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“Año de la Promoción de la Industria Responsable y Compromiso Climático”

“Año de la Promoción de la Industria Responsable y Compromiso Climático” Contratos Asociativos Derecho Empresarial I

Contratos Asociativos

“Año de la Promoción de la Industria Responsable y Compromiso Climático” Contratos Asociativos Derecho Empresarial I

Derecho Empresarial I

Profesor: Abg. Kathia Edith Guerrero Vilcara

Achulla Miraval Maura Alexis Castañeda Caballero Marcelino Renán Chavesta Tinoco Jhomar Isaac Rodríguez Yurivilca Katherine Helen

Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

1

INDICE

INTRODUCCIÓN................................................................................................3

  • 1. Marco legal...................................................................................................3

  • 2. Definición.....................................................................................................4

  • 3. Modalidades.................................................................................................4

    • 3.1 Contratos de Asociación en Participación.............................................4

      • 3.1.1 Definición........................................................................................4

      • 3.1.2 Características................................................................................5

      • 3.1.3 Acuerdos del contrato.....................................................................6

      • 3.1.4 Obligaciones de las partes.............................................................6

      • 3.1.5 Extinción del contrato.....................................................................7

  • 3.2 Contratos de Consorcio.........................................................................8

    • 3.2.1 Definición........................................................................................8

    • 3.2.2 Características................................................................................9

    • 3.2.3 Acuerdos del contrato...................................................................10

    • 3.2.4 Obligaciones de las partes...........................................................10

    • 3.2.5 Extinción del contrato....................................................................11

  • 4. Diferencias entre Contrato de Asociación en Participación y Contrato de Consorcio
    12

  • 5. Modelos de contrato..................................................................................12

    • 5.1 Modelo de Contrato de Asociación en Participación..........................13

    • 5.2 Modelo de Contrato de Consorcio......................................................16

  • 6. Casos prácticos.........................................................................................21

    • 6.1 Caso Práctico de Contrato de Asociación en Participación................21

  • Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    2

    6.2

    Caso Práctico de Contrato de Consorcio............................................23

    CONCLUSIONES.............................................................................................25

    BIBLIOGRAFIA.................................................................................................26

    INTRODUCCIÓN

    El desarrollo de las actividades empresariales es cada vez más dinámico en nuestro país y ese dinamismo requiere de mecanismos y figuras que permitan organizar las actividades en función de a conveniencia e intereses de los empresarios.

    Una de las figuras más utilizadas en los últimos años debido a su flexibilidad, es la de los contratos asociativos o de colaboración empresarial.

    A través de este informe desarrollaremos las principales características de los contratos asociativos y analizaremos su regulación en el Perú.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    3

    • 1. Marco legal Los contratos asociativos se encuentran regulados desde el artículo 438° hasta el 448° de la Ley General de Sociedades. Asimismo, son de aplicación las disposiciones generales en materia de obligaciones y contratos contenidas en el Libro VI y VII del Código Civil.

    • 2. Definición Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participación e integración en negocios o empresas determinadas, en interés común de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurídica, debe constar por escrito y no está sujeto a inscripción en el Registro.

    • 3. Modalidades Aunque la Ley General de Sociedades distingue dos modalidades de contratos asociativos, que son los contratos de asociación en participación y los contratos de consorcio, no existe ningún impedimento para que se celebren contratos de colaboración que no encajen exactamente en la descripción que contiene la Ley para los contratos antes mencionados. A continuación, veremos la regulación de las dos modalidades de contratos asociativos que regula la Ley General de Sociedades: 3.1 Contratos de Asociación en Participación

    3.1.1

    Definición

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    4

    Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribución. (Art. 440 LGS). Al contrato de asociación en participación, también se le conocen los nombres de contrato de participación y contrato de cuentas en participación. Las cuentas en participación son un contrato de colaboración económica por el que uno o varios sujetos aportan capital o bienes a otro, para participar en los resultados (ganancias o pérdidas) de un acto o actividad que este desarrolle enteramente en su nombre y por su cuenta. Encontramos que la asociación en participación puede ser singular, o de un solo negocio, y plural, cuando se trata de varios negocios. La asociación plural podrá ser parcial, cuando se de alguno de los negocios de la empresa asociante, o total, cuando los comprenda todos; es decir cuando el asociante comparta con el asociado, la empresa en su totalidad. Como se puede desprender de su definición, la característica del contrato de asociación en participación es que una de las partes, el asociante, es quien llevara las riendas del negocio. En la mayoría de los casos, la actividad que se desarrollara a través del contrato es un negocio en el que el asociante ya tiene experiencia o que incluso ya viene explotando, pero que requiere de mayores recursos para hacerlo crecer, lo que motiva la intervención de los asociados.

    3.1.2

    Características

    Resulta importante precisar las principales características de esta figura

    empresarial; entre ellas tenemos:

    a. El asociante actúa en nombre propio y la asociación en participación

    no tiene razón social ni denominación.

    b.

    La

    gestión

    del

    negocio

    o

    empresa

    corresponde

    única

    y

    exclusivamente al asociante y no existe relación jurídica entre los terceros y los asociados.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    5

    • c. Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni estos ante aquellos.

    • d. El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato.

    • e. Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término del negocio realizado y al término de cada ejercicio.

    • 3.1.3 Acuerdos del contrato

    El contrato de asociación en participación debe contener, al menos, el

    acuerdo sobre los siguientes elementos:

    • a. Negocio

    Es el negocio o actividad

    que

    se desarrollará

    a

    través

    de

    la

    asociación y que constituye el objeto de la celebración del contrato.

    • b. Contribución

    Son los bienes o derechos que entregan cada uno de los asociados para participar en el contrato. Los asociados participan en las pérdidas en la misma medida en que participan en las utilidades y las pérdidas que los afecten no exceden el importe de su contribución.

    • c. Participación

    Es la retribución que percibe cada uno de los asociados como resultado de los beneficios obtenidos del negocio, en razón de su contribución, aunque es posible establecer una retribución sin contribuir a la actividad.

    • 3.1.4 Obligaciones de las partes

    a

    Asociado

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    6

    Es quien aporta dinero, bienes o servicios al asociante, a cambio de participar en las utilidades o perdidas del negocio mercantil objeto de la asociación. Entre sus obligaciones encontramos:

    Efectuar la aportación convenida.

    Exigir la ejecución de las operaciones pactadas.

    No inmiscuirse en la gestión del negocio.

    Percibir las ganancias y retirar el capital al cumplimiento del

    contrato. Asumir su parte de las pérdidas, hasta el límite del aporte que

    hubiera realizado.

    d. Asociante

    Es la persona física o moral encargada de crear, organizar, dirigir y controlar el negocio objeto del contrato. Él es el titular de todos los derechos y obligaciones que se generen frente a terceros y responderá frente a éstos, en caso de incumplimiento. Entre sus obligaciones encontramos:

    Disponer del aporte del asociado en la forma convenida.

    Dirigir el negocio objeto del contrato.

    Hacer la liquidación de beneficios en su oportunidad.

    Percibir las ganancias en la forma convenida.

    Cargar las pérdidas según lo pactado.

    Restituir al asociado las aportaciones efectuadas, cuando éstas sean bienes materiales y no se haya pactado que se entregan en propiedad.

    • 3.1.5 Extinción del contrato

    Aun cuando en la ley general de sociedades no se haya establecido

    expresamente

    las

    causas

    de

    la

    extinción, podemos considerar las

    siguientes:

    El mutuo acuerdo de las partes.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    7

    Por rescisión o resolución, según sea por causal existente al momento de celebrarlo o

    sobreviviente a su celebración, respectivamente. Conforme lo establecen los artículos 1370 y 1371 del código civil. Por haber transcurrido el tiempo de duración fijada en el contrato.

    Por muerte, quiebra, interdicción, ausencia o inhabilitación del asociante y no existe

    pacto de continuar el contrato con sus herederos. Esto incluye la declaratoria de insolvencia y extinción de la empresa asociante, en el caso de personas jurídicas. Por incumplimiento de las prestaciones por cualquiera de las partes.

    Por imposibilidad o conclusión del negocio o empresa por cuyo objeto se celebró el

    contrato.

    En relación con este punto cuando el contrato se resuelve antes de cumplir el tiempo previsto, ha de practicarse una cuenta final para determinar la participación en los resultados y el reembolso de aportes que corresponda; sin perjuicio de la indemnización que, cuando sea el caso, puede reclamar la parte no culpable.

    3.2 Contratos de Consorcio

    3.2.1

    Definición

    El contrato de consorcio es aquel por el cual dos o más personas se

    asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada una su propia autonomía Como se puede apreciar de su definición, la diferencia principal entre el contrato de asociación en participación y el contrato de consorcio es que en este último todos los consorciados participan en las actividades que constituyen el negocio. Claro aunque todos los consorciados tengan una participación activa en la actividad empresarial, es usual y recomendable que se designe a un gestor o administrador del consorcio, a quien también se le puede otorgar facultades de representación en nombre de los demás miembros del

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    8

    consorcio para que pueda contratar con terceros y realizar las operaciones que requieran de la participación de todos los miembros.

    • 3.2.2 Características

    Resulta importante precisar las principales características de esta figura empresarial; entre ellas tenemos:

    • a. No genera la creación o nacimiento de una persona jurídica distinta a la que pueden tener los consorciados; en tal razón, este contrato no tiene denominación ni razón social.

    • b. Permite regular relaciones de participación e integración de empresas en uno o más negocios o empresas donde las partes (consorciados) tengan intereses comunes

    • c. Cada parte contratante (consorciado) participa activa, directa y abiertamente en el negocio o empresa materia de este contrato, realizando las actividades a las que se ha obligado

    • d. En su relación con terceros, cada consorciado asume derechos y obligaciones a título particular al realizar las operaciones del consorcio, respondiendo frente a ellos de modo individual.

    • e. Los bienes que los consorciados puedan aportar al negocio o empresa objeto del consorcio, permanecen en propiedad de estos mismos.

    • f. Es un contrato que está sujeto a plazo, siendo éste determinado o determinable, lo que dependerá de un plazo previamente estipulado o, hasta la conclusión de un negocio específico que las partes (consorciados) acuerden.

    • g. Deben constar necesariamente por escrito, pero no es necesario que estén sujetos a inscripción en el Registro

    • 3.2.3 Acuerdos del contrato

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    9

    El contrato de consorcio debe contener, al menos, el acuerdo sobre los siguientes elementos:

    a

    Negocio

    Es el negocio o actividad que se desarrollará a través del consorcio y

    que constituye el objeto de la celebración del contrato.

    • e. Distribución de actividades y afectación de bienes

    En la medida que cada uno de los consorciados participa activamente en el negocio, en el contrato debe constar como se hará la distribución de actividades y cuáles son los bienes que afectará cada consorciado al negocio

    • f. Participación

    Es la parte que le corresponde a cada consorciado de los beneficios

    o ganancias que se obtengan del negocio. En el contrato deben establecerse las reglas para la distribución de estas ganancias, de lo contrario, se hará en partes iguales.

    • 3.2.4 Obligaciones de las partes

    A las personas o empresas que celebran un Contrato de Consorcio se les identifica como Consorciados o Participes y al consorciado que se encarga de efectuar las compras y las ventas comunes y en general, de actuar como administrador del consorcio se le llama Consorciado Operador

    De manera general, los derechos y obligaciones de los consorciados son las siguientes:

    Tienen Derecho a:

    Mantener su autonomía y la propiedad de sus bienes.

    Exigir que se cumpla con lo establecido en el contrato

    Decidir sobre aspectos que tengan que ver con el desarrollo de la

    actividad comercial.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    10

    Estar debidamente

    informados de las operaciones realizadas

    independientemente o en forma colectiva a través del consorciado operador.

    El

    reparto

    de

    las

    ganancias

    producto

    del

    negocio

    por

    el cual

    decidieron asociarse.

    Están Obligados a:

    Llevar a cabo las actividades que le corresponde desarrollar

    Coordinar su respectiva actividad con los demás consorciados.

    Asignar los bienes que se requieran para el desarrollo del consorcio,

    conservando la propiedad de los mismos. Cumplir con todos los términos del contrato.

    • 3.2.5 Extinción del contrato

    El Contrato de Consorcio puede finalizar por los siguientes diferentes

    motivos:

    Cuando se cumple el plazo de duración del Contrato.

    Si se hace imposible el desarrollo del negocio para el cual se unieron

    los consorciados. Si las partes del Consorcio se reducen a una. Si por ejemplo, fueron

    tres los consorciados y fallecen o se retiran dos de ellos, termina el consorcio pues no puede existir consorcio con una sola persona. Por decisión de los Consorciados.

    Por incumplimiento de alguna de las partes.

    Por conclusión del objeto del contrato.

    • 4. Diferencias entre Contrato de Asociación en Participación y Contrato de Consorcio

    Contrato de Asociación en Participación

    Contrato de Consorcio

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    11

    La figura de asociado corresponde a la de socio oculto

    No existe tal socio oculto

    El asociante es

    quien

     

    asume

    la

    Todas las

    partes (consorciados)

    dirección

    y

    gestión

    de

    negocio

    intervienen en forma activa y directa en

    exceptuando a los asociados

    dicho negocio o empresa.

     

    Cada

    consorciado

    se

    vincula

    Lo referente a obligaciones frente a

    individualmente con terceros

    en

    el

    terceros, el asociante es quien asume

    desempeño de la actividad en virtud del

    cualquier obligación frente a terceros

    contrato y a título particular.

     

    Respecto a los

    bienes,

    estos

    se

    Los bienes de los consorciados que sean empleados en la actividad o

    exclusiva de estos, salvo la adquisición

    consideran como propiedad del asociante, salvo que se hayan inscrito

    negocio continúan siendo de propiedad

    en registros públicos

    conjunta de bienes por

    las

    reglas de

    copropiedad

    • 5. Modelos de contrato

    A fin de proporcionar una idea básica de los contratos de asociación en participación y

    de consorcio, incluimos a continuación modelos de cada una de estas figuras:

    5.1 Modelo de Contrato de Asociación en Participación

    CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

    Conste por el presente documento el contrato de asociación en participación, que celebran de

    una parte

    ,

    identificada con R.U.C. N°

    ,

    inscrita en la partida electrónica

    ______

    del

    Registro de Personas Jurídicas de _________

    ,

    con domicilio en __________

    debidamente representada por su gerente general don __________

    ,

    , identificado con D.N.I.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    12

    ,

    con poderes inscritos en el asiento

    de la referida partida electrónica, a

    quien en lo sucesivo se denominará EL ASOCIANTE; y, de otra parte

    con D.N.I. N°

    con domicilio en

    identificada

    , a quien en lo sucesivo se denominará EL

    ,

    ________ ASOCIADO; en los términos siguientes:

    ,

    PRIMERO

    EL ASOCIANTE es una persona jurídica de derecho privado constituida bajo el régimen de la

    sociedad

    anónima,

    cuyo

    objeto

    social

    ______________________.

    principal

    es

    dedicarse

    a

    la

    industria

    de

    la

    En ese sentido, EL ASOCIANTE, por acuerdo del directorio del ______

    conforme

    al acta

    que

    se

    de

    de

    20

    , adjunta, ha decidido participar en el negocio de la ____________

    ______

    __

    para lo cual estima conveniente celebrar con otra persona de derecho privado un

    , contrato de asociación en participación, facultando a su gerente general para celebrar dicho contrato.

    ___________

    SEGUNDO

    EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista, manifiesta por el presente acto su voluntad expresa de participar en el negocio de EL ASOCIANTE en los términos a que se contrae este documento.

    TERCERO

    EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble ubicado en ___________

    ,

    inscrito

    en la

    partida electrónica Nº

    del Registro de la Propiedad Inmueble de ____________

    ______ donde están descritos sus linderos y medidas perimétricas.

    ,

    en

    Igualmente, EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehículos: un automóvil marca

    ______

    modelo

    ,

    modelo ______

    placa de rodaje ______

    y

    ,

    , placas de rodaje

    ;

    y de las dos camionetas marca ______ respectivamente.

    ,

    ,

    CUARTO

    Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio descrito en la cláusula siguiente bajo la modalidad de asociación en participación. En consecuencia, EL ASOCIADO se obliga a transferir en uso los bienes de su propiedad descritos en la cláusula tercera del presente contrato en favor de EL ASOCIANTE. Por su parte, en contraprestación, EL ASOCIANTE se obliga a retribuir a EL ASOCIADO el porcentaje de las utilidades netas previsto en la cláusula sétima, en la forma y oportunidad convenidas.

    QUINTO

    El negocio a desarrollarse comercialización

    por la asociación en participación consiste

    en

    la fabricación

    y

    de ________________________________________________________________

    SEXTO

    El presente contrato de asociación en participación es de duración determinada. En ese sentido,

    el período

    de

    duración del presente contrato es de ____

    los,

    contados a partir del _____

    de

    de 20

    __

    hasta el ___

    de

    ______

    del

    20

    __.

    SÉTIMO

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    13

    En armonía con lo establecido por los artículos 438 y 441 de la Ley General de Sociedades, las partes dejan constancia que el presente contrato de asociación en participación no genera la creación de una persona jurídica y tampoco tiene razón social ni denominación alguna. En consecuencia, EL ASOCIANTE actuará en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propósito del presente contrato.

    OCTAVO

    Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO transferirá solamente el uso de los bienes descritos en la cláusula segunda. En consecuencia, deberán serles devueltos por EL ASOCIANTE a la terminación del plazo de vigencia del contrato.

    NOVENO

    Las partes acuerdan que la participación de ambas, tanto en las utilidades como en las pérdidas que arroje el negocio, será en forma proporcional, correspondiéndole a cada uno el 50% por ambos conceptos.

    En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO recibirá de EL ASOCIANTE el 50% de la utilidad neta obtenida en cada ejercicio económico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio del negocio.

    El pago de la retribución anteriormente referida, deberá hacerse íntegramente en dinero y en un

    plazo no mayor de ___

    días

    hábiles de aprobado el balance general de cierre de ejercicio del

    negocio, conforme a lo dispuesto en la cláusula décimo octava.

    DÉCIMO

    Las partes convienen que, en caso de pérdidas u obligaciones frente a terceros, EL ASOCIADO sólo responderá hasta por el monto de sus aportes al negocio.

    DÉCIMO PRIMERO

    Las partes declaran expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE la gestión, administración y realización del negocio materia del presente contrato. En tal sentido, EL ASOCIANTE deberá proceder con la diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un ordenado comerciante.

    DÉCIMO SEGUNDO

    Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponderá a EL ASOCIANTE cualquier vinculación económica que en el desarrollo del negocio se acuerde con terceros, para lo cual EL ASOCIANTE actuará en nombre propio al celebrar contratos, al asumir obligaciones o al adquirir créditos.

    En consecuencia, queda convenido que no existirá relación jurídica alguna entre los terceros y EL ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no adquirirán derechos ni asumirán obligaciones frente a EL ASOCIADO ni éste ante aquéllos.

    DÉCIMO TERCERO

    EL ASOCIANTE está obligado a informar periódicamente a EL ASOCIADO acerca de la marcha del negocio materia del presente contrato y a rendir cuentas sobre el mismo.

    DÉCIMO CUARTO

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    14

    EL ASOCIADO tendrá la facultad de fiscalización y control de los actos de EL ASOCIANTE. En consecuencia, EL ASOCIADO tendrá derecho a exigir se le muestren los estados financieros, cuentas, libros contables y demás documentos que permitan conocer el estado real del desenvolvimiento económico del negocio.

    DÉCIMO QUINTO

    Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo consentimiento por escrito de EL ASOCIADO, no podrá atribuir a otras empresas o personas alguna participación en el presente contrato.

    DÉCIMO SEXTO

    Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del período de duración del presente contrato, a no realizar en forma individual o a través de terceros actividad empresarial idéntica o similar de la que es materia del presente contrato.

    DÉCIMO SÉTIMO

    Igualmente, dentro del plazo de duración del contrato, EL ASOCIANTE se obliga a no fusionarse, transformarse, escindirse o llevar a cabo otra forma de reorganización societaria.

    DÉCIMO OCTAVO

    Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el presente contrato deberá tener contabilidad independiente. En consecuencia, EL ASOCIANTE deberá contratar en un plazo no

    mayor a

    días de suscrito el presente documento, los servicios de un contador público

    ____ colegiado a fin de que lleve la contabilidad del negocio.

    Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros deberán presentarse con un máximo

    de

    días de terminado el ejercicio anual del negocio, a efectos de ser presentados y

    ___

    días.

    ____ aprobados por cada parte contratante en un plazo no mayor de

    DÉCIMO NOVENO

    Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo previsto en la cláusula anterior y otros que se efectúen en el decurso del negocio, serán asumidos únicamente por EL ASOCIANTE.

    VIGÉSIMO

    El incumplimiento de lo previsto en la cláusula décimo primera, décimo tercera, décimo quinta, décimo sexta, décimo sétima y décimo octava, constituirá causal de resolución del presente contrato, al amparo del artículo 1430 del Código Civil. En consecuencia, la resolución se producirá de pleno derecho cuando EL ASOCIADO comunique, por carta notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse de esta cláusula.

    VIGÉSIMO PRIMERO

    En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas de la Ley General de Sociedades, el Código Civil y demás del sistema jurídico que resulten aplicables.

    VIGÉSIMO SEGUNDO

    Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurídico, será resuelto mediante arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    15

    Cámara de Comercio de Lima, a cuyas normas, administración y decisión se someten las partes

    en forma incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.

    En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de

    ___

    días del mes de

    ______

    de 20 __.

    _______

    ,

    a los

    ________________

    EL ASOCIANTE

    _______________

    EL ASOCIADO

    5.2 Modelo de Contrato de Consorcio

    CONTRATO DE CONSORCIO

    Conste por el presente documento el contrato de consorcio, que celebran de una parte AAA,

    identificada con R.U.C. N°

     

    inscrita en la partida electrónica N°

     

    del

    Registro de Personas Jurídicas de ________

    ,

    con

    domicilio

     

    en

    _________________

    ,

    debidamente representada por su gerente general don _________________

    ,

    identificado con

    D.N.I. N°

    ,

    con poderes inscritos en el asiento

     

    de la referida partida

    electrónica; de otra parte BBB, identificada con R.U.C. N° _______________

    ,

    inscrita en la

    partida electrónica N°

    del Registro de Personas Jurídicas de

     

    ,

    con domicilio

    en ___________________

    ,

    debidamente

    representada

    por

     

    su

    gerente

     

    general

    don

     

    ,

    identificado con D.N.I. N°

     

    ,

    con poderes inscritos

    en el asiento

    de la referida partida electrónica; y, de otra parte

    CCC, identificada con

    R.U.C. N° ____________

    ,

    inscrita en la partida electrónica

     

    ...

    del Registro

    de Personas

    Jurídicas de _________

    ,

    con domicilio en ___________________

    ,

    debidamente representada

    por su gerente general don ___________________

    ,

    identificado

     

    con

    D.N.I.

    ,

    con poderes inscritos en el asiento

     

    de la referida partida

    electrónica; a quienes en lo sucesivo se les denominará LOS CONSORCIADOS; en los términos

    contenidos en las cláusulas siguientes:

    ANTECEDENTES:

    CLÁUSULA PRIMERA.- LOS CONSORCIADOS son personas jurídicas de derecho privado

    constituidas bajo el régimen de la sociedad anónima, las mismas que tienen por objeto social

    dedicarse a la industria de la _______________________

    En ese sentido, por acuerdo de sus respectivos directorios de fecha

    ,

    _____ _____

    y

    de

    _____

    ________

    de

    20

    ____

    ,

    conforme a los actas que se adjuntan, LOS CONSORCIADOS han

    decidido participar en el negocio de _________________

    ,

    para lo cual estiman conveniente

    celebrar un consorcio con otras personas de derecho privado, facultando a sus gerentes

    generales para celebrar dicho contrato.

    OBJETO DEL CONTRATO:

    CLÁUSULA SEGUNDA.- Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en consorcio en

    el negocio descrito en la cláusula siguiente. En consecuencia, LOS CONSORCIADOS se obligan

    mutuamente a participar en forma activa y directa en dicho negocio, conforme a lo estipulado en

    el presente documento, con el propósito de obtener el beneficio económico común descrito en la

    cláusula undécima.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    16

    CLÁ USULA TERCERA.- El negocio a desarrollarse por el consorcio consiste en la fabricación y

    comercialización de ________________________________________

    CARACTERES Y DURACIÓN DEL CONTRATO:

    CLÁUSULA CUARTA.- El presente contrato de consorcio es de duración determinada. En ese

    sentido, el período de duración del presente contrato es de

    ____

    de

    _____

    de 20

    ___

    hasta el

    ___

    de

    ______

    del 20

    ___

    ____

    años, contados a partir del

    CLÁUSULA QUINTA.- En armonía con lo establecido por el artículo 445 de la Ley General de

    Sociedades, LOS CONSORCIADOS dejan constancia de que el presente contrato no genera la

    creación de una persona jurídica y tampoco tiene razón social ni denominación alguna. En

    consecuencia, las partes mantendrán su propia autonomía, realizando cada una de ellas las

    actividades del negocio que se comprometan a realizar en este documento y las que le sean

    encargadas por posterior acuerdo de los contratantes.

    CONTRIBUCIONES DE LAS PARTES:

    CLÁUSULA SEXTA.- Cada CONSORCIADO, a efectos de realizar el tramo del negocio que se le

    encomienda conforme a la cláusula décimo tercera, se obliga a hacer uso de su infraestructura

    empresarial, su personal y demás elementos de producción.

    Asimismo, EL CONSORCIADO AAA se obliga a aportar al negocio la suma ascendente a US $

    (

    ___________________

    Dólares Americanos).

    EL CONSORCIADO BBB se

    obliga

    a

    aportar al negocio

    la suma ascendente a US $

    (

    ___________________

    Dólares Americanos).

    EL CONSORCIADO CCC

    se

    obliga

    a

    aportar al negocio

    la suma ascendente a US $

    (

    ___________________

    Dólares Americanos).

    CLÁUSULA SÉTIMA.- Queda establecido que los aportes dinerarios de LOS CONSORCIADOS

    referidos en la cláusula precedente, serán entregados conforme a los requerimientos del negocio

    y en las oportunidades que las partes acuerden periódicamente, conforme a lo previsto en las

    cláusulas novena y décima.

    ORGANIZACIÓN INTERNA DEL CONTRATO:

    CLÁUSULA OCTAVA.- No obstante lo señalado en la cláusula quinta, a efectos del desarrollo

    normal de las actividades propias del contrato, y solamente para efectos internos entre LOS

    CONSORCIADOS, estas acuerdan que una de ellas asumirá el cargo de gerente del negocio,

    asumiendo las funciones de convocatoria y dirección de las juntas descritas en la cláusula

    siguiente.

    Excepcionalmente, para el período comprendido entre la fecha de celebración del presente

    contrato hasta el

    de

    del 20

    ,

    asumirá el cargo de gerente del negocio el

    CONSORCIADO AAA.

    CLÁUSULA NOVENA.- A efectos de la toma de decisiones en el seno del negocio, el gerente, de

    oficio o a solicitud de una de las partes, deberá convocar a junta, debiendo notificar a cada uno

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    17

    de LOS CONSORCIADOS por escrito en sus respectivos domicilios, con una anticipación no

    menor a

    _____

    días, la realización de esta. En dicha comunicación deberá indicarse el lugar,

    fecha y hora de celebración de la junta.

    CLÁUSULA DÉCIMA.- Las juntas del negocio, convocadas conforme a la cláusula anterior,

    constituirán el máximo órgano de decisión del contrato.

    En las juntas, cada CONSORCIADO tendrá derecho a voz y a voto, correspondiéndole a cada

    CONSORCIADO un voto. Las decisiones se adoptarán por mayoría simple de votos.

    En estas juntas se discutirán y decidirán las acciones a seguir en conjunto por las partes, la

    elección anual de un gerente del consorcio, la contratación de personal, el uso y destino de las

    contribuciones dinerarias de las partes y todas aquellas cuestiones que sean de interés de LOS

    CONSORCIADOS.

    Dichos acuerdos deberán documentarse mediante actas que en duplicado serán entregadas a

    cada uno de LOS CONSORCIADOS.

    RÉGIMEN DE UTILIDADES Y PÉRDIDAS:

    CLÁUSULA UNDÉCIMA.- LOS CONSORCIADOS acuerdan que tanto en las utilidades como en

    las pérdidas que arroje el negocio, la participación de los contratantes será en partes iguales.

    En consecuencia, a cada una de ellas le corresponderá el 33.3% de las utilidades que resulten

    del ejercicio anual del negocio, conforme a los estados financieros que se preparen de acuerdo a

    la cláusula vigésimo primera.

    CLÁUSULA DUODÉCIMA.- En lo que respecta a las pérdidas del negocio, conforme a lo

    previsto en la cláusula anterior, cada CONSORCIADO asumirá el 33.3% de las pérdidas que se

    generen en el ejercicio del negocio.

    OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTES:

    CLÁUSULA DÉCIMO TERCERA.- Las partes declaran expresamente que corresponde a cada

    CONSORCIADO la gestión, administración y realización del negocio materia del presente

    contrato, por lo que deberán proceder con la diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un

    ordenado comerciante.

    En ese sentido, corresponderá a EL CONSORCIADO AAA la elaboración de ______________

    _____________

    ; a EL CONSORCIADO BBB la producción de

    ____________________

    ; y a EL

    CONSORCIADO CCC la manufactura de ____________________________

    CLÁUSULA DÉCIMO CUARTA.- Asimismo, LOS CONSORCIADOS declaran expresamente que,

    en el desarrollo del negocio, corresponderá a cada una de ellas vincularse económicamente con

    terceros, para lo cual deberán actuar en nombre propio al celebrar contratos, al asumir

    obligaciones o al adquirir créditos.

    En ese sentido, queda expresamente convenido que las obligaciones, créditos o contratos que,

    ante terceros, asuman o celebren cada uno de LOS CONSORCIADOS en forma individual deberán

    ceñirse a las actividades que se les encomienda conforme al segundo párrafo de la cláusula

    décimo tercera o que hayan asumido en virtud de acuerdo previo de las partes realizado en

    junta.

    CLÁUSULA DÉCIMO QUINTA.- Conforme a lo dispuesto en la cláusula anterior, las partes

    responderán en forma particular frente a los terceros con quienes hubiese asumido obligaciones.

    En consecuencia, no existirá entre las partes contratantes responsabilidad solidaria frente a

    terceros.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    18

    No obstante esto, previo acuerdo de junta, será posible celebrar contratos en los cuales se

    señale expresamente que todos LOS CONSORCIADOS responderán solidariamente ante

    terceros.

    CLÁUSULA DÉCIMO SEXTA.- Queda expresamente establecido que los bienes aportados por

    las partes para el desarrollo del negocio, son de propiedad de quien los aporte. Asimismo, en

    caso de que se adquieran bienes conjuntamente en el desarrollo del negocio, los mismos se

    sujetarán al régimen de copropiedad.

    CLÁUSULA DÉCIMO SÉTIMA.- LOS CONSORCIADOS tendrán la facultad de fiscalización y

    control de los actos del negocio, por lo que cada uno de ellos podrá revisar los estados

    financieros, cuentas, libros contables y demás documentos que permitan conocer el estado real

    del desenvolvimiento económico del negocio.

    CLÁUSULA DÉCIMO OCTAVA.- LOS CONSORCIADOS convienen que para poder atribuir a

    otras empresas o personas alguna participación en el presente contrato, se requerirá el acuerdo

    unánime en junta, conforme a lo previsto en las cláusulas novena y décima.

    CLÁUSULA DÉCIMO NOVENA.- LOS CONSORCIADOS se obligan, dentro del período de

    duración del presente contrato, a no realizar en forma individual o a través de terceros actividad

    empresarial idéntica o similar de la que es materia del presente contrato.

    CLÁUSULA VIGÉSIMA.- Igualmente, dentro del plazo de duración del presente contrato, LOS

    CONSORCIADOS se obligan a no fusionarse, transformarse, escindirse o llevar a cabo otra

    forma de reorganización societaria.

    CONTABILIDAD Y TRIBUTACIÓN:

    CLÁUSULA VIGÉSIMO PRIMERA.- LOS CONSORCIADOS convienen que, para efectos

    tributarios, el presente contrato deberá tener contabilidad independiente. En consecuencia, las

    partes deberán contratar en un plazo no mayor a

    ____

    días de suscrito el presente documento,

    los servicios de un contador público colegiado a fin de que lleve la contabilidad del negocio.

    Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros deberán presentarse con un máximo

    de

    _____

    días de terminado el ejercicio anual del negocio, a efectos de ser presentados y

    aprobados por cada parte contratante en un plazo no mayor de

    ____

    días.

    CLÁUSULA VIGÉSIMO SEGUNDA.- Las partes convienen expresamente que los gastos que

    demanden lo previsto en la cláusula anterior y otros que se efectúen como consorcio, serán

    asumidos en partes iguales por ellas, a excepción de los que se generen en el ejercicio individual

    del negocio.

    CLÁUSULA RESOLUTORIA EXPRESA:

    CLÁUSULA VIGÉSIMO TERCERA.- El incumplimiento de lo previsto en la cláusula décimo

    tercera, constituirá, con respecto a la parte incumpliente, causal de resolución del presente

    contrato, al amparo del artículo 1430 del Código Civil. En consecuencia, la resolución se

    producirá de pleno derecho cuando las partes perjudicadas comuniquen, por carta notarial, a la

    otra que quiere valerse de esta cláusula. En todo caso, las partes perjudicadas podrán proseguir

    con el negocio materia del presente contrato.

    APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LEY:

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    19

    CLÁUSULA VIGÉSIMO CUARTA.- En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato,

    ambas se someten a lo establecido por las normas de la Ley General de Sociedades, el Código

    Civil y demás del sistema jurídico que resulten aplicables.

    COMPETENCIA ARBITRAL:

    CLÁ USULA VIGÉSIMO QUINTA.- Las controversias que pudieran suscitarse en torno al

    presente contrato, serán sometidas a arbitraje, mediante un Tribunal Arbitral integrado por tres

    expertos en la materia, designados por cada uno de ellos. El presidente del Tribunal deberá ser

    designado por los tres árbitros.

    Si

    en

    el

    plazo

    de

    (

    )

    días

    de

    producida la controversia, no se acuerda el

    nombramiento del presidente del Tribunal Arbitral, este deberá ser designado por el Centro de

    Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cámara de Comercio de Lima, cuyas reglas serán aplicables

    al arbitraje.

     

    El laudo del Tribunal Arbitral será definitivo e inapelable, así como de obligatorio cumplimiento y

    ejecución para las partes y, en su caso, para la sociedad.

    En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de

    días del mes de

    _____

    de 20 ____

    ____

    , a los ___

    ____________________

    EL CONSORCIADO AAA

    _____________________

    EL CONSORCIADO BBB

    _____________________

    EL CONSORCIADO CCC

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    20

    • 6. Casos prácticos 6.1 Caso Práctico de Contrato de Asociación en Participación

    Nuestra empresa posee problemas producto de las retenciones del IGV que la empresa RANSA S.A. le efectuaba. Para entender este problema, previamente se explicara cuál era la relación jurídica contractual que existía entre RANSA S.A., nuestra empresa y terceras empresas. RANSA contrataba nuestros servicios para el transporte de carga, por lo cual, nosotros facturamos a RANSA por cada trabajo realizado; a la vez nosotros subcontratábamos los servicios permanentes de cuarenta empresas, quienes eran las que efectivamente realizaban el trabajo solicitado por RANSA, y nos facturaban por cada trabajo.

    La SUNAT, conforme a su política de trabajo, había nombrado a empresas prestigiosas a nivel de todo el Perú como agentes retenedoras del IGV, por lo que, cada una de estas empresas retenedoras estaban en la obligación de retener los montos de los impuestos que correspondían a cada empresa con la que contrataban; dentro de estas empresas nombradas como agentes de retención se encontraba RANSA S.A.

    En este sentido, teniendo en cuenta, que nosotros somos una contratista de RANSA, ésta le descontaba el 6% de cada factura emitida como parte del IGV, hasta allí todo estaba en orden, sin embargo, el problema se presenta en el hecho de que nosotros subcontratamos a 40 empresas para brindar el servicio que RANSA requería, a quienes les descontaba el 6% de cada factura por gastos administrativos, operativos y de gestión de negocios. Así, a cada empresa subcontratista que realizaba directamente el trabajo se le descontaba el 12% del valor real que deberían percibir por cada trabajo, a esto se tenía que agregar el pago del impuesto al IGV que cada empresa subcontratista tenía que efectuar a la SUNAT, por cada factura que emitía.

    Propuesto este problema se planteó como solución:

    Que cada empresa subcontratista gire sus facturas directamente a RANSA S.A. para que la retención del IGV se haga en forma directa a cada una de ellas, ganándose con esto, que nosotros no giremos facturas y por lo tanto no nos

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    21

    retenga el 6% de IGV, y que cada empresa subcontratista gane más por el trabajo que realizaba.

    Pero,

    frente

    a

    esta

    solución

    se

    corría

    el

    riesgo

    de

    que

    cada

    empresa

    subcontratista piense

    que

    ya

    era

    autónoma

    y

    que

    podía

    trabajar

    independientemente,

    prestando

    sus

    servicios

    directos

    a

    RANSA

    S.A.,

    sin

    necesidad de estar vinculados a nosotros, por lo que, era necesario crear un

    mecanismo que permita mantener la unidad y el subcontratistas.

    control de las 40 empresas

    ¿Qué figura jurídica emplear para encuadrar la solución en el marco legal y

    evitar problemas con la SUNAT, RANSA S.A. subcontratistas?

    y

    con

    las empresas

    Así, encontramos en el Contrato de Asociación en Participación la mejor opción, pues reúne las características necesarias para lograr agrupar personas naturales o jurídicas y establecer determinadas condiciones y obligaciones para cada empresa contratante, de acuerdo a las necesidades que las actividades económicas demanden.

    Conociendo ahora lo que es el Contrato de Asociación en Participación, comprendemos su utilidad práctica en la solución de problemas. Es así que, frente al problema planteado, se propone la firma de un Contrato de Asociación en Participación entre NUESTRA EMPRESA y cada empresa subcontratista. En este contrato se estableció en forma clara, entre otras, las siguientes condiciones:

    a) Cada empresa subcontratista (asociadas) se obligó a girar sus facturas

    directamente a RANSA S.A., quien a su vez haría la retención del 6% por IGV.

    b) Cada

    empresa asociada autorizaba expresamente que RANSA S.A.

    deposite el pago de cada factura girada, en la cuenta corriente de NUESTRA EMPRESA (la Asociante), lográndose así tener el control y unión de las cuarenta empresas subcontratistas, esto nos permitía mantener unidos a los empresarios cajamarquinos y buscar ser competitivos en el mercado nacional. Asimismo, se logró que, al momento de girar los cheques por el servicio prestado, se descuente el 6 % a favor de mi asesorada para cubrir los gastos administrativos, operativos y de gestión de negocios.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

    22

    • c) Se encarga en NUESTRA EMPRESA (empresa Asociante) la gestión de negocios, facultándole para buscar nuevos contratos y hacer el seguimiento de los ya obtenidos, buscando prestar un servicio eficiente. Asumiendo mi asesorada toda la responsabilidad frente a los terceros contratantes.

    • d) Finalmente, NUESTRA EMPRESA se comprometerá a poner todo el personal necesario que permita que en los servicios prestados a las empresas sea eficiente, así como asesorar a las empresas asociadas en aspectos técnicos, comerciales, contables y jurídicos. Para ello, la Asociante se comprometía a tener un grupo de profesionales calificados que permita brindar tales asesorías.

    6.2 Caso Práctico de Contrato de Consorcio

    Nuestro caso práctico trata de un grupo de agricultores que deciden asociarse mediante bajo la modalidad de consorcio, para lo cual 5 agricultores se ponen de acuerdo; los que pasaran a ser 4 consorciados y un administrador denominado consorciado operador los cuales buscan con esto alcanzar mayores beneficios en menos tiempo.

    De manera conjunta ellos pueden adquirir insumos y también servicios a menor precio, y también para la comercialización de sus productos agrícolas a mercados de la región. Si se produce la compra de algún bien, el mismo será de propiedad de todos los consorciados, es decir, serán copropietarios.

    Los 5 productores celebran un Contrato de Consorcio a través del cual, entre otros aspectos, encargan a uno de ellos, Luis Miguel, la venta de sus productos, queda claro que para efectos comerciales no se ha creado una persona jurídica independiente (y por lo tanto no existe una venta entre ellos, sino tan solo entregas de productos a Luis Miguel - quien los representa - para su futura comercialización). Ahora bien, para efectos tributarios, por esa misma operación se considerará que el Consorcio (representado por Luis Miguel) opera como si fuera una persona jurídica independiente, es decir que cuando los productores entregan al consorcio – representado por Luis Miguel- sus productos, se genera una primera venta del producto.

    Si los 5 productores celebraran un Contrato de Consorcio el 1 de febrero de 2012 y se establece como finalización del mismo el 31 de enero de 2014, al no superar los 3 años, podrá excepcionalmente considerarse que dicho contrato no genera una persona jurídica independiente, y por lo tanto cuando los 5 productores

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    23

    entreguen

    sus

    bienes a

    Luis

    Miguel

    ello constituirá una simple entrega y no

    una venta.

    Cuando el Contrato de Consorcio sin contabilidad independiente opera con terceros (proveedores o clientes) lo hace mediante la intervención del consorciado operador (productor designado Manual de Implementación de Consorcios sin Contabilidad Independiente operador (administrador)). En estricto, el operador representa a cada uno de los consorciados (incluso a él mismo).

    La distribución de las ganancias estará estipulado en el contrato de consorcio, Si el Contrato no señala nada al respecto, se entenderá que todos los consorciados recibirán las ganancias en partes iguales.

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    CONCLUSIONES

    El contrato asociativo es un género contractual

    del cual

    son ejemplos típicos la

    asociación en participación y el consorcio y que

    han sido recogidos por nuestra

    legislación societaria.

    Los contratos asociativos no son sociedades, pero constituyen un valioso instrumento legal por medio del cual las empresas se vinculan e integran.

    En el medio peruano, queda establecido que la Ley General de Sociedades apartándose de nuestra anterior norma societaria, introduce novedades dignas de atención. La primera de ellas es que, por primera vez, se regulan de modo general los contratos asociativos, creando normativamente un género de contratos que no se agotan con los disciplinados en la Ley General de Sociedades: asociación en participación y consorcio.

    Derecho Empresarial I – Contratos Asociativos

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    BIBLIOGRAFIA

    PERÚ.

    Congreso

    de

    la

    República

    (1997)

    Decreto

    Ley

    26887:

    LEY

    GENERAL

    DE

    SOCIEDADES.

     

    ACTUALIDAD EMPRESARIAL (http://www.aempresarial.com). Sitio web oficial de la revista de investigación y negocios Actualidad Empresarial; contiene información sobre la contratos asociativos entre sus ítems (consulta: 28 de Mayo).

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