Sentencia T-366/13 Referencia: expediente T-3779365 Magistrado Ponente:

ALBERTO ROJAS ROS Bogot D.C., veintisiete (27) de junio de dos mil trece
(2013) consecuente con lo dicho por la corte en sentencia de tutela T-691 de
2012.
() La prohibicin de discriminacin con fundamento en la raza
6.1 Son variados los casos en que la jurisprudencia constitucional se ha referido al
problema de la discriminacin. La referida clusula abierta del artculo 13 de la
Constitucin permite actualizar la proteccin de los derechos fundamentales a los
distintos mbitos en que se pueden presentar sucesos discriminatorios dentro de
los cuales no se pueden dejar de un lado que la raza, la edad, los ingresos, la
clase social o la apariencia exterior, entre otros, tienen la alta potencialidad de
convertirse en factores sospechosos de discriminacin.
La ausencia de igualdad en caso de personas pertenecientes a grupos
histricamente discriminados conlleva a la anulacin permanente de otros
derechos en distintos rangos, que van desde la seguridad social integral, pasando
a situaciones bsicas como el acceso y la permanencia en el trabajo, la educacin
o en el aspecto recreativo el ingreso a eventos o establecimientos abiertos al
pblico como discotecas, bares, restaurantes, centros comerciales, ferias y
similares.
6.2 La Sala reitera que, como regla general, la discriminacin comporta la
vulneracin directa del prembulo y de varios de los principios constitucionales
(artculos 1, 2, 5, 7, 8 y 13). Adicionalmente, la distincin de orden racial
supone el desconocimiento especfico de otros valores superiores e instrumentos
internacionales y legales que vale la pena tener en cuenta.
6.3 En este sentido, el artculo 2 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos protege la igualdad en el ejercicio de los derechos. Por igual, el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en su artculo 2
numeral 2 y en el artculo 3, establece la garanta que deben prestar los Estados
para que los derechos se hagan efectivos sin distincin alguna 1, indicando
expresamente en el artculo 15, la capacidad que tiene toda persona a participar
en la vida cultural de la Nacin. Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos tambin consagra el principio de no discriminacin 2,
1 Esto se consigna en el primero de los mencionados: 2. Los Estados Partes
en el presente Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos
que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color,
sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social,
posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
2 El artculo 20 numeral 2 del Acuerdo establece: Toda apologa del odio
nacional, racial o religioso que constituya incitacin a la discriminacin, la
hostilidad o la violencia estar prohibida por la ley. Un poco ms adelante, en

especficamente como garanta del cumplimiento de algunas de las obligaciones

Estatales consignadas en el Tratado (art. 4, num. 1) 3.
6.4 En armona con los instrumentos anteriores, el 20 de noviembre de 1963 la
Asamblea General de las Naciones Unidas proclam la declaracin sobre la
eliminacin de todas las formas de discriminacin racial (resolucin 1904 [XVIII]),
que establece en el prembulo: Considerando que toda doctrina de diferenciacin
o superioridad racial es cientficamente falsa, moralmente condenable,
socialmente injusta y peligrosa, y que nada permite justificar la discriminacin
racial, ni en la teora ni en la prctica. Resulta especialmente relevante esta
Resolucin, pues prev que el acceso sin discriminacin a lugares destinados al
servicio pblico4 constituye manifestacin de los derechos humanos y de las
libertades fundamentales.
6.5 Como un nuevo aspecto de la proteccin que cada Estado debe brindar a
minoras tnicas y raciales, fue incorporada la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial 5, que en su artculo 2
presenta como uno de los objetivos la adopcin de acciones afirmativas para
asegurar el adecuado desenvolvimiento y proteccin de ciertos grupos raciales o
de personas pertenecientes a estos grupos, con el fin de garantizar en condiciones
de igualdad el pleno disfrute por dichas personas de los derechos humanos y de
las libertades fundamentales.
el artculo 26 se define: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen
derecho sin discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley
prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin
igual y efectiva contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color,
sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier ndole, origen nacional
o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
3 Establece esta norma: Artculo 4. 1. En situaciones excepcionales que
pongan en peligro la vida de la nacin y cuya existencia haya sido proclamada
oficialmente, los Estados Partes en el presente Pacto podrn adoptar
disposiciones que, en la medida estrictamente limitada a las exigencias de la
situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de este Pacto,
siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems
obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen
discriminacin alguna fundada nicamente en motivos de raza, color, sexo,
idioma, religin u origen social.
4 En este sentido, artculo 3, numeral 2.
5 Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su
resolucin 2106 A (XX), de 21 de diciembre de 1965. Entrada en vigor: 4 de
enero de 1969, de conformidad con el artculo 19. Aprobada en Colombia
mediante la Ley 22 de 1981 y ratificada el 02 de Septiembre de 1981.

6.6 Finalmente, y en el mismo sentido, la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos6 exige a todos los Estados el respeto y garanta, sin discriminacin, de
los derechos y de las libertades contenidos en ella, a la vez que rechaza todo
discurso o apologa en favor de la guerra o del odio racial 7.
Las anteriores consideraciones guan a concluir que:
El derecho a la igualdad protegido en nuestra Constitucin implica, adems de
contenidos legislativos no discriminatorios, un trato igual por parte de las
autoridades pblicas y, como no, un principio de actuacin vinculante para las
relaciones entre particulares.
La proteccin por motivos de raza ha sido ampliada y profundizada por
instrumentos internacionales, algunos de los cuales han sido ratificados por el
Estado colombiano y, por tanto, hacen parte del bloque de constitucionalidad que
vincula a los operadores jurdicos que operan dentro del mismo.
Las decisiones del juez constitucional deben ser consecuentes con los
instrumentos internacionales ratificados por Colombia y con la poltica legislativa
desarrollada por el Congreso, en el sentido de prestar especial inters a los casos
en los que la prohibicin de discriminacin por motivos de raza sea desconocida
en las relaciones entre sujetos pblicos y privados o entre estos ltimos.
6.7 Algunos casos de esta Corporacin son paradigmticos en relacin con
alegadas discriminaciones bajo criterios sospechosos en torno a la raza: en las
sentencias T-1090 de 2005 y T-131 de 2006, fue prohibida la entrada a una
discoteca en la ciudad de Cartagena a dos mujeres de raza negra. Las
accionantes alegaron trato discriminatorio y la Corte estim que las circunstancias
de las tutelantes reflejaron claramente un desconocimiento del derecho a la
igualdad como consecuencia de un trato injustificadamente desigual; tal
estimacin llev a este Tribunal a impartir una condena en abstracto en razn de
los perjuicios causados.
6.8. Igualmente, la Corte ha hecho anlisis puntuales en torno a la especial
proteccin que se ha prodigado en los casos de actos discriminatorios basados en
la raza y estereotipos racistas, a la luz del contexto y del impacto de las posibles
discriminaciones. La sentencia T-691 de 2012 8, consider que era relevante que el
juez de tutela pudiese analizar los siguientes aspectos:
6 Suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969, en la
Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos. Entrada
en vigor: 18 de julio de 1978, conforme al Artculo 74.2 de la Convencin.
Colombia realiz el depsito de ratificacin el 31 de julio de 1973.
7 Artculo trece, numeral 5.

La relacin de poder que existe entre la persona discriminada y el sujeto

discriminador.
Este aspecto consiste en determinar el tipo de relacin que hay entre el agente
discriminador y su vctima. As, ante cualquier situacin en la que exista algn
grado de subordinacin, o en el que quien comete el acto de discriminacin tenga
una cierta relevancia social por la autoridad que representa o por su superioridad
jerrquica, resulta irrelevante que se argumente la no intencin de vulnerar de los
derechos de esa persona, pues el poder o autoridad que detenta el sujeto
discriminador termina por potenciar la vulneracin del derecho a la igualdad.
El escenario en el que se desarrolla la conducta discriminatoria. Es establecer el
entorno social en el que la persona fue discriminada y el tipo de encuentro que
sostiene con el pblico que fue espectador de dicha conducta. Puede
corresponder a grupos ocasionales o de contacto espordico, como tambin a
eventos o ambientes en los que por un determinado tiempo todas las personas
involucradas (discriminador, pblico y vctima) deben coexistir, en cuyo caso la
persona discriminada se expone de manera repetida a un mismo grupo de
personas que han advertido el trato discriminatorio. Es el caso de encuentros
acadmicos, profesionales o de alguna actividad humana que implique una
regularidad en su interaccin (entornos deportivos, culturales, etc.). El anlisis de
este aspecto es fundamental para determinar el alcance y la intensidad con la que
la infraccin puede impactar el desarrollo personal de la vctima.
El espacio fsico o escenario de discriminacin. Este aspecto debe ser analizado
por el juez constitucional a la luz de las caractersticas del entorno fsico o
institucional en que se produce la conducta discriminatoria. Es determinar si se
est en un ambiente reglado como las instituciones acadmicas, o en un ambiente
no reglado en los que de todos modos se deban respetar algunos requerimientos
comportamentales. Estos escenarios puede llevar aparejados sentimientos de
vergenza, humillacin o deshonra. En las condiciones de espacios reglados y
sometidos a control, la posibilidad de ejercer el derecho a no permanecer en un
escenario de discriminacin puede ser ms costosa, y llevar a la persona a
someterse a un trato indigno.
La duracin de la puesta en escena. Este aspecto corresponde a la duracin
temporal a la continuidad o reiteracin a la cual se debi exponerse la persona
vctima de la conducta discriminatoria. El anlisis de este factor, no solo permite
confirmar la violacin del derecho a la igualdad, sino tambin determinar la
vulneracin de la dignidad humana, y la intensidad negativa con que impacta el
desarrollo de la persona. De la verificacin de este factor depende cual ha de ser
el nivel de proteccin que debe implementarse y si adems de ello se requiere
asumir un mayor nivel de drasticidad en contra del discriminador.

8 Magistrada Ponente Mara Victoria Calle Correa.

Por lo anterior, y atendiendo las consideraciones expuestas en los acpites

anteriores, pasar esta Sala de Revisin a resolver el caso objeto de revisin. ()