El pago de lo no debido

Segn Escola, las obligaciones administrativas son aquellas obligaciones

que se establecen entre la administracin pblica y los particulares o
administrados, o aun entre diferentes sujetos administrativos, y que estn
regidas, por su contenido y su finalidad de inters pblico, por el derecho
administrativo, ya sea en forma total o parcial.
Este suceso de que el Derecho Administrativo ha prestado figuras de otras
ramas del derecho, principalmente el civil, ha producido alguna polmica
entre los tratadistas en temas tales como la contratacin administrativa,
donde todava se discute si existe propiamente un contrato administrativo.
Se sitan en un extremo los que afirman que solo existen actos
administrativos bilaterales y en el otro los que afirman que el contrato
administrativo es sustancialmente un contrato igual al civil. Se debe seguir
a Dromi en este punto, cuando afirma que el contrato es un instituto jurdico
al que se califica de civil, comercial, laboral, administrativo, cuando se le
suman a sus caracteres bsicos y genricos las notas que lo especifican
dentro de gnero, en cuanto a su forma, sujeto, consentimiento,
procedimiento de formacin, etc.
No es una institucin jurdica exclusiva del Derecho Privado, existen tambin
los contratos de la Administracin o en la actividad administrativa, con
elementos comunes al contrato de Derecho Privado, pero con variantes que
derivan de su contenido, de su fin, de los distintos intereses que afecta y de
su rgimen jurdico propio. Igual cosa puede decir de varias de las
instituciones del Derecho Administrativo y especficamente del
cuasicontrato y del enriquecimiento sin causa.
Fiorini considera que el cuasicontrato administrativo no tiene relacin con el
civil y va ms all que este, puesto que se encuadra en el principio ms
amplio del enriquecimiento sin causa, aplicable a situaciones tales como el
funcionario de hecho, la obra pblica no autorizada, la gestin urgente y
necesaria, etc. Se basan en los principios de enriquecimiento sin causa, la
buena fe y el error provocado.
Ello configurara un cuasicontrato administrativo. Sin embargo, Escola
piensa que los cuasicontratos deben ser desterrados del mbito del derecho
administrativo y manifiesta: como destaca la doctrina moderna, las
obligaciones agrupadas bajo el rtulo de cuasicontratos no son sino
obligaciones nacidas de la ley o de la voluntad unilateral, cuyo fundamento
general reposa en el enriquecimiento sin causa, es decir, en la imposibilidad
jurdica de admitir que un patrimonio se enriquezca o se mejore con
detrimento de otro que correlativamente se empobrece, sin que haya una
razn legal que lo justifique.
En el derecho administrativo, la calidad de cuasicontrato, desacreditada en
el derecho privado, es reconocida por algunos autores. En derecho
administrativo el concepto de cuasicontrato puede tener mayor aplicacin
que en el derecho civil, ya que la nocin de cuasicontrato, cuando no existe
un acto o un contrato administrativo, puede abarcar cualquier hecho jurdico
subjetivo idneo para producir alguno de los efectos que normalmente son
propios del acto administrativo o del contrato en el derecho pblico. Entre
los cuasicontratos pueden citarse: a) la gestin de negocios a favor de un
ente administrativo y b) el pago de lo indebido.

a)

Gestin de negocios a favor de un ente administrativo.

La doctrina del Derecho Administrativo reconoce la aplicacin de la figura

del cuasicontrato en mltiples situaciones. As, se mencionan los casos de la
gestin de negocios y el empleo til, la teora de los funcionarios de hecho,
etc. Los casos en que un particular gestiona, sin mandato, los asuntos de un
tercero encuadran la figura jurdica de negotiorum gestio. Puede suceder
que el tercero beneficiado por la gestin sea una entidad administrativa.
Ello plantea dos problemas fundamentales: el de los derechos de crdito
que surgen a favor del actor en resarcimiento de su actividad y de los
gastos que hubiere realizado.
Las gestiones realizadas a favor de una autoridad pblica se conocieron
tambin en el derecho romano. Naturalmente, el trabajo del particular a
favor de la Administracin no puede tener nunca por objeto una prestacin
de derecho pblico sino simplemente de negocios de naturaleza
patrimonial. Evidentemente, si el servicio del tercero ha favorecido a la
Administracin, es decir si ha concurrido un lucro para el patrimonio del
ente administrativo, el particular, apoyndose en el principio del
enriquecimiento sin causa, puede ejercitar una accin in rem verso. Esta
accin del particular solamente puede progresar si se demuestra el
beneficio patrimonial experimentado por el ente administrativo.

El pago de lo no debido.
Si la Administracin recibe una cantidad de dinero que no tena derecho a
recaudar y que por error ha sido indebidamente entregada, nace la
obligacin de reponerla. ste principio se emplea en las relaciones en las
que intervienen las entidades administrativas como parte beneficiada por el
pago indebido. Si el pago indebido se efecta de un ente administrativo a
otro de la misma naturaleza incumbe solucionar administrativamente la
diferencia y responsabilizar al empleado pblico que ha procedido por error.
Si el pago indebido lo hizo un particular a la Administracin, sin causa, le
corresponde a la Administracin la obligacin de restituir.

Elementos o requisitos esenciales que configuran el

pago de lo no debido o pago de lo indebido
Como sabemos, para que la obligacin de restituir, o, ms especficamente
en este caso, que la accin de repeticin exista, deben concurrir varias
condiciones, que nosotros las consideramos as:
Primer elemento.- Como es evidente, lo primero que debe producirse para
que se configure el pago de lo no debido es, precisamente, el pago, es decir,
una prestacin destinada a extinguir la obligacin mediante su
cumplimiento. La palabra pagar, que es de amplio contenido significativo,
puede definirse, en el sentido jurdico que nos interesa, como: cumplir la
prestacin debida, cualquiera que ella sea. De donde se deduce que pagar
no significa solamente entregar la suma de dinero debida, como se entiende
normalmente. Pagar es dar, hacer o no hacer aquello a que se est
obligado. Debemos recordar tambin que, dos personas intervienen en el
pago, el solvens y el accipiens; es decir, el que efecta el pago y el que
recibe el pago.

Segundo elemento.- Como segundo elemento de la figura que tratamos, y

que surge de lgica consecuencia, es que ese pago sea de lo indebido, y
aqu caben varias posibilidades, como por ejemplo:

Cuando la deuda que se deba extinguir con el pago no haba existido

nunca. Si en cambio se cumple una obligacin natural, como se paga
lo que se deba, no se puede repetir lo pagado, tal como lo prev el
artculo 2196 del Cdigo Civil Ecuatoriano;
Cuando la obligacin ya haba dejado de existir;
Cuando la obligacin an no exista, como ocurrira si el deudor de
una obligacin bajo condicin suspensiva pagare antes del
cumplimiento de la condicin; y,
Cuando el pago haba sido hecho a otra persona que el acreedor,
como ocurrira si ste hubiera cedido su crdito y se le pagara
despus de la cesin.

Tercer elemento.- Finalmente, el elemento configurador de la figura del

pago de lo no debido, y el ms importante, como elemento diferenciador,
desde nuestro punto de vista, es el error; es decir, que el pago se hubiera
realizado por error, en otras palabras, creyndose el que hizo el pago,
deudor, o en otros trminos, que una persona realice efectivamente un
pago, con la intencin de extinguir una deuda.
Debemos aadir que, debido a que el artculo 2195 del Cdigo Civil
Ecuatoriano no hace distincin sobre el error, podemos concluir que ste
puede ser de hecho o de derecho. El primero, es definido por Guillermo
Cabanellas de Torres como: El que versa sobre una situacin real; el
proveniente de un conocimiento imperfecto sobre las personas o las cosas;
y acerca de si se ha producido, o no, un acontecimiento. El segundo, o sea,
el error de derecho, se define como: La ignorancia de la ley o de la
costumbre obligatoria. Y tanto lo constituye el desconocimiento de la
existencia de la norma, es decir, de la letra exacta de la ley, como de los
efectos que de un principio legal o consuetudinario vigente se deducen. Y
esta segunda posibilidad, est expresamente sealada en el artculo 2197
del Cdigo Civil ecuatoriano, que dice: Se podr repetir an lo que se ha
pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por funcionamiento ni
an una obligacin puramente natural.
Sobre el error, el tratadista Carames Ferro, en base a anlisis comparativo
con el Derecho romano, realiza una excepcional exposicin que me permito
citar tal cual, a pesar de que pueda parecer un poco extensa, creo que vale
la pena hacerlo, ya que aclara la idea perfectamente:
Si el pago fuera realizado por error de hecho, los juristas estaban de
acuerdo en que poda intentarse la condictio, siempre que aqul fuese
excusable, es decir, siempre que hubiere razn suficiente para errar. En este
sentido dice Paulo (Digesto, XXII, VI, 9, 2): Pero la ignorancia de hecho
solamente no perjudica a cada cual, si no se le objetara una suma
negligencia; porque, qu se dir si en la ciudad supieran todos lo que slo
l ignora. Y acertadamente define Laben, que no se ha de entender la
ciencia, sino como la del que puede tener conocimiento de la cosa
inquirindola con diligencia
Respecto al error de derecho no hubo perfecto acuerdo entre los juristas, no
obstante lo cual puede afirmarse que lo consideraron, en general,

inexcusable, salvo en algunas hiptesis excepcionales como aquellas en que

el tradens fuere una mujer o un menor de veinticinco aos Paulo Digesto.
La inexcusabilidad del error de derecho se justifica plenamente, porque la
presuncin de que todos conocen el derecho es un presupuesto
indispensable para la conservacin del orden social; sera imposible la vida
en sociedad si sus miembros pudieran realizar actos lesivos de los derechos
de otro y se les permitiera luego alegar la ignorancia de la disposicin legal
que los prohbe. Pero el principio no puede ser llevado al extremo de impedir
que se invoque dicho error cuando con ello no se atente contra el orden
pblico, y sobre todo cuando se trate de evitar que de esa manera se
consagre una injusticia o un despojo. Es ste, precisamente, el caso que
contempla Papiniano (Digesto, XXII, VI-7) cuando dice: La ignorancia de
derecho no aprovecha a los que quieren adquirir, pero no perjudica a los
que piden lo suyo. En el caso del pago de lo indebido, que estamos
analizando, encuadra, justamente, dentro de la ltima parte de la regla de
Papiniano, ya que quien intenta la condictio indebiti no pide, en definitiva,
ms que lo suyo. En consecuencia, puede alegar su error de derecho
siempre, claro est, que l sea excusable, ya que su situacin no puede ser
mejor que la de quien alega un error de hecho. Por eso dice Paulo (Digesto,
XXII, VI, 9, 3): Pero opina Laben, que de este modo ha de entenderse que
la ignorancia de derecho no aprovecha, si uno tuviera medio de aconsejarse
de un jurisconsulto, o estuviere instruido por su propia cultura, de suerte
que la ignorancia de derecho sea en detrimento de aquel a quin le sea fcil
saber; lo que rara vez se ha de admitir.
Como conclusin, la razn de que se exija del solvens la comisin del error,
se puede explicar de dos maneras:
La primera, si existe un acreedor que recibe el pago de un tercero que no es
el deudor, el error de quien pag por otro ser necesario para obtener la
repeticin de lo pagado, porque cualquier persona, segn el Cdigo Civil
ecuatoriano en su artculo 1589, pude pagar por el deudor, aun sin su
consentimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor, en este
sentido, segn Antonio de la Vega: Slo el error podra entonces justificar la
repeticin.
Y la segunda, segn Alberto Tamayo que sostiene que: Es condicin
fundamental en el pago de lo no debido esta del error del solvens, pues si
este paga la deuda de otro a sabiendas de que es deuda ajena, est
haciendo un pago vlido y no tiene accin de repeticin. Lo mismo ocurra
en Derecho romano, es decir, si el tradens pagaba lo que no deba con
conocimiento de causa, es decir, sabiendo que no lo deba, no poda repetir
mediante la condictio, pues se juzgaba que haba hecho una liberalidad al
accipiens. En este mismo sentido, el artculo 2199 del Cdigo Civil
ecuatoriano en actual vigencia establece que: Del que da lo que no debe no
se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto
conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
Es decir, si se paga a sabiendas de que no se debe, esto es, sin que medie
error, entonces la figura que resulta es la de una simple donacin. Segn
palabras de Antonio de la Vega: Si se establece que el demandante de la
repeticin ha pagado a sabiendas lo que no deba, el demandado tiene en
ese caso un ttulo legtimo para retener lo que se le ha dado, pues quien da
lo que no debe a sabiendas, quiere evidentemente disfrazar una liberalidad
bajo la apariencia de un pago.

Antes de terminar, vale decirse que: Considera la doctrina que al error hay
que asimilarle la fuerza. Mediante esta se puede obligar a una persona a
pagar lo que no debe.
El requisito del error, segn Von Tuhr y el Cdigo Civil alemn, rige slo para
el caso de que sea voluntario el pago de lo indebido. Si el pago fue forzado,
puede repetirse aun sin necesidad de que medie error; es decir, aunque se
hiciese a sabiendas de que la obligacin no exista. Pero a esto debemos
aadir que, por lo dems, mediando el empleo ilegtimo de la fuerza es
superflua esta postura, toda vez que las prestaciones as arrancadas son
nulas.
DEL PAGO DE LO NO DEBIDO

Art. 2195.- Pago por error. Efectos.- El que por error ha hecho un pago
y prueba que no lo deba, tiene derecho para repetir lo pagado.
Sin embargo, cuando una persona, a consecuencia de un error suyo,
ha pagado una deuda ajena, no tendr derecho para repetir contra el
que, a consecuencia del pago, ha suprimido o cancelado un ttulo
necesario para el cobro de su crdito. Pero podr intentar contra el
deudor las acciones del acreedor.
Anlisis:
Se configura cuando el pago se haya hecho por error, siempre y
cuando este se llegue a comprobar, tiene derecho a que se le
restituya el valor pagado por error.
Si pago una deuda ajena, por ms que se llegue a comprobar ya no se
podr repetir para que se le devuelva, la nica opcin que nos
quedara por aplicar es que el deudor a quien yo le di pagando por
error me restituya el valor.
Art.- 2196.- Pago de obligacin natural.- No se podr repetir lo que se
ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las
enumeradas en el artculo 1486.
Anlisis:
Las obligaciones naturales son las que no confieren derecho para
exigir su cumplimiento, es decir que ninguna autoridad le puede
exigir su cumplimiento como son:
- Contradas por personas que, teniendo suficiente juicio y
descernimiento, son sin embargo, incapaces de obligarse segn
las leyes como los menores adultos.
- Obligaciones civiles extinguidas por prescripcin.
- Las que proceden de actos que faltan las solemnidades que la
ley exige para que surtan efectos civiles, ejemplo las de pagar
un legado impuesto por testamento.
- Las que no se han reconocido en juicio por falta de prueba.
Nota: Para que no se pueda pedir la restitucin en virtud de estas
cuatro clases, el pago se debi haber hecho voluntariamente.
Art. 2197.- Pago por error de derecho.- Se podr repetir aun lo que no
se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por
fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
Anlisis:

Se podr pedir la devolucin lo que no se ha pagado por ignorancia

de la norma jurdica, cuando el pago no tena por fundamento ni una
obligacin natural lo que hablamos en el artculo anterior.
Art. 2198.- Prueba del pago indebido.- Si el demandado confiesa el
pago, el demandante debe comprobar que no era debido. Si el
demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probarlo,
se presumir indebido.
Anlisis:
Si el demandado confiesa el pago, es decir acepta que lo dieron
pagando, el demandante deber comprobar, el pago que el realizo no
era debido para que de esa manera se lo restituya. Sin embargo si el
demandado niega que as fue, es decir que manifiesta, que el realizo
el pago con su dinero mas no otra persona lo hizo por l, ah es donde
el demandante deber comprobar el pago que el realizo no era
debido para que de esa manera se lo restituya.
Art.- 2199.- No presuncin de donacin.- Del que da lo que no debe
no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto
conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
Anlisis:
En si el articulo manifiesta que si yo pago algo que no debo, no quiere
decir que yo lo estoy donando, a menos que se demuestre lo
contrario.
Art.- 2200.- Pago indebido de cosa fungible.- El que ha recibido dinero
o cosas fungibles que no se le deba, est obligado a la restitucin de
otro tanto del mismo gnero y calidad.
Si ha recibido de mala fe, debe tambin los intereses corrientes.
Anlisis:
La persona que ha recibido dinero o cosas fungibles es decir bienes
que se deterioran o destruyen al ser utilizados, todo esto que no se le
deba, la restitucin o devolucin se lo deber hacer en el mismo
gnero y calidad, sabemos que bienes exactamente iguales no se lo
podr devolver pero sin embargo se deber respetar los criterios de
gnero y calidad.
Si ha recibi el bien con mala fe, es decir la conviccin que tiene una
persona de haber adquirido el dominio, posesin, mera tenencia o
ventaja sobre una cosa o un derecho de manera ilcita, fraudulenta,
clandestina o violenta, adems de la restitucin deber pagar los
respectivos intereses.
Art.- 2021.- Pago indebido de especie.- El que ha recibido de buena fe
no responde de los deterioros o prdidas de la especie que se le dio
en el falso concepto de debrsele, aunque hayan sobrevenido por
negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho ms rico.
Pero desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae
todas las obligaciones de poseedor de mala fe.
Anlisis:
El que ha recibido de buena fe la especie (bien o un derecho), es
decir, que existi la conviccin y la honradez de entregarlo, y en el
caso de existir deterioros o perdida de la especie que por
equivocacin pensando que le deba se lo dio, aunque hay sido causa

de la negligencia, salvo en los casos que haya vendido y lo haya

hecho ms pudiente (rico).
Art.- 2202.- Venta de especie que se recibi como debida.- El que de
buena fe ha vendido la especie que se le dio como debida, sin serlo,
esta solo obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las
acciones que tenga contra el comprador que no le haya pagado
ntegramente.
Si se hallaba de mala fe cuando hizo la venta, est obligado como
todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer.
Anlisis:
La persona que de buena fe ha vendido el bien o derecho que se lo
dio como pago de una deuda, sin serlo, solamente deber devolver el
dinero en el precio que lo vendi, y en el caso de que por la venta de
dicho bien o se o haya pagado completamente los derechos de cobrar
pasaran para otra persona.
Art.- 2203. Accin contra terceros adquirientes.- El que pago lo que no
deba, no puede perseguir la especie poseda por un tercero de buena
fe, a ttulo oneroso; pero tiene derecho para que el tercero que la
tiene por cualquier ttulo lucrativo se le restituya, si la especie es
reivindicable y existe en su poder.
Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las
del causante, segn el Art 2201.
Anlisis:
La persona que pago lo que no deba, en caso de que el bien ya tenga
un tercero no puede perseguirla ya que la posesin lo hizo por buena
fe, es decir recprocamente entre las dos personas, pero tiene
derecho a que el tercero pueda venderlo y vuelva a tener la posesin.