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Publicidad y
Registracin
- Forma del contrato de sociedad: El principio general se encuentra en los arts. 4 y 5 de la Ley
19.550, que explican que el contrato por el cual se constituye o modifica una sociedad debe
otorgarse por instrumento pblico o privado, en cuyo caso las firmas de los otorgantes
debern ser autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente o
ratificadas ante la autoridad de control. Es decir que se exige la forma escrita como
principio bsico.
La excepcin a este principio se encuentra en el art. 165 que prescribe que las sociedades
por acciones se constituyen por instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin
pblica (ej.: Sociedad Annima). No hay que confundir instrumento pblico (gnero) con escritura
pblica (especie, es slo un tipo de instrumento pblico).
- Inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico: Adems de la forma escrita, la ley 19.550
requiere para calificar de regular a una sociedad mercantil, su inscripcin en el "Registro
Pblico" (antiguo Registro Pblico de Comercio). Lo que se busca con dicha inscripcin es dar
publicidad a los actos o documentos que se inscriben el Registro Pblico y tornarlos
oponibles a los terceros, de manera que stos no puedan alegar, a partir de la
registracin, desconocimiento del contenido de tales actos o documentos. La inscripcin de
la sociedad en el Registro brinda, entonces, certeza y seguridad jurdica a los terceros. El requisito de
la inscripcin se encuentra en el art. 5:
"El acto constitutivo, su modificacin y el reglamento, si lo hubiese, se inscribirn en el Registro
Pblico del domicilio social y en el Registro que corresponda al asiento de cada sucursal, incluyendo
la direccin donde se instalan a los fines del artculo 11, inciso 2.
La inscripcin se dispondr previa ratificacin de los otorgantes, excepto cuando se extienda por
instrumento pblico o las firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario
competente.
Las sociedades harn constar en la documentacin que de ellas emane, la direccin de su sede y los
datos que identifiquen su inscripcin en el Registro".
- El Registro Pblico. Efectos de sus inscripciones: El nuevo Cdigo Civil y Comercial derog el
estatuto del comerciante que regulaba, entre otros temas, las obligaciones de los comerciantes, los
agentes auxiliares y la jurisdiccin mercantil, etc. Del mismo modo, se suprimi el Registro
Pblico de Comercio, al cual denomina "Registro Pblico", sin regular absolutamente nada
sobre los actos cuya inscripcin la ley requiere, sobre los procedimientos inscriptorios ni
sobre los efectos de las registraciones. As, las registraciones han pasado a estar
legisladas nicamente por la ley 19.550, as como tambin las leyes 22.315
(reglamentaria de la actuacin de la Inspeccin General de Justicia) y 22.316 (Registro
Pblico de Comercio), tampoco derogadas por la ley 26.994 que sancion el nuevo CCCN.
En las inscripciones del actual Registro Pblico, la doctrina distingue entre:
PUBLICIDAD FORMAL: Slo implica la simple notificacin a los terceros de la existencia de un acto, y
de esa manera poder oponerles el contenido del mismo.
PUBLICIDAD MATERIAL: Consiste, adems, en fijar el momento a partir del cual el acto tiene eficacia
plena. En consecuencia la publicidad material puede otorgarle al acto diferentes efectos:
a. Constitutivos (ej.: segn la 19.550, la inscripcin del contrato societario tiene efectos
constitutivos porque a partir de ese momento es oponible a terceros y la sociedad se considera
regularmente constituda);
b. Constitutivos (ej.: art. 60 de la 19.550 dice que la inscripcin de los administradores cumple
efectos declarativos porque ellos comienzan a cumplir su rol desde que son designados por los socios
en reunin o en asamblea de accionistas, independientemente de toda inscripcin, no obstante lo
cual la sociedad no podr repeler el cumplimiento de las obligaciones asumidas por un administrador
o representante, si la cesacin de stos o su reemplazo no estuviera inscripto en el Registro Pblico);
- El Control de Legalidad a cargo del Registrador Mercantil: El art. 6 de la Ley 19.550, previo a la
ltima reforma, pona en cabeza del registrador mercantil el control delos requisitos legales y fiscales
respecto de cada acto societario sujeto a inscripcin. Este control de legalidad a cargo del funcionario
del Registro Pblico (IGJ en la Ciudad de Bs. As., y el Poder Judicial en algunas provincias), a pesar de
su importancia, ha sido dejado sin efecto por la ley de reforma de CCCN, que modific el art. 6 de la
19.550, cuyo texto actual slo se dedica a efectuar algunas precisiones en materia de plazos para
llevar a cabo dichas registraciones.
Si bien el control de legalidad siempre haba recibido algunas crticas, Nissen explica que es una
tarea importante porque evita futuros litigios en la interpretacin de clusulas estatutarias que no se
ajustan a la ley y eso otorga seguridad al comercio.
Con la lectura solamente del art. 6 reformado el Registro Pblico pasara a ser una especie de
"registro buzn" porque el registrador no podra examinar la legalidad del documento que se
requiere inscribir. Sin embargo, para Nissen, el control de legalidad se seguir llevando a cabo porque
la lectura del art. 6 debe hacerse junto con otras normas:
1. El art. 167 de la misma ley, el cual no se derog, ordena a la autoridad administrativa de
control de las sociedades annimas, efectuar el control de los requisitos legales y fiscales del acto
sujeto a inscripcin. Por esta razn sera ilgico que slo se controlara a las S.A. y no a los dems
tipos societarios.
2. La Ley 2.315 (Ley Orgnica de la Inspeccin General de Justicia) confiere a dicho rgano
especiales atribuciones en materia de conformacin del contrato constitutivo y sus actos
modificatorios, respecto de las sociedades sometidas a su control. Adems, varios artculos de esta
ley ratifican que las inscripciones que deben efectuarse no son automticas, salvo las reservadas a la
Comisin Nacional de Valores, y que el encargado del Registro (IGJ), tiene la facultad, tratndose de
sociedades por acciones, de conformar el contrato constitutivo y sus variaciones, las modificaciones
de su capital social, su disolucin y liquidacin, etc. , y todo ello sin perjuicio de la fiscalizacin
permanente del funcionamiento, disolucin y liquidacin de las sociedades comprendidas en el art.
299 de la 19.559.
3. El art. 51 de la 19.550, que tampoco se derog ni modific, impone a la autoridad registral el
control de la valuacin de los aportes en especie y la facultad de dirimir los conflictos que se derivan
de esa valuacin (rige para todos los tipos societarios).
- Contenido del Instrumento Constitutivo: Art. 11: "El instrumento de constitucin debe contener,
sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de
identidad de los socios;
2) La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato constare
solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por separado
suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad
todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta;
3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada
socio. En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deber ser integrado totalmente en el
acto constitutivo;
5) El plazo de duracin, que debe ser determinado;
6) La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin y de las reuniones de socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en
proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para
soportar las prdidas y viceversa;
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones
de los socios entre s y respecto de terceros;
9) Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad."
- Estipulaciones nulas: Art. 13: "Son nulas las estipulaciones siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que
sean liberados de contribuir a las prdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus