Todo abogado penalista ha tenido que responder alguna vez a la misma pregunta:

cmo puedes defender a una persona si sabes que es culpable?. La respuesta

est en el art. 24 de la Constitucin Espaola, que establece que todas las
personas -sean inocentes, culpables, o mediopensionistas- tienen el derecho
fundamental a la defensa y a la asistencia de letrado, () a utilizar los medios de
prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no
confesarse culpables y a la presuncin de inocencia. Y es el abogado la persona
encargada de garantizar que quien se vea sometido a un procedimiento penal
pueda ejercer ese derecho fundamental.

De hecho, la grandeza de un Estado de Derecho consiste, entre otras cosas, en

saber que cuando se condena a alguien se hace tras un juicio justo con las
debidas garantas del derecho de defensa. Sin guantnamos.

Adems, en los ms de veinte aos que llevo defendiendo a todo tipo de acusados
en los tribunales he aprendido que dividir a los acusados en inocentes y
culpables es tan simplista como dividir a las personas en buenos y malos: hay
una rica escala de grises, tambin entre los que se sientan en el banquillo de los
acusados.

Pero este post no trata de los aspectos ticos de la defensa de un culpable, sino
de un problema prctico que tambin puede plantearse un abogado: cmo
defender a un cliente que, no solo es culpable, sino que adems cuenta con
pruebas de cargo tan rotundas que tiene imposible conseguir la absolucin?

Pues bien, he aqu un declogo de diez posibles estrategias:

Primero, estudiar la prescripcin.

La prescripcin es siempre lo primero que hay que comprobar (sea o no sea

culpable el cliente) al asumir una nueva defensa. Muchas veces, por la
complejidad de la investigacin, la demora de la vctima en denunciar, o la lentitud
del juzgado en cuestin, el tiempo transcurrido desde la comisin del delito hasta
que el procedimiento se dirige contra el culpable supera los plazos del artculo 131
del Cdigo Penal, y nos bastar alegar la prescripcin para salvar a nuestro cliente
de la temida condena.

Segundo, pedir la nulidad de las pruebas de cargo.

A veces, esas pruebas que creemos demoledoras contra nuestro cliente han sido
obtenidas por medios ilcitos o con vulneracin de derechos fundamentales. Como
en la lucha contra el delito no todo vale, el artculo 11 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial establece que no surtirn efecto las pruebas obtenidas, directa o
indirectamente, violentando los derechos o libertades fundamentales.

Sobre este tipo de nulidades escrib un artculo en El Mundo que puede

consultarse en este otro post del blog. Aquel artculo haca referencia a la
investigacin de la Operacin Galgo sobre presunto dopaje en el atletismo
espaol, en la que intervine como abogado defensor, y que acab siendo
archivada cuando la Audiencia Provincial de Madrid estim que las escuchas
telefnicas y registros practicados eran nulos porque la Guardia Civil haba
vulnerado derechos fundamentales de los imputados.

Las nulidad de las pruebas se puede pedir en diversos momentos del proceso: al
levantarse el secreto de sumario, durante la instruccin, como cuestin previa al
comenzar el juicio oral, en el recurso de apelacin o casacin Y no hay que
desanimarse si la primera vez que se pide se desestima: si de verdad entendemos
que existe nulidad, reitermoslo en cada fase del procedimiento hasta el final.

Tercero, la mediacin y la negociacin.

A veces el cliente que ha cometido un delito no est imputado todava, pero acude
a nosotros porque ha recibido un burofax de la vctima advirtindole de acciones
penales.

En estos casos el abogado debe utilizar sus habilidades negociadoras y su

capacidad de conviccin para evitar al cliente un procedimiento penal. Y
doblemente: por un lado, para llegar a un acuerdo justo con la parte contraria (que
si de verdad ha sufrido un delito tiene derecho a ser resarcido) que evite la
interposicin de querella, y por otro, para convencer a nuestro cliente de que
aunque el orgullo le dicte otra cosa- es mejor un buen acuerdo que la posibilidad

de terminar en prisin. Defender los intereses del cliente empieza muchas veces
por convencer al obcecado cliente de cules son de verdad sus intereses.

Tambin se puede acudir a la novedosa mediacin penal, de la que existe

informacin en esta pgina del CGPJ.

Cuarto, ser realistas y no obcecarse con una imposible absolucin.

Un vicio tpico en abogados principiantes (y a veces no tan principiantes) consiste

en perder la perspectiva, dejarse llevar por un excesivo optimismo, y convencer al
cliente de que su caso est ganado cuando no es as.

El abogado debe valorar con serenidad el caso que se le encomienda (la prueba
de cargo y de descargo, la jurisprudencia aplicable), y si hay posibilidades
objetivas de obtener una absolucin, dejarse la piel en ello. Pero cuando es
objetivo que la sentencia ser condenatoria, no podemos jugar al doble o nada
con la libertad de nuestro cliente: habr que centrarse en conseguir que la
condena sea la menor posible.

Algunas frmulas eficaces para, al menos, reducir notablemente la duracin de

una inevitable condena, son las estrategias quinta a novena que describo a
continuacin:

Quinto, la confesin y la colaboracin con la Justicia.

Puede ocurrir que nuestro cliente acuda a nosotros antes de su imputacin,

porque sabe que va a ser imputado prximamente. El cliente ha cometido un
delito, la investigacin est a punto de alcanzarle, y por los datos que tenemos su
condena va a ser inevitable.

En ese caso, puede ser conveniente acudir inmediatamente al Juzgado de

Guardia a presentar un escrito confesando el delito. De este modo, nuestro cliente
podr beneficiarse de la atenuante de confesin (art. 21.4. del Cdigo Penal) para
reducir la condena.

Pero ojo: la confesin debe prestarse antes de que el procedimiento se dirija

contra nuestro cliente, de lo contrario no habr atenuante. Adems, la confesin
debe ser completa (si nos guardamos datos y nos descubren, adis atenuante) y
sincera (si nuestro cliente falta a la verdad en algn punto esencial, tambin
perder la atenuante).

Si adems de confesar prestamos una til colaboracin con la investigacin

(aportando documentacin, etc) podramos conseguir que la confesin se
considere como atenuante muy cualificada, o incluso que se aprecie una nueva
atenuante analgica (art. 21.7. del Cdigo Penal).

Sexto, la reparacin del dao.

Otro medio sencillo para rebajar la pena con un atenuante es proceder a la

reparacin del dao, esto es: indemnizar a la vctima antes del juicio (art. 21.5. del
Cdigo Penal).

En realidad, esta estrategia es vlida para casi todos los casos, incluidos aquellos
en que vemos accesible una libre absolucin. Con frecuencia cuando es posible
hacerlo- aconsejo a los clientes consignar el importe de la indemnizacin en la
cuenta del Juzgado, indicando que es para la reparacin del dao. Si felizmente
absuelven a nuestro cliente, el Juzgado le devolver el dinero; si le condenan,
ser para la vctima, pero nuestro cliente ver reducida la duracin de su condena
gracias a este atenuante.

Queda muy bien, en trmite de conclusiones, explicar al Juez lo honrado que es

nuestro cliente que, a pesar de estar convencido de su inocencia, consigna el
importe de la posible indemnizacin para no dejar desamparada a la vctima en
caso de que el Juzgado entienda que ha cometido un delito.

Sptimo, las dilaciones indebidas.

Cada vez es ms extrao encontrar un procedimiento penal que finalice en un

plazo razonable, as que la norma habitual debe ser pedir la aplicacin de esta
atenuante (art. 21.6 del Cdigo Penal).

Octavo, la conformidad.

En muchos casos ser conveniente acordar con el Fiscal (y en su caso, con la

acusacin) un acuerdo de conformidad y aceptar una pena menor a la que
pensamos que podra recaer en caso de celebrarse el juicio.

Dos consejos. Uno, es preferible quedar con el Fiscal das antes a la fecha del
juicio para negociar y cerrar el acuerdo: mi experiencia es que se obtienen
acuerdos ms favorables as que negociando en la misma sala de vistas minutos
antes del juicio (y con el Juez escuchando la negociacin!!!). Dos, no hay motivo
para esperar a la fase de juicio oral para llegar a una conformidad: habitualmente
ser ms ventajosa para nuestro cliente la conformidad en fase de instruccin (art.
801 LECRIM) que explico a continuacin.

Noveno, el art. 801 LECRIM.

El artculo 801 LECRIM prev para una gran cantidad de supuestos (en trminos
generales, delitos con penas inferiores a los tres aos), la posibilidad de que el
imputado reconozca los hechos ante el Juzgado de Instruccin, solicite la
transformacin en juicio rpido, y llegue a un acuerdo de conformidad con las
partes acusadores en ese juicio rpido.

Todo son ventajas: se acorta la duracin del procedimiento (evitamos al cliente la

intranquilidad de estar aos esperando su juicio), se alcanza un acuerdo de
conformidad y, lo ms importante, el juez impondr la pena solicitada reducida en
un tercio, aun cuando suponga la imposicin de un pena inferior al lmite mnimo
previsto en el Cdigo Penal.

Estamos ante el descuento por pronto pago de las multas de trfico aplicado a los
delitos penales, que permite reducir la pena en un tercio de su extensin.

Dcimo, un ejemplo prctico de estrategia de defensa.

Nuestro cliente se ha enterado de que va a ser denunciado por una persona a la

que agredi en la discoteca causndole una lesin que requiri tratamiento mdico
para su curacin (delito de lesiones del art. 147.1 del Cdigo Penal, castigado con
penas de tres meses a tres aos de prisin). Adems, sabemos que existen
informes mdicos que acreditan el alcance de la lesin, y una grabacin en vdeo
que demuestra la existencia de la agresin y la autora de nuestro cliente: la
condena es prcticamente segura.

Pues bien, daremos los siguientes pasos:

1.- Acompaaremos a nuestro cliente al Juzgado de Guardia para presentar un

escrito confesando los hechos.

2.- Indicaremos a nuestro cliente que consigne en la cuenta del Juzgado el

importe correspondiente a aplicar el baremo de indemnizaciones a las lesiones
ocasionadas.

3.- En su declaracin como imputado, nuestro cliente reconocer los hechos. Una
vez terminada su declaracin, solicitaremos la transformacin en diligencias
urgentes de juicio rpido del art. 801 LECRIM.

4- Quedaremos con el Fiscal y negociaremos un acuerdo. El Fiscal no pondr

reparos para apreciar las atenuantes de confesin y de reparacin del dao. Si
adems es razonable, podremos convencerle para apreciar otra atenuante ms
por haber actuado en estado de embriaguez, ya que los hechos ocurrieron de
madrugada en una discoteca (esto ltimo, que sin pruebas objetivas nos costara
mucho acreditar en un juicio, es ms factible pactarlo con el Fiscal).

Tenemos, por tanto, tres atenuantes, lo que permitira reducir la pena en uno o dos
grados (art. 66.1.2 del Cdigo Penal). Lo que era una pena de entre tres meses y
tres aos de prisin, reducida en dos grados queda en una pena de entre 23 y 45
das de prisin: podramos acordar con el Fiscal 30 das de prisin, que se
sustituiran por 60 das de multa (art. 71 del Cdigo Penal).

5.- El Juez, al aplicar el art. 801 LECRIM reducir en un tercio la multa de 60 das
acordada, dejndola en 40 das. A una cantidad de 5 euros / da, estaramos ante
una multa de 200 euros.

De este modo, lo que amenazaba con terminar en una pena de hasta tres aos de
prisin para nuestro cliente, se habr quedado en una multa de 200 euros.

Jos Mara de Pablo Hermida, 2015.