedad del pronunciamiento, toda vez que el tema debatido en autos se
vincula con la extincin de un derecho de origen y naturaleza administrativos, operada por medio
de una revocacin. Por tanto, ante la ausencia de normas especficas, consider que el pleito,
debe ser resuelto mediante la aplicacin de disposiciones anlogas contenidas en la legislacin
expropiatoria.
Por ltimo, se agravi de la forma en que fueron distribuidas las costas, sosteniendo que la
Comuna no deba soportarlas ntegramente, pues el resultado final del juicio le fue mucho ms
beneficioso que a su contraria. Ello as, pues la pretensin de la actora de que se declarara la
nulidad del acto que estableci la interdiccin de venta del combustible fue rechazada, como as
tambin fueron desestimados la mayora de los daos alegados, hacindose lugar slo al lucro
cesante.
-IVDe los antecedentes reseados se desprende que la cuestin debatida en autos se relaciona
directamente con el alcance del resarcimiento que corresponde otorgar, en virtud de la
responsabilidad de la administracin municipal, derivada de la aplicacin de una norma general
de polica -a travs de actos individuales de ejecucin-, que estableci la prohibicin de seguir
ejerciendo, determinada actividad, en el establecimiento comercial que explotaba la parte actora.
A partir de esta comprensin del tema a decidir, creo conveniente destacar, en primer trmino,
las diferencias que median entre la situacin de autos y la resuelta por V. E. en Fallos: 306:1409
, de modo que lo all establecido no resulta aplicable a este pleito. En la causa "Eduardo
Snchez Granel" se fij la indemnizacin que un ente estatal deba abonar, con motivo de la
extincin por ste legtimamente dispuesta, en forma unilateral, de un contrato de obra pblica,
por lo que la cuestin jurdica a resolver tena un marco legal definido -ley de obras pblicas y
previsiones conexas-, dentro del cual deba ser construida la solucin.
En ese caso, se trat de un sacrificio patrimonial que la Administracin decidi, en el curso de
una relacin especial de origen convencional, autorizada por el plexo normativo del contrato,
segn relaciones jurdicas singulares anteriormente constituidas y que se liquidan en el seno de
las mismas. En cambio, el que aqu examino consiste en un acto imperativo, que se produce en
el mbito de una relacin de supremaca general, justificado por el poder de polica de seguridad
que la autoridad comunal tiene reservado respecto de las actividades que se desarrollan dentro
del ejido urbano.
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Esta distincin la juzgo relevante, toda vez que, en el sub discussio, la ausencia de normas
expresas que establezcan los rubros a indemnizar conduce a seguir el proceso hermenutico
que propondr a rengln seguido. En efecto, el art. 18 de la ley 19549, vigente en el orden
municipal por imperio de la ley 20261 y que V. E. reput aplicable al sub lite en el considerando
14 de la sentencia de fs. 916/920, se limita a establecer que la revocacin de un acto
administrativo regular -como lo era la habilitacin para el expendio de combustibles- resulta
legtima "indemnizando los perjuicios que causare a los administrados", sin precisar los alcances
del resarcimiento debido.
En consecuencia, ante la ausencia de una solucin normativa singularizada para este tipo de
responsabilidad estatal, resulta menester -a mi juicio- recurrir a los principios de leyes anlogas,
toda vez que la regla de interpretacin prevista en el art. 16 del Cdigo Civil excede los lmites
del mbito del derecho privado, puesto que los trasciende y se proyecta como un principio
general, vigente en todo el orden jurdico interno.
El examen de las normas que fijan pautas indemnizatorias y que guardan mayor analoga con la
situacin discutida en autos, conduce irremediablemente a encontrar la solucin en la Ley
Nacional de Expropiaciones N 21499 , es decir, en la norma legal tpica que autoriza
intromisiones del Estado en la propiedad de los administrados, cada vez que el inters pblico
las exija; pues sin esas intromisiones, el Estado no es capaz de cumplir sus funciones. Ello as,
por cuanto la responsabilidad extracontractual del Estado por actividad lcita no puede
disciplinarse por normas de derecho privado, porque ante el Estado actuando conforme a
Derecho, fallan todos los preceptos sobre actos ilcitos. La solucin slo puede deducirse de los
principios del Derecho Pblico (cf. Fritz Fleiner, "Instituciones de Derecho Administrativo",
traducc. 8 ed. alemana, Ed. Labor, 1933, pg. 233 y ss.).
El principio ius publicista es aquel que encuentra su fundamento en los arts. 14 y 17 de la Ley
Fundamental. Precisamente la segunda de dichas clusulas, luego de afirmar el principio de la
inviolabilidad de la propiedad, establece las limitaciones que, en aras al inters pblico, pueden
efectuarse mediante el instituto expropiatorio, razn por la cual parece prudente que, ante la
analoga de las situaciones contempladas, se recurra a las reglas previstas por la reglamentacin
legal del mencionado instituto.
La solucin propiciada se justifica, a mi entender, porque tanto la expropiacin, como el rgimen
de la responsabilidad estatal por actividad legtima, se desenvuelven dentro del mismo mbito
mencionado de las "intromisiones estatales autorizadas"; tiende a proteger la misma garanta
constitucional y, sobre todo, persiguen una finalidad tpica de inters pblico, que se encuentra
ausente en las normas regulatorias de la responsabilidad de derecho comn, que persiguen la
composicin equitativa de conflictos en los que se involucran intereses privados (conf. Fallos:
301:403 ).
Por otra parte, el arbitrio propuesto para salvar la ausencia de una normativa legal especfica que
regule la responsabilidad estatal por conducta lcita, encuentra antecedentes en el derecho
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comparado. As, la ley de expropiacin forzosa de Espaa, de 1954, incluye en el art. 121 una
clusula general, segn la cual corresponde indemnizar toda lesin que los particulares sufran
en los bienes y derechos a que se refiere la ley (la reglamentacin aclar que son los
susceptibles de ser evaluados econmicamente -art. 133-), siempre que sea consecuencia del
funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos, o de la adopcin de medidas de
carcter discrecional no fiscalizables en va contenciosa (Garca de Enterra, Eduardo y
Fernndez, Toms Ramn: "Curso de Derecho Administrativo", tomo II; Madrid; 1977; pg. 318).
De este modo, la clusula general de responsabilidad patrimonial, introducida por la ley dentro
de la regulacin del instituto expropiatorio, abarca tanto los daos ilegtimos, como los
producidos por una actividad perfectamente lcita (d. cit.; pg. 320).
Y, para robustecer la pertinencia del antecedente, corresponde agregar que la reglamentacin
del texto citado (art. 134-3) seala que, para el clculo de la indemnizacin, se debern tener en
cuenta, en lo posible, los criterios de valoracin previstos en materia de expropiacin forzosa
(Leguina Villa, Jess "La responsabilidad del Estado y de las entidades pblicas regionales o
locales por los daos causados por sus agentes o por sus servicios administrativos" en Revista
de administracin Pblica, N 92, pg. 34).
En resumen, por aplicacin de los criterios ya expuestos, cabe concluir que la indemnizacin en
materia de responsabilidad por actividad lcita de la Administracin, debe ceirse al modo de
responder establecido en las disposiciones que contiene la ley de expropiaciones N 21499 ; las
que, en lo que al caso interesa, vedan el reconocimiento del rubro bajo examen. En efecto,
prescribe el artculo 10 que "no se pagar lucro cesante", reiterando igual disposicin contenida
en la norma anteriormente vigente (ley 13264, art. 11 ). V. E. reiteradamente se manifest,
durante la vigencia de la ley 13264 , en el sentido de que la voluntad del legislador ha sido la de
limitar la indemnizacin proveniente de la expropiacin, circunscribindola al valor objetivo de la
cosa y al dao emergente, agregando que "una cosa son los valores de que se apropia el Estado
por la expropiacin, y que debe indemnizar, y otra distinta la ganancia que, sin expropiacin por
el Estado, simplemente se frustra para el propietario o para terceros como consecuencia de la
expropiacin" (Fallos: 241:267 ).
Abona aun ms, la solucin que propicio, la circunstancia de que, en la expropiacin, hay una
transferencia de valores patrimoniales del sujeto expropiado al expropiante: el bien expropiado,
por principio, se incorpora al patrimonio del Estado, razn por la cual ste debe indemnizar esos
valores.
En cambio, en el supuesto de autos -daos causados por la actividad lcita del Estado- no se ha
producido un acrecimiento patrimonial para el municipio accionado, no ha habido una
transferencia de un bien de un patrimonio a otro, el "pasaje de valores" del enriquecimiento sin
causa, sino una legtima afectacin de los derechos de un particular, sacrificados por razones de
inters pblico. Ese sacrificio especial debe ser compensado, a travs de la indemnizacin
propia del instituto anlogo de la expropiacin, para que se produzca la "generalizacin" del
sacrificio especial que ha pasado en pugna con la equidad. Esa compensacin, sin embargo, de
inters privado que ha debido subordinarse a las razones de seguridad colectiva que impusieron
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Por ello, y lo dictaminado en sentido concordante por la Seora Procuradora Fiscal, se hace
lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario interpuesto a fs. 939 y se deja
sin efecto el reconocimiento del lucro cesante dispuesto en el pronunciamiento impugnado.
Vuelvan los autos al tribunal de origen para que, por quien corresponda, se dicte uno nuevo (art.
16 , primera parte, de la ley 48).
AUGUSTO CSAR BELLUSCIO - CARLOS S. FAYT - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI
(segn su voto) - JORGE ANTONIO BACQU.
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