Manual de Autoestudio Del "Centro de Estudios Universitarios Guanajuato, A.c." de La Asignatura de Sistemas Jurídicos Contemporaneos

CENTRO DE ESTUDIOS UNIVERSITARIOS GUANAJUATO
A. C.
Sistemas Jurdicos
Contemporneos
DFC304

A. C.
MANUAL DE AUTOESTUDIO DEL CENTRO DE ESTUDIOS UNIVERSITARIOS GUANAJUATO, A.C. DE LA
ASIGNATURA DE SISTEMAS JURDICOS CONTEMPORANEOS
NDICE
I.II.III.IV.-
V.VI.VII.-
INSTRUCCIONES DE MANEJO DEL TEXTO DE AUTOENSEANZA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA . . . . . . .. . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4
OBJETIVO GENERAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
DESARROLLO DEL CONTENIDO TEMTICO. . . . . . .. . . .. . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
TEMA 1 CUESTIONES DE TERMINOLOGA Y MTODO. . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6
1.1 Concepto de Familia Jurdica.
1.1.1 Familias jurdicas contemporneas.
1.1.2 Familia romanista.
1.1.3 Familia del common law.
1.1.4 Familia de los derechos socialistas.
1.1.5 Familia de los sistemas religiosos o tradicionales.
1.1.6 Mapamundi actual de los sistemas jurdicos.
TEMA 2 ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS JURDICOS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA
2.1 Clasificacin del Derecho. . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
10
2.1.1 Derecho pblico y Derecho privado.
2.1.2 Derecho civil y Derecho mercantil.
2.1.3 Otras clasificaciones.
2.2 Elaboracin de la norma jurdica.
2.3 Codificacin.
2.4 Fuentes del Derecho.
TEMA 3 LA FAMILIA DEL COMMON LAW . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . .
24
3.1 Derecho ingls.
3.1.1 Evolucin histrica.
3.2 Divisiones y conceptos jurdicos.
3.3.1 Jurisprudencia.
3.3.2 Ley.
3.3.3 Costumbre.
3.3.4 Razn.
3.4 El Derecho de los Estados Unidos de Amrica.
3.4.2 Semejanzas y diferencias con el Derecho ingls.
TEMA 4 FAMILIA DE LOS DERECHOS SOCIALISTAS. . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
36
4.1 Derecho sovitico
4.3 Influencia del Derecho sovitico en otros pases.
TEMA 5 FAMILIA DE LOS SISTEMAS RELIGIOSOS . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
38
5.1 Derecho hebreo.
5.2 Derecho musulmn.
5.3 Derecho japons.
BIBLIOGRAFA GENERAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
51
CRITERIOS APLICABLES EN EL SISTEMA DE EVALUACIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
52
GLOSARIO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
53

A. C.
I.- INSTRUCCIONES DE MANEJO DEL TEXTO DE AUTOENSEANZA
De acuerdo al Programa de la asignatura de Sistemas Jurdicos Contemporneos, realizado por el Centro de Estudios
Universitarios Guanajuato, A.C., en el presente texto de autoenseanza se comprenden los siguiente apartados:
I.-
INSTRUCCIONES DE MANEJO DEL TEXTO DE AUTOENSEANZA.
II.-
PRESENTACIN DE LA ANTOLOGA
III.-
OBJETIVO GENERAL.
IV.-
DESARROLLO DEL CONTENIDO TEMTICO.
V.-
BIBLIOGRAFA GENERAL.
VI.-
LECTURAS BSICAS PARA ANALIZAR Y RESOLVER EJERCICIOS
VII.-
GLOSARIO.
A manera de recomendacin, y con la nica finalidad de lograr que el estudiante aproveche de la mejor manera el
presente texto de autoenseanza, se le encomienda que sera adecuado que le diera como mnimo dos lecturas. Con
igual idea, se recomienda localizar las ideas claves de cada apartado para de alguna manera resaltarlas del texto total.
Como captulo introductorio a la materia se seala a manera de prembulo la importancia que tiene en su estudio la
asignatura de Sistemas Jurdicos Contemporneos para el estudiante en la Licenciatura.
En el objetivo general se explica a grandes rasgos cul es la finalidad ltima que se persigue con el estudio de la
asignatura de Sistemas Jurdicos Contemporneos, determinando en sus premisas las instituciones jurdicas bsicas
que toda aquella persona que se inicie en el estudio de la ciencia debe saber, para lograr con firmeza, imprimir en el
alumno la necesidad de estudiar con profundidad y en forma cientfica esta rama del saber humano.
El contenido temtico sealar cada uno de los temas que se abordan en el estudio de la asignatura. Pasando
inmediatamente a desmembrar cada uno de los temas que integran el contenido temtico, en lo que se denominada
unidad temtica.
Sealado con el nmero IV se localiza lo que fue denominado como Desarrollo del Contenido Temtico, captulo al
tenor del cual se va pormenorizando cada tema, bajo los siguientes lineamientos:
1.- Presentacin del tema
2.- Objetivo especfico del tema
3.- Lecturas bsicas para analizar y resolver ejercicios
4.-Bibliografa Bsica

A. C.
5.- Actividades de aprendizaje
6.- Cuestionario de autoevaluacin
En seguida se cita como apartado nmero VII un glosario, que de innegable utilidad es para el estudiante, toda vez, que
con su apoyo permitir una mejor comprensin a conceptos individuales que son utilizados durante el desarrollo de la
antologa.
Como una de las ltimas secciones del presente texto de autoenseanza se sealan los diversos textos que son
recomendados para el estudio de la asignatura, conformando la bibliografa que indudablemente debe existir en toda
gua de estudio.
Es preciso sealar los criterios que habrn de observarse para la evaluacin del educando, los que se precisan en un
apartado particular, que se seala con el nmero VI.
En seguida se cita como apartado nmero VII un glosario, que de innegable utilidad es para el estudiante, toda vez, que
con su apoyo permitir una mejor comprensin a conceptos individuales que son utilizados durante el desarrollo de la
antologa.

A. C.
II.- PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA

El contenido del texto de autoenseanza que usted tiene en sus manos, es el adecuado para proseguir con el
conocimiento de las bases de la legislacin mexicana. Su realizacin se ha efectuado de manera cuidadosa, sealando
con verdadera dedicacin el contenido temtico, y uno a uno, se abordan los temas que se consideran bsicas para
quienes se aplican en el estudio de la Licenciatura en Derecho.
La diversidad de sistemas jurdicos no se puede negar. Existen sistemas jurdicos, como pases en el mundo, y
por esto mismo, cada sistema jurdico tiene por ende un delimitado mbito de vigencia espacial. Las leyes, la costumbre,
los reglamentos, la doctrina y la jurisprudencia, entre otras, son las fuentes que delimitan su vigencia espacial. Debido a
la globalizacin que se ha manifestado en el mundo entero es y ha sido necesario que los Estados apliquen una
extraterritorialidad de su sistema, es decir que su sistema sobrepase su lmite de vigencia espacial, para el cumplimiento
de sus leyes.
La asignatura de Sistemas Jurdicos Contemporneos, corresponde a la lnea de formacin Complementaria
del Derecho, la cual tiene como objetivo introducir asignaturas de carcter metodolgico y practico que den adems de
conocimientos, herramientas bsicas para cualquier aspirante a licenciado, fortaleciendo con ello el programa de
licenciatura en Derecho Modalidad no escolarizada, la materia en cuestin, ubica al alumno con los diferentes sistemas
jurdicos que hay en funcin en el mbito internacional.

A. C.
III.-
OBJETIVO GENERAL
Analiza la importancia de los Sistemas Jurdicos Contemporneos por medio del estudio de la familia
romanista, su formacin, perodos e importancia; de igual forma, as Derecho romano despus de Justiniano y la
estructura de los sistemas jurdicos pertenecientes a esta familia; de manera que pueda entender la aplicacin normativa
actual, como es el Common Law, las familias del Derecho socialista, los sistemas religiosos y los sistemas herederos
romances.

A. C.
VI.-
DESARROLLO DEL CONTENIDO TEMTICO
TEMA 1
CUESTIONES DE TERMINOLOGA Y METODO
Para el Estudio del Presente tema, se abordarn dos preguntas principales Qu es una familia jurdica?
Cules son las familias jurdicas?, la primera de ellas responde a Sistemas que tienen conectores con otras naciones.
Lo cual se entiende como Internacional, la segunda nos dice las principales: Sistema Neorromana, Sistema Socialista,
Sistema Common Law, Sistema Jurdico Religioso y Sistema Jurdico Mixto.
Conoce las familias jurdicas, por medio del estudio conceptual, permitiendo saber cules son las principales
familias jurdicas existentes.
1.1 Concepto de Familia Jurdica.
Los diversos sistemas jurdicos
Sistema Jurdico
Sistema jurdico es el conjunto de leyes, costumbres, jurisprudencia de derecho positivo que rige una determinada
colectividad. En razn del nmero de sistemas jurdicos que existen en el mundo es casi imposible estudiar y comparar a
todos. De aqu que el derecho comparado los reduzca a grupos o familias tomando en cuenta sus afinidades y sus
elementos comunes.
1.1.1 Familias jurdicas contemporneas
Una familia jurdica es, por tanto, un conjunto de sistemas jurdicos que comparten determinadas caractersticas. El
vocablo sistema jurdico se refiere al derecho nacional de un Estado, en tanto que el trmino familia remite al conjunto de
sistemas jurdicos que rebasan las fronteras de una nacin.
Para comparar entre s y analizar los diversos sistemas jurdicos, stos se han agrupado en las siguientes familias:
Familia neorromanista
Familia del common law o anglosajona
Sistemas religiosos
Familia mixta
Familia neorromaista
La integran los pases cuya ciencia jurdica se ha elaborado sobre los fundamentos del Derecho romano y de la tradicin
germnica, los cuales se fusionaron en el occidente de Europa en el siglo VI de nuestra era. A esta familia pertenece
nuestro pas Mxico)
Evolucin histrica de las familias jurdicas

A. C.
Para hablar de familias jurdicas es menester inevitable primero hablar de derecho comparado
Derecho comparado
Definicin
Disciplina que estudia a los diversos sistemas jurdicos existentes para descubrir sus semejanzas y diferencias.
Formacin, Estructura y Fuentes de la Familia Jurdica
De la definicin anterior se desprende que es principio metodolgico del derecho comparado agrupar los diferentes
sistemas jurdicos nacionales que muestren rasgos comunes para englobarlos en grupos ms amplios.
Que dichos rasgos definitivos o determinados por la tradicin jurdica es lo que hace que se pueda hablar de familia
jurdica.
La tradicin jurdica es el conjunto de actividades profundamente arraigadas e histricamente arraigadas (hechos
histricos que han hecho que) acerca de la naturaleza del derecho en la sociedad y en el cuerpo poltico y acerca de la
forma en que se hace o debiera hacerse, apreciarse, condicionarse, estudiarse, ensearse y perfeccionarse en
derecho.
Criterios para determinar una familia jurdica
Una familia jurdica podr determinarse por tres cosas:
a) Orgenes Histricos.- No es ms que la manera peculiar derivada del pasado histrico hasta la comprensin del
presente. Es la particularidad o lo que hace diferente el pasado hasta su presente.
b) La Naturaleza Jurdica.- Proceso de creacin de las normas est basado en las fuentes del derecho y los principios
metajurdicos.
La naturaleza jurdica tiene que ver con dos aspectos: las fuentes del derecho y los principios metajurdicos (ms all de
lo jurdico) del sistema, como son los fundamentos filosficos, polticos, ideolgicos, econmicos y sociales.
c) La Estructura del Derecho.- Esto es la forma en que se organiza a travs de sus instituciones legales. Cuales son las
reas del derecho o materias jurdicas, cual sera el sistema judicial y la jerarqua dentro de esta. Es la forma como est
estructurado el derecho.
d) La Operatividad de ese Derecho.- Es decir, como se va a aplicar ese derecho, qu mtodo lgico se usa para operar o
poner a funcionar ese derecho.
Esta es la tcnica y metodologa que aplica la norma jurdica.
Esa metodologa debe ser til a la interpretacin del derecho y a la labor de los juristas.
e) La Tradicin Intelectual.- Los hbitos de pensamiento adquiridos en el curso de un proceso de formacin del jurista,
un enfoque particular de las instituciones educativas y prctica (aplicacin).
A mejor formacin jurdica, mejor calidad de abogados.

A. C.
Actualmente se tiene un ordenamiento de derecho comparado compuesto de cinco familias jurdicas contemporneas:
Neo- romnica o Romano-germana, Familia Common Law, Familia Socialista, Sistemas Religiosos, Sistemas Mixtos.
1.1.2 Familia romanista.
Est integrada por aquellos sistemas contemporneos estructurados con fundamento en el Derecho Romano.
CARACTERISTICA: es la marcada preocupacin en los valores de justicia y moral que denota el contenido de sus
normas jurdicas.
Esta familia es considerada la ms antigua de las actualmente existentes, pues su origen se remonta a la creacin de las
Doce Tablas en Roma, a mediados del siglo V A.C.
1.1.3 Familia del common law.
Esta agrupacin de sistemas se adhiere a una tradicin jurdica surgida durante el Siglo XI en Inglaterra y que en la
actualidad
es
observada
por
la
mayor
parte
de
las
naciones
de
habla
inglesa.
CARACTERISTICA: Es la creacin de sus normas jurdicas a travs de decisiones contenidas en las sentencias
judiciales en vez de privilegiar la creacin legislativa o la reglamentaria.
SITEMAS RELIGIOSOS.
Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razn de que no comparten una tradicin jurdica comn.
CARACTERISTICA: es la naturaleza religiosa o filosfica de su derecho.
1.1.4 Familia de los derechos socialistas
La relacin religin-derecho es muy compleja.
En la actualidad existen sistemas jurdicos para los cuales religin y derecho.
1.1.6 Mapamundi actual de los sistemas jurdicos.
FAMILIA ISLAMICA: Existe un conjunto de pases que profesan una misma religin, el Islam, y comparten una misma
cultura y tradicin jurdica.
Se integra por derechos nacionales que rigen todas las reas del derecho con la sancin misma del Estado.
Su surgimiento es del siglo VII, poca en que el fundador del Islam, Mahoma, escribi una obra conocida con el nombre
del Corn y que contiene la verdad revelada, alrededor de la cual se desarroll el conjunto de dogmas y preceptos que
rigen la organizacin religiosa y social de los pueblos Islmicos.
SISTEMAS MIXTOS CARACTERISTICA: Consiste en la coexistencia razonablemente armnica de dos o mas
tradiciones jurdicas en el seno de un mismo sistema. En ocasiones su mbito de aplicacin no es nacional.
Fuente: sistemasjuridicoscontemporaneos.blogspot.com/
4.- Bibliografa bsica
Sirvent Gutirrez, Consuelo, Sistemas Jurdicos Contemporneos, 8 ed. Editorial Porra, Mxico, 2006.

A. C.
Zarate, Jos Humberto, Sistemas Jurdicos Contemporneos, 1 ed. Editorial McGraw Hill De Mxico, Mxico, 2008
Castan Tobeas, Jos, Sistemas Jurdicos Contemporneos, 1 ed. Editorial Abeledo Perrot, Mxico, 2000.

El alumno desarrollar las siguientes actividades, tomando como base su manual, en el cual se muestra la
metodologa a seguir para cada actividad, tomando los subtemas como contenido.
Elaboracin de Resmenes
Mapas Conceptuales

Desarrolla los Conceptos:
Sistema Jurdico
Familia Jurdica
Evolucin histrica de las familias jurdicas
Derecho comparado
Naturaleza Jurdica
Tradicin Intelectual

A. C.
TEMA 2
ESTRUCTURA DE LOS SISTEMAS JURDICOS PERTENECIENTES A LA FAMILIA ROMANISTA
Una vez entendida la familia Jurdica o sistema, se retomara el tema de Clasificacin del Derecho, pero en
base a la familia Romanista, o de Derecho Romano, como se abordo en Derecho Romano I y II.

Maneja la estructura de los sistemas jurdicos romanistas, por medio del estudio de su clasificacin, que le
permite conocer sus elementos ms importantes.

2.1 Clasificacin del Derecho.
Estructura De Los Sistemas Jurdicos Pertenecientes A La Familia Romanista
Ubicacin Del Derecho Romano En Los Sistemas Jurdicos.
El sistema jurdico romano se aplica en nuestros das en Alemania, Espaa, Francia, Portugal, Italia y Grecia en Europa.
Lo que se puede decir que hace a un buen abogado es lo siguiente:
Ratio Legis (Razn legal)
Ratio Juris (Razn Jurdica)
Ratio Hounes (Razn Humana)
Roma es de hecho la de mayor aportacin jurdica o de derecho mas que sus filosofas, arquitectura, etc.
Ubicacin De Los Sitemas Jurdicos Romanos: Que Son En Toda America Latina Y Brasil.
Para el estudio del derecho romano se deber analizar a travs de sus lneas de evolucin: tanto histrica como la
jurdica.
Linea De Evolucion Historica:
Monrquica.
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A. C.
Republica
Imperio
Justiniano
Linea De Evolucion Jurdica
Derecho arcaico
Derecho clsico
Derecho Posclsico
Derecho Justinianeo
a. Monarqua:
La Monarqua como primera fase de la evolucin histrica del derecho romano, cabe sealar que era una monarqua de
carcter muy especial, ya que el rey era elegido mediante sufragio electoral.
Adems durante dicha monarqua romana se dieron en roma 7 reyes y cada uno de ellos aporto algo a roma.
Reyes.
I. Rmulo (latino): quien fue el primer rey de origen latino y aporto las leyes de la propiedad.
II. Numa (sabino): Aporto a roma su religin como producto de sus platicas nocturnas con una bella ninfa.
III. Tulo Hosticio: Aporto a roma las normas de guerra.
IV. Anco Marcio: No aporto nada y fue conquistado por los etruscos.
V. Servio Tulio: Organizo a los ciudadanos en centuria para fines militares y cvicos.
VI. Tarquino El soberbio: quien provoco el descontento de los plebeyos que origino el surgimiento de la republica.
VII. Tarquino el Antiguo(etrusco).
Clases Sociales Que Se Dieron Durante La Monarquia.
Patricios y plebeyos. Durante la monarqua surgieron en roma 2 clases principales que fueron patricios y plebeyos y
segn dice la leyenda que los patricios eran los ricos y acaudalados, y los plebeyos, los pobres y menas trozos.
Por otra parte, los historiadores nos dicen que los patricios eran de raza sabina y los plebeyos eran de raza latina.
Los socilogos nos dicen que los patricios eran industriales y los plebeyos eran comerciantes que a pesar de este
desacuerdo se puede decir que tanto patricios y plebeyos son las dos clases protagnicas de la monarqua romana.
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A. C.
Expedicin De Una Ley Durante La Monarquia.
Este s hacia a travs de un plebiscito y que tenia tres factores:
1. Rey ---- Propona
2. Comicios ---- Aceptaban
3. Senado ---- Ratificaban.
SPQR.
S- senatos
P- populus
Q- quop
R- romanorum
(Senado del Pueblo Romano)
Los Elementos De La Monarquia Romana.
--Gens -Senado -Clientela
GENS: la roma monrquica fue considerada como una confederacin de Gens y cada Gens como una confederacin de
domus (familia).
3 Domus = 1 Gens
La gens romana se atribuyo a la inexperiencia del estado, ya que el estado romano monrquico se encontraba
totalmente inmaduro para gobernar, tanto en lo social, poltico, econmico, incluso en lo religioso.
Todo esto se debi a la inmadurez que tenia el estado romano monrquico y por tal motivo tuvo que encomendar a las
familias romanas para que se organizaran en GENS y de esta manera s autogobernaran, y sin embargo los cargos
importantes eran nicamente integrados por patricios, es decir, el propio rey, los comicios, senadores, curias y
sacerdotes.
En cuanto a la denominacin de Gens ha habido diferentes acepciones, los alemanes le denominaban con el nombre de
SIP o SIPE.
Los espaoles les denominan con el nombre de Grupo Gentilicio.
Sin embargo el termino que ha prevalecido es el romano de GENS y su descubrimiento se le atribuye al antroplogo
norteamericano Lewis H. Morgan.
Diferentes Conceptos De Gens.
12

A. C.
Por el antroplogo francs Fostel de Coulanges, la gens es la relacin que tiene una familia con otras familias.
El antroplogo alemn Rodolfo Von Jhering nos dice que la gens es la relacin que tiene la familia con el propio estado
para satisfacer necesidades polticas, culturales y religiosas.
El Derecho romano se difundi a consecuencia de la enseanza universitaria que comenz en Bolonia en el siglo XII, y
ms concretamente gracias a la labor desempeada por el gramtico y jurista Irnerio, cuyo mtodo consistente en hacer
breves aclaraciones textuales o glosas y distinciones terminolgicas, fue con posterioridad desarrollado de modo
progresivo por los denominados Glosadores, entre los que destacan Azn (profesor en Bolonia entre 1190 y 1229) y
Acursio (compilador de las glosas de los predecesores en una Glossa ordinaria). Sin embargo, no fue hasta la aparicin
de Bartolo de Sassoferrato (discpulo de Cino da Pistoia y considerado por muchos romanistas como uno de los ms
influyentes juristas de todos los tiempos) en el siglo XIV, cuando el Derecho romano alcanz un gran prestigio. Brtolo,
que a pesar de su corta vida dej una amplia obra basada en comentarios, tratados monogrficos y dictmenes, fue el
mayor artfice e impulsor del Derecho Romano Comn, que junto con el Derecho Cannico origin el utrumque ius, que
representa el fundamento de la cultura jurdica europea.
A partir del siglo XIV, Inglaterra present una tradicin jurdica caracterstica, diferente a la de la romanstica en Europa,
aunque se asemejaba en mayor medida al modo operativo de los juristas romanos y al desinters por las pruebas
judiciales. La recepcin europea del Derecho Comn revisti cierta importancia, aunque fue algo tarda, en Alemania,
donde fue objeto de una elaboracin cientfica que recibe el nombre de Derecho de Pandectas.
El Renacimiento trajo consigo la desacreditacin del mtodo empleado por Bartolo, consistente en el aprovechamiento
de los textos del Corpus Iuris como argumentos de autoridad. Pero frente a esta concepcin metodolgica (el
denominado mos Italicus), se contrapuso una nueva de tintes eruditos, que trataba de usar los textos del Corpus Iuris
como fuentes de conocimiento para la reconstruccin de la historia jurdica romana, dentro del marco de otras fuentes,
como pueden ser las literarias o las arqueolgicas (mos Gallicus).
El Derecho Romano se considera un excelente medio de educacin jurdica. Los grandes jurisconsultos romanos,
principalmente de la poca clsica (entre el 130 a. C. y el 230 d. C.) brillaron por su capacidad creadora de nuevas
instituciones, con su plasmado pragmtico sobre el edicto pretorio, buscando siempre la consecucin del ideal de justicia
procedente de la filosofa griega del suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo). Leibniz los comparaba con los
matemticos que aplicaban sus principios como frmulas algebraicas. Asimismo, el Derecho Romano es indispensable
para comprender la historia y literatura romanas, ya que los ciudadanos romanos estaban iniciados para la prctica del
Derecho y tenan una inclinacin natural hacia su estudio.
2.1.1 Derecho pblico y Derecho privado
El derecho romano es la base e inspiracin del derecho civil y comercial en muchos pases:
La Common law estaba originalmente basada en el derecho romano, antes de convertirse en una tradicin en
s misma en Inglaterra, de donde se expandi hacia el Reino Unido (con excepcin de Escocia), los Estados
Unidos y gran parte de las antiguas colonias britnicas.
En contraste, los llamados sistemas de derecho continental se encuentran basados ms directamente en el

derecho romano; el sistema legal de la mayora de los pases en la Europa continental y Sudamrica caen en
esta categora, a menudo a travs del Cdigo Napolenico. Estos son generalmente llamados sistemas latinos.
El Derecho privado de nuestro tiempo tiene su antecedente remoto en este derecho, donde se originaron casi todas las
instituciones existentes en la actualidad. En Occidente, la estructura del derecho civil todava responde a directivas y
criterios del derecho romano, con mayor intensidad en los relacionados con la regulacin de los derechos patrimoniales,
en especial las obligaciones.
13

A. C.
No sucede lo mismo con el derecho de familia, donde la influencia romana es mucho menor, siendo reemplazada por
algunas valoraciones indicadas por la Iglesia Catlica. Tambin posee poca influencia en las ramas del derecho privado
como el derecho comercial, y prcticamente no influye en el derecho penal ni en las dems ramas del derecho
pblico.adems el derecho romano nos ayuda a la mejor comprensin del ordenamiento jurdico actual a travs de datos
histricos
Caractersticas de la primitiva sociedad romana:
Sociedad austera y rgida (comunidad rural).

Carcter patriarcal (importancia del paterfamilias).
Cerrada (recelo a los extranjeros).
Dos grupos sociales de la sociedad romana arcaica:

Patricios = eran familias nobles y comprendan la mayora del suelo romano.
Plebe = era un sector marginado que reivindicaba una equiparacin de sus derechos.
El Derecho Arcaico: IUS CIVILE.
Los ciudadanos romanos se regan en esta poca por el ius civile, que era un derecho propio y exclusivo de los
ciudadanos romanos.
Caractersticas del ius civile:
Inflexible, rigido y formalista = no se atiende a errores o a vicios de la voluntad del hombre.
Es un derecho del paterfamilias = patriarcal.
Es un derecho propio de los ciudadanos romanos = es exclusivista, no se les aplica a extranjeros.
Pretor urbano = resolva conflictos entre los ciudadanos romanos mediante el procedimiento de las acciones de ley (legis
actiones).
Acciones de Ley = es el procedimiento para que el ciudadano romano pueda hacer valer sus derechos cuando resultan
desconocidos por alguien y en el que el mnimo error formal comporta la prdida del litigio.
Fuentes Del Derecho Arcaico:
Mores Maiorum = Son usos y costumbres que son tenidos como reglas de conducta por los
antepasados. No estn escritos y se van imponiendo por la observancia continuada de los mismos. Constituyen la
primera fuente del ius civile no escrita.
Ley de las XII Tablas = Es una ley redactada por diez magistrados extraordinarios. Responden a la
reivindicacin de la plebe que quiere que el ius civile est fijado por escrito para que resulte alcanzable a todos por
motivos de seguridad.
14

A. C.
Estas leyes son destruidas por el incendio de Roma por los galos, por que empieza a transmitirse de forma oral.
La ley de las XII Tablas en su mayora es una recopilacin de los mores maiorum. Surge por primera vez, la
manifestacin de la norma jurdica.
Interpretacin de los Pontfices = existe una relacin estrecha entre el derecho y la religin. El
colegio de los Pontfices tiene un papel importante en la vida jurdica arcaica. Les corresponde la interpretacin del ius
civile. Adaptan la Ley de las XII Tablas a los nuevos tiempos y a las nuevas necesidades. Son considerados los primeros
juristas romanos y tenan en su poder todos os formularios del proceso romano, los cuales eran secretos.
Triple actividad:
Agere = indicar el ejercicio de la accin oportuna.

Cavere = redaccin de formularios para negocios concretos teniendo en cuenta las partes.
Respondere = dar respuesta y opiniones a las consultas que se les plantea.
Los pontfices monopolizan el derecho y esto entrar en decadencia cuando en el ao 300 a.C, Flavio publica en un libro
las frmulas procesales y dejan de ser secreto (secularizacin del derecho).
Leyes comiciales = eran asambleas de la plebe que desarrollaban propuestas de ley (plebiscitas).
Estas leyes slo podan ser aplicadas a la plebe ya que los patricios tenan otras leyes para ellos. Tienen poca
importancia en esta poca.
2.1.2 Derecho civil y Derecho mercantil
A causa de la expansin del imperio romano, los ciudadanos de Roma comienzan a relacionarse con otros pueblos y
surgirn controversias entre ellos. Por eso aparece un nuevo derecho, el ius gentium que se aplica a todo el mundo,
sea romano o no. El ius civile da paso al ius honorarium que es el derecho de los magistrados, una adaptacin del ius
civile a los nuevos tiempos.
Ius Gentium = es el derecho aplicable a todos. Su origen se vincula a la creacin de una nueva
magistratura, el pretor peregrino. Este pretor es el encargado de resolver controversias entre ciudadanos romanos y
extranjeros.
Se fundamenta en la fides que es el debido comportamiento exigible en las relaciones humanas.
El pretor peregrino resolva controversias mediante el proceso formulario (agere per formulas). Este procedimiento
acabar supliendo el procedimiento de las acciones de ley. Se redacta un escrito (frmula) en la que nombra a un
particular como juez y le manda dictar sentencia.
Ius civile = ciudadanos romanos / procedimiento de las acciones de ley/ pretor urbano.
Ius gentium = todos los ciudadanos / procedimiento formulario / pretor peregrino.
Ius Honorarium o Ius Praetorium = nuevo derecho que intenta adaptar el ius civile a las nuevas circunstancias.
Los edictos que promulgan los pretores forman la fuente del derecho honorario. Su procedimiento es el procedimiento
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A. C.
formulario, que es mucho ms gil que el anteruior. Los pretores que tienen el ius edicendi son los nicos que pueden
promulgar edictos.
El pretor urbano es un mero interprete del ius civile, no puede crear derecho pero si que puede aplicar el derecho a un
caso concreto. Existe un paralelismo entre instituciones civiles y pretorias , y un dualismo entre el ius civile y el ius
honorarium.
2.1.3 Otras clasificaciones.
ius civile:
Leyes comiciales = son aquellas que son votadas en los comicios, convocados por el magistrado que
tiene potestad para ello (ius agendi).
Estructura:
Praescriptio = parte introductoria en la que se hacen constar unos determinados datos.

Rogatio = es el texto de la ley, que coincide con la propia propuesta del magistrado.
Sanctio = clusula por la que se garantizaba la impunidad en los casos en que se vulneraba una ley anterior
por una ley nueva.
Caractersticas:
Es una ley propuesta por el Magistrado.

Es de carcter fragmentario y resulta muy reiterativa e ineficaz.
Es de estilo dificultoso.
Plebiscitos = son propuestos por el Tribuno de la Plebe que convocaba a la plebe y los someta a su votacin. Lo que
la plebe manda y establece. La Lex Hortensia hizo que cesara la distincin entre leyes comiciales y plebiscitos.
Jurisprudencia republicana = El contacto con Grecia incidir en los juristas y el mtodo dialctico resultar de
importancia capital en la evolucin de la jurisprudencia. Juristas republicanos = Quinto Mucio, Aquilio Galo, Servio
Sulpicio Rufo.
2.2 Elaboracin de la norma jurdica.
Edictos de los magistrados = es un programa de actuacin al que promete someterse el magistrado en el ejercicio de su
funcin jurisdiccional. Se basa en el ius edicendi y reviste particular interes el Edicto del pretor, funete del derecho
honorario en el qyue se encuentra su genuina expresin externa.
Varios edictos:
Edicto perpetuo = coincide con el ao de mandato del pretor que lo publica.

Edicto repentino = se publica de manera excepcional para arreglar conflictos nuevos.
Partes del edicto:
16

A. C.
Edicto traslaticio = parte de disposiciones que son recopilaciones de edictos anteriores.

Edicto nuevo = serie de disposiciones nuevas que introduce el nuevo magistrado.
2.3 Codificacin.
Edicto Perpetuo = El jurista Salvio Juliano recibe el mandato del emperador Adriano de que redacte el texto definitivo del
edicto, entonces se petrifica el ius honorarium porque los pretores tienen que abstenerse de hacer nuevos edictos y
tendrn que publicar el modelo oficial.
Fuentes Del Derecho Postclsico:
Ius vetus / Ius novum :
Las fuentes del antiguo derecho clsico estn petrificadas, aunque el derecho originado por ellas (ius vetus) siga en
vigor. A l se opondr un nuevo derecho (ius novum) cuya fuente de produccin nica es el Emperador, a travs de sus
constituciones imperiales, que ahora se denominan leges.
Iura / Leges :
Las leges son las constituciones imperiales que promulgaba el emperador a travs de las cuales crea el ius novum. Los
iura son los escritos y opniones de los juristas clsicos y preclsicos, ya que la jurisprudencia ha agotado su capacidad
creadora.
La complejidad del derecho postclsico crea uno de los confusionismos jurdicos ms graves. Si los jueces y tribunales
tenan que aplicar tanto los iura como las leges, para resolver los litigios, surgen dos problemas:
La dificultad de poder dominar estas fuentes.

La dificultad de acceder a ellas.
Solucin = en cuanto a las leges, a travs de una serie de recopilaciones para facilitar su consulta. Se lleva a cabo a
travs de:
Colecciones privadas ( de los juristas):
Cdigo Gregoriano.
Cdigo Hermogeniano.
Recopilacin oficial ( de los emperadores):
Cdigo Teodosiano.
Novelas Posteodosianas (Novae leges): recogidas en colecciones privadas.
En cuanto a los iura, la solucin es una canonizacin, que se produce por una Ley de Citas de Teodosio II, con la cual se
limita el nmero de juristas cuyo testimonio puede invocarse en juicio (Tribunal de los muertos): Gayo, Papiniano,
Ulpiano, Paulo, Modestito.
17

A. C.
Principales producciones literarias de los juristas:
Reedicin de obras de los juristas clsicos tardos.
Elaboracin de obras elementales annimas que consisten en resmenes de obras de juristas clsicos.
Antologas o colecciones mixtas de constituciones imperiales y de extractos de juristas clsicos.
Primeras escuelas oficiales de derecho (s. V d.C):
Berito.
Constantinopla.
poca Justinianea (235-527 d.C).
La figura de Justiniano:
Justino (to de Justiniano) llama a su sobrino a la corte y lo adopta. ste asume el nombre de Justiniano, recibe una
cuidada formacin, desempea distintos cargos de gobierno, colabora con su to y comparte el trono con l, quedando
cuatro meses ms tarde, a su muerte, como emperador nico.
Colaboradores de Justiniano:
La emperatriz Teodora, fue una gran influencia en todas las actividades, proyectos y logros de Justiniano.
Belisario y Narss, en el mbito militar.
Triboniano, Tefilo y Doroteo, en el campo jurdico, que intervienen en la elaboracin de las distintas partes de la
obra jurdica de Justiniano.
Juan de Capadocia, en materia administrativa y financiera, que se revela como autentico genio de las finanzas y se
convierte en pieza clave de la organizacin y administracin imperial.
Ideales de Justiniano:
La idea de unidad preside toda la actuacin de Justiniano. Consider misin prioritaria restaurar la antigua unidad y
grandeza y esplendor del imperio.
Manifestaciones:
En lo poltico = recobr las tierras perdidas de Occidente.

En lo cultural = con una continuada actividad constructora en todo el imperio.
En lo religioso = procurando eliminar escisiones dogmticas y con una firme direccin de la Iglesia por parte
del Emperador, mediante la implantacin del cesaropapismo.
18

A. C.
En lo jurdico = intentando reducir a uno el confuso derecho anterior. Su compilacin se llamar desde el siglo
XII, Cuerpo de derecho (Corpues Iuris) aadindose el trmino civiles, desde el siglo XVI, por Dionisio
Godofredo, para diferenciarlo del Corpues Iuris Canonici.
La obra de Justiniano es la ms importante, sobre ella se basan los cdigos actuales.

Partes de la compilacin:
Primer Codex o Codex novus (529 d.C):
Se nombra una comisin de 10 personas con el encargo de hacer un nuevo cdigo creado sobre las bases de los
cdigos Gregoriano, Hermogeniano, Teodosianos y Novelas Posteodosianas. Las leyes anticuadas deban suprimirse,
las antonimias eliminarse y los textos reducirse a lo esencial.
Las quinquaginta Decisiones (530 d.C) se publican para poder solucionar las controversias que deriven del Primer codex.
Digesta o Pandectas (533 d.C):
Formado por 50 libros, divididos en ttulos a los que antecede una rbrica designando su contenido. Cada ttulo
comprende los fragmentos de las obras de los juristas seleccionados, se encabezan con una inscripcin que indica el
nombre del jurista, el ttulo de la obra y el nmero del libro del que ha sido extrado.
Al tardar tan poco tiempo en crearlo, la gente se pregunt porqu y as surge la Teora de Blume de las Masas, que dice
que los compiladores se dividieron en 3 subcomisiones o masas que trabajaban en paralelo:
Sabiniana = obras del ius civile.

Edictal = comentarios al edicto del ius honorarium.
Papinianea = literatura de problemas.
Apndice = obras de distintos tipos.
Instituta (533 d.C):

Justiniano encomienda a una comisin presidida por Tribiniano y de la que formaba parte Tefilo y Doroteo, la redaccin
de una obra elemental de Derecho para que los jvenes se iniciaran en su estudio. Consta de 4 libros, dividido en ttulos
y prrafos. El modo de citar es parecido al del Digesto, sin embargo las obras que se utilizaron no se citan en el texto.
Segundo Codex (4534 d.C):
Recopilacin de leges y se public para poner al da el primer codex. Justiniano le encomienda la obra a Triboniano,
Doroteo y tres abogados.
Novelas Justinianeas o Novellae:
175 novelas. Su contenido afecta por lo comn a materias de derecho pblico, eclesistico o asuntos sociales y a las
relativas a derecho privado suelen tener carcter interpretativo.
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A. C.
El Derecho Romano Despus De Justiniano.
Derecho Romano Y Tradicin Romanstica:
Tradicin romanstica = es el proceso por el que se iniciar con el resurgir de los estudios romansticos en Bolonia a
finales del siglo XI y que se proyecta hasta nuestros das.
Existen dos tendencias:
Visin histrica = entender el derecho romano como la reconstruccin del derecho del pueblo de
Roma.
Visin dogmtica = considerar que el derecho romano es la construccin de un derecho nuevo, vlido, aplicable,
vigente, actual, para otras pocas asentado sobre bases romanas.
La Baja Edad Media Y La Formacin Del Ius Commune:
El resurgir del derecho romano se inicia a finales del s. XI. Este resurgir se une a dos nombres: la Universidad de Bolonia
y a la Escuela de los Glosadores.
La Escuela de los Glosadores:
El fundador de esta escuela fue Irnerio y sus ms destacados representantes fueron Bulgaro, Martino, Hugo y Jacobo
(primera generacin) y, Azn, Godofredo y Accursio (segunda generacin).
Accursio fue el autor de la Magna Glossa que viene a ser el compendio y sntesis de todo el quehacer glosador y con el
que se cierra la escuela.
El mtodo de trabajo fue el exegtico, analizando los textos, en el orden establecido en el Corpus Iuris Civilis. Su
principal manifestacin fue la glosa, una anotacin breve hecha en el propio texto aclarando y/o interpretando el sentido
de las palabras.
La labor de los glosadores est presidida por dos ideas:
Idea de Imperio, que ven reflejada en Justiniano y su derecho.
Idea de autoridad, por la que asume el Corpus Iuris el carcter de verdad revelada, cuyas posibles antonimias, slo
lo son en apariencia, debiendo existir siempre una forma de resolverlas.
Los Postglosadores: la Escuela de Comentaristas.
Codificada la labor de la Escuela de Bolonia en la Magna Glossa de Accursio, surge una nueva orientacin en el estudio
del derecho romano. Estas tendencias estn representadas por la Escuela de los Comentaristas.
Su mtodo de trabajo estuvo asentado en la dialctica escolstica de base aristotlica y la primera manifestacin de su
labor, representada por amplios comentarios que son substituidos por la elaboracin de dictmenes.
El fin perseguido es adentrarse en el sensus y la resolucin de problemas surgidos en la prctica de l poca.
20

A. C.
La labor de los postglosadores est presidida por un nuevo clima poltico y espiritual:
Clima poltico = representado por la definitiva crisis de la idea de Imperio y el nacimiento de los
estados nacionales, determinar que los juristas, aparezcan como defensores del poder real y fervorosos partidarios del
nuevo tipo de Estado y dediquen su actividad a una adaptacin prctica del derecho romano a las necesidades de la
poca.
Clima espiritual = representado por la gran difusin de los escritos de Aristteles y el triunfo de la
Escolstica, sobre ellos asentada, incidir en que se dediquen a la ordenacin y sistematizacin racional de todo el
material jurdico.
La influencia de los Comentaristas fue extraordinaria y supera a la de los glosadores. Estudiantes de todas partes
acuden a sus universidades y se convierten en Maestros del derecho de Europa.
La formacin del ius commune:
Consecuencia de esta actividad acadmica fue la recepcin del derecho romano en casi todos los paises europeos, el
nacimiento de una cultura y conciencia jurdica comn y la aparicin de un sentimiento de unidad espiritual, asentado en
la raz latina del derecho de los pueblos que superando particularismos propios, conciben al derecho romano como Ius
Commune, adaptado a los nuevos tiempos por el derecho cannico, que desempear una funcin parecida a la que el
pretor desarroll en Roma.
La Edad Moderna: Humanismo Y Racionalismo.
Humanismo Renacentista = se caracteriza por ser un retorno a los modelos clsicos de Grecia y Roma producido en casi
todas las actividades del espritu. Sus estudiosos buscan perfilar una verdad histrica acercndose a las fuentes
originarias e investigando las esencias puras de las instituciones jurdicas romanas. Se pretende la reconstruccin del
derecho del pueblo de Roma.
El centro principal de esta actividad culta fue Francia, de ah que se llamara a este movimiento Mos Gallicus, pero no
se acab de implantar. Surgi entonces una visin dogmtica del derecho romano, que se llamar Mos Italicus que
acabar por imponerse en Italia y Alemania.
Racionalismo o Iusnaturalismo Racionalista = Va a suponer la negacin del derecho romano e influir en la historia del
derecho. A travs de la Escuela de Derecho Natural, el estudio del derecho se enfoca como expresin de un derecho
natural, entendido como derecho comn a todos los pueblos y producto de la razn humana, que recibe su razn de ser
en principios puramente racionales.
En el siglo XVIII el racionalismo se funde con el espirtu de la Ilustracin francesa y el derecho romano recibe frecuentes
ataques que lo ponen en va de extincin, hasta el punto que, en algunos pases se interrumpe la tradicin romanstica.
La Edad Contempornea: Codificacin E Historicismo.
Tendencia codificadora = consiste en recopilar las normas en un solo cuerpo legal. Principales causas:
Las doctrinas filosficas del iusnaturalismo racionalista.
Las concepciones sociales.
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A. C.
Los condicionantes polticos derivados del proceso de unificacin de los diversos Estados y del consiguiente espritu
nacionalista.
Las razones de carcter prctico.
Se publican tres cdigos:
Cdigo Prusiano (1794).
Cdigo de Napolen (1804).
Cdigo austriaco (1811).
El logro ms importante ser el Cdigo de Napolen, que influir en todos los que a su zaga se publican por lo que se le
ha calificado como Cdigo de exportacin.
La Escuela histrica del derecho = surge en Alemania fundada por Savigny. El neoclasicismo imperante en Alemania
har que consagre su vida al derecho romano y el romanticismo influir en l, hacindole criticar el modo de pensar
racionalista y ahistrico de la ilustracin.
Frente a la concepcin del derecho como esttico, permanente, actual y comn, opondr su concepcin histrica, y
opondr la idea de su evolucin orgnica, configurndolo como producto espontneo de la conciencia y espritu popular.
La obra cumbre fue El Sistema del derecho Romano Actual.
Pandectstica = representa la direccin dogmtica, y es una corriente jurdica caracterizada por los trabajos y estudios
que realiza sobre el derecho de Pandectas, y que va a implicar la ltima gran manisfestacin de la vitalidad del derecho
romano para construir un sistema jurdico en un ambiente tan distante de la antigua Roma como la Alemania de la
segunda mitad del s. XIX.
Su cenit y agotamiento lo alcanza con la publicacin del Cdigo civil alemn (BGB). Los continuadores de esta direccin
dogmtica sern los actuales civilistas, que representan esta corriente positivista del derecho romano.
Neohumanismo = se produce otra tendencia cuya finalidad ser la vertiente histrica del derecho romano. Su principal
funcin es reconstruir el derecho romano acercndose a las fuentes del derecho romano originales. Los continuadores
de esta direccin sern los actuales romanistas.

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A. C.

Reporte de lecturas mediante fichas de avances y cuadros sinpticos
Sntesis Del Tema

Familia Romanista
Ratio Legis
Ratio Juris
Ratio Hounes
Caractersticas de la primitiva sociedad romana
IUS CIVILE
Fuentes Del Derecho Arcaico
Agere
Cavere
Respondere
Ius Gentium
Ius honorarium
Realiza un esquema de:
La obra de Justiniano
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A. C.
TEMA 3
LA FAMILIA DEL COMMON LAW

El origen del Common law se remonta a tres perodos: A. Perodo Anglosajn. B. Perodo de Guillermo el
Conquistador. C. Equity. Los romanos dominaron el territorio durante los cuatro siglos, Inglaterra fue dividida por los
anglosajones que fueron inmigrantes y trajeron sus instituciones, sus costumbres y tradiciones. Los vikingos saquearon
ciudades y monasterios de las costas Inglesas. El Monarca al vencer los invasores dividi su reino en condados o shires
y su derecho era consuetudinario.
Maneja la estructura de los sistemas jurdicos del common law, por medio del estudio de su clasificacin, que le permite
conocer sus elementos ms importantes.
3.1 Derecho ingls.
Acepciones Del Trmino Common Law
Sistema jurdico nacido en Inglaterra
Cmulo de precedentes dictados por los tribunales de un determinado sistema jurdico y que se distingue del derecho
legislado
Subsistema de jurisprudencia distinto al equity.
Sinnimo de derecho antiguo.
INGLATERRA
Aunque es cierto que no existe un documento nico que englobe todos los aspectos poltico-jurdicos bsicos del Estado;
existen una serie de leyes aisladas que regulan la conformacin del Estado y las garantas individuales, lo cual significa
que existen leyes constitucionales.
Sin embargo, estas leyes tienen el mismo rango jerrquico que las leyes ordinarias por lo que la contravencin de estas
a las primeras no conlleva a su inconstitucionalidad; en todo caso se considera modificativa o derogatoria, mas no
inconstit6ucional
SISTEMA DE PRECEDENTES
PRECEDENTE
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A. C.
Es una decisin judicial definitiva decidida en el pasado y cuyo sentido resolutorio es adoptado en la decisin de un
asunto posterior, en virtud de repetirse en grado de similitud los hechos y circunstancias que dieron origen a ambos
conflictos de intereses.
As cada precedente establece una regla jurdica y los razonamientos (consideraciones para su aplicacin).
3.2 Divisiones y conceptos jurdicos.
Es un principio general de derecho en virtud del cual las decisiones judiciales no son modificables, en aras de la
seguridad jurdica.
As, los jueces crean distinciones, con base en los hechos o establecen excepciones, pero nunca derogan sus
determinaciones.
Entre mayor jerarqua mayor autoridad del precedente y en caso de determinaciones de tribunales del mismo
rango, un precedente puede ser persuasivo, pero no obligatorio.
Tradicionalmente el profesor francs Ren David, trat de explicar el problema relativo al Derecho ingls indicando que
puesto que generalmente haba sido elaborado por los tribunales de Westminster ya la misma vez se elabora un
Derecho a travs del Parlamento, las fuentes del Derecho ingls se clasificaban en dos grandes grupos, siendo el pri mero la decisin judicial que da surgimiento al case law y el segundo, la produccin legislativa del parlamento que reci be
el nombre de Act or Statute.
El anlisis de las fuentes queda muy claro ell la mente de otros juristas ajenos al sistema, puesto que, se dice que el
Derecho est elaborado por las decisiones judiciales rectas y que la ley solamente tiene la funcin de aadir o corregir el
Common Law.
Una tercera fuente se encontrara en los usos y costumbres que especialmente en la materia mercantil, invcldieron al
Derecho en siglos anteriores, hasta que surgi la jurisdiccin de la equity que al programar el cumplimiento exacto de la
obligacin regula el Derecho mercantil.
Sera un error decir que el Derecho ingls es un derecho consuetudinario, a no ser que acudamos a la llamada
costumbre inmemorial del reino, por la cual los juristas ingleses entienden, las decisiones judiciales anteriores al siglo
XIII.
Finalmente habra una fuente que slo con el paso de los siglos ha alcanzado cierto valor, me refiero a la doctrina, pero
como la doctrina inglesa gira en torno a la decisin de tribunales judiciales, en todo caso son las resoluciones judiciales
la nica fuente del Derecho.
Magistralmente concluira Ren David que puesto que la decisin judicial se funda en la razn ( ratio decidendi), el
Derecho ingls no vendra a ser otra cosa que una ordenacin de la razn y nosotros aadiramos ordenacin de la
razn obtenida por la experiencia.
Kinder-Gest, propone una sistematizacin moderna de las fuentes del Derecho ingls en cuatro categoras:
Uno: Las fuentes histricas, que fundamentalmente son el Common Law y la equity y slo accidentalmente la legislacin;
Dos: Las fuentes actuales que se componen tanto de las producciones hechas en forma de legislacin como en for ma de
precedentes judiciales.
25

A. C.
Tres: Las fuentes formales que son aquellas que expresamente maneja el parlamento y;
Cuatro: Las fuentes literarias o de doctrina.
3.3.1 Jurisprudencia.
Agrupamos bajo este rubro las producciones hechas en decisiones judiciales, y debe observarse que no puede
traducirse la palabra jurisprudence, por jurisprudencia, puesto que, por jurisprudencia los ingleses entenderan las fuentes fundadas en el derecho natural, o sea en los principios filosficos. El estudio de las decisiones judiciales en Ingla terra
implica, primero, el conocimiento de la organizacin judicial; segundo, el alcance moderno de la regla del prece dente, y
finalmente, e) anlisis de la distincin ( distinction) .
Actualmente los juristas ingleses distinguen entre cortes de procedimiento civil ( civil court) , y cortes de procedimiento
criminal ( criminal court) .El primero se compone de tres instancias siendo la primera ventilada en tres tribunales que son
la King's Bench Division, la Chancery Division y la Family Division,. La segunda instancia recibe el nombre de Corte de
apelacin, Court of appeal, el conjunto de estas dos instancias se llama Hight Court of justice.
La tercera instancia se ventila en la rama judicial del Parlamento, ya ella slo se llega for very important reasons, es
decir, por razones importantes.
Existen, adems cortes inferiores para asuntos pequeos que reciben el nombre de County Court.
La jurisdiccin de la Queen Bench Division como resultado de la Administration of justice Act 1970, conoce de los casos
mercantiles y su procedimiento es ms flexible que el de las otras cortes. Abarca por consecuencia el conocimiento de
tres materias; uno, todos los casos civiles no asignados a las otras divisiones; las materias mercantiles y los casos de
almirantazgo.
La Chancery Division podramos pensar que subsiste en el conocimiento de las materias que antiguamente correspondan a la equity, y, en la actualidad abarcara, la administracin de los bienes de las personas difuntas; la disolucin
de las sociedades; hipotecas y otras cargas en la tierra, trust; venta de propiedad en materias relativas a las compaas,
particin y venta de inmuebles rectificacin y colocacin de deudas, materias de bancarrota, cumplimiento especfico de
contratos, y cuestiones testamentarias.
Cuando surge una materia contenciosa la Family Division, de reciente creacin, hace referencia al divorcio, diversos
grados de separacin, nulidad de matrimonios, otorgamiento y exigencia de pensiones familiares, gtlarda de menores,
adopcin, legitimacin y las materias relativas a sucesiones siempre que no haya contencin en los tres ltimos casos.
Finalmente, las County Court, illcluye casos fundados en contratos o en daos, por arriba de cinco mil libras, mate rias
relativas a la equity hasta quince mil libras, acciones de recuperacin de ttulos, bancarrotas, sucesiones en valor inferior
a quince mil libras, disolucin de compaas cuyo capital sea inferior a ciento veinte mil libras; supervisin de
adopciones, algunas materias de almirantazgo y los temas relativos a la tenencia de la tierra en los diferentes contra tos
entendidos como land lord and tenant.
Desde 1974, las reclamaciones pequeas que no excedan de quinientas libras pueden sujetarse a un arbitrador.
b) Criminal courts
La organizacin de las cortes criminales es un poco ms compleja que las anteriores. De todas suertes puede pensarse
en las tres instancias, ventilndose la primera en la seccin del tribunal de la reina ( Queen 's Bench Division) un rango
inferior se ventila ante la Corte de la Corona ( The Crown Court) .La instancia de apelacin recibe el nombre de corte de
apelacin en su seccin criminal.
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A. C.
Finalmente, puede llegarse a la tercera instancia por razones importantes en la Casa de los Lores, the House of Lords.
Abajo de estas tres instancias se encuentran las cortes de los magistrados, que en principio conocen los asuntos de
escasa importancia o la preparacin de casos importantes que van a ventilarse en las otras cortes. La Casa de los Lores
puede decirse que recibe apelaciones de la Corte de Apelacin y de la Divisional Criminal Court of the Queen 's Bench
Division pero previamente estos organismos deben certificar que existe un punto de Derecho de importancia general
envuelto en sus decisiones y slo ms tarde la Casa de los Lores indicar si considera o no, que el punto debe discutirse
( as se desprende la Administration of justice act
1960) .Basta una sesin de tres lores para conocer los asuntos y el veredicto se otorga por mayora.
c) Corte de apelacin
Como hemos visto la Corte de Apelacin tiene una jurisdiccin civil, que ya se ha analizado y una jurisdiccin criminal
que se estudiar enseguida.
Los jueces estn precedidos por el lord chief justice, y los lores de la justicia de apelacin requieren Un qurum de tres.
La Corte de Apelacin puede ordenar un nuevo Conocimiento de la prueba.
El proceso de primera instancia, como hemos dicho se puede ventilar en la Corte de la Corona o en la Divisin Criminal
de la Queen's Bench. La Corte de la Corona reemplazo, el antiguo juzgado denominado Quarter Sesin en aplicacin de
la ley de 1971. La jurisdiccin abarca ofensas graves ya ofensas con jurado. El juez de la Crowrl. Court puede ser un
lego o un juez de la Hight Court de la Queen 's Bench Division y por eso decimos que interviene el Queen Bench.
Los jueces inferiores reciben el nombre actual de Cortes de Magistrados (Magistrates Courts) , que vendran desde los
aos de 1327 y tienen las funciones de conservar la paz y por esa razll tambin fueron llamados como jueces de paz,
cuando su funcin sea gratuita o stipendiary magistrates, cuando reciben algn emolumento. En todo caso van acom paados de empleados de justicia (clerck of the justices) .
Los jueces de paz de los cuales puede disponerse al decir de David Barker actualmellte de 21500 en Inglatelrra y en
Gales, son jueces urbanos.
Los magistrados estipendiarios Son en su gran mayora barristers o solicitors que, como hemos visto as reciben la
denominacin los abogados segn su importancia. El clerck de justicia generalmente es tambin un barrister solicitor.
Lajurisdiccill de las Cortes de Magistrados se exticndc como corte de prueba; como corte de investigacin prelimi nar y
como jurisdiccin mixta. Como corte de prueba, conoce las OfellSaS que se hall ventilado PO1" acusacin. Como corte
de investigacin preliminar requiere que exista alguna orden de arresto para que el juicio se ventile. Finalmente, la
jurisdiccin mezclada o de miscelnea se refiere a cuestiolles relativas a la separacin y mantenimiento de los esposos;
a las ordenes de filiacin, al consentimiento del matrimonio, guarda de menores, adopcin de nios, ya otras cuestiones
relativas a incapacidad. Como se ve en estos casos se considera que las cuestiones familiares son de tal importancia
que requieren ventilarse en jurisdicciones que buscan el bienestar de la sociedad. Finalmente, existen cortes juveni les en
donde se elaboran paneles para escuchar las ofensas cometidas por personas menores de catorce o mayores de
catorce y menores de diecisiete.
d) Tribunales administrativos
Puede decirse que a ms de los tribunales civiles, se han creado en Inglaterra tribunales administrativos, pero su
concepto debe estudiarse cuidadosamente, pues resultan de un Derecho administrativo que es diverso al elaborado por
la familia romano-germnica. Se dice que los tribunales administrativos son similares a las cortes eclesisticas cuando
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A. C.
se ventilaban ante ellas la cuestiones matrimoniales o a los casos de equidad destinados al canciller en los casos de
trust. Se refieren los tribunales administrativos a los derechos y deberes que surgen entre la persona y el Estado.
Las materias que se ventilan ante tribunales administrativos se refieren a la vida social de la comunidad y en consecuencia hacen referencia a los servicios de salud; servicios de seguridad; educacin, vivienda, planeacin de ciudades
y campos. Existen sobre dos mil tribunales en donde se ventilan ms de doscientos mil casos al ao.
Los tribunales administrativos se componen de paneles, de gente especializada en la materia y su razn de ser es por
que estos asuntos interesan al consumidor y al hombre comn y corriente. No pueden ventilarse ante las cortes civiles o
criminales pues de hacerlo el juicio sera sumamente largo, costoso y elaborado y requerira peritajes de especialistas y
decisiones autoritarias para investigar o conocer la verdad.
Los tribunales administrativos, o sea los antiguos Board Commissions; tienen las siguientes ventajas: Su decisin es
rpida, el procedimiento es barato, hay un proceso infonnal, el tribunal tiene poder discrecional y en su gran mayora est
constituido por expertos que buscan una administracin eficiente.
Los principales casos de estos tribunales se refieren a seguridad; a dalios producidos por industrias; materias indus triales; cuestiones laborales; regulacin de precios, rentas de casas o departamentos y las cuestiones denominadas
illten1as (domestics maters); sindicatos, oferentes de trabajo jurdico (solicitors) , y mdicos.
Los tribunales administrativos tienen dos reglas fundamentales, la primera es conocida con el nombre de rule againts
bias que significa que nadie puede ser juez en su propia causa, y la segunda y quiz ms importante y que provendra
desde la poca de la Carta Magna es la audi alteram partem, es decir la necesidad de or a las partes. Esta ltima regla
ordena aclarar a las partes cules son las reclamaciones que se ventilan en contra de ellas, y desahoga por medios
orales o escritos sus resultados.
Las cortes administrativas cuentan con instrumentos que pueden ventilarse en su propia jurisdiccin, o en la jurisdiccin
de apelacin que obviamente se ventila ante el tribunal de la "Divisin de la Reina".
Para conocer la verdad el Queen 's Bench Division cuenta con tres procedimientos:
a) Una orden de mandamus, que significa una orden para compeler a las autoridades a ventilar las inspecciones o a
conocer los deberes judiciales;
b) Ulla prohibition que se manda a los que han echo la investigacin o a las diversas autoridades administrativas, y
c) Un certiorary, que es una orden que se remite para informarse y obteller un juicio imparcial; revisiones en el exceso de
jurisdiccin, o incompetencia ultra vires, o para impedir una decisin contraria a la justicia natural o corrigiendo errores de
derecho.
Como un resumen de lo anteriormente dicho, podemos indicar que si bien histricamente la fuente ms importante del
Derecho ingls fue el case law, en la actualidad y dado el acercamiento del Reino Unido a la Comunidad Europea
podemos decir que de hecho el Reino acepta como primera fuente a la ley y la segunda sera el precedente.
Aunque hemos afirmado que en la actualidad la leyes la fuente ms importante del derecho, sin embargo sta se
examina slo bajo la revisin del Common Law, es decir) orientando el producto legislativo del Parlamento a la decisin
judicial. Aun se reproduce la frase de Coke, que en el doctor Bonham's Case (1610) , dijo que "compete al Po der Judicial
dejar sin efecto una ley del Parlamento si ella es contraria a la razn". Sin embargo, el Parlamento ingls
no limita su soberana por ningn texto o por alguna prctica; en la medida en que la organizacin constitucional de
Inglaterra se ha desarrollado a travs del Parlamentarismo su poder se ha reconocido. Incluso se discute en la actualidad
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A. C.
si no hay posibilidad de entablar algn recurso en contra de una ley del Parlamento, fundndose, en un pretendido
exceso de poder. Parece entonces como si el sistema ingls se acercar al constitucionalismo europeo, pero en funcin
de la teora de la supremaca del Parlamento, incluso se discute si el Parlamento podra dictar una ley que impidiera a las
futuras actuaciones parlamentarias, violar un lmite a los poderes; se dice que un Parlamento no ten dra una tal
omnipotencia. En consecuencia ningn Parlamento puede ligar a su sucesor, y cuando se ha dictado alguna disposicin
legal que sea contraria a una anterior subsiste la primera. En la prctica el juez no conocer ms derecho que el
legislativo, interpretndolo con los precedentes. En consecuencia, en relacin con las convenciones internacionales
stas son vlidas si el Parlamento las ha hecho suyas mediante una ley, si hubiese una contradiccin entre la
convencin internacional y la ley que la ha hecho suya, prevalece sta.
La entrada del Reino Unido al Mercado Comn Europeo se realiz en los aos setenta, para esto previamente el Par lamento ha adoptado su ingreso mediante una ley European communities Act 1972. Conforme al artculo 22 seccin 1 se
prescribe que todos los derechos, obligaciones y responsabilidades, as como todas las acciones y procedimientos
creados por o bajo la autoridad de los procedimientos europeos con la intencin de ejecutarlos en Inglaterra, sern
reconocidos en el Reino Unido y por consecuencia debern ser ejecutados.
Podramos finalmente preguntarnos: qu valor tienen los reglamentos en el Derecho ingls? , y responderamos que la
fuente constitucional de los reglamentos se encuentran en el Parlamento, en la medida que ste autoriza a ministros,
municipalidades ya otras personas de Derecho pblico el poder de legislar. Desde luego ningn reglamen to puede tener
fuerza de ley sino, conforme a los lmites que previamente ha prescrito el Parlamento y esto es obje to de un control
judicial. De donde se deduce que ante el juez puede plantearse la validez de un reglamento y desde luego es principio
fundamental, que jams se ha pretendido que un reglamento irracional tuviera fuerza de Derecho, pues sera contrario a
los derechos del Common Law.
El Derecho administrativo de la familia romano-germnica tiene una ascendencia absolutista, el Derecho administrativo
de familia inglesa es eminentemente racional, pues sera contrario al principio de que nadie puede ser desposedo de
sus bienes y derechos, sino mediante juicio seguido ante sus iguales.
La fuerza del precedente en la poca actual
A pesar del alud de disposiciones legislativas en la poca moderna ell Inglaterra, el derecho sigue siendo el que surge de
las decisiones judiciales, por eso, es importante la fuerza de las decisiones anteriores.
No obstante las crticas del sistema de precedente hechas por los juristas de la familia romano-germnica, sigue siendo
vlida la explicacin dada por el maestro francs Ren David, dada en sus Sistemas Jurdicos Contemporneos, el
Derecho ingls es un derecho fundado en precedentes judiciales y estos precedentes pueden ser invocados conforme a
reglas ciertas, porque al decir del maestro Ren David, las decisiones judiciales forman uh cuerpo de Derecho que
constituyen una "ordenacin de la razn".173
El precedente se fundamenta en tres principios, a saber:
El jerrquico, la fuerza individual del precedente y la tcnica de la distinction. El jerrquico significa que las decisiones de
la Casa de los Lores obligan la Corte de Apelacin y la Alta Corte de justicia. Las decisiones de la Corte de Apelacin
obligan a la Alta Corte de justicia, y las decisiones emitidas por los distintos tribunales de la Alta Corte de justicia, slo
tienen una fuerza pel-suasiva entre s, y en relacin con los tribunales inferiores.
En qu se funda la autoridad del precedente? Se funda en que la decisin ha sido elaborada conforme a la autoridad de
la razn, por eso los juristas ingleses expresan que las decisiones judiciales tienen su ratio deciden di e insisten en que
no debe confundirse con la obitur dictum.
Finalmente, la tcnica de la distincin como distinction, a mi entender consiste en un poder separarse de la decisin o
decisiones anteriores en funcin de razones no previstas con anterioridad.
29

A. C.
Cabe colocarse en tres posiciones en relacin con una decisin judicial y un nuevo caso: Primeramente podra pensarse
que la resolucin anterior debe ser aplicada a un nuevo conflicto; aqu habra univocidad, es decir las razones son
unvocas; en una hiptesis podra pensarse que no puede invocarse el precedente anterior por que las razones son
totalmente diferentes, aqu habra equivocidad, es decir las razones equvocas y tan slo aparentes. Finalmente en un
punto intermedio, cabra una cierta invocacin analgica, es decir podra el jurista alegar el precedente por razones
anlogas o separarse de l tambin por razones anlogas, y esto es un camino de analoga.
En qu circunstancias se puede alegar la distincin? Es indudable que en dos hiptesis, es decir, cuando las razo nes
son equvocas y cuando son anlogas, pero permiten descubrir un nuevo camino. Estimo que el Derecho ingls se ha
elaborado durante siglos manejando estos conceptos que filosficamente pertenecen a Aristteles. Es la habilidad del
litigante o bien la prudencia del juez la que har que ste se separe de la decisin anterior, considerando que el caso
expuesto implica el procedimiento de una nueva solucin de justicia.
b) Razones
I. Unvocas
2. Anlogas
3. Equvocas
Se alega el precedente.
Se invoca o se separa del precedente. Se separa del precedente.
El Black 's Law Dictionary indica que distinct es "aclarar el sentido o la inteligencia, percibir o entender con claridad;
hacer observar un camino evidente pero no idntico, observable y definible de un modo diverso".
"Se distingue entre distincin por naturaleza o por ley, que no es la misma; difiere en el lugar; separa o individualiza
aquello que es capaz de ser diverso, actualiza o dirige hacia otros campos."
ESTADOS UNIDOS
3.3.2 Ley.
Sistema Federal y Constitucional:
Federacin: Se tiene un esquema similar al mexicano en el sentido de que lo que no se encuentra expresamente
concedido a la Federacin es competencia estatal; sin embargo hay atribuciones inherentes y concurrentes.
CARACTERSTICAS DEL COMMON LAW EN EUA
Es un sistema de Common law pero, a diferencia del sistema ingls, en Estados Unidos el precedente tiene mayor
flexibilidad, es cambiante y se ajusta segn las necesidades del momento.
Adems hay un amplio trabajo judicial en la interpretacin constitucional (en esta jurisdiccin existe el control difuso
de la Constitucin, aunque las decisiones estatales estn sujetas a la revisin de los tribunales federales),
legislativa y reglamentaria.
30

A. C.
En funcin de la Federacin se reconoce un Common law estatal (para cada entidad) y un Common law federal; as
un tribunal federal que conoce de un asunto basado en ley estatal debe interpretarlo a la luz de los precedentes de
dicha entidad; la excepcin es cuando se interprete una ley federal o la Constitucin.
Judicial review. Es la facultad que tienen los tribunales federales de revisar las acciones de las autoridades
legislativas y ejecutivas, para determinar si son consistentes con la Constitucin.
El Derecho De Los Estados Unidos De Norteamrica
El Derecho Angloamericano
El sistema de Derecho comparado de Ren David, partiendo de nuestro Derecho cientfico, formula cuadros del
Common Law que, inspirndose en el influjo de nuestra mentalidad latina, distingue entre Derecho ingls y Derecho
norteamericano y elabora alrededor de estos dos derechos un anlisis histrico, categorial y de fuentes de derechos, El
estudio resulta altamente atractivo, pero es ajeno a las concepciones que los juristas del Common Law de ambas masas
continentales tienen, Por una parte los especialistas de Derecho no suelen distinguir entre Derecho ingls y Derecho
norteamericano, sino que hablan de un Derecho angloamericano del Common Law. Un conocimiento siquiera elemental
debe darnos una idea del common law en procedimiento y del Common Law codificado.
a) La historia del Common Law
En primer lugar es necesario pensar qu cosa se entiende por historia del Derecho.
Si nos preguntramos cul es la historia del Derecho mosaico tendramos que remontarnos al Derecho babilnicoo, y de
ste al Derecho egipcio. Las penumbras del tiempo nos presentaran de improviso en el ao 3000 antes de Cristo a
seres pensantes que elaboran reglas de tica y de conducta socialmente civilizada; del mismo modo la historia del
Common Law tendra que remontarnos no slo a la poca de la conquista normanda, en el ao de 1066, sino aun a las
costumbres que las siete tribus que constituyeron Inglaterra, llevaban cuando invadieron la isla. Es ms, ten dramos que
remontamos a la poca de Ull sus trato ibrico,
Entendindose por tal a las invasiones habidas en Europa antes de las invasiones histricas. Las oleadas de movimien tos migratorios anteriores a toda nocin histrica pueden considerarse como la prehistoria de los continentes y abarca el
paleoltico y el neoltico, pero de ellos no tenemos ms noticia que los vestigios de lascas y ndulos o basureros
prehistricos. Los antroplogos suelen denominar a esta invasin con el nombre genrico de arios e invasin ibrica.
Este anlisis arcaico no nos conducira a una verdadera produccin cientfica puesto que en l todo sera hiptesis.
La historia del Derecho principia, al decir de Kempin, cuando la profesin de especialistas en Derecho es distinta de las
otras actividades y esto al decir de l ocurrira en los principios del siglo XIII, esto es, en la poca de la Carta Magna, sin
que sea importante la carta sino la existencia de profesionistas que revela el documento.
La historia del Derecho no consiste en una descripcin pormenorizada de lo que los profesionistas han hecho. Pues este
ejercicio nos invadira de un alud de casos, muchos de ellos similares.
Si la historia de una guerra consistiera en el anlisis de los sufrimientos singulares, no avanzaramos nada si no damos a
conocer cules son las principales acciones heroicas que dan acento al desarrollo de la guerra.
De la misma manera la historia del Derecho solamente relata los acontecimientos sobresalientes bien sea en conceptos,
en doctrinas o reglas que revelen esfuerzo heroico de la conduccin de su desarrollo.
31

A. C.
Los objetivos que se buscan en las leyes, en los cuerpos de Derecho, esto es, en los libros especializados y en el
resumen de casos, son interesantes cuando revelan un objetivo de claro desarrollo de lo humano, una bsqueda de una
particular prudencia en la solucin de los conflictos que la raza humana tiene.
b) La clasificacin de las acciones en el Common Law. Desde el punto de vista del Common Law, se clasifican en cuatro
grandes grupos siendo el primero el que abarca las acciones de trespass que tienen por objeto reclamar una suma por
datos y perjuicios; el segundo grupo se integra por las acciones on debt para reclamar las deudas; el tercer grupo las
acciones of detinue para reclamar la posesin de bienes muebles y, finalmente, un cuarto grupo denominado umts
ofrights, relativos al dominio de bienes inmuebles.
Recurdese que la denominacin de las acciones se dira en latn actio y los tribunales de Westminster las denomina ron
writs.
Respecto del primer grupo o sea el trespass la palabra significa equivocacin o wrong y fue usada para denominar
diferentes tipos de acciones que envuelven equivocaciones tortuosas.]79 Las acciones que se refieren a la propiedad
inmueble, denominadas covenant no se consideraban tortuosas porque no se fundaban en una injuria hecha al autor.
En relacin con estas acciones de trespass con el paso del tiempo se hizo la distincin entre nominadas e innominadas.
Las injurias hechas a la persona se llamaron vi et armis, las relativas a bienes inmuebles, se llamaron quare clausum
fregit y las relacionadas con efectos se llamaron, de bonis asportatis.
Las restantes acciones de trespass fueron innominadas y por esa razn suelen calificarse como acciones de trespass on
the case en donde la expresin significa que la accin no se fund en una forma pero refleja hechos verdaderos.
Dentro de este primer grupo el trespass se extendi tambin al trover o trover and convertio11" para reclamar los daos y
perjuicios que resultan de la privacin de un bien mueble que tenga el propietario o simple poseedor. El demandado tiene
una detentacin ilegal de la propiedad, tericamente, pero de hecho detenta ilegalmente la propiedad del acto para su
uso.
El primer grupo comprende, adems, la accin de code en donde la palabra significa acuerdo de voluntades y el ulrit se
concede para demandar daos y perjuicios por el incumplimiento de un acto solemne hecho bajo sello (under seal). Un
contrato bajo sello es el que est con un smbolo adoptado que identifica a la persona y puede ser instru mento escrito,
un anillo cuando estos anillos eran individualmente hechos o una figura impresa que se colocaba en lugar de la firma.
El segundo grupo de acciones como hemos dicho son actio on, debt, se fundan en que una persona deber pagar el
precio convenido cuando recibe el requerimiento respectivo, abarca la actio of account y la actio of gene1-al assumpsit,
para la rendicin de cuentas y; en el segundo caso para dar cumplimiento a una promesa creada o impuesta por la ley,
respectivamente.
El tercer grupo de acciones, o llIritS hemos dicho que se denominan actio of detinue y se utilizaba para reclamar la
posesin de un mueble indebidamente retenido por el demandado y abarcando la actio of the replelJing, para recu perar
la posesin de un objeto conservado ilcitamente por el demandado.
El cuarto grupo hemos dicho que se denomina writs of rights y hace referencia a la reivindicacin del dominio de tierras
comprendiendo adems otros dos writs, a saber el writ in the nature of writ y el writ of assize segn se pefiera al
usufructo o a diversas acciones posesorias,
La primera serie de Restatements tom alrededor de veinte aos para ser concluidas, cubriendo los tpicos relativos a
contratos, propiedades, daos en resoluciones judiciales e incluyendo adems los problemas de mandatos, conflictos de
leyes, restitucin, seguridad y trusts,. cada compilacin fue supervisada por un eminente acadmico denominado el
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A. C.
relator. Se principi la segunda serie de Restatements con los reportes de 1952, y las notas que fueron publicadas
despus de cada seccin ( en apndices de volmenes, sobre mandatos, daos y fideicomisos) .La tercera serie empez
en 1987, con el Common Law sobre relaciones internacionales, seguidas por el Trusts Restatements en 1992.
La recepcin de todos los Restatements ha variado de campo a campo, con algunos comentarios crticos de la ALI,
sealando qu es lo que el Common Law deba de establecer. En general despus de todo, las Cortes han fundado la
enseanza en algunos valores citando las compilaciones por ejemplo en 1989 alrededor de ciento siete mil ocasiones.
Los abogados encuentran en el Restatements un uso prctico y una visin del rea doctrinal as como casos que
sealan las notas especficas del Common Law.
Hoy en da los Restatements se dividen en captulos cada uno de los cuales cubre un mayor aspecto del tpico.
Los captulos son divididos en tpicos, ttulos, y finalmente en numerosas y continuas secciones. Las secciones de los
textos legales corresponden a nuestros artculos del sistema romano-germnico.
Cada seccin empieza con la sustancia de la compilacin de la regla legal o principios. Ulla explicacin cimienta con
ilustraciones las reglas de aplicacin de varias situaciones. Las notas dc los relatores que han informado de los
antecedentes y citacin de los casos, leyes y materiales secundarios, concluye el resumen. Un volumen de apndice
incluye las notas que describen las citas judiciales del Restatements.
3.3 LAS FUENTES DEL COMMON LAW EN ESTADOS UNIDOS
1. Decisiones judiciales
3.3.3 Costumbre.
Me permito hacer la observacin fundamental en la exposicin bajo este rubro y siguiendo la obra de Clark, Introduction
to the Law of United States que se tiene citada.
Ren David sostiene la importancia de la fuente del Derecho Natural; as como la de la Judicial Decisin y el Statute or
Act El anlisis de las fuentes en el Derecho actual ha sido expuesta por Clark 184 entre otros autores, dicha exposicin
la hemos abreviado y traducido libremente en los siguientes prrafos.
La primera decisin fue publicada en 1789. En las primeras dcadas de la Repblica, compiladores privados han
agrupado las decisiones (muchas veces con sus propias notas) formulando un resumen de los argumentos orales y
algunas veces aaden algn anlisis. Para poner ms orden tanto el aspecto federal como en el local se exigieron los
reportes oficiales pero stos fueron slo lentamente resumidos en el siglo XIX. En 1876, John West en Minnesota,
principi un sistema de sumarios privados que al final de la dcada se propag ms all de Minnesota abarcando las
decisiones agrupos de diversos Estados. Alrededor de 1880, siete resmenes regionales constituyeron un sistema nacional que actualmente es tan efectivo en velocidad y exactitud que veintids estados, an hoy no necesitan un reporte
oficial. West aade numerosos casos con cabeza de notas que indican una particular subdivisin de un tpico legal
resumiendo la discusin leg"al de la Corte. Este mtodo esquem,ltico lleg a ser un mecanismo importante para los
"Abogados en bsqueda del caso. Alrededor de 1910 existall 8,200 volltmenes privados y oficiales de casos del
Common l~arv americano.
La mayor innovacin se reporta en el siglo XX con la introduccin del sistema de resumen legal computarizado en 1970
por dos entidades comerciales. La publicacin de West recibe el nombre de West Law y la de Mead Data Central's se
denomina Lexis, contiene todo el texto de las opiniones judiciales. Los abogados tienen acceso a la informacin con sus
computadoras personales ya base del sistema de Internet. En la actualidad al decir de Clark el nmero acumulado de
decisiones judiciales llegan a 3, 750,000 con 123,000 casos que se aaden anualmente.
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A. C.
b) Decisiones de las cortes federales
Las decisiones de la Suprema Corte de Justicia son publicadas en cinco series competitivas: 1) United States Reports
( edicin oficial) que se presenta alrededor de dos aos despus de que la decisin es pronunciada; 2) West Supreme
Court Reporte1; que es programada pocas semanas despus de que la decisin se pronuncia y publicada anualmente
en un volumen (en la actualidad suplementos A y B); 3) United States Supreme Courts Reporte Law Week Edition
(publicado por Lawyers Corporation) hace aparecer resmenes avanzados de los casos con notas; 4) United States Law
Week (publicado por el Bur de Negocios Nacionales) y que es remitido semanalmente en entregas sueltas, y 5) United
States Supreme Court, boletn publicado por la Casa de Comercio que aparece semanalmente. West Law y Lexis hacen
que las opiniones de la Suprema Corte se conozcan un da despus de que han sido emitidas. West Publishing
Corporation publica tambin las decisiones de las cortes federales inferiores. El Federal Reporter que se inici en 1980
an hoy da a conocer las opiniones de apelacin. El Federal Supplemerit, que se inici en 1982 publica alrededor del
diez por ciento de las decisiones de las cortes de distrito. En 1988 cincuenta y cinco nuevos volmenes fueron aadidos
a las dos series de resmenes. West ha tratado lentamente de expandir dos series de publicaciones especializadas
analizando tpicos de los casos como Federal Rules Decisions ( creada en 1940 con opiniones sobre las Federal Rules
of Civil Procedure o el Federal Rules of Criminal Procedure o el Bankruptcy Reporter que se inici en 1980).
Examinmoslos: el primer poder es el de realizar concretamente los detalles de la legislacin a la luz del Common Law.
La realizacin de los detalles de un derecho delegado slo puede hacerse mediante decisiones judiciales, es decir,
escuchando a los interesados, por lo tanto el poder denominado rule-rnaking, es tan concreto como los casos en que se
presenta.
3.3.4 Razn.
En segundo lugar el Congreso autoriza a los funcionarios de la agencia a hacer coercibles las reglas, emitidas por la
propia agencia. Por ejemplo la Federal Aviation Administration da ciertas reglas para la seguridad de los viajes areos y
stas deben ser obedecidas para bienestar del pblico. Por ltimo, el poder de resolver los conflictos recibe el nombre de
administrative adjudication, porque si se violasen las reglas dadas, las empresas incurran en responsabilidad y son
sancionadas por la propia comisin, escuchando a los propios interesados.
De todo esto resultan dos consecuencias, siendo la primera que como tanto los poderes legislativos, como los ejecutivos
y judiciales, de las comisiones, escuchan a los interesados y proveen sobre la posibilidad de aportar juicios periciales, las
agencias han sido consideradas, como un quasi judicial; en segundo trmino las agencias administrativas son en
realidad una aplicacin de los principios de la Carta Magna despus reproducidos en los Bill of Rights, o sea una
aplicacin del principio de que nadie puede ser privado de su vida, libertad y de sus propiedades sino mediante un
proceso que escuche a las partes.
Se Considera en un pas libre, como son los Estados Unidos que las empresas pertenecen a los particulares. No se ve
cual pueda ser el fundamento para que las empresas pertenezcan al Estado.
En conclusin podemos afirmar que habindose creado comisiones en las que los funcionarios tienen las funciones de
comisarios o vigilantes, la creacin de una comisin administrativa va precedida o acompaada de una ley o acto por
consecuencia las comisiones son creaciones del poder Legislativo y como resuelven escuchando a los interesados
puede decirse que no slo realizan actos administrativos, sino una verdadera funcin administrativa, entendindose por
tal aquella en que la institucin por s misma tiene los medios adecuados para resolver los problemas que se le plantean.
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A. C.
Anlisis De Textos
Reporte De Lecturas

Desarrolla los conceptos:
Trmino Common Law
Sistema Constitucional en Inglaterra
Fuentes Del Derecho Ingls
Corte de apelacin
Mandamus
Prohibition
Certiorary
Sistema Federal y Constitucional
Derecho Angloamericano
Las Fuentes Del Common Law En Estados Unidos
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A. C.
TEMA 4
FAMILIA DE LOS DERECHOS SOCIALISTAS
La adopcin del socialismo como sistema econmico y social, siguiendo los principios ideolgicos del
marxismo (o sus variantes: el marxismo-leninismo, el maosmo, etc.), implica econmicamente la propiedad estatal o
cooperativa de los medios de produccin y de la tierra y polticamente el ejercicio del poder por la clase obrera (en
trminos marxistas, la dictadura del proletariado). No obstante, la ambigedad de esos conceptos no permite una
definicin unvoca de su puesta en prctica.
Asimila la estructura de los sistemas jurdicos socialistas, por medio del estudio de su clasificacin, que le permite
conocer sus elementos ms importantes.

4.1 Derecho sovitico
NOCIN GENERAL.- Conjunto de disposiciones normativas resultantes de la instauracin del socialismo, en su carcter
de doctrina poltico econmica, como forma de organizacin social.
SURGIMIENTO DEL DERECHO SOCIALISTA.
1.- REFERENCIAS PRELIMINARES.a) El Derecho como tal, en su expresin ms amplia constituye un instrumento que el hombre socialmente organizado,
utiliza para regular de manera voluntaria o coactivamente las relaciones interpersonales dentro de una comunidad
determinada.
b) En consecuencia, el derecho que regula a las diversas comunidades humanas, es tan solo un reflejo de su propia
visin del mundo y de las cosas y que de alguna forma mantiene y justifica el estado de cosas comnmente aceptado. El
derecho no hace al Estado, sino que es el Estado el que crea al derecho, lo modifica y transforma segn sus propias
necesidades.
c) En el transcurso del tiempo, y principalmente a partir de la llamada REVOLUCION INDUSTRIAL, se acentuaron de
manera ms notable las desigualdades sociales que crearon un sentimiento de inconformidad generalizada.
d) Ello dio como resultado, que a partir del siglo XIX, surgieran diversas doctrinas socio polticas que cuestionaron el
papel del Estado dentro de las relaciones sociales, y la necesidad de que se instauraran medidas protectoras a favor de
las clases ms oprimidas y necesitadas, las cuales recibieron el nombre de socialistas.
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A. C.
Algunas de carcter UTOPICO (Conde de Saint Simn, Fourier y Owen), y otras de carcter CIENTIFICO, las primeras
buscando mejorar las condiciones de vida por medios pacficos y de covencimiento; y las segundas de manera radical,
con base en movimientos revolucionarios. (MARX - ENGELS), o bien mediante actos poltico evolutivos (Revisionistas).
d) En la visin Marxista, el Derecho constituye el instrumento a travs del cual el ESTADO (en manos de la burguesa),
sustenta y funda la explotacin del hombre por el hombre.
f) Por tanto, en un estado Socialista, el Derecho, tender a la conservacin y preservacin del nuevo orden establecido,
en el cual los medios de produccin y de consumo, as como las relaciones sociales, crearn las condiciones de igualdad
absoluta entre los sectores de la sociedad, instaurando con ello la dictadura del proletariado.
4.3 Influencia del Derecho sovitico en otros pases.
PRINCIPALES PAISES QUE HAN INSTAURADO EL SISTEMA SOCIALISTA.
a) Rusia (Unin de Repblicas Soviticas Socialistas)
b) China (Repblica Popular de China)
c) Cuba
Fuente. sistemasjuridicoscontemporaneos.blogspot.com/
Mapa Conceptual
Exposicin de Tema
Investigacin Documental
Derechos Socialistas
Surgimiento Del Derecho Socialista
La visin Marxista
Estado Socialista
Principales Pases que han Instaurado el Sistema Socialista
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A. C.
TEMA 5
FAMILIA DE LOS SISTEMAS RELIGIOSOS
Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razn de que no comparten una tradicin jurdica comn.
CARACTERISTICA: es la naturaleza religiosa o filosfica de su derecho. La relacin religin-derecho es muy compleja.
En la actualidad existen sistemas jurdicos para los cuales religin y derecho.
Opera la estructura de los sistemas religiosos por medio del estudio de su clasificacin, que le permite conocer sus
elementos ms importantes.
5.1 Derecho hebreo.
Los sistemas religiosos propiamente no constituyen una familia jurdica, en razn de que no comparten una tradicin
jurdica comn. La nica caracterstica aglutinante reside en la naturaleza religiosa o filosfica de su derecho, donde
prcticamente derecho y religin son sinnimos. En diversos sistemas que corresponden a esta tradicin restringen el
mbito de aplicacin de esta mixtura de normas de conducta a ciertas materias como lo es el derecho hind o
brahmnico, como se observa en amplias regiones de la India, o el derecho hebreo, conservado por comunidades
ortodoxas judas diseminadas en un gran nmero de pases.
Sin embargo, existe un numeroso conjunto de pases, cuyas grandes mayoras de ciudadanos profesan la religin del
Islam y que, efectivamente, comparten una misma cultura y tradicin jurdicas, motivo por el cual es posible aglutinarlos
dentro de la familia islmica. Todas las reas del derecho se rigen por la sancin del Estado. Su origen se remonta al
siglo VII, poca en que Mahoma escribi el Corn, en el cual estn contenidos los dogmas y preceptos que rigen la
organizacin religiosa y social de los pueblos islmicos, fundamentalmente las ubicadas al norte de frica, medio
Oriente, Asia central y norte de Oceana.
Pueden hacerse mltiples reflexiones sobre el origen del Derecho Hebreo pero lo mas importante que hemos tenido que
aprender es que al fortaleza de los pueblos es lo que conduce a la creacin y aplican de sus leyes, porque estas
responden a las necesidades de sus hombres.
El pueblo hebreo, ha existido y existir por sus creencias, que se traducen en sus leyes y sus formas de administrarlas.
Caminar por el largo sendero recorrido por los hebreos, deja grandes lecciones, que de una u otra forma han servido en
la historia del mundo, como ejemplo y gua , de que las legislaciones son la norma necesaria para crecer, avanzar,
progresar y existir, Israel y la historia de sus leyes as lo confirman.
Orgenes del Pueblo Hebreo
Al estudiar el origen de cualquiera legislacin hay que analizar mltiples factores, uno de estos y de importancia es el
espacio geogrfico donde estas leyes nacen, se establecen, y ejecutan, a este hecho se aaden otros aspectos
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A. C.
significativos como la cultura que determina la forma de admitir o rechazar estas leyes y su base econmica que hacen
que las mismas difieran y se practiquen
En el caso que nos ocupa, el origen de las leyes del pueblo judo, esos tres aspectos, se conjugan de manera
significativa, hasta el presente, las mencionadas leyes. El estado judo, geogrficamente nunca tuvo una localizacin
especifica hasta varios cientos de aos despus, en un principio fueron nmadas dedicados a una actividad agrcolaganadera de subsistencia, complementadas con un cdigo de conducta basado en el principio de leyes divinas, donde
Dios y la ley eran uno solo, por lo que el mismo, era de extremada rigidez moral y religiosa.
Al pasar de los aos y despus de sufrir un cautiverio por los egipcios y por ultimo una vuelta temporal al nomadismo; es
en este periodo de cuando el pueblo judo, de manos de Dios y con intermediacin su caudillo y lder religioso-poltico
Moiss, adquiere sus principales leyes resumidas en el Declogo, o Torah Original; al asentarse finalmente en lo que
segn sus tradiciones era la Tierra Prometida, en Canan (actual Palestina), el pueblo judo, su cultura y leyes sufren
una transformacin, tienen que dejar la rigidez de sus leyes divinas y aceptar el mando de un solo hombre,
institucionalizndose la monarqua, basada en el hecho de que Dios escoga al rey; finalmente al llegar el Imperio
Romano, y 19 reyes judos despus, el pueblo judo sufre un cambio mucho mas dramtico en su legislacin, donde se
reinterpretaran las leyes a mano de unos cuantos rabinos.
Surgimiento del Derecho Hebreo
El derecho hebreo esta basado en un principio de leyes consuetudinarias y religiosas, las mismas se resuman en un
pacto hecho por Yhvh (Dios) y los hebreos, por medio del patriarca Abraham, en el se estableca la superioridad de Yhvh
sobre todo lo creado, y como consecuencia todo orden moral y legal, eran expresin de Su voluntad divina. Este pacto
primitivo rigi al pueblo judo hasta su cautiverio en Egipto, es en este periodo cuando surge un nuevo patriarca y
caudillo, llamado Moiss quien es el destinado a liberar al pueblo judo de la opresin egipcia, y dar al pueblo judo un
nuevo pacto entre Yhvh y los mismos. Este pacto es conocido como el Declogo, o 10 Mandamientos.
Este nuevo pacto no se centro solo, en la superioridad religiosa de Yhvh sobre toda la creacin, tambin constituyo un
nuevo y verdadero, aunque algo primitivo, ordenamiento jurdico, concretizado en una serie de normas que incluan
principios religiosos bsicos y al mismo tiempo normas fundamentales de derecho natural. Estas normas estaban
divididas de tal manera que primero contenan las leyes y deberes del hombre para con Dios, y del otro los deberes del
hombre para con sus semejantes divisin hecha principalmente para separar a Dios de lo humano y mundano y colocarlo
en un plano superior y elevado al hombre, evitando represemtaciones de Dios con astros o animales.
Este nuevo conjunto de leyes buscaban, tambin, establecer un mtodo sencillo para la administracin de justicia dentro
de las tribus. El sistema de justicia inclua el hecho de que Moiss, le daba facultades jurisdiccionales a consejos de
ancianos para tratar casos corrientes, sin embargo en casos excepcinales Moiss poda intervenir directamente, ya que
el tambin contaba con facultades jurisdiccionales, entregadas de acuerdo a la tradicin por el propio Yhvh.
El Declogo
A diferencia de otros textos bblicos, el Declogo no es una interpretacin o aviso de profetas, ni ordenanzas de
patriarcas, sino que es segn al tradicin hebrea, leyes dictadas dire3ctamente por Jehov para su pueblo, por lo tanto
son ordenanzas divinas y ncleo verdadero de la fe hebrea.
Estas leyes al contrario de otras disposiciones, no esta relacionadas con las normas consuetudinarias sino que se basan
en la sola autoridad divina de Yhvh, por lo que son inflexibles, y no pueden ser cambiadas o alteradas por el hombre,
como es al caso de las normas de costumbres, que si se adaptaran al cambio en las costumbres: esta leyes tambin
tienen como fin ultimo la moralidad divina por lo que su cumplimiento, deba ser considerado perpetuo, ya que al
moralidad de Dios es absoluta.
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A. C.
Cabe resaltar que al contrario de otras legislaciones antiguas, en el prologo y epilogo del Declogo, no se narran nada
relacionado con el hroe, en este caso Moiss, que las haya conseguido, o con proteccin alguna para el buen
cumplimiento de las mismas, sino que incluyen una serie de palabras de condenacin para quien no las cumpla; sumado
a esto el Declogo tambin ofrece otras diferencias con los mismo textos jurdicos hebreos, entre estas la que mas
resalta es el hecho que el Declogo es considerada la nica pieza de legislacin juda, autnticamente juda, ya que, las
otras legislaciones usadas por el pueblo judo estaban basadas en las practicas consuetudinarias de otros pueblos de los
que recibieron grandes influencias como las tribus brbaras que venan de Arabia o el imperio babilnico, este ltimo es
el que ejerce mayor influencia en la jurisdiccin hebrea y mas de la mitad de sus practicas y legislaciones estaban
basadas en adaptaciones del cdigo de Hammurabi al pueblo hebreo, estas adaptaciones fueron hechas principalmente
por el hecho de que el pueblo judo era mucho mas primitivo que el babilnico.
El Declogo y las Legislaciones Laborales
En el declogo se encuentra una de las primeras leyes laborales conocida, esta es el cuarto mandamiento, el cual
establece cuales sern los das de jornada laborable para el pueblo judo.
Acurdate de santificar el da sbado. Los seis das trabajaras y hars todas tus labores, mas el da sptimo, es sbado
o fiesta del seor Dios tuyo. (xodo 20:8 a 10)
Si bien esta ley es en principio religioso, y la ausencia de trabajo en el da sbado se basa en dedicarle un da para la
consagracin a Dios, la misma igual es considerada un principio de ley laboral, ya que muchas disposiciones laborales
siguientes en el derecho hebreo se basaron en este mandamiento, a la mayora de estas disposiciones laborales, que
hacen nfasis en la agricultura, se encuentran localizadas en el libro de Deuteronomio, otras como la imposicin del Ao
Sabtico y el Ao del Jubileo, son instituciones de una carcter religioso-laboral mucho mas profundo y significativo y son
consideradas consecuencias lgicas del mandamiento cuarto.
El Ao Sabtico, como expresa el libro de Deuteronomio, deba ser un ao de liberacin econmica, sin embargo no esta
realmente claro cual deba ser el sentido de dicha liberacin, algunas interpretaciones que se le daban, decan que los
acreedores deban cancelar completamente sus crditos, o si se perdonaban solamente los rditos que deban cancelar.
Otras interpretaciones establecen que el mismo era de carcter agrcola (Sabbath agrcola) y que durante ese ao, no se
deba sembrar nada, si esto se cumpla, el Seor que durante los 6 aos siguientes habra inmensas y suficientes
cosechas para mantener al pueblo durante el Sabbath siguiente.
El Ao del Jubileo, se celebraba cada 50 aos, es decir despus de una semana de semana de aos (siete veces siete),
durante este ao, no solo se dbai dejar al tierra sin cultivar, sino tambin que todos deba volver a retomar las tierras y
propiedades que haban vendido durante ese periodo de l49 aos, los precios de las tierras caan de acuerdo se
acercaba el Ao del Jubileo, esta ley se basa fundamentalmente en el hecho de que Yhvh reparti las tierras por lo que
para respetar su voluntad, las tierras deban volver a sus dueo, tribus riganles cada cierto tiempo. Debido a lo
complicado de esta ley y de su cumplimiento, las escuelas rabnicas, reconocieron que no era prudente la ejecucin de la
misma por lo que nunca se aplico realmente.
El Declogo y el Derecho Penal
Las leyes o mandamientos que en el declogo contienen, los origens del derecho penal judo son tres, el sexto, octavo y
noveno:
Sexto: No mataras (xodo 20:13)
Este primer mandamiento ofrece un punto de vista de derecho natural, ya que el no quitarle la vida a otro individuo es un
principio fundamental para la existencia pacifica en sociedad, sin embargo a pesar de lo claro y tajante que suena el
mismo, este mandamiento nunca fue cumplido en el pueblo judo, salvo entre ellos mismos. El pueblo judo, en esas
pocas era considerado uno de los mas blicos, principalmente por su creencia de ser el pueblo escogido de Dios y
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A. C.
cabeza de muchas naciones (Gnesis 17:6), esta creencia los llevo de aislarse de los otros pueblos del medio oriente y
considerarlos impuros, por lo que las ciudades que llegaban a conquistar eran por lo general desechas y los habitantes
pasados a cuchillo.
Octavo: No hurtaras (xodo 20:15), este mandamiento, es otra muestra de una primitiva conciencia del derecho natural
mezclada con el derecho divino, esta mezcal se debe a que este mandamiento se diriga a santificar la tierra y la
propiedad, que era expresamente de Yhvh, y este se la otorgaba a tal persona por voluntad de El, por lo tanto el robarle
a alguien no era solo un dao al prjimo sino tambin una falta a la voluntad de Dios, y por lo tanto un delito divino.
Noveno: No levantaras falso testimonio contra tu prjimo (xodo 20:21), este mandamiento como tal, ofrece la idea de
que un testigo no podia declarar injustamente en contra de un acusado, ya que el hacerlo conlleva no solo una accin vil
en contra del prjimo, sino no una ofensa a Yhvh mismo, ya que El dio la Justicia como tal y el interferir con la misma, es
interferir con la voluntad divina. Este precepto fue tambin el fundamento de muchas de las disposiciones siguientes en
cuanto el testificar en un juicio, algunas de estas son el que las mujeres, nios, esclavos, ciegos o sordos, no pudieran
servir de testigos; otra legislacin importante es le permitir a los parientes cercanos del acusado abstenerse de testificar
en contra de el mismo, lo que es un avance en las legislaciones de este tipo, potra legislacin de importancia es al
necesidad de dos testigos o mas para poder condenar a un acusado, ya que uno solo era la palabra de uno contra otro, y
eso no tenia fin, el existir otro testigo garantizaba que la acusacin no fuera producto de una venganza personal, en
contra del acusado, y daba equidad e imparcialidad al juicio. La declaracin de los testigos deba darse por separado, y
deban coincidir en aspectos como tiempo, forma, y lugar del delito, tambin de ser condenado el acusado a pena de
muerte por lapidacin, los testigos deban tirar las primeras piedras en smbolo de aceptacin de la responsabilidad
adquirida al hacer el testimonio.
Lex Talionis
Esta ley originaria del pueblo hebreo tiene sus principios en ideas consuetudinarias claras y cortas pagara vida por vida,
y en general, se pagara ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura por quemadura, herida
por herida, golpe por golpe (xodo 21:23 al 25); esta ley que en un principio puede parecer dura e inflexible, pero
significo un verdadero adelanto humanitario en el derecho, pues ya por un golpe no se poda cobrar una cruel venganza,
que acarreara la muerte de alguno de las personas en conflicto. Esta ley era solamente aplicable para los hombre libres
y no para los esclavos, y en ciertos casos, en que las acciones no fueran premeditadas se poda admitir una
compensacin por parte del culpable.
Cabe resaltar que esta ley, en un principio acarreaba que toda la familia del acusado fuera responsable del delito, y el
castigo era para todos, sin embargo despus de varias luchas en contra de la misma, se cambi esta disposicin, y la
misma continuo rigiendo pero ahora con al modificacin de que no se hara morir a los padres pro los delitos de los hijos,
ni a los hijos por los de los padres, y que cada uno seria responsable por su falta.
Codificaciones
En un principio entre le pueblo judo no exista ningn libro sobre la ley, las mismas estaban basadas en las costumbres,
la cual era respetada con igual rigidez que una ley escrita. Estas leyes consuetudinarias fueron muy tiles en un principio
ya que permitan lo que era justo y bueno para el pueblo y rechazaban lo maligno y lo perjudicial, tambin quien violara
las costumbre simplemente era expulsado del pueblo. La aceptacin de estas costumbres se baso en que eran la
voluntad de Dios.
Sin embargo, llego el tiempo en que los hebreo necesitaron codificar sus leyes, estas primeras codificaciones, se
basaron en breves pasajes escritos de leyes anteriores, e incluan principalmente regulaciones de carcter religiosos, los
primeros libros en codificarse fueron los correspondientes la Biblia hebrea.
La Biblia
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A. C.
La Biblia hebrea tambin conocida como TanaJ., solo se encuentran los escritos hebreos y su estructura en tres
secciones :La Tor (Pentateuco), Los Noviim (Profetas) Ketuvim (Escritos).
El Pentateuco (Tora): Esta comprendido por los cincos libros de la Biblia (Gnesis , xodo , Levtico Nmeros Y
Deuteronomio) . En su uso litrgico todava siguen escribiendo en rollos de pergamino, como ellos lo hacan en la
antigedad y en aquellos se conserva toda veneracin de su lugar y el honor de la sinagoga de donde es sacada la
procesin par la lectura solemne del sbado.
La denominacin de Pentateuco se origina en el siglo V-IV a.C., ya que la narracin fue dividida en cinco partes y
transcrita en cinco volmenes o rollos por motivos de conveniencia , ya que su contenido abarcan desde la creacin del
mundo , la historia de los patriarcas , la entrega de la ley en el Sina y la muerte de moiss ante Canan.
Los Profetas (Noviim) :La Biblia hebrea contiene dos secciones profticas: los profetas anteriores estos muestran una
interpretacin de la historia de Israel desde la enseanza proftica este relato es una continuacin del Pentateuco desde
la entrada de Canan despus del xodo de Egipto , hasta la cautividad de Babilonia .
Los profetas posteriores constituyen un conjunto de obras que abraza un arco desde el siglo VIII al V a.C., la formacin
y vicisitudes de los reinos de Israel y judas , el exilio de Babilonia y los comienzos del segundo templo.
Los escritos (Ketuvim) . El termino hebreo escritos describe el carcter de miscelnea . Contienen escritos muy
diversos como la poesa , literatura sapiencial, libros histricos. Cinco de estos libros forman los cinco rollos (Mejillot)
ledos en las fiestas anuales de la sinagoga.
Nuevo Derecho Hebreo, Recopilaciones Posteriores
Con la llagada de los Romanos a Jerusaln, la misma fue destruida, pero, igual, los romanos, permitieron a los judos
seguir rigindose bajo sus leyes, sin importar el lugar donde estuvieran; de este proceso de nuevo orden social, surgi
un nuevo derecho regido por los rabinos, este si bien era basado en sus leyes y costumbres, diferan del derecho
mosaico en varios aspectos, que incluan el que se tomaran en cuenta principios de derecho romano, adaptados a la
religin y leyes hebreas.
La mayora de estas escuelas rabnicas surgieron en Palestina y reas aledaas al Eufrates, las mismas se dedicaron a
compilar todas las tradiciones orales y escritos que venan desde Moiss, de esta forma surgi la segunda compilacin
de leyes, entre las que mas se destacaron fueron la Mishnab y el Talmud.
La Mishnh
El Tamd designa al conjunto formado por la Mishnh, o ley oral, y la Guemar, o comentario o bien se refiere
simplemente al segundo de estos libros. En los primero manuscritos a la parte de comentario se le designaba como
Talmd hasta que en la edicin de Basilea de 1578 - 15 81 el censor cambi el nombre a Guemar y el Talmd es el
termino empleado para el conjunto de los dos libros: La Mishn y l a Guemar.
La Mishnh, definida como la codificacin de la ley oral del antiguo testamento de las leyes polticas y civiles de los
judos. Johann ben Zacai y otros como Rabi Aquiba y Rabi Meir se destacaron por sus enseanzas sobre el antguo
testamento, las cuales fueron compiladas y editadas (deforma oral) entre los aos 135 a 215 por el rab Yehud conocido
Ha - Kadosh ( en hebreo El Santo) o Ha - Nas (El Prncipe o El Patriarca), aunque por lo general los judos devotos
lo denomina rab. Fue patriarca de los judos palestinos y nieto de Gamaliel de Yavn. En su versin final, la Misnh
representa varios siglos de evolucin. Entre la diversas compilaciones precedentes, la ms antigua fue la de los
discpulos de Shammai y de Hil. Lel, un antepasado de rab Yehud.
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A. C.
La Mishnh est escrita en un hebreo posbblico, aunque contiene gran nmero de palabras en arameo y en griego. Se
divide en 6 partes, cada una de ellas subdivididas en 63 tratados y stos a su vez en 524 captulos.
Su contenido versa sobre la agricultura y las oraciones rituales relacionadas con ella (Zeraim), sobre la festividades
(Moed), sobre las mujeres y el derecho matrimonial (Nachin), sobre las infracciones a la ley y los daos causados a otros
(Nezequim), sobre el culto religioso y los rituales (Codachim), sobre los objetivos sagrados y sobre la purificaciones
(Tohorat).
La Mishnh est integrada cinco elementos:
las explicaciones y desarrollo de la ley escrita que se atribuyen a Moiss; eran incuestionables e inmutables.
Las disposiciones orales divinas complementarias de la ley escrita.
Las conclusiones de las discusiones los doctores de la ley.
los decretos de los doctores y los prefectos cuyo objetivo era asegurar una mejor observancia de la ley.
Los reglamentos civiles.
La Guemar o Complemento
Recoge los comentarios de las primeras escuelas rabnicas, que se consideran autnticas. Se trata de las exposiciones
de los rabinos en las escuelas y de los comentarios que surgan a propsito de las preguntas de sus discpulos sobre
asuntos tericos y del diario vivir (sobre Dios, el mundo, los hombres, sus relaciones, su vida pblica y su vida privada).
Los comentarios parten siempre de una percopa (lectura litrgica) de la Mishn qu analizan, interpretan y explican con
sutileza. Sin embargo no existe una explicacin completa de la Mishnh, bien sea porque no llegara a realizarse o
porque se hayan perdido algunos textos.
Existen dos comentarios o Guemar, que corresponden a dos grandes escuelas rabnicas: la de Jerusaln y la de
Babilonia. La primera recibi este nombre por veneracin hacai la ciudad santa, pero sta haba sido destruida y las
escuelas se encontraban en Sforis, Tiberades y Cesarea, por lo que ms exactamente se designa a ste comentario
como el Talmd palestino. Este texto es ms corto que el de Babilonia , y est escrito en un arameo palestino, aunque
contiene partes en hebreo. Su autor fue el rabino Yohann pero su redaccin definitiva fue la del siglo IV.
El Talmud babilnica es fruto de las escuelas de Nehardea, Sura y Pumbedita, y est escrito en un dialecto arameo
oriental. Su extensin es mayor que el palestino y trata los temas con mayor profundidad, sutileza e ingenio, por lo que
goza de mayor prestigio que el palestino. Fue redactado casi enteramente por el rabino Ashi, lo complet Rabian, a
finales del siglo V, y ya en el siglo VI se le aadieron algunos comentarios de los saboraim (opinantes).
Comentarios y Ediciones
El Talmd ha sido objeto de continuos comentarios renovados; los ms clebres son los de Rashi (1040 - 1105), un
rabino de Troyes, y las glosas denominadas tosafitas que pertenecen a su escuela y fueron adoptados en toda Europa,
ejerciendo un notable influjo sobre los comentarios sefarditas.
No se conoce con exactitud la fecha de los primeros manuscritos del Talmd, ya que se trataba de una enseanza oral.
El Talmd palestino fue impreso por primera vez en Venecia en 1523- 1524 y el babilnico en Espaa en 1482. La
versin realizada en Vilna en 1886 lleva en cada pgina un texto de la Mishnh con los correspondientes comentarios y
referencias del Talmd.
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A. C.
El texto del Talmd resultaba especialmente sospechoso para los cristianos medievales, quienes repetidas veces lo
censuraron y lo prohibieron. En 1248 fue sometido a un solemne juicio y quemado pblicamente. Ha habido muy pocas
traducciones debido a que la obra solamente ha interesado a los judos y stos preferan la lengua original consiguiendo
al mismo tiempo evitar su difusin. No es probable que haya existido la traduccin que se atribuye a Alfonso X El Sabio
la traduccin de algunos textos talmdicos.
El Talmud
El Talmud es muy apreciado en crculos rabnicos y se le valora como un texto sagrado con una importancia similar a la
de la Biblia. Todo el conjunto de adiciones, los comentarios y los comentarios de los comentarios han continuado hasta la
poca moderna.
Su significado emerge del hebreo que significa instruccin. Es el cuerpo de ley Religiosa y Civil juda, que contiene
comentarios sobre la Tor. El Talmud contiene un cdigo de leyes, llamado Mishn, y de un comentario sobre la Mishn,
llamado Guemar. El material del Talmud que habla de las decisiones de los sabios en cuestiones legales se conoce
como Halak.
El Halak traducido del hebreo significa Camino o estilo. se designa en judasmos como la ley tradicional basada en la
interpretacin y suplementos rabnicos de la ley contenida en el Pentateuco, la ley de moiss. Es el contenido legal, los
ejemplos y ampliaciones de los principios ticos, polticos y religiosos implicados en la leyes. Estas leyes fueron
compuestas por primera ves en el Talmud durantes los primeros cinco siglos de la era cristiana y en el exgesis de las
escrituras.
Las leyendas, ancdotas y refranes del Talmud que se utilizan para ilustrar la ley tradicional se conocen como Haggad
El Haggad es el cuerpo de la erudicin rabnica no jurdica, que incluye leyendas, ancdotas y parbolas que sirven
para ilustrar los principios religiosos y ticos de la ley tradicional compilados en el Talmud y el Midrs durante los
primeros siglos de la era cristiana. La Haggad es un complemento de la Halak, o secciones legales de la literatura
rabnica. La Haggad y la Halak se compilaron al mismo tiempo. Aunque el Talmud contiene numerosos pasajes
haggdicos, el grueso de la Haggad se conform en compilaciones separadas conocidas como Midrasim, es decir,
interpretaciones homilticas del Antiguo Testamento.
Existen dos compilaciones del Talmud: el Talmud palestino, a veces llamado Talmud de Jerusaln, y el Talmud babilonio.
Ambas compilaciones contienen la misma Mishn, pero cada una tiene su propia Guemar. El contenido del Talmud
palestino fue escrito por eruditos palestinos entre el siglo III y comienzos del siglo V a.C.; el del Talmud babilonio, por
eruditos que lo escribieron entre el siglo III y comienzos del siglo VI a.C. El Talmud babilnico se convirti en el
predominante porque las academias rabnicas de Babilonia sobrevivieron a las de Palestina durante varios siglos.
El Talmud, sus obras y comentarios, constituye la mayor aportacin a la literatura rabnica en la historia del judasmo.
Una de las obras ms importantes es el Mishn Tor que es la Repeticin de la Tor, hacia el 1180, escrito por el rabino,
filsofo y mdico espaol Maimnides; se trata de un resumen de toda la literatura legal rabnica que exista a la sazn.
Los comentarios ms conocidos son los realizados sobre el Talmud babilonio por el rabino francs Rashi, y por una serie
de estudiosos conocidos como tosafistas, que vivieron en Francia y en Alemania entre los siglos XII y XIV, y entre los que
se contaban algunos de los nietos de Rashi.
El Talmud babilnico y el Talmud palestino fueron impresos por primera vez en Venecia en 1520-1522 y en 1523,
respectivamente, por el impresor Daniel Bomberg. En una traduccin al latn, el Thesaurus Antiquitatum Sacrarum, de
Blasio Ugolino, un historiador y anticuario italiano del siglo XVIII, pueden encontrarse 20 tratados del Talmud de
Palestina.
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A. C.
5.2 Derecho musulmn.

Cualquiera que se acerca por primera vez el estudio del Islam es sorprendido por algo inesperado, la centralidad
que ocupa el Derecho (Fiqh). Efectivamente, interesado por conocer una religin, el curioso descubre que, en
lugar de mitos, teologa o sistemas ticos o morales, el Islam le ofrece de entrada y como cuestin primordial el
Derecho, el cual ha conocido una elaboracin y un desarrollo extraordinarios en el seno de la civilizacin
musulmana. Desanimado, ese buscador de espiritualidad se retira calificando al Islam de legalista y ritualista.
Primero, hay que subrayar que el trmino Derecho para volcar al castellano la palabra Fiqh, empobrece los
contenidos de la idea islmica. El Fiqh es el estudio pormenorizado de todo lo que el Islam ensea sobre las
acciones posibles del ser humano. El Fiqh aborda todas las cuestiones prcticas y explica la opinin del Islam
sobre ellas y detalla los juicios que hace al respecto: abarca desde la regulacin de las devociones al derecho de
familia, el penal o el mercantil, etc. Esto quiere decir que al musulmn le interesa, por delante de toda otra cosa,
actuar en conformidad con la Revelacin.
El Fundamento del Islam -su Doctrina- es sencilla y, en lo esencial de ella, coinciden unnimemente todos los
musulmanes: Allah es Uno y Muhammad es su Mensajero. Una vez sabido esto, el musulmn procura conformar
su vida a las exigencias de esta enseanza. El Islam es rendir la vida ante Allah-Uno al modo en que lo ensea su
Mensajero. Esa vida vivida en la accin conforme al Islam es la manera mejor y ms eficaz de profundizar en las
significaciones emancipadoras contenidas en la sencillez de ese Fundamento.
El occidental que se acerca al Islam y espera encontrar una sofisticada enseanza espiritual en la que devanarse
los sesos queda defraudado cuando tropieza con la claridad y sensatez de un mensaje que exige, sobretodo,
accin, y funda, por tanto, un Derecho. No es que el Islam sustituya la profundidad de unas reflexiones sobre
teoras siempre cuestionables, sino que orienta al musulmn a una vivencia de lo trascendente en su cotidianidad,
regulada por enseanzas prcticas, las cuales, ejecutadas, le dan la tranquilidad de existir en medio de la Voluntad
de su Creador.
En el cristianismo, por ejemplo, se ha explotado al mximo la teologa para justificar dogmas muy difciles de
asumir y hoy, ante el desinters que suscita dicha teologa, la sustituye por una moral igualmente cuestionada por
su artificialidad. En las religiones orientales se pone el acento en especulaciones ascticas y msticas accesibles
slo a una minora de monjes que se retira del mundo. El Islam es otra cosa. Su cosmovisin no necesita de
justificaciones interminables y alambicadas, y su espiritualidad no contiene exigencias desorbitadas. Dirigido a
todos, el Islam da forma en la realidad a sus principios bsicos, y eso es a lo que llamamos Fiqh.
El estudio del Fiqh es indispensable. El Islam se construye sobre la practica de una accin que tiene su vrtice en
Allah. Comprender esto es esencial para empezar a intuir el verdadero secreto del Islam. Se trata de una gran
exigencia: la vida no es sustituible por lucubraciones sobre el espritu, sino que encuentra su pleno sentido al
ajustarse a su Fuente.
Pero, paradjicamente, el Islam no presente su Derecho de un modo cerrado. Al contrario, la aparente rigidez que
sugiere un manual de Fiqh se disuelve cuando se constata que hay escuelas de Derecho distintas, con
discrepancias importantes entre s, pero todas ellas son consideradas legtimas. Es ms, se acepta que puedan
surgir nuevas corrientes. Y ello no es menoscabo de nada de lo dicho hasta aqu.
El estricto legalismo y ritualismo del Islam cae por su propio peso cuando se constata algo as. Es cierto que un
occidental que se acerca con curiosidad a conocer el Islam puede encontrar dificultades para superar esa primera
impresin de legalismo y ritualismo, pues la diversidad de los sistemas jurdicos suele escaprsele o la explica
como simple oposicin entre sectas. Sin embargo, esa diversidad es consustancial al Islam. Prximamente, in
sh Allah, en un artculo ms extenso, se expondrn aqu, en Musulmanes Andaluces, las claves de esa
diversidad. Bstenos sealar ahora que esa riqueza de posibilidades tiene que ver con el rigor y seriedad con la
que los musulmanes han estudiado la Revelacin que se les ha hecho en el Corn y en la Sunna.
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A. C.
El Fiqh es una elaboracin humana sobre las instrucciones que el Corn y la Sunna dan orientando la accin del
musulmn. Es el resultado de un enorme esfuerzo de ordenacin y deduccin. Empez como simple casustica
hasta estructurarse en torno a slidos criterios y una metodologa rigurosa. Ese esfuerzo (Itihd) es el mrito
humano ante Allah. En cierta ocasin, el Profeta (s.a.s.) dijo: Quien realiza un esfuerzo por discernir (en la
Revelacin) y acierta obtiene dos recompensas, una por el acierto y otra por el esfuerzo. Si se esfuerza y se
equivoca, obtiene una recompensa. Es decir, el Itihd es un bien en s, por encima de su propio xito. De ah que
en el Islam hayan proliferado escuelas distintas, todas ellas legtimas desde el momento en que se han propuesto
cumplir con la finalidad de desentraar lo que Allah quiere del hombre.
Nosotros, musulmanes en Occidente, nos encontramos con graves escollos a la hora de concretar el Islam en la
vida diaria. Si el Islam fuese simplemente una doctrina y una tica y sus exigencias no fueran otra cosa que
cumplir con ciertos rituales, tales problemas no se plantearan. Pero resulta que el Islam penetra en todos los
campos de la vida, y con frecuencia choca con una realidad que va en otro sentido. Es posible adecuar el Islam a
esas circunstancias? Histricamente, el Islam ha ido creando sus propias comunidades, todo un mundo (el Dr asSalm, la Casa de la Paz) en el que los valores y las tensiones giraban en torno a un universo de significaciones
que ha sido atacado y desestructurado. Esa Casa de la Paz ha sido sustituida por una sociedad que tiende a
inspirarse en lo que se le ofrece desde fuera, y tambin se tiende a relegar el Islam a una dimensin interior e
individualista ajena a su esencia. Si en el propio Islam tradicional se vive una gran crisis, la situacin fuera de l,
aqu en Occidente, no puede estar sometida a contradicciones menores. Nos encontramos, pues, ante un gran
desafo.
El Fiqh, el Derecho musulmn, no puede ser reinstaurado a base de decretos oficiales que obliguen a una vuelta
artificial a la Ley Revelada. Tampoco su recuperacin puede ser el fruto de un deseo individual o una prctica
solitaria. La renovacin del Islam ser el resultado de un esfuerzo que devuelva a los musulmanes su
independencia, y sta debe abarcar todos los aspectos de la vida. Estos procesos no son rpidos, y tal vez exija el
empeo de varias generaciones. Nos toca aportar nuestro grano de arena a dicha empresa, recordando siempre
que ese esfuerzo ya de s es un mrito.
Pero esa aportacin no puede consistir en contribuir desde nuestra ignorancia, nuestras obsesiones o nuestra
frivolidad. El desafo actual exige a los musulmanes un rigor al menos semejante al desplegado en su momento
por los que hicieron posible una Casa de la Paz. El Fiqh no puede ser nunca abordado desde la estrechez de
quienes simplemente buscan un patrn a imitar ciegamente ni desde la inconsciencia de quienes opinan sin
fundamento alguno. No se trata ni de repetir lo agotado ni de desatender el legado que hemos recibido. Es
necesaria una difcil formacin enciclopdica que se combine con un slido entendimiento que sean capaces de
combinarse para dar como fruto una herramienta til para todos los musulmanes, de modo que el objetivo -la
constitucin de una Comunidad iluminada por la Revelacin- se cumpla en la realidad presente.
En la situacin que vivimos, el Fiqh no puede ser estudiado como si sus manuales fueran catecismos. Ni tampoco
pueden ser obviados. Debemos huir de las cerrazones tanto como de las concesiones. No se trata de que
sacralicemos el Derecho -olvidando que siempre ha sido objeto de debates dentro del mismo Islam- ni tampoco de
que renunciemos a l convirtiendo nuestro Islam en teologa, mstica o moral en las que entretenernos mientras
vivimos una vida ajena al Islam. Peor an es que convirtamos el Fiqh en materia de negociaciones. Se trata, ni
ms ni menos, de recuperar lo que han desbaratado las agresiones a las que ha estado sometido el Islam los
ltimos siglos, inspirndonos en su esencia y en lo que aportaron los grandes forjadores del Dr as-Salm,
redescubriendo sus claves para que nos sirvan ahora.
Es de suma importancia, por tanto, la mentalidad con la que abordemos el estudio y prctica del Fiqh. Sin
estrechez de miras, por un lado, ni genialidades, por otro, tenemos que avanzar con la severidad de la sensatez,
la prudencia y la sabidura.
5.3 Derecho japons
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A. C.
Este sistema, es una coalicin del sistema neoromanista, del common law de Estados Unidos y de la tradicin japonesa.
En un principio el Japn, estaba regido por un conjunto de normas cuya razn de ser derivaba tanto de los usos como de
la moral, que regulaba, en todas las circunstancias de la vida, la conducta que los individuos deban observar en sus
relaciones recprocas. Estas normas de comportamiento se llamaron giri.
El giri sustituy al derecho y segn los japoneses, incluso a la moral. Se observaba espontneamente, no tanto porque
correspondiera una cierta concepcin de la moral o del deber, cuanto porque se incurra en la censura social, en caso de
inobservancia. Para un japons constituira una vergenza no respetar un giri. Un cdigo de honor, puramente
consuetudinario, determinaba todos los comportamientos, tal situacin ha hecho, hasta pocas recientes, intil o molesta
la intervencin del derecho, ya que para los japoneses la idea de derecho sigue asociada con la nocin de castigo y ser
citado a un juicio se considera una vergenza, ello no significa que los tribunales estn inactivos, pero la parte ms
importante de su actividad la constituye la funcin conciliadora no la decisoria.
En 1868 el emperador Meiji, aboli el feudalismo que vena rigiendo la nacin, y aplic un programa de modernizacin,
consistente en la declaracin igualitaria tanto en las clases sociales como de la misma nacin con las potencias de
occidente, produciendo cambios de tipo militar, industrial, poltico, econmico u social, lo cual marcara el inicio hacia el
Japn moderno, culminando enun gobierno constitucional en 1889.
La poltica modernizadora del derecho surgi con el objeto de poner fin a los tratados comerciales desventajosos y
desiguales para Japn, y evitar que la influencia extranjera se convirtiera en un poder tutelar sobre la vida pblica, al
estilo de lo que se observaba en China.
Japn careca de un sistema jurdico, por ello opto por importarlo de occidente, procedindose con la contratacin de
juristas extranjeros, entre ellos franceses, alemanes e ingleses, valindose de la tarea de traducir los cdigos franceses,
promulgando un cdigo penal y un cdigo de procedimientos penales, de modelo francs, lo cual tuvo lugar en el ao de
1882. Consecuentemente en 1890 entro en vigor una ley relativa a la organizacin judicial y un cdigo de procedimientos
civiles, siguiendo el modelo alemn. El cdigo civil japons fue promulgado en 1898. Fue una problemtica adaptar
ciertas nociones elementales de derecho, extraas para el pensamiento japons.
Una de las dificultades que surgieron de la elaboracin de nuevos cdigos, consisti en traducir y adaptar ciertas
nociones del derecho, ajenas al pensamiento japons. Tambin el de crear neologismos japoneses adecuados para los
futuros cdigos.
En 1889 fue promulgada la primera Constitucin, elaborada sobre el modelo prusiana, la cual nunca fue enmendada.
Sus caractersticas radicaban que todas las atribuciones estaban centradas en la persona del emperador, el cual fue
legitimado como monarca absoluto, sagrado y superior al gobierno, y que la soberana resida en el emperador.
En 1898 entro en vigor el cdigo civil, orientndose al alemn y en materia familiar hacia la tradicin japonesa; y en 1907
comenz a regir el cdigo penal inspirado en el cdigo alemn Posteriormente el Pas del sol naciente, resplandeci
internacionalmente, sosteniendo dos guerras, la primera de ellas, con China en los aos de 1894 y la segunda con Rusia
en 1904 a 1905, en ambas sali victorioso, xito que le dio prestigio y gran fama, convirtindolo en una potencia mundial.
Al acontecer la Segunda Guerra Mundial, Japn particip del lado de los llamados pases del Eje, teniendo como
principal enemigo a los Estados Unidos de Norte Amrica, durante el transcurso de largos cinco aos de lucha, Japn
fue retrocediendo de las islas que haba tomado, hasta culminar con el estallidos de las dos bombas atmicas en
Hiroshima y Nagasaki en 1945, capitulndose de este modo la guerra.
Despus de la rendicin del Japn, en septiembre de 1945 el ejercito de Estados Unidos, ocup al pas, bajo la direccin
del general Douglas McArthur, asumiendo el control del pas y en 1946 impuso una Constitucin de inspiracin
norteamericana, en el cual lo hicieron renunciar en trminos absolutos al derecho de beligerancia, obligndole a no
mantener ejrcitos en su territorio, ni reconocer el derecho de beligerancia del Estado. Sin embargo lo curioso, es que al
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A. C.
haber sido impuesta, y se supone no tiene respaldo popular por haber sido impuesta, hasta nuestros das, no la han
reformado en lo ms mnimo.
En la Constitucin que les fue impuesta, dejaba al emperador simplemente como un smbolo, hecho que era totalmente
diferente al rgimen anterior, que el poder y la soberana radicaba en el emperador.
En estas circunstancias, se efectuaron importantes modificaciones al derecho japons, con influencia ya no solo
romanista sino tambin angloamericana. La promulgacin de la nueva Constitucin de 1947, consta de once captulos y
ciento tres artculos, de los cuales el captulo I trata sobre el emperador; el II, la renuncia a la guerra, el III, consagra lo
referente a los derechos humanos, la separacin de poderes y el captulo IV, del poder judicial y la forma de enmendar la
Constitucin.
Esta introdujo cambios significativos, en primer lugar, la proclama que la soberana reside en el pueblo y no en el
emperador, la renuncia a la guerra como derecho soberano de la Nacin, la Dieta es elegida por sufragio universal y es
el rgano supremo del poder del Estado, el gabinete es responsable ante el electorado, crea un poder judicial de estilo
norteamericano; hace efectivas las dos cmaras de la Dieta; establece el derecho de voto a todos los hombres y mujeres
por igual y garantiza los derechos humanos.
Se dieron vida a varias leyes reglamentarias de la constitucin, entre ellas la Ley de Casa Imperial, la Ley del
Parlamente, la Ley Orgnica del Poder Judicial, Ley de Contralora Estatal, etc.
A los cdigos existentes en esos das no se le hicieron modificaciones significativas, entre ellas al Cdigo Civil, solo se le
hicieron cambios en los libros cuarto y quinto, que se refieren a la familia y las sucesiones, eliminando usos japoneses
como la discriminacin de la mujer y la preferencia del primognito en caso de sucesin. En cambio el Cdigo de
Procedimientos Penales fue sustituido por el de 1948, que acerca esta materia a la prctica norteamericana.
2. Estructura del gobierno
Posee un sistema democrtico, todos los Ciudadanos tienen derecho de elegir y ser elegidos, el emperador es el
smbolo ms importante de Japn y de la unidad del pueblo, en quien reside el poder soberano.
Las funciones del emperador, est la ratificacin del Primer Ministro que haya designado la Dieta, previo consejo y
aprobacin del Gabinete, puede nombrar al presidente de la Corte Suprema; promulgar leyes, rdenes ministeriales y
tratados; convocar a la Dieta; disolver la cmara de representantes y otras funciones protocolarias, como son recibir
embajadores, ministros y jefes de Estado, el trono es dinstico y se hereda de padre a hijo.
El poder legislativo es representada por la Dieta, que es el ms alto rgano de poder del Estado y el nico que promulga
las leyes, compuesta de dos cmaras, la primera de Representantes, con 512 miembros, con periodos de cuatro aos,
electos a travs del sufragio popular; y la segunda cmara, la de Consejeros, integrada de 250 miembros, elegidos por
un periodo de seis aos.
Las dos cmaras tienen casi el mismo poder, pero algunos casos excepcionales, la decisin de la cmara de
Representantes prevalece sobre la de Consejeros.
El poder Ejecutivo est depositado en el Gabinete, formado por el Primer Ministro y por el Consejo de Ministros
compuesto por veinte miembros, este rgano ser responsable ante la Dieta. El Primer Ministro, tiene la facultad de
nombrar a los secretarios de Estado, y los puede destituir de manera discrecional.
El Primer Ministro debe ser un civil, generalmente es el presidente del partido mayoritario en el poder, y es designado de
entre los miembros de la Dieta, por ser una resolucin de esta y es ratificado por el emperador.
48

A. C.
El Poder Judicial, es independiente de los otros poderes y goza de autonoma, compuesto por la Corte Suprema,
Tribunales Superiores, Tribunales de Distrito, Tribunales Familiares y Sumarios.
La Corte Suprema esta integrada por un magistrado presidente que es elegido por el emperador y catorce magistrados,
que son nombrados por el Gabinete de una lista de personas que elabore la Corte Suprema.
La Corte Suprema, es compuesta por tres salas, cada una formada por cinco magistrados, funcionando en salas, pero
existen casos en los que la corte funciona en pleno como en los siguientes casos:
- Casos de apelacin relativos a un asunto constitucional cundo no hay precedente en la Corte Suprema.
- Casos de apelacin relacionada con un punto no constitucional de ley en los cuales una sala ha encontrado apropiado
sobreseer
un
precedente
de
la
Corte
Suprema;
Casos
envidados
por
una
sala
porque
se
consideran
de
gran
importancia;
- Casos en los que la opinin de los jueces de la Sala han terminado en empate.
La Corte Suprema determina en ltima instancia la Constitucionalidad de cualquier ley, norma o reglamento.
El Tribunal Superior, es un rgano colegiado integrado por tres jueces, y funciona como tribunal intermedio de apelacin,
excepto cuando funciona como tribunal de ltimo recurso en asuntos civiles menores y cuando tiene jurisdiccin original
en casos de insurreccin, as como en algunos casos administrativos.
Los Tribunales de Distrito, tiene jurisdiccin original, excepto cuando conocen de apelacin sobre las decisiones de los
juzgados sumarios en asuntos civiles, estos tribunales pueden estar integrados por uno o por tres jueces, segn la
naturaleza del caso.
Los Tribunales Familiares conocen de casos civiles, relacionados con asuntos de carcter domstico y juveniles. El titular
del tribunal es uno slo juez, pero la mayora de los asuntos, primero deben ser escuchados por un cmite de
conciliacin formado por tres personas: un juez y dos comisionados de conciliacin que no necesitan ser abogados. Solo
cuando no se llega a un arreglo entre las partes se puede iniciar un procedimiento judicial.
Los Tribunales Sumarios ventilan casos menores, los cuales son manejados por un solo juez; casi la mitad de los jueces
de estos tribunales no son abogados calificados, sino que se les nombra para ese puesto despus de haber trabajado
varios aos dentro de la judicatura en puestos menores.
3. Fuentes del derecho
La fuente ms importante del derecho japons es la legislacin, el sistema legal de Japn se basa en primer lugar en el
derecho codificado, esto no significa que los criterios de la Corte carezcan de importancia, por el contrario, los juzgados
los respetan y los siguen como una de las fuentes primarias, ya que nuevas reglas de derecho surgen de los casos
resueltos por los jueces.
Las sentencias y decisiones de la Corte Suprema, as como de otros tribunales menores son estudiados y comentados
por los litigantes y doctrinarios, esos comentarios son publicados en obras legales e influyen en las resoluciones que
dictan los jueces. Las sentencias de la Corte son seleccionadas y publicadas por una comisin de precedentes.
La costumbre, siempre que no sea contraria al orden pblico, ni a la moral y puede equipararse a la ley cuando la misma
ley incluya los supuestos.
En menor importancia tambin la doctrina es considerada como fuente del derecho.
Es importante sealar que los japoneses prefieren arreglos extrajudiciales para solucionar una controversia, ya que el
proceso judicial presupone y admite disputas y para los grupos tradicionales el litigio se considera como moralmente
indebido, por lo que las partes en conflicto prefieren arreglar sus diferencias por medio de la autocomposicin y la
conciliacin, lo cual ha tenido mucho xito en Japn.
La profesin legal, se regula a travs de un cdigo tico que tomo como modelo los cnones y ticas profesionales de la
asociacin de la barra americana. Las medidas disciplinarias de la profesin por dos aos o la expulsin definitiva de la
barra. La ley sobre abogados promulgado en 1949, amplia la autonoma de la barra, la cual tiene el poder de admitir a
49

A. C.
sus miembros y tomar acciones disciplinarias en contra de ellos, las personas que han sido calificadas como abogados
son aquellos que han pasado el examen estatal para jueces, procuradores pblicos y abogados, adems de haber
terminado dos aos de entrenamiento prctico.
El sistema japons es un sistema jurdico, porque esta formado por un conjunto de ordenamientos jurdicos
sistematizados y promulgados por una autoridad competente y tienen aplicacin en todos sus mbitos de validez; y el
cual tiene eficacia en su aplicacin.
4.- Bibliografas bsicas
Reporte de Lecturas
Exposicin de Tema
Investigacin Documental
Desarrolla los conceptos:
Sistemas religiosos
Derecho Hebreo
El Declogo
Lex Talionis
La Biblia
La Mishnh
La Guemar o Complemento
El Talmud
Derecho Musulmn
Derecho Japons
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A. C.
V.- BIBLIOGRAFA GENERAL
Bibliografa Complementaria
Lan Arredondo, Arturo Jaime, Sistemas Jurdicos, 1 ed. Editorial Oxford University Press, Estados Unidos, 2008
Bernal, Beatriz, Historia del Derecho Romano y de los Derechos Neorromanistas, 12 ed. Editorial Porra, Mxico,
2004.
Esquivel Obregn, Toribio, Coleccin Biblioteca Jurdica - Apuntes para la Historia del Derecho en Mxico 1-2, 1
ed. Editorial Porra, Mxico 2009.
51

A. C.
VI.- CRITERIOS APLICABLES EN EL SISTEMA DE EVALUACIN
Modalidades de evaluacin de la asignatura

El presente curso se evaluar de la siguiente manera:
1. Realizacin de Actividades de Aprendizaje
en el texto de Autoenseanza
2. Participacin y tareas
3. Cuadro comparativo entre los diversos
sistemas jurdicos Internacionales.
4. Examen Final
Total:
20%
10%
40%
30%
100 %
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A. C.
VII.- GLOSARIO
Abogaca
Actividad profesional del abogado.
Abogado
Profesional del derecho que ejerce la abogaca
Abrogar
Privar a una ley totalmente de vigencia.
Abuso
Uso de una cosa o ejercicio de un derecho en forma contraria a su naturaleza y con una finalidad distinta de la que sea
licito perseguir.
Addictio libertatis
Era el pronunciamiento que ofreca el pretor ante la futura libertad del esclavo.
Adrogatio
Entrada de una familia en el seno de otra.
Aes rude
Fue la primera moneda de Roma, era un lingote de cobre que se pesaba y cuya unidad era el as libral que pesaba 327
gramos.
Agere
Indicacin de la accin a emplear por parte de los jueces.
Applicatio
Eran los extranjeros miembros de pueblos vecinos de Roma.
Apud iudicem
Comparecencia ante el juez.
Auctoritas
Era el ascendiente moral que posea el emperador sobre el pueblo.
Aurum coronarium
Era un impuesto sobre la coronacin del emperador.
Acervo
Conjunto o totalidad de bienes comunes o indivisos.
Acta
Documento escrito en el que se hace constar la relacin de lo acontecido durante la celebracin de una asamblea,
congreso, sesin, vista judicial o reunin de cualquier naturaleza y de los acuerdos o decisiones tomados.
Ad Libitum
A voluntad
53

A. C.
Demandado
Persona que es demandada.
Demandante
Persona que demanda.
Denuncia
Acto mediante el cual se pone en conocimiento de la autoridad la comisin de algn delito o infraccin legal.
Epiqueya
Equidad.
Gens
Era un grupo poltico, religioso, familiar con un mismo pater, costumbres, culto, nombre, tumba...
Intuitu Pecuniae
Significa que en un contrato, sociedad annima por ejemplo, la consideracin del capital aportado es mas importante que
la calidad de la persona que la aporta.
Intuitu Pesonae
Significa que, en la celebracin de un contrato, sociedad annima por ejemplo, la calidad personal del contratante son
tomadas en cuenta.
Ipso Facto
Efecto producido por un hecho o acto jurdico por su virtualidad propia, sin necesidad de declaracin judicial alguna.
Ipso Iure
Efecto producido por una norma jurdica, por su propia virtud, sin requerimiento o instancia de parte.
Iuris et de Iure
Presuncin legal que no admite prueba en contrario.
Iuris Tantum
Presuncin legal que si admite prueba en contrario.
Iudex unus
Cuando los litigantes se ponan de acuerdo en la eleccin del juez.
Iurisdictio
Era el poder de decir el derecho habiendo una jurisdiccin criminal, civil y administrativa.
Ius edicendi
Era la facultad de dar edictos.
Ius honorum
Era el derecho a ser elegido magistrado.
Ius imaginum
Era el derecho de conservar en la casa del noble el retrato de sus antepasados curules.
Ius noxae
Dandi era el derecho del padre a entregar a su hijo a la vctima de un delito cometido por este.
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A. C.
Ius quiritium
Era el derecho comn.
Ius sacrum
Era el derecho sagrado concerniente a las relaciones con los dioses.
Ius sufraggi
Era el derecho de voto.
Ius vitae et necis
Era el derecho a la vida y a la muerte.
Juez
Funcionario pblico que participa en la administracin de la justicia con la potestad de aplicar el derecho por la va del
proceso.
Ley
Norma jurdica obligatoria y general dictada por legitimo poder para regular la conducta de los hombres o para establecer
los rganos necesarios para el cumplimiento de sus fines.
Leges
Eran las decisiones tomadas por el emperador as como las leyes propias de la poca romana.
Legis actio
Era el derecho a celebrar negocios jurdicos.
Leges datae
Era la presentacin de los nuevos magistrados y jefes del ejrcito ante los comicios.
Leges imperfectae
No estaba prevista ninguna sancin.
Leges minus quam perfectae
La sancin consista en la multa al individuo.
Leges perfectae
La sancin consista en la nulidad de los actos realizados.
Litis
Juicio.
Nominatim
Expresin con que se denota estar designadas por sus nombres las personas favorecidas en disposiciones de ultima
voluntad.
Nom Omne Quod Licet Honestum Est
Significa: "No todo lo que es licito desde el punto de vista jurdico, es bueno desde el punto de vista moral".
Nom Bis In Idem
Expresin que niega la posibilidad legal de promover un nuevo juicio sobre una cuestin ya resuelta en otro anterior, o de
sancionar dos veces una misma infraccin, de cualquier genero.
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A. C.
Pacta Sunt Servanda
Afirmacin de la obligatoriedad de los pactos libremente establecidos.
Ratio Legis
La razn de la ley
Sistema Jurdico
Sistema de normas jurdicas conectadas lgicamente entre s en tal forma que las normas especiales deban pensarse
como derivadas de normas generales.
Situacin Jurdica
Concrecin del derecho objetivo.
Usucapin
Modo de adquirir la propiedad por virtud del transcurso del tiempo, mediando la posesin.
Usucapir
Adquirir en virtud de la usucapin.
Warrants
Certificado de depsito de mercancas en un almacn general, extendido a la orden.
56

Manual de Autoestudio Del "Centro de Estudios Universitarios Guanajuato, A.c." de La Asignatura de Sistemas Jurídicos Contemporaneos

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INSTRUCCIONES DE MANEJO DEL TEXTO DE AUTOENSEANZA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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INSTRUCCIONES DE MANEJO DEL TEXTO DE AUTOENSEANZA.

DESARROLLO DEL CONTENIDO TEMTICO.

LECTURAS BSICAS PARA ANALIZAR Y RESOLVER EJERCICIOS

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II.- PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA

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DESARROLLO DEL CONTENIDO TEMTICO

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5.- Actividades de aprendizaje

6.- Cuestionario de autoevaluacin

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2.- Objetivo especfico del tema

3.- Lecturas bsicas para analizar y resolver ejercicios

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En contraste, los llamados sistemas de derecho continental se encuentran basados ms directamente en el

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Sociedad austera y rgida (comunidad rural).

Cerrada (recelo a los extranjeros).

Dos grupos sociales de la sociedad romana arcaica:

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Agere = indicar el ejercicio de la accin oportuna.

Respondere = dar respuesta y opiniones a las consultas que se les plantea.

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Praescriptio = parte introductoria en la que se hacen constar unos determinados datos.

Es una ley propuesta por el Magistrado.

Edicto perpetuo = coincide con el ao de mandato del pretor que lo publica.

Partes del edicto:

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Edicto traslaticio = parte de disposiciones que son recopilaciones de edictos anteriores.

La dificultad de poder dominar estas fuentes.

Colecciones privadas ( de los juristas):

Recopilacin oficial ( de los emperadores):

Novelas Posteodosianas (Novae leges): recogidas en colecciones privadas.

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En lo poltico = recobr las tierras perdidas de Occidente.

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La obra de Justiniano es la ms importante, sobre ella se basan los cdigos actuales.

Sabiniana = obras del ius civile.

Papinianea = literatura de problemas.

Apndice = obras de distintos tipos.

Instituta (533 d.C):

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4.- Bibliografa bsica

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5.- Actividades de aprendizaje

6.- Cuestionario de autoevaluacin

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1.- Presentacin del tema

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