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Curso de Derecho Poltico

Universidad Central de Chile


Facultad de Derecho-La Serena

Kamel Cazor

contexto est formado por la Constitucin y por lo


poltico, lo que lleva a ocuparse aqu, en un primer
momento, de qu sea la Constitucin y qu sea lo
poltico.

Apunte N 1 Derecho Poltico


Profesor: Kamel Cazor
Ao: 2016

CAPITULO
1:
Introduccin
al
Derecho
constitucional y sus antecedentes en el Derecho
poltico
1. Relacin entre Derecho y poltica. Concepto de
Derecho poltico como antecedente necesario del
Derecho
constitucional.
Hermenutica
constitucional
Se parte de la base de que, como asignatura, el
Derecho constitucional no va acompaada, ni
precedida, por otra u otras, al igual que el tradicional
Derecho poltico (por ello se plantea que este
ltimo- sea un Derecho originario y originador de todo
Derecho, en razn de la politicidad esencial del
hombre). Se supone tambin que la asignatura aspira
a un enfoque cientfico, vale decir, el que demanda una
ciencia, de cualquier naturaleza que esta sea. Esto
implica que se comience por atender a que un texto no
tiene sentido si no se le coloca en algn contexto, de
modo que, siendo la Constitucin poltica el texto, el

As, como primera gran cuestin, hay que indicar que


el concepto de Derecho poltico (como antecedente del
Derecho constitucional) conlleva, necesariamente, el
estudio de una relacin dialctica entre Derecho y
poltica; ms especficamente, entre el sistema de
normas jurdicas, por un lado, y el proceso poltico
llamado a ser regulado por aquellas, por el otro. Aqu
el trmino dialctica (contraposicin sinttica) se
emplea, al igual que Hegel, como fusin de los
contrarios (tesis + anttesis = sntesis). Donde el
Derecho representa lo racional (tesis), el deber ser, y
el poder poltico representa lo irracional (anttesis),
esto es el ser. As, el Derecho poltico considerado en
su sentido dialctico- viene a ser una entidad
superior (sntesis) de la fusin de dichos contrarios,
vale decir, la sntesis entre el Derecho y la poltica,
ms concretamente el conjunto de normas llamadas a
regular la vida poltica de una sociedad, que busca
esencialmente limitar racionalizar jurdicamente- el
poder; de ah que se plantee, en esta relacin de
regulacin, que la Constitucin es un lmite al poder.
Dicho lo anterior, ahora resulta indispensable delimitar
el mbito de esta relacin de regulacin que constituye
el Derecho poltico, en cuanto manifestacin de una
determinada naturaleza dialctica. En este sentido, se

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ha dicho que existe un conjunto de normas llamadas a


regular el proceso poltico, pero el interrogante que
surge por si slo es el siguiente: Dnde o en qu tipo
de sociedad se vislumbra esta relacin de regulacin?
La respuesta a esta pregunta es, sin lugar a dudas, la
sociedad poltica estatal, en particular el poder que
emerge de ella y su regulacin jurdica por la va
constitucional. De ah que el estudio se centrar en el
tema del Estado constitucional, pero no cualquier
Estado constitucional, sino el Estado constitucional
democrtico, en donde se plantea la plena vigencia de
los derechos y garantas fundamentales; como
verdadero fundamento del Estado de Derecho y
paradigma del mismo. Por ejemplo, el art. 20.1 de la
Constitucin alemana, plantea como paradigma que
La Repblica Federal de Alemania es un Estado
federal, democrtico y social (norma que, dada su
relevancia, plantea la Constitucin de ese pas su
intangibilidad o inmodificabilidad, art. 79.3). Asimismo,
el art. 1.1 de la Constitucin espaola, propugna como
paradigma que Espaa se constituye en un Estado
social y democrtico de Derecho.
Ahora bien, para precisar mejor el mbito de accin
del Derecho poltico y su vinculacin con el Derecho
constitucional, se debe abordar la problemtica de las
dos grandes ramas del Derecho, esto es, el Derecho
pblico y el Derecho privado.
El Derecho pblico es aquel sector del ordenamiento
que regula el ejercicio del poder del Estado, vale decir,
las relaciones entre los poderes estatales entre s y su

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relacin con los ciudadanos, centrado en la obtencin


de los intereses comunes. A su vez, el Derecho
privado, por exclusin, seran aquellas normas que
regulan las relaciones entre individuos privados, en
defensa de sus intereses particulares. Inters comn y
poder del Estado aparecen, pues, como las grandes
diferencias entre el Derecho pblico y el Derecho
privado. En el mbito del Derecho pblico, por regla
general, solamente se puede realizar lo que las normas
autorizan, por ende su contenido es obligatorio para
los entes pblicos, como principio de vinculacin
positiva (por ejemplo, art. 32 de la Constitucin). Sin
embargo, tambin es posible vislumbrar el principio de
vinculacin negativa en el actuar del Ejecutivo, lo que
se desarrolla a partir de la reserva de gobierno que
posee el Jefe del Estado, permitindole dirigir y
orientar polticamente al Estado, y que se d en una
esfera discrecional, que debe, eso s, circunscribirse a
lo que prescriben negativamente- la Constitucin y
las leyes, es decir, como contorno que vincula
negativamente su actuar dentro de su funcin
gubernamental, esto es, debe actuar de acuerdo con la
Constitucin y las leyes (art. 24 de la Constitucin), y
con pleno respeto a los derechos y garantas que la
Constitucin establece (art. 1 de la Constitucin). Al
contrario, en el Derecho privado los actores pueden
efectuar todo aquello que no est prohibido por la
norma, primando, por ende, el principio de la
autonoma de la voluntad (por ejemplo, art. 1545 del
Cdigo Civil), como principio de vinculacin negativa.

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El Derecho poltico se incluye, tradicionalmente, dentro


de las normas de Derecho pblico, junto con otros
conjuntos
normativos
como
es
el
Derecho
constitucional, el Derecho administrativo, el Derecho
internacional pblico, etc. Disciplinas todas ellas que
tambin regulan el ejercicio del poder del Estado o los
poderes pblicos. De ah que el Derecho pblico est
en una relacin de gnero a especie con el Derecho
poltico y el Derecho constitucional.

DERECHO
PUBLICO

-D poltico
-D constitucional
-D administrativo
-D internacional pblico
-D penal
-D procesal

Del mismo modo resulta indispensable, para


comprender mejor el Derecho poltico y el Derecho
constitucional, llevar a cabo un anlisis en paralelo
entre el concepto de Derecho y el concepto de poltica.
En primer lugar, el Derecho es una norma obligatoria,
la poltica es una actividad o un proceso. En segundo
lugar, el Derecho es un estudio deontolgico o del
deber ser de las cosas o personas, la poltica es un
estudio del ser, es decir un estudio ontolgico. Por
ende, en tercer lugar, el Derecho es un orden racional
y la poltica un orden emprico. Como algo se ha
adelantado, al existir una relacin dialctica entre
ambos (sentido dialctico del Derecho poltico), se
manifiesta la siguiente consecuencia: esta relacin

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dialctica existe por cuanto, por una parte, se da un


dilogo entre el Derecho y la poltica, pero, por otro
lado, se manifiesta su distinta naturaleza, ya que el
Derecho expresa yo debo regular la poltica y la
poltica seala yo me gobierno sola. Como
consecuencia de esto, el proceso poltico tender a
dirigirse solo y el Derecho se encontrar con la
dificultad de controlar el poder que, a su vez, es el
mentor del proceso poltico; todo lo cual con el objeto
de imponerle un criterio racional a lo irracional que es
el poder. Sin embargo, hay que manifestar que en toda
sociedad estatal es imposible juridificarlo todo, ya que
hay espacios polticos, de actividad o decisin, que
escapan de la juridicidad, cuestin que en ltima
instancia no es negativa, pues con ello se dinamiza el
sistema poltico (por ejemplo, la reserva de gobierno
que se habl a propsito del art. 24 de la Carta
chilena), que como se ver- siempre es un proceso
contnuo y conflictual, sobre todo, en las sociedades
democrticas. O, al contrario, en las sociedades no
democrticas el conflicto puede desarrollar un proceso
de apertura, renovacin y legitimacin del poder.
Por ello se ha dicho que el poder siempre tender a
crecer sin lmites y el sustento del mismo viene dado
por un mayor poder. De ah la celebre frase de Lord
Acton que deca el poder tiende a corromperse y el
poder absoluto tiende a corromperse absolutamente.
Pero a su vez existe un contrasentido, ya que el
Derecho como tal no podra imponerse sin la existencia
del poder, el cual claramente tiene un fuerte

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componente de direccin y orientacin, necesario para


la actividad poltica.

asegurada, ni la separacin de
establecida, no tiene Constitucin.

A esta altura de la exposicin cabe preguntarse cul


es el concepto de Derecho poltico? Se refiere al
Derecho referente a la poltica, ms precisamente
aquella parte del Derecho pblico que regula los
poderes del Estado entre s y las relaciones de ste
con los particulares. En este sentido se debe entender
que la finalidad del Derecho poltico es limitar el poder,
que dentro de un Estado constitucional y democrtico
de Derecho se realiza mediante diversos mecanismos:

Hasta ahora se ha hablado del Derecho poltico como


un conjunto llamado a regular el proceso poltico, cuyo
objetivo ltimo es limitar y controlar el poder. Sin
embargo, tambin el Derecho poltico constituye una
disciplina que conoce dicho conjunto de normas, vale
decir, como un conjunto metdico y sistemtico de
conocimientos que versan sobre las normas llamadas a
regular el proceso poltico. Aqu no slo se le da
importancia a la norma, sino tambin al conocimiento
que recae sobre ellas.

-En primer lugar, por intermedio de una Constitucin


democrtica, esto es, aquella que en su origen refleje
la legitimidad del pueblo y en su contenido garantice
los derechos fundamentales de los individuos.
-En segundo trmino, que se consigne en dicha Carta
Fundamental la separacin o divisin horizontal de los
poderes del Estado.
Las dos caractersticas que se han mencionado, son la
plasmacin de un verdadero dogma poltico que se
encuentra configurado en el art 16 de la Declaracin
de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, que fue
aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente
francesa el 26 de agosto de 1789 (es uno de los
documentos fundamentales de la Revolucin Francesa
que comienza ese mismo ao), y que expresa: toda
sociedad en la cual la garanta de los derechos no esta

los

poderes

Conjunto de normas.
Conocimiento del conjunto de normas.

Este hecho es de importancia vital ya que, por una


parte, hace confluir, y, por otra parte, diferencia al
Derecho poltico del Derecho constitucional. En efecto,
el Derecho constitucional se podra definir como un
sistema de conocimientos acerca de las normas
constitucionales; prevaleciendo un conocimiento o
aproximacin de las normas constitucionales, en
principio, netamente formalista, ya que es el estudio
dogmtico del texto constitucional, artculo por
artculo. A su vez, el enfoque (approach) del Derecho
poltico es distinto, pues atiende ms hacia el contexto
poltico y social en el que se aplican estas normas
constitucionales, es decir, lo que pretende es conocer
la relacin dialctica entre la norma y la realidad. El
Derecho constitucional, en cambio, solamente est

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interesado
principalmente
en
las
normas
constitucionales, y particularmente la interpretacin y
realizacin de las mismas. Lo que no impide que dicho
estudio contraste las normas con una teora general
del Derecho constitucional, que profundiza la idea
misma de Constitucin y la nutre de contenido con
elementos que le dan sentido, como, por ejemplo,
ocurre con el principio democrtico, la soberana
nacional, la descentralizacin, etc. Todo ello exige
necesariamente un precomprensin de los conceptos
jurdicos que emplea el Derecho constitucional, que
muy bien sintetiza Lpez Guerra: El Derecho
Constitucional dice- aparece as como un Derecho
cuyos trminos, tcnicas y conceptos responden a
construcciones tericas y valorativas previas. Por ello,
se ha podido afirmar que la comprensin del
significado de una norma constitucional exige una
precomprensin de los conceptos que emplea. De
ah que, segn este mismo autor, conceptualmente se
integran en el Derecho constitucional aquellas normas
que regulan, en garanta de la libertad del individuo en
una comunidad poltica organizada, las posiciones
jurdicas fundamentales de los ciudadanos frente al
Estado, y la distribucin de poder entre los principales
rganos de ste (contenido material); normas que por
su carcter fundamental y definidor del sistema
jurdico, tienen generalmente el carcter de normas
superiores, en cuanto a su rango y fuerza vinculante
(contenido formal).
De ah que se exprese, en resumidas cuentas, que las
constituciones descansan tcita o expresamente en

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determinados valores polticos a la luz de los cuales es


preciso
interpretarla,
porque
ningn
texto
constitucional tiene sentido por si solo, sino que es la
expresin de un determinado rgimen poltico. Por esta
razn se indica que la Constitucin es la expresin
jurdica de un determinado orden poltico. Y para dar
sentido a esa posibilidad regulatoria de la juridicidad
de la Constitucin, es necesario desarrollar una ciencia
de la interpretacin (o hermenutica) constitucional,
asunto esencial para su eficacia y autoridad de la
misma. Cuestin de mucha relevancia, toda vez que la
Constitucin, citando al constitucionalista ingls Walter
Bagehot, debe primero adquirir autoridad, y luego
emplear esta autoridad; slo cuando ha asegurado la
fidelidad y la confianza de los hombres, es cuando
debe
sacar
partido
de
ella
para
la
obra
gubernamental.
Sobre el particular, el profesor chileno Ismael Bustos
indica que el trmino interpretacin del Derecho
expresa un concepto complejo, y se analiza en los dos
conceptos simples que lo componen, a saber: el sujeto
(que interpreta) y el objeto (interpretado). Este ltimo
dice-, en la hermenutica posmoderna (al menos),
puede denominarse texto [Constitucin], en cuanto
puede ser interpretado. Y agrega, hoy da, hay dos
concepciones bsicas de interpretacin del Derecho,
adems de contrapuestas entre s. Ellas son, por una
parte, el concepto tradicional y, por otra, el concepto
posmoderno o vinculado al pensamiento hermenutico
contemporneo. Y
concluye
algo
de
mucha
trascendencia: Mientras que, tradicionalmente, se

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entiende que interpretar es extraer el (verdadero)


sentido (slo) all donde ste no se manifieste
(claramente), el pensamiento hermenutico sostiene
que interpretar es (siempre) dar un sentido.
Evidentemente,
no
slo
las
dos
expresiones
subrayadas manifiestan la referida contraposicin, sino
que tambin se halla patente en los dos diferentes
supuestos lgicos de uno y otro concepto: que hay un
sentido ya preexistente, que slo hay que buscar y
encontrarlo, en el pensamiento tradicional; y que no lo
hay mientras el intrprete no se lo da, en el
pensamiento
hermenutico
posmoderno.
Especialmente importante es esta ltima perspectiva
en el campo del moderno Derecho Constitucional (en
tanto cuanto sistema de conceptos jurdicos que
exigen
una
necesaria
pre
comprensin),
particularmente relevante en este campo es la
interpretacin de los derechos fundamentales (art. 19
de la Constitucin chilena).
2. Nocin previa del Derecho constitucional. 2.1.
Contenido del Derecho constitucional: definicin
material y definicin formal; 2.2. El Derecho
constitucional
como
conjunto
de
normas
jurdicas; 2.3. Derecho constitucional como
sistema de conceptos jurdicos
& Ver texto, que se adjunta, de Luis Lpez
Guerra,
Introduccin
al
Derecho
Constitucional, pp. 13-26.

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CAPITULO 2: Teora de la poltica (1): Origen de


la sociedad poltica
1.
La
estructura
sociedades

social:

comunidades

Para captar mejor la significacin plena de lo poltico y


de su tratamiento jurdico, es necesario partir de una
premisa previa: todo el abanico de actividades e
instituciones polticas est inserto en un mbito social,
forma parte integrante del mismo y se encuentra
inexorablemente unido a otras actividades e
instituciones
sociales,
econmicas,
culturales,
religiosas, etc. Que constituyen tambin elementos de
esa totalidad que se denomina sociedad. As, pues, lo
poltico no es un hecho aislado, sino tan slo uno de
los componentes quizs el ms importante- de los
muchos existentes en la sociedad.
La comprensin adecuada de la conexin de los
poltico, o de la poltica, con otros factores operantes
en la sociedad, se debe entender dentro del trmino de
estructura, que posee un significado claramente
definido en el mbito de las ciencias humanas
Dentro de esta perspectiva, la estructura social (que es
una expresin acuada con el propsito de describir la
sociedad, las relaciones de los hombres entre s, en un
espacio y tiempo determinados) podra definirse como
la forma en que se hallan dispuestas y relacionadas las
partes en un conjunto humano o como la ordenacin
de las relaciones entre los hombres en un todo social.

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La estructura social es, en realidad, un precipitado que


resulta de la combinacin de las consecuencias
previsibles e imprevisibles producidas por acciones
humanas. Por ejemplo, tiene mucha relevancia la
imprevisibilidad en las estructuras con escasa cohesin
social (la sociedad chilena posee una escasa cohesin
social), en donde un importante porcentaje de la
poblacin se encuentra en excluida y no o
aparentemente- integrada a la misma (como acontece
en Chile, que en las ltimas dcadas se ha ido
incrementando una fuerte estratificacin social). La
estratificacin social viene caracterizada por la
institucionalizacin de la desigualdad y diferenciacin
social. La estratificacin social es un fenmeno
caracterstico de todo tipo de sociedad hasta el
momento actual. Lo que ha variado histricamente son
las formas adoptadas por la estratificacin, que se ha
materializado en sistemas diferentes, cuyo anlisis
muestra una evolucin de formas ms elementales a
formas ms complejas, y en cada periodo histrico
existe una combinacin especfica de diversos tipos de
estratificacin social, lo cual no impide que cierta
modalidad predomine en el conjunto estructural de
que se trate. Por ejemplo, esclavista, de casta,
estamental (nobleza y el clero) y clasista (burguesa y
el proletariado, pues la sociedad de clases est unida
en su nacimiento y desarrollo a la aparicin de la clase
social burguesa). Los rasgos ms caractersticos de la
sociedad de clase, son, por una parte, la posibilidad de
movilidad social vertical (es decir, de escalar o
descender en los grados de la jerarqua social,
accediendo a posiciones de mayor prestigio o de

Kamel Cazor

menor consideracin social); y, por otra parte, se


caracteriza
por
su
naturaleza
especficamente
conflictiva.
En efecto, la estratificacin social en castas o
estamentos descansaba, en gran parte, en la creencia
generalizada en un orden establecido por la autoridad
divina o poder extraterrenal que no debe ser alterado.
La aceptacin de la propia condicin y encuadramiento
en un estrato social por razones reloigiosas, de
tradicin o herencia, asumidas por el inconciente
solectivo, opera como elemento estabilizador del
conjunto social y como control de posibles disdentes.
En
las
sociedades
clasistas,
en
cambio,
el
antropocentrismo, la ideologa liberal, la igualdad
jurdica recogida en las Constituciones de fines del
siglo XVIII, el crecimienmto econmico y la
preocupacin predominante por los valores materiales
han determinado el rechazo incondicionado de la
desigualdad social. Por otro lado, la sociedad de clases
representa un tipo de sociedad individualista, de
intereses enfrentados, en la que la guerra de todos
contra todos, en expresin feliz de Hobbes, es la
norma general.
Como premisas indispensables para la existencia de
una estructura social, el socilogo Tom Bottomore ha
sealado las siguientes:
1. Un sistema de comunicacin;
2. Un sistema econmico que gire en torno a la
produccin y distribucin de mercancas;

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3. Organismos y ordenamientos (incluyendo la familia


y la educacin) para la socializacin de las nuevas
generaciones;
4. Un sistema de autoridad y distribucin del poder; y
5. Un sistema de ritos que mantenga o incremente la
cohesin social y otorgue reconocimiento social a
acontecimientos personales significativos, tales como
el nacimiento, la pubertad, el noviazgo, el matrimonio
y la muerte.
& Ver texto, que se adjunta, de Pilar Mellado y
Santiago Snchez, Principios de Derecho
Poltico, pp. 26-36. En donde se aborda las clases y
estratificacin sociales en Karl Marx y Max Weber;
lites y masas; cambio social; conflicto y consenso.
Ahora bien, la comprensin adecuada del fenmeno
descrito exige distinguir, dentro de la estructura social,
entre comunidades y sociedades.

Kamel Cazor

asociaciones son reflexivas, nacen de un acto de


voluntad de sus miembros y persiguen un fin
determinado; expresado de otro modo, son aquellas
que estn organizadas racionalmente para la
obtencin de ciertos fines externos (ejemplo, el Estado
o sociedad poltica, sociedades de todo tipo, un
empresa bancaria, un ministerio, una factora
industrial, etc.). Las sociedades en el mbito
sociolgico se denominan sociedades secundarias
(Ferdinand Tnnies).
Dicho esto, el interrogante a resolver es el siguiente:
puede una comunidad transformarse en sociedad? En
otros trminos, la comunidad puede constituirse en
materia prima de una sociedad? La respuesta debe ser
afirmativa (por ejemplo, el Estado es definido por
algunos autores como la Nacin polticamente
organizada); pero no necesariamente una comunidad
tiene que evolucionar al contexto societario.
2. Concepto y elementos de la sociedad poltica

Las comunidades se caracterizan generalmente- por


ser espontneas en su crecimiento, es decir, surgen sin
que sea necesario un acto de voluntad de sus
miembros, adems no persiguen un fin determinado;
expresado de otro modo, son aquellas agrupaciones
que se fundamentan en relaciones personales cuya
razn de ser est en ellas mismas (ejemplo, la Nacin,
la familia, el matrimonio, el clan, las clases sociales, la
amistad, etc.). Las comunidades en el mbito
sociolgico se denominan sociedades primarias
(Ferdinand Tnnies). Al contrario, las sociedades o

La sociedad, en general, se puede definir como una


organizacin social a la cual se le agregan un conjunto
de creencias colectivas. De esta definicin, se
desprenden los dos elementos constitutivos de la
sociedad: un elemento objetivo (la organizacin
social); y un elemento subjetivo (el conjunto de
creencias colectivas).
Ahora bien, el interrogante que surge en esta temtica
es el siguiente: en qu circunstancias una sociedad se

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transforma
en
sociedad
poltica?
Cuando
la
organizacin social y las creencias colectivas poseen
una dimensin poltica, esto es, cuando est bajo una
autoridad en comn. En consecuencia, se puede definir
la sociedad poltica como un grupo de habitantes que
viven bajo una autoridad suprema.
Elementos constitutivos de la sociedad poltica
1) La existencia de una organizacin social y un
conjunto de creencias colectivas.
2) Que dichos elementos pertenecientes a la sociedad
posean una dimensin poltica, como poder legitimado,
es decir, que estn regidos por una autoridad.

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elementos fundamentales: consenso, contrato y


mandato. En relacin al consenso, se puede decir que
toda sociedad es producto de un acuerdo de
voluntades, y dentro de la sociedad poltica este
asume la figura del consenso. El resultado del
consenso es el contrato, producto de un acuerdo
voluntario entre los miembros de la sociedad poltica,
ya sea en forma expresa o tcita (como en todo
contrato existen partes, se encuentran, por un lado,
los detentores del poder y, por el otro, los
destinatarios del mismo). En fin, los representantes del
pueblo para dirigir en nombre y representacin de los
destinatarios del poder, actan en virtud de un
mandato (el ms comn es el representativo).
3. Teoras sobre el origen de la sociedad poltica

Autoridad (derecho) = poder (hecho) + legitimidad


(factor subjetivo)
3) La organizacin social que est integrada por el
pueblo se agrupa en el cuerpo poltico, el cual, dentro
de su rol legitimador, posee el derecho a generar sus
gobernantes y su estatuto constitucional.

Dentro de las teoras sobre el origen de la sociedad


poltica se destacan esencialmente dos grupos: por
una lado, la teora aristotlica o naturalista y, por el
otro, las teorias contractualistas o pactistas.
3.1. Teora aristotlica

4) La sociedad poltica persigue un fin o telos


determinado, que es el inters general de todos sus
habitantes.
5) El ltimo elemento, como ya se ha sealado, parte
de la base que la organizacin social se agrupa en el
cuerpo poltico, y ste se encuentra integrado por tres

Para Aristteles (tambin conocido como el estagirita)


el origen de la sociedad poltica es un hecho natural,
es decir, el hombre esta determinado naturalmente a
vivir en sociedad, por ende plantea que no ha existido
un estado de naturaleza o pre-poltico. Relacionado

Curso de Derecho Poltico

con esto Aristteles plantea la teora del zon


politikn, que define al hombre como un animal
poltico, el cual, a su vez, posee una organizacin
concreta que es la polis. En la polis, deca Aristteles,
interviene tanto la razn como la coaccin, esto
significa que en virtud de la razn se excluyen a los
seres inferiores, y como efecto de la coaccin se
excluyen a los seres superiores; en consecuencia
sealaba- para vivir fuera de la polis haba que ser una
bestia o un dios.
Hay que tener en cuenta, como indica Victoria Camps,
que en la filosofa griega, todo conduce a considerar
al hombre como un ser que no vive exclusivamente
para s mismo, sino para y entre sus semejantes. De
ah que Aristteles empieza su obra La poltica de la
siguiente forma: Vemos que toda ciudad es una
comunidad y que toda comunidad est constituida con
vistas a algn bien. No debera haber conflicto entre el
bien de la comundad y el bien del individuo, porque el
bien del individuo es, precisamente, concebirse y
aceptarse como ciudadano. Todas las cosas tienden
hacia un bien, haba escrito el mismo Aristteles en la
tica a Nicmaco, y el bien ltimo y final es el que
determina la poltica porque regula la vida de los
ciudadanos y fija las normas que han de asegurar su
bien. Definir en qu consiste ese bien que todos los
humanos deberan perseguir para vivir correctamente
en comunidad ha sido, desde los griegos, el objetivo
de la filosofa poltica.

Kamel Cazor

El proyecto de Aristteles es ms realista que el


platnico.
Aplica
el
mtodo
de
observacin,
ordenacin, clasificacin y comparacin de la realidad
dada. Es lo que hace con las constituciones polticas de
su tiempo: las compara entre s y las contrasta con la
realidad, a fin de ver cul puede funcionar mejor. Es el
extremo opuesto a su maestro Platn, que elabora
tipos ideales como fundamento de lo que debera ser la
realidad. Aristteles rechaza el idealismo platnico y
pretende ser ms til y pragmtico; es decir, es ms
realista y de hecho concibe la poltica como la
culminacin de la tica, y el perfeccionamiento de la
poltica descansa en la virtud del ciudadano (aret). El
gobierno perfecto sera aquel en el que la virtud
privada fuera idntica a la virtud poltica (esto es, tica
y poltica van juntas).
Como es comn en los griegos, comparte una
definicin comunitaria del ser humano (visin
cosmolgica). Sin embargo, posteriormente, la
autarqua, que es la forma griega de la libertad
individual, empieza a sobresalir como valor supremo,
en donde comienza a terner relevancia la figura del
individuo soberano, de ah que lo que comienza a
importar es preservar la libertad, puesto que sentirse
libre es lo importante. Posteriormente, especialmente
a partir del Renacimiento, la individualizacin de la
tica marca el desarrollo del pensamineto libre que
ser el punto de partida de la modernidad. Finalmente,
el pensamiento centrado en el individuo choca con la
realidad del poder poltico poder absoluto- que

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Curso de Derecho Poltico

aparece como injustificable por parte de quien se


reconoce como ncleo de libertades.
No hay que olvidar, como expresa Salvador Giner, que
el pensamiento, la ciencia y la filosofa occidentales
tienen su origen histrico en las ciudades de la Grecia
clsica. La especulacin racional (logos) y la
indagacin cientfica del mundo natural y del humano
de nuestro tiempo, no ya en Occidente, sino tambin
en todo el mundo moderno, tienen sus races en la
civilizacin griega. Por ello siempre es menester
comprender mnimamente su peculiar estructura social
y su universo cultural.
3.2. Teoras contractualistas o pactistas
Para analizar estas teoras hay que distinguir
claramente dos momentos: el estado de naturaleza y
la organizacin poltica emanada del pacto social.
Esta distincin es necesaria ya que para los pactistas la
sociedad poltica no es un hecho natural, sino que es
un hecho accidental, producto de un pacto o contrato
social celebrado entre los hombres, en consecuencia
antes de la sociedad poltica exista un estado de
naturaleza.
Los autores contractualistas clsicos ms destacados
son
Thomas Hobbes, John Locke y Juan Jacobo
Rousseau; contemporneamente se destacan en esta
lnea Karl Marx y John Rawls.

Kamel Cazor

& Como lectura complementaria obligatoria se utilizar


a: Salvador Giner, Historia del pensamiento
social, pp. 279-405.
3.2.1. El estado de naturaleza segn los pactistas
a) Hobbes: este autor sostena un criterio pesimista de
la existencia del hombre dentro del estado de
naturaleza, formando un concepto acerca de la
naturaleza humana, negando el altruismo natural del
hombre; para l la vida del hombre en esta etapa era
pobre, breve y solitaria, y se traduca en una lucha de
todos contra todos, donde el hombre era el lobo del
hombre. Sin duda que el peso de la religin est ah, a
pesar de los intentos de secularizar el pensamiento, y
el hombre es visto como un ser perverso, malo,
pecador por naturaleza, con una ambicin sin medida.
As, por lo menos, lo ve Hobbes, quien utilizando,
como Descartes, el mtodo instrospectivo de
profundizar en el anlisis de las pasiones humanas,
elabora una teora de la legitimidad del Estado que
ser la ms cruel, pero tambin ms perdurable, de la
historia del pensamiento poltico.
Dentro de esta perspectiva Hobbes deca que el
hombre estaba determinado para la guerra y slo
subsistan los que ganaban dicha guerra, es decir,
predominaba la ley del ms fuerte. Para Hobbes el
estado de guerra estado de naturaleza- es una
ficcin, pero una ficcin que se hara real si no

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Curso de Derecho Poltico

existieran la ley de la espada, que obliga a cumplir esa


ley. La guerra y yo somos gemelos, confiesa Hobbes,
viendo en las guerras civiles de su tiempo la amenaza
constante de la vuelta al estado de naturaleza. Cierto
que existen unas leyes naturales, pero son
insuficientes para garantizar la seguridad de todos y
cada uno. De ah la necesidad de transferir el poder al
Estado o Leviatn (es un hombre artificial creado por
los hombres para conseguir la paz y conservarse a s
mismo). El Leviatn es un monstruo de traza bblica,
integrado por seres humanos, dotado de una vida cuyo
origen brota de la razn humana. El estado natural
encuentra su origen en el miedo y en la necesidad de
dominarlo; la idea central del estado artificial se
fundamenta en la esperanza y en la confiada seguridad
de la paz (temor/esperanza). Esta teora la plantea en
su obra El Leviatn de 1651.
b) Locke: plantea una tesis menos pesimista del
hombre dentro del estado de naturaleza, sosteniendo
que las personas son esencialmente libres y se rigen
por una ley natural que ayuda a regular su conducta.
No obstante esto, existen hombres que no cumplen
dicha ley natural y tratan de imponer la ley del ms
fuerte; pero, el sentido inherente a todos los hombres,
lo obliga a pactar una determinada forma de
organizacin poltica. Locke plantea esta tesis en su
obra Dos Tratados del Gobierno de 1690.
c) Rousseau: en su teora plantea que el hombre
dentro del estado de naturaleza vive libremente, pues
el hombre es bueno por naturaleza, ya que nace libre e

Kamel Cazor

inocente. Sin embargo, las circunstancias histricosociales corrompen al hombre, tales como, la
propiedad privada. Razn por la cual, en la tesis de
Rousseau hay que distinguir: una primera etapa, en la
que el hombre es natural, libre e inocente (libertad
natural); y, una segunda, donde el hombre
paradjicamente dentro de su propia evolucin- se
corrompe y aliena a raz de circunstancias histricosociales (de ah que surja la necesidad de pactar una
nueva forma organizacin que l denomina libertad
civil, que busque rememorar la libertad natural
perdida). Plantea su teora en su obra El Contrato
Social o Principios de Derecho Poltico de 1762.
3.2.2. Organizacin poltica emanada del pacto social
A) Hobbes: no obstante sostener una tesis pesimista
del hombre, plantea que el alma humana tiene dos
principios que la sostienen: la razn y la
autoconservacin (el individuo se quiere a s mismo,
quiere ser libre, es ambicioso y teme a la muerte).
Son, a criterio de Hobbes, tres causas principales de
discordia entre los hombres: Primera, la competencia;
segunda, la desconfianza; tercera, la gloria. La primera
causa impulsa a los hombres a atacarse para lograr un
beneficio; la segunda, para lograr seguridad; la
tercera, para lograr reputacin (...). Estos dos
principios impulsan al hombre a pactar una forma de
organizacin poltica, que ayude a solucionar sus
problemas de convivencia social (la racionalidad le
obligan a pactar con su semejantes y a delegar

12

Curso de Derecho Poltico

poderes en un poder central que es el poder poltico).


En este pacto el hombre renuncia al derecho de
hacerse justicia por si mismo y cede al Leviatn la
totalidad de sus derechos. En esta cesin el hombre no
se deja ningn derecho, por lo que carece en el estado
poltico de ellos, es decir, no tiene derechos
individuales. El Leviatn (Soberano), por ende, es un
monarca absoluto del cual dependen los hombres.
Luego, la forma de gobierno que propone Hobbes es la
Monarqua Absoluta.
b) Locke: como ya algo se ha dicho, no es ya el peligro
y la amenaza latente en los conflictos sociales de
regresar a un estado de guerra originario y terrible
(como Hobbes), sino la conviccin racional de que
vivimos en un mundo de recursos escasos, en el que
es difcil que todos tengan lo imprescindible si no
existe el propsito explcito de asegurar los derechos
naturales bsicos. En consecuencia, para Locke el paso
de un estado de naturaleza a otro social, fue una
consecuencia de que en el estado de naturaleza los
hombres no tenan asegurados sus derechos
individuales, ms precisamente los derechos que le
son propios, inherentes a los hombres. Locke los llama
property (lo que es propio e inherente), estos son life,
liberty and estate (propuesta que parte del supuesto
de que el individuo es libre para construir y vivir su
vida, con ello se ponen las base del liberalismo
burgus, que proclama el imperio absoluto de la
razn); y en virtud del pacto social los hombres
entregan a otro slo la garanta de tales derechos, esto

Kamel Cazor

es, no pactan los hombres para entregar sus derechos


sino para asegurar o garantizar los mismos.
El gobernante debe amparar en sus derechos a los
gobernados, ya que en caso contrario a stos les nace
el derecho a no obedecerle, y, es ms, en un caso
extremo les nace el derecho a rebelarse contra ese
gobernante. Locke plantea como forma de gobierno la
Monarqua Constitucional, ya que el monarca que
ejerce el poder est limitado por los derechos
inherentes (o naturales) de los gobernados, que l
denomina property y que son producto de una
justificacin racional (ius naturalismo racionalista).
En realidad Locke propone un doble contrato, uno para
la obtencin de la sociedad poltica, y otro para la
determinacin de sus gobernantes. Precisamente
existira un primer momento donde el hombre slo
crea la sociedad poltica (contrato de sociedad), y
luego que se ha puesto de acuerdo en torno a ella le
interesara determinar los gobernantes que la dirigiran
(contrato de gobierno). Dicho en otras palabras, por el
contrato de sociedad se supera el estado de naturaleza
con el fin de asegurar el property de las personas, esto
es garantizar la ley natural. El segundo contrato se da
entre los gobernantes y los gobernados y en este
estadio Locke emplea el trmino especfico de trust,
queriendo sealar ms que la existencia de un contrato
una simple relacin de confianza, ya que precisamente
con ello quiere evitar la sumisin de los gobernados
como una contraprestacin al deber de los
gobernantes de asegurar sus propiedades. Vale decir,

13

Curso de Derecho Poltico

la relacin poltica debe ser dada a travs de un


verdadero trust, esto es entendiendo al poder poltico
como un verdadero fideicomiso, donde el pueblo le
entrega la confianza de cumplir los fines para el cual
ha sido elegido.
c) Rousseau: como ya se ha adelantado, este autor
planteaba que al hombre la sociedad lo corrompe y
concibe la sociedad poltica como una convencin
inevitable ya que, como expresa textualmente,
llegados a un punto en que los obstculos que
perjudican a su conservacin en el estado de
naturaleza logran vencer a la fuerza que cada individuo
perecera si no cambiase de manera de ser; luego,
sigue Rousseau, el hombre debe encontrar una forma
de asociacin que defienda y proteja de toda fuerza
comn a la persona y a los bienes de cada sociedad y
por virtud de la cual cada uno unindose a todos no
obedezca sino a s mismo quede tan libre como antes.
Tal es el problema fundamental respecto del cual
pretende dar solucin el Contrato social, de ah que
para Rousseau la soberana slo radica en el pueblo,
esto hace necesario concebir la soberana con la
caracterstica especfica de ser inalienable, haciendo al
pueblo el nico depositario de dicha soberana y a los
ciudadanos, en particular, titulares de una 2da ava
parte de la misma.
Al respecto indica lo siguiente: digo, pues, que no
siendo la soberana sino el ejercicio de la voluntad
general no puede enajenarse jams y el soberano que
no es sino un ser colectivo no puede ser representado

Kamel Cazor

mas que por s mismo. Todo lo cual se plantea dentro


de un problema central que trata de resolver, cual es el
conflicto que se establece entre el ideal de la libertad
humana (libertad natural) y las condiciones requeridas
para su realizacin (libertad civil). Es decir, como
expresa Fernando Vallespn, se recurre a una oposicin
fundamental: aquella entre naturaleza y sociedad o
entre hombre natural y hombre civilizado, a la que
se asocia tambin otra como la que existe entre
libertad natural y libertad civil. Mediante estas
polarizaciones no slo se trata de subrayar los efectos
de la evolucin social sobre la condicin del hombre,
sino insistir tambin en su perfectibilidad, en la
posibilidad de que pueda emanciparse de los
sufrimientos y la miseria que se ha infringido a s
mismo. Rousseau requiere de un concepto de
naturaleza humana perfectible que permita imaginar
un hombre distinto de los burgueses de Londres y de
Pars, aunque la vuelta al hombre natural ya no sea
posible ni deseable. La nueva sociedad emancipada
debe apoyarse sobre un concepto de libertad civil
(religin civil), no de libertad natural, y ser capaz de
realizar y sacar a la luz nuestro patrimonio racional,
pero tambin las sensibilidades morales y afectos
humanos ms profundos.
Se relaciona su teora con la democracia directa como
forma de gobierno, ya que es precisamente el pueblo
el que se gobierna a s mismo a travs del mandato
imperativo, que es un mandato esencialmente
revocable. En donde la libertad slo es posible bajo un
igual sometimiento a la ley. Pero aqu radica el

14

Curso de Derecho Poltico

problema: supone un sometimiento total. Cmo se


compagina esto con la premisa de que no obedezca
sino a s mismo? La clave estar en el concepto de
voluntad general (en donde desaparezcan las
diferencias entre los intereses particulares y un
supuesto inters general), que es la idea central a
partir de la cual el concepto rousseauniano de sociedad
libre y justa puede hacerse posible. Se exige, en
efecto, al igual que en Hobbes, un sometimiento total
de cada uno, pero no ser ante un soberano arbitrario,
sino bajo la autoridad de la voluntad general, de la
misma comunidad instituida en cuerpo poltico, con
ello, tambin, aspira a recuperar la dimensin pblica
de la libertad.
Se ha criticado a Rousseau (dentro de su concepcin
de democracia radical), por cuanto la voluntad
general el constituir la mdula de un pantesmo
jurdico, transforma su doctrina en un verdadero
absolutismo democrtico. En efecto, dentro de este
contrato cada individuo no vota para dar su opinin,
sino para llegar a conocer, por clculo de votos, la
voluntad general; de este modo, el individuo cuya
voluntad particular no coincida con la voluntad
general, est, no obstante, obligado a obedecer. De ah
que se diga, entre otras cosas, que la doctrina de
Rousseau no establece a una de las caractersticas
bsicas del rgimen democrtico, esto es, el respeto a
las minoras, ya que la voluntad general lo cubrira
todo.

Kamel Cazor

A modo de conclusin y siguiendo a Victoria Camps, se


debe aadir que el liberalismo extremo de Locke o de
Hobbes no es compartido por los tericos del contrato
que preludian un modelo de Estado ms interventor.
En realidad, las teoras del contrato social no han
conseguido dar razones suficientes para la sumisin
parcial, pero sumisin al fin- del individuo al poder
poltico. O ste aparece como un poder artificial u
opresor es la tesis de Hobbes-, o se busca una
identidad entre el individuo y el Estado totalmente
utpica la respuesta rousseauniana-. Un intento de
mediar entre ambos extremos lo ofrece el liberalismo
anglosajn de Bentham y Mill, que pone la semilla del
Estado de bienestar. Una teora moral, menos
ambiciosa que el imperativo categrico de kantiano, el
utilitarismo, fundado en lo emprico y no en el a priori,
pone las bases para una reforma legislativa y poltica
en beneficio de la llamada mxima felicidad. El
principio utilitarista establece que la utilidad social es
el principio del bien y del mal. Es decir, es justo lo que
es socialmente ms til, el fin de un Estado o de una
legislacin justa es maximizar el bienestar general.
Para ello, hace falta un Estado ms intervencionista
que el liberal clsico, un Estado que proteja a los
pobres y a los ms desposedos. En sntesis: De una
forma u otra, el tema sigue siendo el mismo. Una vez
descubierto que el individuo debe ser soberano, lo
difcil es convencerle de que su voluntad y la del
Estado deben confluir mnimamente. Para lo cual, es
importante que el Estado tenga en cuenta los intereses
individuales, como que los individuos renuncien a
algunos de sus intereses para ajustarlos al inters

15

Curso de Derecho Poltico

comn. El reconocimiento de esta escisin y


desarmona, unido a la necesidad de reconciliar los
derechos liberales con el orden social, es lo que lleva a
Hegel a distinguir claramente entre el mbito de la
individualidad y libertad y el mbito de la
universalidad, entre la sociedad civil y la sociedad
poltica. La sociedad burguesa es el reducto de los
intereses particulares, donde se forman los diversos
grupos humanos, desde la familia a las distintas
corporaciones o agrupaciones econmicas, sociales o
religiosas. Hegel se opone al individualismo liberal y
entiende que existe una serie de mediaciones los
grupos que forman la sociedad civil- que tiene la
funcin de acercar a los individuos a la autoridad
poltica del Estado. Sociedad civil y sociedad poltica no
son mbitos opuestos, sino complementarios: la
primera est dominada por la pasin, mientras en la
segunda domina la razn. En la sociedad poltica o
Estado ve Hegel la reconciliacin de la voluntad
individual y la voluntad general, pues el Estado
representa lo racional en s y para s, el triunfo de la
razn sobre las diferencias que separan y distancian a
los individuos.
Tendr que llegar Marx prosigue Victoria Camps- para
descubrir la gran mentira que esconde el idealismo
hegeliano. La divisin entre sociedad civil y sociedad
poltica o Estado, la divisin entre los intereses
privados y pblicos, es falsa. El Estado no es la
reconciliacin y el fin de las falsas conciencias. Pues
ningn Estado emprico es, de hecho, la representacin
de lo universal. Al contrario, en una sociedad donde las

Kamel Cazor

relaciones
de
produccin
son
profundamente
desiguales, el Estado no es ms que el reflejo de los
intereses dominantes. Para Marx el Estado es tan
clasista como lo es la sociedad civil burguesa, donde
las desigualdades y la explotacin impiden la
verdadera libertad. Mientras se mantenga la estructura
econmica capitalista y la divisin de clases que
genera, los aparatos del Estado slo serviran para
mantener y consolidar la desigualdad. Como algo
veremos ms adelante, Marx va demasiado lejos, ya
que contra lo que l crey, la historia no lleva a la
desaparicin del Estado, pues el Estado es un artificio
necesario, sobre todo para corregir los desmanes de
una economa que, por otro lado, es la que mejor ha
demostrado respetar las libertades. El modelo liberal
anglosajn se ha desarrollado con un socialismo que
est ya muy lejos del extremismo anunciado por Marx.
Hemos vuelto, desde mediados del siglo XX, a las
teoras del contrato, como fundamento filosfico de
una filosofa poltica que acepta el capitalismo y
propone como modelo de justicia el Estado
interventor. John Rawls es el principal valedor de esta
teora que defiende, al mismo tiempo, el principio de la
libertad igual para todos, y el principio de una igualdad
de oportunidades directamente dirigida a mejorar la
situacin de los que viven peor. Son los principios que
estructuran el Estado de bienestar. Sin embargo, en la
actualidad, en lugar de propugnar la identidad de la
sociedad civil y la sociedad poltica, como quera
Hegel, lo que hoy se propugna es la necesidad de
mantener la separacin entre ambas. El Estado de
bienestar ha acabado siendo un Estado insuficiente

16

Curso de Derecho Poltico

para atender a todas las necesidades, y, adems,


paternalista: los individuos que viven bajo su poder se
vuelven irresponsables por lo que hace a los intereses
comunes. Por ltimo, aunque el modelo que parece
funcionar mejor, en orden a preservar las libertades,
es el liberal o el socioliberal-, muchas de las crticas
de Marx a un Estado que protege slo a los ms
poderosos y a las clases dominantes siguen siendo
vlidas.
John Rawls. Dentro de la posicin contractualista (o
neocontractualista de la justicia distributiva: sita de
nuevo la teora general de la deseable sociedad
buena), destaca contemporaneamente la doctrina de
este autor. En efecto, como bien es sabido, Rawls
plantea un enfoque relativo a la teora de la justicia
(en su obra clsica precisamente llamada Teora de la
Justicia), que es un intento de generalizar la teora del
contrato social de Locke y Rousseau, y ms
especficamente, pretende configurar un contrato
social sobre principios de justicia, esto es, principios
adecuados que deberan regular la distribucin,
teniendo siempre presente que para este autor las
desigualdades son supuestamente inevitables en la
estructura bsica de cualquier sociedad, de ah que la
cuestin es definir entonces si tales desigualdades son
justas o no. Con ello se busca solucionar un conflicto
de intereses, y son, precisamente, los intereses
opuestos de las personas egoistas racionales los que la
justicia debe reconciliar justamente. Para hacer esto
posible, Rawls va a introducir en su posicin original lo
que denomina velo de la ignorancia, que por su

Kamel Cazor

intermedio desea que los contratantes permanezcan


ignorantes de algunos de los rasgos que les distinguen
de las otras partes contratantes; con ello el velo de la
ignorancia convierte as en justa la relacin entre los
contratantes. El velo de la ignorancia dota de igualdad
y de identidad a todas las partes contratantes.
Impone, al margen de su egosmo, un tipo de
imparcialidad. Las personas racionalmente egoistas, de
este modo, pueden estar de acuerdo sobre principios
que traten imparcialmente sus intereses en conflicto, y
son as justos del todo. En resumidas cuentas, los
principios que seran acordados por las personas
racionalmente egoistas, sometidas al velo de la
ignorancia para regular la distribucin entre ellos de
los beneficios de la cooperacin social, son principios
de justicia. La justicia es aquello en lo que las
personas libres e iguales estaran de acuerdo.
Seala Rawls en su obra, a continuacin presento la
idea principal de la justicia como imparcialidad, una
teora de la justicia que generaliza y lleva a su nivel
ms alto de abstraccin la concepcin tradicional del
contrato social. Al respecto, es importante clarificar
que el termino imparcialidad con que se tradujo al
castellano esta obra no es preciso, ya que el termino
ingls empleado por Rawls fairness implica mas bien
la idea de rectitud, de ecuanimidad, lo que no es lo
mismo que imparcialidad.
Como ya algo se ha dicho anteriormente, la teora de
la justicia, se basa en una idea simple y nuclear: las
normas de un grupo humano son justas y equitativas

17

Curso de Derecho Poltico

Kamel Cazor

en la medida en que las personas, miembros de ese


grupo, acceden a obedecerlas, siempre que no sepan
cules sern las caractersticas y recursos a su
disposicin. En otras palabras, si el velo de la
ignorancia sobre nuestra propia condicin cubriera
nuestra vista antes de asociarnos con los dems, no
impondramos leyes o favorecer normas que ofrecieran
ventajas
especiales
para
nuestros
intereses
particulares. En el momento de confeccionar las leyes,
las gentes jugaran sin ventaja. Si todos somos iguales
en una posicin de partida (u original) moral y jurdica
lo ms problable es que establezcamos criterios de
justicia distributiva y de igualdad que sean buenos y
limpios (fair) para todos.

Para ello es crucial que las personas hagan abstraccin


de sus propias posiciones ventajosas y que adopten,
metodolgicamente, el velo de la ignorancia. sa es la
garanta de la imparcialidad.

En una obvia puesta al da de las viejas teora del


contrato social (eso s, no hace uso, como la vieja
versin del contrato social, de ningn Estado de
naturaleza), Rawls hace depender la justicia y el
orden poltico justo de una decisin democrtica
colectiva previa a la entrada en liza de nuestras
pasiones, estrategis e inclinaciones en la vida real. Se
trata, como encasi todas las teoras del contrato, de
una ficcin, pero es una ficcin poderosa, pues
intriduce un criterio eficaz en la determinacin de las
leyes justas. No se trata solamente de una
argumentacin filosfica sin asidero en situaciones
vividas. Las leyes justas no tienen por qu medirnos a
todos por el mismo rasero. Una comunidad de gentes
libres puede decidir qu desigualdades son admisibles
(por ejemplo las atribuibles a mrito o a gustos
estticos que a nadie daan u ofenden) y cules no.

1. Libertades bsicas: Esto supone, por una parte,


que las necesidades materiales bsicas de todos
deben estar cubiertas, y, por la otra, que
cualquier persona tiene el mismo derecho a un
rgimen completamente adecuado de libertades
bsicas, que sea compatible con un mismo
esquema de libertades para todos (por ejemplo,
derechos civiles y polticos bsicos).

Este autor cree que gracias al fairness las personas


deben cumplir el rol que les asignan las reglas de las
instituciones, a fin de que sean justas o ecunimes, es
decir, que satisfagan los dos principios de justicia y
que, adems, hayan aceptado voluntariamente los
beneficios que esas instituciones proporcionan y las
oportunidades que ellas ofrecen para lograr sus
intereses propios. Para Rawls los dos principios de
justicia son:

2. Bienes primarios sociales y econmicos: Las


desigualdades sociales y econmicas han de ser
ordenadas de modo que, por una parte, estn
dirigidas hacia el mayor beneficio del menos
aventajado (principio de diferencia), y, por otra
parte, que se vinculen a cargos y posiciones
abiertos a todos bajo las condiciones de una
equitativa igualdad de oportunidades.

18

Curso de Derecho Poltico

Rawls piensa que en todas las sociedades est


presente lo que l denomina la estructura bsica
(esto
es,
las
normas
de
las
instituciones
fundamentales de la sociedad). Esta estructura se
identifica con la Constitucin Poltica del Estado y con
los principales acuerdos y planes sociales y
econmicos. Por ejemplo, para Rawls en un Estado
democrtico liberal y representativo se deben
necesariamente
resguardar
ciertas
libertades
fundamentales como parte de esta estructura bsica
(la libertad de pensamiento, conciencia, etc.). Por esta
razn, la justicia como fairness es una concepcin
poltica de la justicia y no una concepcin puramente
filosfica,
y ms especficamente una forma de
liberalismo poltico. De ah los intentos de Rawls por el
estudio del liberalismo poltico y poder de esa forma
avanzar en su teora de la justicia hacia una dimensin
ms poltica y, a su vez, poder diferenciarse de otras
doctrinas liberales.
Por ltimo, hay en Rawls una sntesis entre los
principios liberales, por una parte, y los igualitarios y
redistributivos, por otra. En efecto, este autor pone en
el centro de su pensamiento la inviolabilidad de los
derechos humanos y civiles, el derecho del ciudadano
a pensar y definir lo que es justicia y a intervenir
democrticamente para que se haga realidad. En ese
sentido Rawls concede prioridad y soberana a lo justo,
lo conforme a Derecho, por encima de lo que alguien
puede describir como meramente bueno. (Bueno para
quin? para quin lo define segn su propia

Kamel Cazor

conveniencia?) La justicia es la primera virtud de toda


institucin social sentencia Rawls. Todo bien injusto
no puede justificarse racionalmente porque no rene
las condiciones que impone la posicin de partida, el
velo de la ignorancia inicial.
Karl Marx. La teora marxista se estudia dentro de la
tesis de los contractualistas, por cuanto concibe esta
doctrina, al igual que los pactistas, un estado de
naturaleza o un estado prepoltico. Los autores
marxistas ms destacados, Marx, y Engels, hablaron
sobre un hombre que viva en un estado de
comunismo primitivo sin propiedad, sin Estado, sin
familia; solamente para estos autores el Estado o
sociedad poltica surge cuando la sociedad se divide
en clases sociales. Por ello, el Estado sera un producto
de las sociedades ms avanzadas y cuya finalidad es
ser un instrumento de dominacin de una clase hacia
otra, es decir, un instrumento de dominacin de la
burguesa hacia el proletariado. Marx en su obra El
Manifiesto Comunista, de 1848, define el Estado como
aquel que administra los intereses de la burguesa.
Para el marxismo la nica manera de eliminar el
Estado sera eliminando su fuente de origen, esto es,
las clases sociales. La eliminacin de las clases sociales
se lograra mediante una revolucin, donde el
proletariado se tomara el poder y establecera lo que
el llam como la dictadura del proletariado, la cual
utilizara el mismo Estado burgus para suprimir las
clases sociales que le dieron origen. En consecuencia,
y una vez eliminadas las clases sociales, como deca

19

Curso de Derecho Poltico

Lenin en su obra El Estado y la Revolucin, el Estado


se extinguira. Sin embargo, todos sabemos que en la
prctica la experiencia de los socialismos reales
durante el pasado siglo XX fue todo lo contrario, ya
que el estado no precisamente se extingui, sino que
se fortaleci y en ltima instancia se burocratiz
creando una verdadera nomenclatura focilizada, por
ello se puede concluir que la teora marxista de la
extincin del Estado fracas.
CAPITULO 3: Teora de la poltica (2): Nocin y
base social de la poltica
1. Origen etimolgico y la base social de las
lites y las masas
El trmino poltica proviene del griego polis, es decir,
en este sentido la poltica era toda actividad
concerniente a la polis (ciudad-estado griega). Ms
contemporneamente, la poltica sigue siendo una
actividad humana pero, eso s, encuadrada dentro de
una forma societaria ms compleja, heterognea y
plural que la antigua sociedad griega.
Como lo analizramos anteriormente, la cuestin
societaria actual nos llev a abordar la problemtica de
la estratificacin social. Como tambin vimos, existen
distintas aproximaciones al estudio de este asunto. Los
anlisis van desde una indagacin clasista sobre el
tema (Marx), hasta un tratamiento ms complejo que

Kamel Cazor

considera variables como la pluralidad de criterios para


explicar la desigualdad social (Weber). Sin embargo
nuestro estudio se centrar en otras corrientes de la
investigacin sociolgica, tales como las teoras
elitistas y, en estrecha relacin con ellas, las
elaboraciones doctrinales sobre las masas.
El vocablo lite proviene de la obra que, con el ttulo
Los Sistemas Socialistas, public a principios del siglo
XX Wilfredo Pareto. Sin embargo, ya anteriormente (en
1896), Gaetano Mosca se haba ocupado del fenmeno
elitista. Este autor, en su obra Elementos de Ciencia
Poltica, escribi lo siguiente:
Entre los hechos y tendencias constantes que se
encuentran en todos los organismos polticos, uno de
ellos es tan manifiesto que resulta evidente: en todas
las
sociedades,
desde
las
mediocremente
desarrolladas, que apenas se hallan en el umbral de la
civilizacin, hasta las ms cultas y poderosas, existen
dos clases de personas: las que gobiernan y las que
son gobernadas, La primera de ellas, que es siempre la
menos numerosa, desempea todas las funciones
polticas, monopoliza el poder y disfruta de las
ventajas que de ello se derivan; mientras que la
segunda, ms numerosa, es dirigida y regulada por la
primera, de forma ms o menos legal, de modo ms o
menos arbitrario y violento. Esta segunda clase de
personas seala Mosca- proporciona, cuando menos
en apariencia, los medios materiales de subsistencia y
los instrumentos esenciales para la conservacin de la
vitalidad del organismo poltico.

20

Curso de Derecho Poltico

La anttesis de la lite es la masa; sustantivo que, en


general, se utiliza para referirse a lo que no constituye
o no forma parte de la lite.
En contraposicin a la teora de las lites, que ha ido
enriquecindose con aportaciones sucesivas por
ejemplo, de James Burnham-, la masa o masas han
recibido escasa o ninguna atencin de parte de los
politlogos. La razn ltima de ese olvido reside quiz
en la naturaleza pasivo-receptiva de la masa, en su
carcter de objeto para los polticos.
Ahora bien, siguiente con la teora de Gaetano Mosca,
que diferencia entre dos clases polticas: los
gobernantes y los gobernados, ste plantea que el
dominio de la clase gobernante no se apoya
exclusivamente en el necesario uso de la fuerza, sino
que los gobernantes elaboran una frmula poltica que,
sobre bases morales y legales, legitima su poder y
acta como generadora del consenso social. Solamente
cuando la frmula poltica se cuestiona, fenmeno que
coincide con la debilidad de los gobernantes para
imponer los principios sobre los que se asienta su
dominio, se abre un perodo que puede culminar con el
acceso al poder de una nueva minora. La democracia,
para Mosca, es simplemente la va que permite el
ingreso pacfico de individuos que proceden de la masa
desorganizada en la minora organizada cuando se
duda de la legitimidad de la clase poltica existente.

Kamel Cazor

Al igual que Mosca, Robert Michels se inscribe entre los


elitistas clsicos que conceden especial importancia al
fenmeno organizativo. Michels trata de averiguar las
tendencias que subyacen al fenmeno organizativo y,
en especial, la viabilidad de que estas tendencias
coexistan con la realizacin de la democracia. Para ello
centra su estudio en el anlisis de las organizaciones
obreras, y ms concretamente en el partido
socialdemcrata alemn, y sus conclusiones pueden
resumirse en su frmula de la ley de hierro de las
oligarquas, Segn esta ley, toda organizacin tiende
inexorablemente hacia la oligarqua, es decir, hacia la
dominacin de una minora organizada sobre una
mayora desorganizada.
Para evitar las contradicciones que podran observarse
entre democracia y direccin, ha surgido segn
Michels- la teora de la representacin. Este autor
explica cmo la representacin en ltima instancia
supone la negacin de la democracia. La afirmacin la
justifica mediante la que denomina metamorfosis del
dirigente: el que resulta elegido lo es para la
realizacin de unos objetivos que comparte con los
electores. Sin embargo, una vez creada la
organizacin, los intereses de las masas y de los
dirigentes difieren. Los dirigentes olvidan sus
pretensiones iniciales y pasan a tener como nico
objetivo la conservacin de su poder. Por ello Michels
llega a la conclusin de que la democracia no es
posible; sin embargo, una democracia que
necesariamente incluya tendencias oligrquicas debe

21

Curso de Derecho Poltico

ser aceptada como el mal menor al que podemos


aspirar.
Esta concepcin instrumental de la democracia,
sustentada en la teora de las lites, encuentr un
claro eco en la institucionalidad generada por la
Constitucin de 1980. En efecto, Jaime Guzmn, su
principal idelogo, expresaba en el ao 1979: La
democracia es una forma de gobierno, y como tal slo
un medio y ni siquiera el nico o el ms adecuado en
toda circunstancia- para favorecer la libertad, que en
cambio integra la forma de vida hacia la cual todo
sistema poltico humanista debe tender como fin u
objetivo. Dicha forma de vida seala Guzmnincluye adems la seguridad y el progreso, tanto
espiritual como material, y dentro de esto, tanto
econmico como social. Tesis que ya muchos aos
antes sustentaba Joseph Schumpeter en su obra
Capitalismo, socialismo y democracia, que deca que la
democracia es, principalmente, un mtodo poltico y
no puede constituir un fin en s misma, vale decir, se
trata de una democracia formalmente- procedimental
o instrumental, que excluye cualquier elemento
finalista o de contenido, por ello mtodo y fin son
compartimentos estancos. Dicho en otros trminos,
dentro de esta nocin elitista de la democracia, sta se
traduce en un conjunto de reglas a travs de las cuales
se crean ciertas formas de convivencia que excluye
cualquier elemento normativo de la misma, vale decir,
se trata de una democracia procedimental formal, en
ningn caso sustancial (como se plantea en el sistema
polirquico de Dahl), donde se considera que el

Kamel Cazor

principal acuerdo de los ciudadanos est en torno a


ciertas reglas del juego y no una comunidad de valores
democrticos, ya que para este autor cada ciudadano
tiene valores distintos que persigue individualmente
Frente al panorama que se vivi en nuestro pas al
comienzo de la transicin a la democracia luego del
plebiscito de 1988, citando a Carlos Ruiz, comienza la
bsqueda de las condiciones necesarias para una
democracia
estable,
resurgiendo
una
fuerte
valorizacin de las lites polticas y un estilo de hacer
poltica centrado en ellas. Las cuales adhieren a la
premisa de que la idea bsica para una democracia
estable son los consensos (en cuya crisis precisamente
se hace radicar la imposibilidad de evitar la quiebra
institucional de 1973), razn por la cual, con el inicio
de la transicin, en 1990, se inaugura el modelo de
democracia consociativa o consensual, opuesto a los
modelos democrticos mayoritarios. La democracia
actual, todava, posee una estabilidad basada en dicho
modelo consociativo, el cual (Lijphart) se da sobre
todo en sociedades divididas por profundos conflictos
polticos (cuestin que no necesariamente sera acorde
con la situacin actual de Chile). Por ello, ms que un
modelo participativo, se trata de un modelo
estabilizador, con una fuerte preponderancia y
actuacin de sus lites polticas, las cuales forman
coaliciones que incluyen a los principales grupos
polticos existentes en la sociedad (Van Klaveren), y
basan su accin en un comportamiento consciente y
racional de dichas lites, esto es, una especie de
mesianismo iluminador de las mismas, basados en

22

Curso de Derecho Poltico

acuerdos contra mayoritarios. Ya que sustraen de la


deliberacin democrtica asuntos que deben ser
resueltos por la regla mayoritaria.
Situados en la actualidad, habra que preguntarse si es
compatible con la sociedad chilena de hoy la
democracia consociativa. Creemos sobre el particular
que, hoy da, es absolutamente necesaria la
profundizacin o correccin de nuestro proceso
democratizador, que debiera suponer un trnsito a una
fase superior del actual esquema consociativo (cuyas
caractersticas ms negativas, entre otros asuntos, es
que propicia el veto de la minora y la desconfianza en
la capacidad de autogobierno del pueblo), a fin de
ampliar la base social del consenso a los diversos
actores ciudadanos que hoy claramente se ven
excluidos de l y pugnan por un espacio participativo,
ya que, en estricto sentido, la sociedad civil fue
absorbida por dicha forma consociativa.
El panorama anteriormente descrito, sin embargo, ha
sufrido modificaciones, especialmente a la luz de los
ltimos resultados electorales de 2013 (tanto en las
elecciones presidenciales como parlamentarias). En
donde, por primera vez desde el ao 1990, una
coalicin poltica (Nueva Mayora) ha logrado la
mayora necesaria en ambas Cmaras del Parlamento,
a fin de poder aprobar por s misma (sin necesidad de
los votos de la oposicin), tanto leyes ordinarias
(mayora simple), como leyes orgnicas (4/7) y leyes
de
qurum
calificado
(mayora
absoluta).
Configurndose con ello una nueva perspectiva de

Kamel Cazor

preeminencia de un principio procedimental bsico de


la democracia, cual es, la vigencia de la regla
mayoritaria en la instancia deliberativa del Congreso
Nacional. As se ha visto, por ejemplo, en la
aprobacin de la reforma tributaria, la reforma
educacional y la reforma del sistema electoral
binominal.
2. Definicin y faces de la poltica
Existen mltiples definiciones de poltica pero
solamente rescataremos la definicin de Maurice
Duverger el cual define la poltica como la actividad
de quienes procuran alcanzar el poder, de mantenerlo
y ejercitarlo con vista a un fin determinado". La
importancia de esta definicin se traduce en que
describe las dos caras o faces de la poltica, esto es, la
lucha por el poder que se denomina faz agonal, y una
vez alcanzado el poder, se ejercita con miras a un fin
determinado en lo que se denomina faz arquitectnica.
Tanto la faz agonal como la faz arquitectnica, dentro
de un rgimen democrtico, tienen que expresarse de
un modo simultneo y equilibrado, cuando se
manifiesta de este modo se denomina por la doctrina
poltica plenaria.
Ahora bien, la realidad poltica contiene una actividad y
una relacin, esto es, se ponen de manifiesto dos faces
conceptuales diferentes: la faz estructural y la faz
dinmica; esta ltima se subdivide en las ya
mencionadas faz agonal y faz arquitectnica.

23

Curso de Derecho Poltico

La faz estructural se plantea dentro de la siguiente


idea: la actividad poltica no se desarrolla en el vaco
sino que se desarrolla dentro de una relacin
interhumana
gobernada
por
una
estructura
determinada, esta estructura se presenta como una
serie jerrquica de competencias, y se encuentra
determinada
por
instituciones
polticas.
Estas
instituciones estn constitudas por rganos y normas
dentro de las cuales se encuentran jerarquizados los
integrantes del sistema, los organos y normas que
implican cargos y roles que se dan dentro de esa
estructura; en sintesis, podemos decir que estas
instituciones polticas regulan y estructuran el poder y
como tales determinan la jerarquizacin y los roles
dentro del sistema. A su vez, existe la faz dinmica
cuya actividad alimenta y dinamiza la faz estructural,
es decir, es aquella que le da sentido a la faz
estructural y determina las funciones de sta. La faz
dinmica se divide en faz agonal y arquitectnica.
Faz agonal. Esta faz consiste en la lucha por el poder
(agon: lucha, guerra) entre los adversarios polticos
para lograr su conquista. La faz agonal, como tal, no
puede llegar a un estado de exacerbacin, por cuanto
si ello fuese as en la sociedad poltica existira un
permanente caos, debido a las constantes luchas
electorales. Al hablar de faz agonal, necesariamente,
hay que distinguir entre generacin democrtica y no
democrtica de los gobernantes.

Kamel Cazor

Generacin democrtica de los gobernantes: esta se


encuentra regulada dentro de un sistema democrtico
en la Constitucin poltica del Estado y en las leyes
electorales, normas que determinan la forma de elegir
los cargos de eleccin popular. As, por ejemplo, en
nuestro pas la Constitucin en su artculo 18 seala en
su inciso 1 lo siguiente: Habr un sistema electoral
pblico. Una ley orgnica constitucional determinar
su organizacin y funcionamiento, regular la forma
en que se realizarn los procesos electorales y
plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta
Constitucin(). En cumplimiento de este mandato
constitucional se dict en el ao 1987 la ley orgnica
n 18.700 sobre votaciones populares y escrutinios. De
acuerdo a la Constitucin y la ley orgnica en
comento, para elegir el cargo de Presidente de la
Repblica se aplicar un sistema de mayora, con la
posibilidad de una segunda vuelta electoral; y en el
caso de la eleccin de Diputados y Senadores se
aplicar el sistema binominal-mayoritario (art. 109
bis). El debate sobre la reforma del sistema electoral
chileno, se plante, sobre todo, respecto al artculo
109 bis de la ley orgnica 18.700.
Generacin no democrtica de los gobernantes: en
esta circunstancia se accede al poder por vas no
contempladas en la Constitucin, es decir, vas de
hecho o de facto. En este caso las manifestaciones
mas tpicas son la Revolucin y el Golpe de Estado, en
ambos casos este acceso al poder por vas no
democrticas
produce una quiebra institucional (o
constitucional), es decir, la institucionalidad en vigor

24

Curso de Derecho Poltico

pierde su eficacia y, por ende, debe necesariamente


reestablecerse la institucionalidad quebrantada, ya sea
restaurando la institucionalidad que se quebrant o,
derechamente, creando una nueva institucionalidad
(como aconteci en Chile despus del golpe militar de
1973).
Faz arquitectonica: esta faz se traduce en el ejercicio
del poder una vez que este se ha conquistado, y los
detentadores del poder (generalmente partidos
polticos) lo ejercitan a fin de cumplir su programa o
proyecto poltico. Esto se lleva a cabo en un sistema
democrtico con plena sujecin a las normas de un
Estado democrtico y constitucional de Derecho.
Ya algo se ha adelantado de esto, tanto la faz agonal
como la arquitectnica, se dan de un modo simultneo
(son dos caras de la misma monera) y como tal deben
estar equilibradas. Ninguna de las dos fases dinmicas
deben estar exacerbadas, en el caso de la faz agonal
traera como consecuencia un caos y en el caso de la
faz arquitectnica traera como efecto una petrificacin
en el ejercicio del poder. De ah que George Burdeau
plantee como ideal de estas dos faces, el estado de
poltica plenaria, que es la poltica tanto de los
gobernantes como de los gobernados manifestadas
simultneamente.

Kamel Cazor

El estudio del poder poltico se realiza dentro de este


captulo
por
cuanto
la
realidad
poltica
y
especficamente la actividad poltica llevan implcitas el
fenmeno del poder. As, por ejemplo, el autor Italiano
Norberto Bobbio seala que el alfa y omega de la
teora poltica es el problema del poder, como se
conquista, como se conserva y como se pierde, como
se ejercita, como se defiende y como nos defendemos
de l (El tiempo de los Derechos de 1991).
Como ya algo sabemos, este poder se ejerce dentro de
la sociedad como una relacin de mando y obediencia,
y se traduce en un control de los detentadores del
poder hacia los destinatarios del mismo; que no es
otra cosa que el poder de direccin u orientacin de
los mismos. Cuando se habla poder poltico se hace
referencia a un poder como verbo, es decir, expresa
una accin o un movimiento; pero, a su vez, el poder
se manifiesta como un sustantivo que se deriva del
verbo y se traduce en la capacidad de, en la facultad
de, o la posibilidad de realizar un fin determinado. En
este contexto, cuando analizamos el trmino poder
poltico, se est haciendo referencia al poder como
sustantivo.
Del mismo modo, el poder no es un trmino unvoco
sino que es un trmino multvoco, de ah que se
plantee una clasificacin del poder.

3. El poder poltico
3.1. Introduccin y el trmino poder poltico

En general el poder se puede clasificar de diferentes


maneras. Por ejemplo: poder econmico, poder

25

Curso de Derecho Poltico

Kamel Cazor

religioso, etc.; pero en el contexto de nuestra temtica


en estudio interesa la clasificacin entre poder social y
poder poltico.

virtud de la legitimidad que le otorgan los miembros


de la sociedad poltica. De ah que la autoridad =
poder + legitimidad

El poder social, en general, es aquel detentado por


algn grupo social o por la sociedad entera (por
ejemplo: el poder detentado por un grupo social, como
la Iglesia Catlica, o el poder que se encuentra
diseminado en toda sociedad y comprende a todos los
habitantes de la sociedad). A su vez, el poder poltico
se encuentra en estrecha vinculacin con la sociedad
poltica; la cual, como sabemos, est conformada por
un conjunto de ciudadanos que posee el derecho a
gobernarse por s mismos y se traduce en dos
aspectos relevantes: el derecho a darse su propio
estatuto jurdico (Constitucin) y el derecho a
generarse sus propios gobernantes (es decir la
sociedad poltica por voluntad de sus miembros se
colocan bajo una autoridad en comn, que es una de
las caractersticas estructurales de ella).

Explicado todo esto resulta necesario preguntarse:


qu es la legitimacin del poder? La legitimacin es el
acto con que la sociedad poltica le concede a los
gobernantes el derecho a mandar y ser obedecido y el
derecho a hablar y ser escuchado. Por lo tanto, el
poder est legitimado cuando la sociedad poltica
reconoce este derecho a los detentadores del mismo.

& Lectura complementaria: Byung-Chul Han, En el


enjambre, pp. 13-39.
3.2. Poder y autoridad
El poder, en si mismo, es un hecho, esto es, el hecho
de mandar y ser obedecido, es lo que se denomina
imperio o fuerza (nudo poder). A su vez, la autoridad
es un derecho, es el derecho a mandar y ser
obedecido, a hablar y ser escuchado; por lo tanto la
autoridad pasa a una etapa superior del poder, en

La legitimacin puede ser de diferentes formas:


expresa o tcita; poltica o jurdica. Lo importante es
resaltar que estas distintas formas de legitimacin no
se dan de una manera pura, sino que pueden estar
combinadas; solamente se plantea para efectos
didcticos y de comprensin.
La legitimacin expresa u ordinaria se traduce en que
el pueblo manifiesta su voluntad de legitimar un hecho
o un acto. La legitimacin tcita o extraordinaria
consiste en hechos posteriores que realiza el pueblo
(por ejemplo, un gobernante autoritario que es
legitimado por el pueblo al participar en un acto
electoral convocado por el mismo). La legitimacin
poltica se realiza mediante la voluntad popular a
travs de un acto del pueblo (por ejemplo, en el ao
1789 el pueblo francs concurri a legitimar su
proceso revolucionario). Por ltimo, la legitimacin
jurdica es aquella que se da por mandato de la ley, en
cuanto el pueblo participa electoralmente a travs de

26

Curso de Derecho Poltico

los mecanismos que establece la propia Constitucin


(por ejemplo, en el plebiscito de 1988 -del si o el noel pueblo chileno en cierto modo legitim jurdica y
tcitamente la eficacia de la Carta de 1980;
circunstancia que ratific un ao despus en el
plebiscito del ao 1989, con la aprobacin de las 54
reformas constitucionales de esa poca).
Dentro de la clasificacin de legitimidad, tambin
existe aquella que hace referencia a la legitimidad de
origen y de ejercicio. Para explicar esta clasificacin se
debe poner de relieve que uno de los aspectos
esenciales de la legitimidad es su carcter valorativo y,
por ende, subjetivo. Esto quiere decir que puede variar
de acuerdo a las circunstancias que se den en cada
momento; la subjetividad de la legitimacin se deriva
de las circunstancias que dependen de la voluntad de
los miembros de la sociedad poltica, los cuales
expresan su opinin respecto de los dichos o
conductas de los gobernantes y las valoran como
justas, buenas o adecuadas, o todo lo contrario.
De esta caracterstica de la legitimidad se deriva la
clasificacin que se est analizando, esto es, la
legitimidad de origen y ejercicio. En efecto, un
gobernante puede ser legtimo en cuanto a su origen,
pero puede caer en la ilegitimidad durante su ejercicio;
al contrario, un gobernante puede ser ilegitimo en su
origen y transformarse en legitimo durante su
ejercicio. Por ejemplo, el gobierno del presidente
Salvador Allende fue un gobierno legtimo en su origen
ya que fue producto de la voluntad popular de los

Kamel Cazor

chilenos, cuya primera mayora relativa obtenida en la


eleccin presidencial fue ratificada por una amplia
mayora en el Congreso pleno. Sin embargo, durante el
ejercicio del poder el gobierno de Allende fue
cuestionado, afectando su legitimidad de ejercicio.
Existieron dos pronunciamientos de los poderes
pblicos en este sentido: el realizado por la Corte
Suprema y por la Cmara de Diputados. Esta eventual
falta de legitimidad de ejercicio fue tomada por los
militares y esgrimida como una de las causas
principales del golpe militar de 1973 (as se constata
en el bando nmero 5 de la Junta militar de Gobierno
de ese ao). Tambin existe la situacin contraria, en
donde el gobierno militar chileno, en su proceso de
institucionalizacin, legitima jurdicamente la eficacia
en el ejercicio de su poder con el establecimiento de
las Actas Constitucionales, y luego con la entrada en
vigor de la actual Carta Fundamental, el 11 de marzo
de 1981.
Hay que hacer presente, por ltimo, que no debe
confundirse la legitimidad con la legalidad. Por
ejemplo,
un
rgimen
autoritario
puede
ser
perfectamente legal o constitucional, pero ello no lo
transforma inexorablemente en un gobierno legtimo
(como aconteca con Gadafi en Libia). La legitimidad
denota un consentimiento que, en ltima instancia, le
da valor al ejercicio del poder, es la manifestacin de
la democracia en la estructura orgnico-constitucional
del poder, que se va revitalizando con su propio
ejercicio. Al contrario, la legalidad es meramente
formal
y
objetiva,
pues
slo
representa
el

27

Curso de Derecho Poltico

Kamel Cazor

sometimiento del poder a la juridicidad, desprovisto de


cualquier elemento legitimador. No obstante, eso s,
que
puedan
coincidir
legitimidad
y
legalidad
(juridicidad).
3.3. Anlisis del poder poltico
elementos y manifestaciones

en

sus

diversos

Al hablar de poder se est haciendo referencia a una


dualidad, esto es, quien lo detenta respecto a quien se
ejerce y, a su vez, obedece dicho poder. Desde la
ptica del Derecho constitucional lo importante es
analizar el poder desde una perspectiva democrtica,
es decir, el poder legitimado por el pueblo, el poder
que le otorga un derecho al gobernante a ejercerlo.
Existen tres particularidades sobre el poder que es
necesario destacar:
-a) se refiere a los conceptos de detentadores y
destinatarios del poder, que son conceptos ms
amplios que el de gobernante y gobernado;
-b) en el da de hoy, particularmente dentro de un
rgimen democrtico, se vislumbra la clara relacin
entre gobierno y oposicin, cuya misin ms
importante dentro de este rgimen es la de controlar
el poder gubernamental, es decir, una de las funciones
bsicas de la oposicin es la de controlar las acciones
bsicas del gobierno; y
-c) no es lo mismo hablar de disidencia que de
oposicin, la disidencia es propia de un rgimen
autocrtico, ya que el detentador del poder no

reconoce la existencia de ella y sta existe


independientemente de su voluntad (por ejemplo,
China y Cuba); al contrario, en un rgimen
democrtico existe una oposicin, la cual es reconocida
por el gobierno y en ciertos casos, como acontece en
el Reino Unido, se encuentra institucionalizada o de
Derecho (La Oposicin de Su Majestad o tambin
llamada Gabinete en las Sombras o Shadow
Gabinet), liderada por el jefe del partido opositor (que
en la actualidad en Inglaterra es Edward Miliband, Jefe
del Partido Laborista) y se la ve como una verdadera
alternativa de gobierno (cuyo actual Primer Ministro es
David Cameron, Jefe del Partido Conservador o Tory).
Vinculada con el tema de la oposicin se encuentra
una de las ms importantes manifestaciones de la
democracia, cual es, la alternancia en el poder.
Cuestin que se traduce en que un gobierno
democrtico no puede perdurar siempre en la faz
arquitectnica, ya que la dialctica del proceso poltico
en un sistema democrtico es suma no cero, esto
significa que las decisiones del gobierno se realizan a
travs de un consenso, donde el gobierno no gana
totalmente ni la oposicin pierde en su totalidad, es
decir las decisiones no son absolutas, dejando siempre
la posibilidad a la oposicin de mostrarse como una
alternativa en el poder.
Adems, en el contexto del rgimen democrtico la
oposicin se puede clasificar en: oposicin constructiva
y destructiva. La oposicin constructiva es aquella que
se realiza con el objeto de mejorar y perfeccionar el

28

Curso de Derecho Poltico

sistema poltico, controlando a los detentadores del


poder y presentndose
como una verdadera
alternativa de gobierno (ej: una forma de oposicin
constructiva se vio en el gobierno de Patricio Aylwin
donde la oposicin y el gobierno llevaron a cabo una
amplia poltica de acuerdos o consensos; cuestin que
quiso revitalizar sin xito- en el inicio de su mandato
el ex presidente Sebastin Piera). La oposicin
destructiva, en cambio, es aquella que tiene por objeto
obstaculizar y entorpecer el funcionamiento del
sistema poltico, busca erosionar y deteriorar la
imagen y funcin del Gobierno, y a partir de ello
pretende mostrarse como una alternativa en el poder.
En Chile, durante el perodo de Eduardo Frei Montalva
y Salvador Allende se aplic esta poltica de oposicin
destructiva, emplendose clebres frases como no te
vamos a dejar pasar ni una o te negaremos la sal y
el agua, entre otras. Dentro de la oposicin
destructiva estn los llamados partidos antisistemicos,
es decir, aquellos partidos que pretenden alterar o
destruir el sistema poltico imperante (por ejemplo,
partidos neo-nazi o los anarquistas en Europa).
3.4. Limitaciones al poder estatal
La sociedad, como ya sabemos, se transforma en una
sociedad poltica, cuando posee una dimensin poltica,
esto es, cuando se encuentra bajo una autoridad en
comn. Esta dimensin poltica, a su vez, se vincula
con la direccin y orientacin que lleva a cabo la

Kamel Cazor

autoridad respecto a los destinatarios del poder. La


forma de organizacin ms perfecta que posee la
sociedad poltica se encuentra dentro de la sociedad
estatal. Dentro del Estado es notorio que la
manifestacin del poder poltico alcanza su funcin
ms perfecta y organizacin ms compleja.
Ahora bien, dentro de las caractersticas del poder
estatal se menciona que es soberano, es decir, se trata
de un poder que no admite la coexistencia de ningn
otro poder igual o superior, ya sea en el mbito interno
o externo; es lo que se denomina como soberana
estatal. Dentro de las caractersticas de la soberana,
se destacan su carcter absoluto e ilimitado; sin
embargo, en la actualidad estas caractersticas no se
presentan con la claridad necesaria, particularmente
en su relacin con el orden Internacional.
Dicho en otras palabras, el Derecho Internacional,
particularmente el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, constituye una importante
limitacin al ejercicio de la soberana estatal. Los
Estados ya no son autrquicos y autnomos en el
contexto de la sociedad Internacional contempornea,
sino que se vinculan en diferentes formas de
cooperacin e interrelacin. Especialmente, a partir del
ao 1945 en el mundo comienza a tener vigencia el
fenmeno que se denomina Internalizacin de los
Derechos Humanos, por esta razn en la actualidad
ningn pas es absolutamente soberano en el mbito
de los Derechos Humanos. Por ejemplo, nuestro pas el
5 de enero de 1991, public en el Diario Oficial el

29

Curso de Derecho Poltico

Decreto n 873, que orden cumplir en todas sus


partes La Convencin Americana de Derechos
Humanos, tambin conocida como Pacto de San Jos
de Costa Rica, que fue aprobado en la Conferencia de
Estados celebrada en San Jos el 22 de Noviembre de
1969. Antes de la entrada en vigor de dicha
convencin internacional, en Chile se realiz una
importante reforma constitucional en el ao 1989,
reforma que, entre otros asuntos, modific el art. 5,
inciso 2, de la Constitucin. Este artculo, antes de la
reforma, reconoca como limitacin al ejercicio de la
soberana los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana; a partir de la reforma, se le
agrega: Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Segn
la
doctrina
mayoritaria
de
los
constitucionalistas, los tratados internacionales que
contengan Derechos Humanos son parte del contenido
material de la Constitucin, y, como tales,
directamente aplicables a los poderes pblicos y a los
particulares.
Adems de la Convencin Americana, entre otros, son
tratados de Derechos Humanos ratificados por Chile y
que se encuentran vigentes:
-

La Declaracin Universal de Derechos Humanos de


1948.
La Declaracin Americana de Derechos Humanos
1948.

Kamel Cazor

El Pacto Internacional de Derechos econmicos,


sociales y culturales de 1966 (en vigor en Chile
desde 1989).
El Pacto Internacional de Derechos civiles y
polticos de 1966 (en vigor en Chile desde 1989).
La Convencin contra la tortura y otros tratos o
penas crueles, inhumanos o degradantes de 1988.
La Convencin sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin de la mujer de 1989.
La Convencin sobre el derecho de los nios de
1990.
Tratado de Roma (1998), por el cual el Estado de
Chile reconoce (recin en el 2009) la jurisdiccin de
la Corte Penal Internacional (Disposicin Vigsimo
Cuarta Transitoria de la Constitucin chilena).

4. Dialctica del proceso poltico


Cuando hablamos de las faces de la poltica digimos
que tena dos caras: faz agonal y faz arquitectnica.
Las cuales de un modo simultneo, y dentro de un
proceso dinmico, describen la dialctica del proceso
poltico (entendindose por proceso poltico, la
actividad poltica ordenada, concatenada hacia un fin
determinado); la cual para ser comprendida se debe
analizar dentro del contexto de un rgimen
democrtico y de un rgimen no democrtico.
1. Cmo se enfrenta y resuelve un conflicto en un
sistema democrtico

30

Curso de Derecho Poltico

Cabe sealar sobre este tema, que el cambio es


consustancial a la propia existencia de la sociedad; es
lo que se denomina en sociologa como dinmica social
o cambio social. Caracterstica que, a su vez, pone en
evidencia una sociedad en permanente conflicto (es
decir, el sistema democrtico es esencialmente
conflictual, de donde precisamente emana su
dinamismo y complejidad), el cual pretende generar el
consenso necesario para lograr su solucin. Por ello,
conflicto y consenso son tambin dos constantes de la
vida social democrtica.
Dentro de un sistema democrtico la base conflictual
del proceso poltico se desarrolla principalmente entre
el gobierno, o sea, aquel que pretende mantenerse en
el poder, y la oposicin, o sea, aquella que busca
alcanzar o conquistar el poder; es lo que se denomina
en un sistema democrtico como la alternancia en el
poder. Para enfrentar y resolver un conflicto en este
sistema, se debe desarrollar en base al consenso (los
Ingleses lo llaman bargain), que se traduce en un
intercambio de opiniones y en negociar diferentes
puntos de vista. Por ello el resultado de este consenso
es Suma No Cero, es decir, se est hablando de
compartir los resultados, en donde el gobierno no es
totalmente ganador, ni la oposicin es totalmente
perdedora, ambos ganan en ese resultado. Para llegar
al consenso, que es un proceso esencialmente
evolutivo, hay que recorrer varias etapas:
-a) se debe enfrentar el conflicto;

Kamel Cazor

-b) se deben respetar las reglas del juego democrtico


(es lo que Rawls seala como fairness), un juego
limpio e imparcial que deben llevar a cabo los actores
del sistema;
-c) se deben negociar los diferentes puntos de vista,
que representan tanto el gobierno como la oposicin,
con la finalidad de superar el conflicto existente; y
-d) la integracin, es la etapa donde las partes llegan a
la solucin del conflicto, es decir, llegan a un ajuste de
sus puntos de vista.
La solucin a que lleguen en el proceso de negociacin,
conlleva un proceso continuado, ya que las soluciones
son eminentemente transitorias, pues perfectamente
dicha solucin nuevamente puede transformarse en un
conflicto, es decir, es un proceso continuado que se
est dando constantemente.
Contexto en el cual, es posible explicar el llamado
anlisis sistmico de David Easton. Que describe el
comportamiento del sistema poltico, a travs de un
proceso de entradas o demandas (input) al sistema,
las que luego se resuelven en base a salidas o
soluciones (output). stas ltimas perfectamente, en
un proceso de retroalimentacin (feedback), pueden
transformarse en nuevas demandas, toda vez que,
como ya se ha dicho, el sistema democrtico es
esencialmente dinmico y conflictual.
2. Cmo se enfrenta y resuelve un conflicto en un
sistema no democrtico

31

Curso de Derecho Poltico

En el sistema no democrtico, al no existir la relacin


dialctica entre gobierno y oposicin (sino slo
disidencia), el conflicto no se resuelve por la va del
consenso, ya que el nico detentador del poder
suprime el conflicto directamente y el resultado es
Suma Cero, es decir, slo el detentador del poder gana
totalmente. Esta solucin que se da en el sistema no
democrtico se manifiesta a travs de la fuerza o la
imposicin, y, a diferencia de lo que acontece en un
sistema democrtico, la solucin del conflicto no se
plantea en un proceso evolutivo o continuado, pues las
soluciones son absolutas y definitivas, sin posibilidad
de alternancia en el poder.
CAPITULO 4: Origen del Estado moderno y del
constitucionalismo

1.

El surgimiento del Estado moderno: del Estado


Absoluto al Estado liberal; del Estado Liberal
al Estado social

Entre los siglos XIII al XV la forma poltica


predominante en los Estados europeos fue la
estamental, caracterizada por su naturaleza dualista,
es decir, se podan distinguir dos formas o centros de
poder, que radicaban en la persona del rey o del
monarca y en los grupos ms poderosos de la
sociedad.

Kamel Cazor

De las manifestaciones jurdicas ms importantes


de esa poca, denominada de la Constitucin
Estamental, se encuentra la llamada Carta Magna
Inglesa (1215), donde el rey de Inglaterra, llamado
Juan sin tierra, pacta con los estamentos el primer
texto constitucional que se conoce en la historia.
Durante los siglos XIV y XV destac la posicin
predominante del Prncipe o Monarca en las relaciones
entre los distintos estamentos. Con la figura del
Monarca comienza a darse el fenmeno de la
centralizacin del poder, a travs de sus polticas
comienza a anexarse territorios, lo cual trajo consigo
un aumento de la base territorial, como asimismo la
monopolizacin del poder en un mbito espacial
determinado. Lo que se denomina Estado moderno
hunde sus races en este perodo histrico, con la
formacin del Estado Absoluto. A su vez, se desarrolla
un mundo que abre nuevos horizontes al hombre: la
invencin de la brjula, la plvora y otros adelantos
tcnicos, que permitieron avanzar en nuevos mbitos
geogrficos.
Lo que hoy se denomina Estado, en otros tiempos
recibi la denominacin de polis, de civitas,
repblicas, etc.

32

Curso de Derecho Poltico

A principios del siglo XVI comienza a utilizarse el


trmino Estado, para hacer referencia a algunas
sociedades polticas territoriales y soberanas que no
reconocen ningn poder que no sea ellas mismas.
Tambin surge el Derecho Internacional Pblico, con la
relacin de sociedades polticas de igual categora
llamadas Estados.
Nicols Maquiavelo fue el primero en utilizar la
palabra stato, es decir, Estado, concibiendo a ste
como un orden social y poltico forjado desde y por el
poder. En las acciones de todos los hombres, en
especial, de los Prncipes, donde no hay tribunal al que
apelar, se juzga segn el resultado. Procure pues el
Prncipe vivir y conservar el Estado: los medios sern
siempre juzgados honorables y celebrados por todos.
(El Prncipe). Dentro de este contexto, hay que
destacar que tambin a Maquiavelo se le seala como
el padre de la ciencia poltica moderna, la cual busca
analizar el proceso poltico no de una perspectiva
abstracta como es el enfoque del Derecho, sino desde
una perspectiva emprica. Es decir, estudia los
fenmenos polticos centrndose en el poder, a travs
de un mtodo ya no abstracto sino emprico. Con
Maquiavelo se produce un quiebre que da paso a la
ciencia poltica emprica; en su obra El Principe este
autor se dedicaba a dar consejos al monarca de cmo
deba gobernar, consejos que no eran de tipo moral
sino mas bien de tipo prctico. Lo importante de este
autor no era el planteamiento de una doctrina inmoral
sino que estableca una clara separacin entre la moral
y la poltica, que para l eran disciplinas

Kamel Cazor

independientes; en este contexto, el buen gobierno


para l no estaba asociado con una determinada
conducta tica. As, los buenos polticos eran aquellos
que se mantenan en el poder y en esas circunstancias
muchas veces podra haber una conducta amoral del
gobernante.
& Sobre este autor se entrega adems la siguiente
lectura obligatoria: Salvador Giner, Historia del
pensamiento social, pp. 205-216.
Jean Bodin es el primer terico capaz de ofrecer
una definicin conceptual de esta nueva realidad
estatal y de la forma especfica de poder poltico que le
es propia: es lo que hoy conocemos como soberana
estatal. Lo escribi en su libro: Los seis libros de la
Repblica.
Tomas Hobbes, conforme a lo dicho anteriormente,
ofrecer
la
primera
justificacin
racional
y
estrictamente secularizada de la soberana absoluta,
en su libro Leviatn.
Ahora bien, a lo largo de los siglos XVII y XVIII se
va a ir gestando el nuevo Estado liberal.
Antes de llegar al Estado liberal prima en la Europa
occidental una concepcin mercantilista de la vida
econmica, que pone de realce a la burguesa
emergente.
Las
monarquas
europeas
seguan

33

Curso de Derecho Poltico

manifestando rasgos de la monarqua absoluta,


contrarios a los valores de la burguesa emergente.
Valores como la libertad y dignidad de todos los
hombres, la confianza en el progreso, la soberana
nacional, la divisin de los poderes, el imperio de la ley
y la representacin poltica.
La realizacin plena llega con el Estado liberal que
es en cierto modo el Estado por excelencia (como
forma del estado de Derecho), aqul en el que mejor
se cumplen los tres rasgos del Estado: en primer lugar,
el monopolio de la fuerza en un ente separado; en
segundo lugar, la autonoma de la sociedad; en tercer
lugar, la separacin entre economa y poltica.
A partir de la segunda mitad del siglo XVII
predomina una atmsfera intelectual que germina
definitivamente de manera generalizada en la
Revolucin Francesa. Se destacan autores como
Sieys, Rousseau, Montesquieu.
Con anterioridad en Inglaterra ya es posible
vislumbrar importantes rasgos de evolucin poltica. En
efecto, Inglaterra en ese perodo no slo hizo la
primera formulacin desarrollada de liberalismo
poltico, con la obra de John Locke, II Ensayo del
Gobierno Civil (1690), sino que, adems, fue el
escenario de la primera puesta en prctica de serias
limitaciones al poder del monarca, que tiene lugar en

Kamel Cazor

la llamada Gloriosa Revolucin de 1688, que culmina


con el Bill of Rights de 1689.
Hay que recordar del mismo modo que la propia
formulacin del Estado de Derecho en los comienzos
del siglo XIX se produce en un contexto histrico
concreto, el de un liberalismo que propugnaba, por
ejemplo, unos derechos predemocrticos propios de la
burguesa de la poca. No son derechos econmicos ni
sociales, ni se extienden a toda la poblacin.
Cabe tener presente que el Estado liberal o clsico
de Derecho nace como una consecuencia de la lucha
de la burguesa emergente contra las monarquas
absolutas. Su objetivo principal fue establecer un claro
mbito de las libertades individuales a fin de limitar el
poder estatal. El Estado liberal, filosficamente es
racionalista e individualista, polticamente liberal, y
econmicamente plantea la existencia de un Estado
abstencionista.
El surgimiento del Estado liberal, como ya se ha
dicho, tiene su punto de partida con la Gloriosa
Revolucin inglesa de 1688, y dentro de este contexto,
en el ao 1690, se formul la primera manifestacin
del liberalismo poltico con la obra de Locke Dos
Tratados
sobre
el
Gobierno
Civil.
Ambos
acontecimientos, unidos al Bill of Rights de 1689,
pueden englobarse dentro de la ptica de una victoria
frente al absolutismo, ya que, en ltima instancia,
conduce a la limitacin y control del gobierno,
instaurndose una Monarqua Parlamentaria. De este

34

Curso de Derecho Poltico

modo, como seala George Sabine, una vez


establecida la sucesin de Guillermo y Mara de
Orange, no poda volver a ponerse en duda que la
corona estaba sometida al parlamento. Como indica
este mismo autor, se trataba de una forma tosca de
gobierno de clase, que en el curso del siglo XVII
present uno de los peores abusos propios de ese tipo
de rgimen, pero que a pesar de ello era, a su modo,
representativo y que, en comparacin a cualquier otro
gobierno europeo, poda ser calificado de liberal.
Posteriormente,
el
Estado
liberal,
como
organizacin poltica caracterizada por la existencia de
mecanismos de limitacin del poder poltico, aparece
histricamente a continuacin de dos acontecimientos
trascendentales: la Revolucin Norteamericana (que se
produjo entre 1776 y 1787) y la Revolucin Francesa
(de 1789), ambas consideradas como las ms
importantes manifestaciones del paso del Ancien
Rgime a la sociedad moderna.
La Revolucin Norteamericana fue un movimiento
descolonizador, desencantada por el desconocimiento y
arrogancia de la metrpoli inglesa, que concluy con la
implantacin de un sistema poltico propio, adecuado a
sus circunstancias. La importancia del acto fundacional
norteamericano deriva de ser el primer pas en dotarse
de un documento escrito que contena la forma de
gobierno que iba a regir los destinos de los colonos de
ese pas, lo que se tradujo en la Constitucin Federal
de 1787. En su redaccin fueron decisivas las ideas de
Locke, Montesquieu y Paine; ideas que ya haban sido

Kamel Cazor

expuestas previamente por Toms Jefferson en la


Declaracin de Independencia de 4 de julio de 1776.
Del mismo modo, en la Carta de 1787 el liberalismo
poltico se manifiesta en el diseo de un sistema de
distribucin o divisin horizontal del poder entre
diversos detentadores: el Congreso, el Presidente de
los Estados Unidos y el Poder Judicial. Y de un sistema
de divisin vertical del poder entre el Estado federal y
los Estados miembros de la federacin. Cuatro aos
ms tarde, en 1791, se le agregaron las diez primeras
enmiendas, donde se introdujeron una serie de
libertades y derechos que completaron su cuadro
garantista y liberal.
A diferencia de la Revolucin Norteamericana, la
Revolucin Francesa fue la explosin de un
descontento generalizado derivado fundamentalmente
de la arbitrariedad de la clase dirigente absolutista.
Desde esta perspectiva, resulta ms apropiado utilizar
el trmino revolucin a la sucesin de hechos iniciados
con la Toma de la Bastilla que a la sublevacin colonial
de los norteamericanos. El soporte tcnico utilizado por
los lderes de la Revolucin Francesa fue el Derecho
natural racional, el cual, sin embargo, no era lo
bastante difundido y vulgarizado como para ser
comprendido por la mayora del pueblo francs. De ah
que la Asamblea Nacional cuando discuta la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano
manej segn idea desarrollada por Jrgen
Habermas- el argumento sobre la necesidad de ilustrar
a la opinin pblica. Por ello no es de extraar que la
declaracin de 26 de agosto de 1789 comience

35

Curso de Derecho Poltico

diciendo: la ignorancia, el olvido o el desprecio de los


derechos del hombre son las nicas causas de las
desgracias pblicas y de la corrupcin de los
gobernantes (...). Esta Declaracin tambin constituye
la muestra por excelencia de las preocupaciones del
credo liberal: el individuo y la libertad individual; y
todo lo que significara un menoscabo de lo libertad
personal fue vista con desconfianza e incluso prohibida
(por ejemplo, se prohibieron las corporaciones, o
gremios, las congregaciones religiosas, todas las
asociaciones, etc.). La libertad liberal, en definitiva, fue
concebida como una liberacin de la represin y de la
arbitrariedad poltica, es decir, como una libertad
frente al Estado, o tambin llamada libertad negativa.
Esta idea de la libertad se traduce, como es lgico, en
una concepcin restrictiva del poder poltico, en un
gobierno mnimo, escasamente interventor en el
mbito social.
Dicho todo lo anterior las principales caractersticas
del Estado liberal de Derecho seran las siguientes: a)
Plantea un reconocimiento de la libertad, de la
igualdad formal o jurdica y del derecho de propiedad;
b) Filosficamente es racional individualista, es decir,
plantea la concepcin del personalismo inmanente,
donde el individuo es el centro de la reflexin en la
sociedad; c) Privilegia la existencia del llamado Estado
gendarme o abstencionista, esto es un Estado que slo
se preocupa de la seguridad jurdica de los individuos,
omitiendo toda participacin social y econmica.
Ahora bien, la distincin entre el Estado y la
sociedad fue la base sobre la que se construyeron las

Kamel Cazor

ms divergentes filosofas, teoras polticas e


interpretaciones sociolgicas del liberalismo. Sin
embargo, con la cada del presupuesto central del
liberalismo, el de la competencia perfecta (esto es, un
orden econmico natural que obedeca a sus propias
leyes), se desvanece la divisin propuesta por el
liberalismo entre Estado y sociedad. De ah que se
impuso
una
nueva
visin
del
dualismo
Estado/sociedad, que dej de ser concebido como
dicotoma positiva y condujo a la idea de que era
absolutamente necesario actuar desde afuera sobre el
orden social desordenado. Lo que trajo un cambio
sustancial en las formas, estructura, competencias y
ejercicio
del
poder poltico-estatal
y
de
su
ordenamiento jurdico.
Las principales crticas frente a la crisis del Estado
liberal provienen fundamentalmente de dos doctrinas
polticas: el marxismo y la doctrina social de la Iglesia.
La primera de ellas tiene su punto destacado con el
Manifiesto Comunista de Marx y Engels (1848), en el
cual se realiza una crtica descarnada de la sociedad
capitalista de su poca que, a su vez, estaba inspirada
en la doctrina liberal clsica. Del mismo modo, en el
ltimo tercio del siglo XIX, a raz de la extensin del
derecho a sufragio, nacen en Europa los partidos
obreros de masas, tales como el Socialdemcrata
alemn (1869), el Socialista Obrero Espaol (1879),
etc. En cuanto a la doctrina social de la Iglesia, es
relevante la crtica al sistema liberal-capitalista llevada
a cabo por el Papa Len XIII en su encclica Rerum

36

Curso de Derecho Poltico

Novarum de 1891, que, entre otras cosas, comienza a


propugnar el tema de la justicia social.
La conclusin lgica del proceso de progresiva
implicacin del Estado en la bsqueda de soluciones a
los desequilibrios econmicos, la pobreza y el
subdesarrollo, ha culminado en lo que se ha dado en
llamar el Estado social. Para Herman Heller el Estado
social de Derecho se puede definir como aquel que
procura establecer o instituir un orden social de
justicia material. Para el profesor espaol ngel
Garrorena, para definir a un Estado como social se
deben considerar los siguientes aspectos: 1 la
correccin de las desigualdades sociales; 2 la
existencia de una regulacin constitucional del proceso
econmico y del estatuto de sus principales
protagonistas; 3 el reconocimiento de determinados
derechos y libertades de contenido social; 4 todo lo
que se traduce, en fin, en la ampliacin del mbito
funcional del Estado, y con ello, la transformacin
estructural de la institucin estatal misma.
En definitiva, se puede decir que el Estado deja de
tener un rol pasivo y se transforma en un Estado
intervencionista que acta en el plano econmico y
social, con el objeto de realizar la justicia social. Del
mismo modo se amplan los derechos y libertades
clsicos (de corte liberal) a los llamados derechos de
contenido econmico y social o tambin denominados
derechos de prestacin, ya que el Estado frente a ellos
se encuentra en el imperativo de satisfacerlos en
funcin de la creacin de un orden de justicia material.

Kamel Cazor

Dentro de estos derechos se pueden destacar los


siguientes: derecho al trabajo con un salario justo,
derecho a la seguridad social, derecho a huelga,
derecho a la educacin, derecho a la salud, etc. Las
primeras
Cartas
Fundamentales
en
configurar
preceptos de ndole social y econmica fueron las
Constituciones de Quertaro (Mxico) de 1917 y la de
Weimar (Alemania) de 1919. La importancia de esta
ltima Constitucin no deriva exclusivamente de su
impronta econmico-social; la formacin de la
Repblica Alemana revel, en palabras de F. Neumann,
la verdadera funcin del contrato social. El sistema de
Weimar seala este autor- intent convertir la lucha
de clases en una forma de colaboracin entre las
mismas e inaugur una prctica que habra de llegar
hasta nuestros das, de concertacin social que, luego,
adoptar Roosevelt (en su famoso New Deal) y que se
generalizara despus de la Segunda Guerra Mundial
en casi todos los Estados occidentales.
Tambin se habla de la crisis del Estado social, por
ejemplo, la creciente accin del Estado implica no slo
un aumento del Gasto Pblico, sino tambin una
dilatacin desmesurada del sector pblico y una
proliferacin
de
disposiciones
de
naturaleza
reglamentaria, con su potencial amenaza de la libertad
personal. Todo esto ha terminado por convertir al
Estado, a los ojos de los ciudadanos, en un gran
productor del que se espera que atienda prcticamente
todas las necesidades humanas. Tal atmsfera social
es la causa del abandono y la des incentivacin de la

37

Curso de Derecho Poltico

iniciativa y responsabilidad privadas, y de la confianza


en las fuerzas personales.
Por mucho que los juristas insistan en el carcter
directamente vinculante de la totalidad de los
preceptos que componen las Constituciones, es
constatable da a da que bastantes de sus artculos,
que consagran derechos econmicos, sociales,
culturales y de grupos, no pasan de ser meras
promesas o, a lo sumo, normas programticas,
orientadoras de la accin de los gobernantes de turno.
Por ejemplo, es posible hoy aqu satisfacer el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, que adems, segn el artculo 19 n 8
de la Constitucin, es deber del Estado velar para que
este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin
de la naturaleza? Cualquiera que sufra mnimamente
los efectos devastadores de la contaminacin de
nuestras ciudades, de nuestros bosques, sabe cun
imposible es de hecho que dicho derecho se
garantice a pesar de estas recogido en la Carta
Fundamental. Sucede adems, que las demandas de
los ciudadanos se incrementan mucho ms rpido que
la capacidad del sistema poltico-econmico de
satisfacerlas. Esa sobrecarga que pesa sobre el Estado
tiene que traducirse necesariamente en una deficiente,
insuficiente, y a veces nula, prestacin de los servicios
pblicos. De ah que hayan surgido crticos del Estado
social, particularmente del movimiento neoliberal, que
preconizan la retirada del Estado de muchos mbitos
socio-econmicos y la vuelta al Estado mnimo.

Kamel Cazor

En el mundo globalizado que se vive en la


actualidad, existe la tendencia, de parte de la mayora
de los pases socialdemcratas, por asumir ciertos
postulados que no hace mucho tiempo eran exclusivos
de los partidos de derecha y, por ende, propios del
liberalismo. Dentro de este contexto, se ha dicho, la
izquierda ha de reunir hoy las tradiciones socialista y
liberal, haciendo posible la justicia social promovida
por el Estado con la libertad individual de una
economa de mercado. Segn algunos autores, el
divorcio entre liberalismo y socialismo ha debilitado
profundamente la poltica progresista en el siglo XX y
XXI. Adems se destacan cuatro ideas: la justicia
social debe basarse en que ningn ser humano vale
ms que otro, a todos hay que ofrecerles
oportunidades, a todos pedirles responsabilidades y la
riqueza o pobreza de las vidas individuales depende de
las comunidades a que pertenecen ya que para ser
personas autnomas se requieren abundantes bienes
colectivos. Sobre el particular cabe recordar que el
Estado social potencia una libertad ms real, ms
justa, ya que en ltima instancia el principal
argumento de los derechos sociales es la libertad. Eso
s, una libertad jurdica que est acompaada de una
libertad
fctica
de
eleccin
entre
diversas
oportunidades que ofrece la sociedad. Por esta razn,
se estructura en base a cuatro objetivos: dinamizar la
economa, fortalecer la sociedad civil, democratizar la
accin de gobierno e internacionalizar la poltica, como
respuesta a los retos y cambios sociales. Todos los
cuales responden a una misma idea: repartir
responsabilidades.

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Curso de Derecho Poltico

En definitiva, se puede decir que en todo lo


expresado precedentemente existe una evolucin
inaugurada por el Estado liberal de Derecho (que se
funda en el principio de la libertad) y continuada por el
Estado social de Derecho (fundado, a su vez, en el
principio de la igualdad). Sin embargo el tema no se
agota
aqu,
pues
todo
Estado
de
Derecho
constitucional debe ser, ante todo, un Estado
constitucional democrtico. Ya que, como lo expresa
Manuel Aragn, dotar de significado jurdico al
principio democrtico constituye una de las tareas ms
importantes, en este sentido no cabe separar Estado y
democracia. En consecuencia, utilizando las palabras
de Ernst Bckenfrde, no se puede excluir que exista
un vector comn en el que confluyen postulados de
democracia y de Estado de Derecho, y en virtud del
cual ambos se encuentran engranados; de ah que
entre democracia y Estado de Derecho exista una
afinidad. Es ms, como indica este mismo autor, existe
un campo en el que la democracia y el Estado de
derecho se solapan y cubren el mismo contenido: es el
del grado en que ambos se refieren a la libertad de los
ciudadanos. En la democracia prosigue el autor
citado- esto se pone de manifiesto en lo que atae a
los derechos de libertad democrtica (libertad de
opinin, prensa, informacin, reunin y asociacin),
que constituyen un soporte imprescindible de la
libertad de participacin democrtica. Ahora bien
contina-, estos derechos de libertad son tambin fin y
contenido del Estado de Derecho, aunque no lo sean,
desde luego, como referidos especficamente a la

Kamel Cazor

formacin de la voluntad poltica, sino desde el punto


de vista general del status de libertad de los
ciudadanos.
Dicho todo esto, por ltimo, el interrogante que
surge por s solo es el siguiente: El Estado
constitucional chileno es un Estado liberal o un Estado
social de Derecho? Para responder a este interrogante
se debe partir de los propios fundamentos del actual
rgimen constitucional chileno; que tiene su punto de
partida con la Declaracin de Principios del Gobierno
de Chile de 1974 y las Actas Constitucionales de 1976,
ambas predecesoras de la Carta de 1980. Que ponen
en evidencia una ideologa poltico-econmica muy
cercana a mi parecer- al Estado liberal. En efecto,
constata en la estructura material y dogmtica de la
Constitucin una marcada corriente inspirada en la
doctrina neoliberal, cuyo predominio se manifiesta en
una fuerte garanta del derecho de propiedad (art. 19
n 24) y de la libertad econmica (art. 19 n 21),
donde el recurso de proteccin, por regla general,
excluye de su tutela los derechos de contenido
econmico-social. Al respecto Ral Bertelsen sostiene
que los derechos sociales son aspiraciones o
expectativas reconocidas por la Constitucin a las
personas, pero sin que sean verdaderos derechos
subjetivos reclamables ante el rgano jurisdiccional.
Sin embargo, importantes autores nacionales, como
Alejandro Silva Bascun o Jos Lus Cea, expresan
que la Constitucin refleja una postura lejana tanto del
liberalismo como del colectivismo, en consecuencia
ms cercana al Estado social. Todo ello ha llevado a

39

Curso de Derecho Poltico

Kamel Cazor

darle una lectura social a la actual Carta. En efecto,


cuando en nuestro sistema constitucional se hace
referencia a los derechos sociales (DESC), hay que
tener presente que, por una parte, la actual Carta no
los reconoce expresamente (incluso le desconoce la
calidad de derechos); pero, por la otra, no impide el
desarrollo de polticas sociales (art. 1 inc. 4),
especialmente, por la va normativa meramente legal,
como ha ocurrido con la salud, la seguridad social y la
educacin. Especialmente relevante es la lectura social
que se le est dando a especficos derechos de clara
configuracin liberal, por ejemplo, el derecho a la vida,
libertad de enseanza, proteccin de la salud (con los
diversos casos de las Isapres), etc.
& Ver texto, que se adjunta, de Jos Esteve Pardo,
La nueva relacin entre Estado y sociedad, pp.
33-56.
2. Origen y nocin del constitucionalismo
& Ver texto, que se adjunta, de Pedro Salazar
Ugarte, La democracia constitucional, una
radiografa terica, pp. 72-107.

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