Derecho Romano

DERECHO ROMANO
TEMA 1
Concepto de Derecho Romano:
Se pueden distinguir dos sentidos dentro del concepto de Derecho Romano:
Se entiende por Derecho Romano como el ordenamiento jurdico que regulaba la
convivencia social de la comunidad poltica romana a lo largo de su historia.
La comunidad poltica de Roma existi desde la fundacin de la unidad de Roma (754 a.C.) hasta el
fallecimiento de Justiniano (siglo VI d.C.).
El segundo sentido del concepto de Derecho Romano se refiere a la recepcin del Derecho
Romano en los ordenamientos jurdicos de Europa despus de que desaparece el Imperio Romano hasta la
actualidad.
La recepcin del Derecho Romano en Europa comienza, fundamentalmente, a partir del siglo XI en la
Universidad de Bolonia. Los estudiantes de Derecho Romano en la Europa medieval difunden este
derecho en sus respectivos pases. El Derecho Romano se convierte en un ius commune. Va a coexistir
con los derechos locales de cada uno de los reinos de la Edad Media. Se va a producir un fenmeno de
integracin o penetracin, en mayor o menor medida, en los diferentes ordenamientos jurdicos europeos.
En el siglo XIX tiene lugar el fenmeno de la codificacin jurdica del derecho en los diferentes Estados.
Los cdigos se configuran como un conjunto articulado y sistemtico de normas jurdicas que regulan una
determinada materia de la convivencia social.
Los cdigos civiles europeos recogieron en gran parte la tradicin jurdica histrica. Esta tradicin estaba
integrada por Derecho Romano. La mayora de los principios tienen su origen en el Derecho Romano.
Etapas histricas del Derecho Romano:
Hay diferentes etapas:
Etapa arcaica: Se corresponde con el perodo de la Monarqua. Se desarrolla desde mediados
del siglo VIII a.C. hasta el 509 a.C. El derecho de esta poca viene dado porque Roma era una sociedad
pequea, patriarcal (con la figura del paterfamilias), agraria, etc. Este derecho apareca identificado con la
religin. El rey era el sumo sacerdote y los juristas eran sacerdotes.
Etapa republicana o preclsica: Comienza en el 509 a.C. y termina a finales del siglo I a.C.
(27 a.C.). En esta fecha comienza a gobernar Augusto. Esta poca coincide con la Repblica. En esta
etapa se producen grandes transformaciones en la sociedad. Se pasa de ser una pequea ciudad estado a
convertirse en la gran potencia poltica, econmica y militar del mundo antiguo. Se produce un gran
desarrollo urbanstico de Roma. Se produce una transformacin en la familia romana. Se va
disminuyendo el poder que tena el paterfamilias. La jurisprudencia romana deja de ser una jurisprudencia
pontifical para convertirse en una jurisprudencia laica.
Los juristas republicanos pertenecan a la aristocracia. Estos se dedicaban al estudio del derecho y a
asesorar, gratuitamente, en cuestiones de derecho a todo aquel que se lo pidiese.
La jurisprudencia romana se preocupaba, esencialmente, por una solucin justa y equitativa de cada caso.
El derecho de la Repblica se caracteriza por la publicacin, a mediados del siglo V a.C. (451 a.C.), de la
Ley de las XII Tablas. Es el primer cdigo de normas que aparece en el Derecho Romano y que regulaba
la convivencia social del pueblo romano. Se basaba sobre todo en derecho privado.
Etapa clsica: Coincide con el Principado. Abarca desde finales del siglo I a.C. hasta finales
del siglo III d.C. Este rgimen poltico fue instaurado por Augusto. Viene dado por varias dcadas de
crisis de la Repblica que termina con la cada del Imperio Romano. Augusto instaura un rgimen
autoritario. Se tiene un cierto respeto por las libertades pblicas y los derechos de los ciudadanos.
ALEJANDRO CATAN DANNA
Aparece el Prncipe (primer ciudadano romano). El Prncipe asume para s el poder poltico y el control
sobre los antiguos rganos de la Repblica.
En esta etapa vivieron los ms importantes juristas romanos. Estos juristas se llegan a integrar en la
Administracin imperial. En esta poca aparece, por primera vez, una Administracin Pblica
jerarquizada, centralizada e integrada por funcionarios de carrera.
Etapa postclsica: Se desarrolla desde finales del siglo III d.C. hasta mediados del siglo VI
d.C. (Justiniano). Esta etapa tiene lugar despus de 50 aos de anarqua. Aparece el emperador
Diocleciano. ste instaura un nuevo rgimen poltico, que se llamar Dominado o Imperio Absoluto.
Diocleciano consigue salvar a la comunidad poltica romana de su desaparicin a costa de las libertades
pblicas y de los derechos de los ciudadanos. Se produce la divisin del Imperio Romano en 2 partes:
Imperio Romano Occidental (Roma).
Imperio Romano Oriental (Bizancio, que luego se llam Constantinopla).
Esta poca se caracteriza por una fuerte intervencin de la Administracin Pblica en muchos aspectos de
la vida particular de los ciudadanos.
En el derecho va a tener importancia las obras de los juristas romanos en materia de la administracin.
Los juristas romanos de esta poca son funcionarios integrados en la Administracin Pblica que llevan a
cabo una tarea de recopilacin.
Etapa Justinianea (siglo VI d.C.): Justiniano es un emperador del Imperio Romano de
Oriente. Se propone la recopilacin del Derecho Romano para la posteridad. Tiene mucha importancia la
recopilacin de las obras de los juristas clsicos.
Fuentes de conocimiento del Derecho Romano:
Por fuentes de conocimiento del Derecho Romano entendemos los medios a travs de los cuales el
Derecho Romano ha llegado a nuestro conocimiento. Estos medios son, en primer lugar, a travs de
documentos escritos. Estos documentos pueden ser directos o documentos posteriores como libros
escritos en la Edad Media. Dentro de los documentos escritos como fuente de conocimiento del Derecho
Romano se distinguen dos tipos de fuentes:
- Fuentes prejustinianeas: Son los documentos escritos que contienen derecho anterior a
Justiniano.
- Fuentes justinianeas: Son los documentos escritos que contienen derecho de Justiniano.
En segundo lugar, tambin es fuente de conocimiento las inscripciones contenidas en monumentos,
edificaciones, muros, lpidas, etc.
Conceptos:
Ius: Significa derecho. Admite 2 sentidos:
Objetivo: Es el ordenamiento jurdico que regula la convivencia social de un pueblo. Los
romanos lo definen como ius civile. El ius civile tambin es una parte del Derecho
Romano.
Subjetivo: Es lo que hoy denominamos derecho subjetivo. Los romanos lo entendan como
la posicin justa ante un conflicto de intereses. El que tiene la posicin justa es el que tiene el
ius.
En nuestros das, el derecho subjetivo es la facultad o poder que el ordenamiento jurdico atribuye a un
particular respecto a otro.
Fas: Es la norma o precepto religioso. En los pueblos primitivos hay una identificacin entre ius y
fas. En el derecho romano arcaico y, sobretodo, en el derecho de la Repblica se establece una
distincin conceptual entre el ius (norma jurdica) y el fas (norma o precepto religioso o moral).
Muchos preceptos religiosos son tambin normas jurdicas. Sin embargo, tambin hay normas o preceptos
religiosos o morales que no son sancionables ante su incumplimiento.
Mos mores maiorum / lex: Mos significa costumbre. Mores maiorum significa las costumbres
tradicionales del pueblo romano. Lex significa ley.
Los mores maiorum constituyen la principal fuente de produccin del derecho en poca arcaica. Se da
una vinculacin directa entre la norma jurdica y la norma moral.
En la Repblica, junto con los mores maiorum, aparece como segunda fuente de produccin la lex.
Las leges son acuerdos adoptados por el pueblo romano ante el ruego de un magistrado de la Repblica
en las asambleas populares y que son obligatorios para todo el pueblo.
El ius civile en un sentido restringido es, tambin, la suma de leges y de los mores maiorum y se
contrapone al ius honorarium que nace del edicto del pretor.
Iustitia: Esta palabra alude a la actitud moral de los juristas romanos. Es la preocupacin por conseguir la
solucin ms justa del caso. Ulpiano define la iustitia como la constante y perpetua voluntad de dar a
cada uno lo suyo.
Aequitas: Significa equidad. En el Derecho Romano caben dos sentidos de la aequitas:
En la poca clsica la equidad se entenda como una ecuacin entre la aplicacin del
derecho al caso concreto y la sensibilidad social dominante en cada tiempo y lugar.
En la poca postclsica se dio un segundo sentido influido por la filosofa griega y el
cristianismo. Este segundo sentido entiende la equidad como humanidad o como benignidad
en un sentido de atenuacin del rigor de la norma aplicada al caso concreto.
Dicotomas del Ius:
Distincin entre derecho pblico (publicum) y derecho privado (privatum). Ulpiano establece esta
distincin, que es la siguiente:
El derecho pblico es el que se refiere a materias en las que hay un inters directo y general por parte de
la comunidad; por ejemplo, la organizacin poltica del Estado.
El derecho privado es el que regula materias que interesan ms a los particulares en sus relaciones entre
s, aunque tambin hay un inters general.
TEMA 2:
Orgenes de la civitas romana. Organizaciones precivitas:
La civitas romana naci en el centro de Italia, en Lazio. Sus habitantes procedan de tres grandes
pueblos, que son los Latinos, los Sabinos y los Etruscos. Hay una teora que dice que la fundacin la
llevaron a cabo los Etruscos.
Los habitantes de la regin del Lazio, antes del nacimiento de la ciudad de Roma, vivan estructurados en
gentes, que eran las organizaciones precivitas anteriores a la fundacin de Roma. Las gentes eran
pequeas aldeas, que dominaban el respectivo territorio comunal. Los habitantes eran parientes entre s.
Estaban gobernadas por un jefe, que se llamaba pater gentis.
El regnum o monarqua:
El primer rgimen poltico que existi en Roma fue un regnum o monarqua. Este rgimen existi desde
mediados del siglo VIII a.C. hasta el 509 a.C. Segn la tradicin, en Roma existieron siete reyes, de los
cuales cuatro eran latinos y tres etruscos. El ltimo rey, llamado Tarquinio el soberbio, llev acabo,
segn la leyenda, un rgimen desptico, lo que origina una revuelta que acabara con el regnum. El
primer rey fue Rmulo, al que se le atribuye la fundacin de Roma.
Roma se configura como una ciudad estado, integrada por hombres libres, que participan en el
Gobierno de la ciudad, que viven dentro de un recinto amurallado y dominando un territorio circundante.
Estructura poltica del regnum:
La estructura poltica estaba integrada, en primer lugar, por el rex (rey), en segundo lugar, por el
Senado y, por ltimo, por los comicios curiados. El rey estaba auxiliado por los jefes militares y por los
colegios sacerdotales. Estos colegios sacerdotales son tres: Los pontfices, los augures y los fetiales.
El rey aparece como un lder y se configuraba como jefe poltico y militar y, sobretodo, era el sumo
sacerdote. Tena potestad para dictar normas jurdicas obligatorias para el pueblo romano. Tambin le
corresponda la administracin de la justicia. El rey apareca auxiliado por los jefes militares y por los
colegios sacerdotales, que eran tres:
Los pontfices: eran juristas y sacerdotes. A los pontfices les corresponda la elaboracin del
calendario judicial. Los pontfices elaboraban los formularios procesales. Dichos formularios eran
guardados en secreto en el colegio pontifical y slo los podan conocer las partes al acudir al juicio.
Los augures: Estos realizaban augurios, que eran ritos a travs de los cuales interpretaban la
voluntad de los dioses.
Los fetiales: Determinan a travs de ritos mgicos si una guerra era justa o injusta para
Roma.
El Senado viene de la palabra senex (anciano). En la poca de la monarqua el Senado estaba
constituido por un consejo de ancianos, que eran los padres de las familias de la aristocracia romana. Su
funcin era asesorar al rey en todas las actividades.
Los comicios curiados: Curia viene de co viria (reunin de hombres). Se configuraban como la
asamblea de los ciudadanos romanos (varones mayores de edad). Los comicios curiados se organizaban
por curias, de tal manera que cada ciudadano se inclua en la curia que le corresponda. Haba 30 curias y
cada curia estaba representada por una persona, que era el lictor. Las 30 curias se incluan en 3 tribus.
Quiz, originariamente, las tribus se correspondan con los pueblos Latinos, Sabinos y Etruscos. Las
tribus son distritos municipales. Cada tribu tena 10 curias.
Los comicios curiados tenan las siguientes funciones:
- Funciones de tipo constitucional: Aprobacin de la lex curiata del imperio por virtud de la
cual se otorgaba poder de mando militar al rey.
- Derecho de familia y sucesiones: Les correspondan las siguientes funciones:
- Aprobacin de las llamadas adrogatio res: Es la adopcin que el ciudadano romano hace de
otro ciudadano al no tener hijos ni posibilidades de tenerlos. El ciudadano adoptado queda como hijo y
heredero suyo. Ese acto deba hacerse ante los comicios curiados y requera de su aprobacin.
- Aprobacin de los testamentos: El ciudadano romano que quera otorgar testamento deba
hacerlo ante los comicios curiados.
Para la realizacin de estas funciones, los comicios curiados se reunan slo dos veces al ao (el 24 de
marzo y el 24 de mayo).
La Repblica romana: El trnsito del regnum a la Repblica:
El trnsito del regnum a la Repblica se producir en el 509 a.C. El trnsito se produjo debido a una
revuelta popular contra el ltimo rey, Tarquinio el soberbio (rey etrusco), que gobern sin contar con el
pueblo. Todo esto es la leyenda, pero, en realidad, ocurri lo siguiente:
La doctrina romanstica entiende que se produjo un proceso de transicin poltica porque lleg un
momento en el que el rey fue denominado como jefe religioso, mientras que el poder poltico y militar
sera, paulatinamente, asumido por los jefes militares (tribunos). Al frente del poder poltico romano
parece que existi un pretor mximo y el rey queda relegado. Pero tambin hay una transicin social a
consecuencia de una transformacin en el pueblo romano, ya que ste toma conciencia de que no son
meros sbditos bajo la dominacin de un lder carismtico, sino que es un pueblo de la res publica.
Magistraturas:
Son cargos polticos cuyos titulares desempean funciones pblicas al servicio de Roma. Hay distintos
tipos de magistraturas:
- Magistraturas con imperio: Aquellas en las que los magistrados tienen poder de mando
militar y son los cnsules, los pretores y el dictador. Tambin tenan coercitio (poder de castigar,
sancionar), que en Roma estaba limitado por las leyes.
- Magistraturas sin imperio: Las que no tienen poder de mando militar ni coercitio y son los
censores, los cuestores y los ediles. Estos tienen potestas.
- Magistraturas mayores: Son elegidos por el pueblo reunido en los comicios centuriados y
eran los cnsules, los pretores y los censores.
- Magistraturas menores: Se eligen por los comicios por tribus y eran los cuestores y los ediles.
Las caractersticas de las magistraturas de la Repblica romana eran las siguientes:
- Elegibilidad: Son elegidos por el pueblo en los comicios o asambleas populares, excepto el
dictador (elegido por un cnsul).
- Anualidad: Los magistrados duraban en el cargo un slo ao.
- Colegiabilidad: Cada magistratura estaba ocupada por 2 o ms magistrados. Estos
magistrados tenan el mismo poder, competencias, tenan que ponerse de acuerdo para gobernar y tenan
la intercesio (derecho de veto para oponerse y paralizar las actuaciones del otro magistrado).
- Gratuidad: Ejercan sus funciones gratuitamente. Para los magistrados ejercer las funciones
pblicas era un honor cvico. La carrera poltica de los magistrados se denominaba cursus honorum.
- Intransmisibilidad: La magistratura no era transmisible, ya que, eran elegidos por el pueblo.
- Indelegabilidad: El magistrado no puede ceder el ejercicio del cargo a un tercero.
Las magistraturas eran las siguientes:
- Cnsules: Ostentaban la representacin poltica de la Repblica. Asumen funciones generales
de Gobierno y el mando directo de las legiones. El consulado mediante las Leges Liciniae Sextiae (367
a.C.) queda integrado por dos cnsules. Los cnsules tienen imperio y la magistratura es colegiada y
anual.
- Pretores: En virtud de las Leges Liciniae Sextiae se les atribuye la iurisdictio
(jurisdiccin). La iurisdictio es la funcin de administrar justicia. En primer lugar, los pretores presiden
los juicios civiles o privados, en los que tiene lugar el conocimiento de litigios entre particulares. Los
pretores publicaban el Edicto del Pretor. En este edicto se contena las acciones judiciales y otros
medios procesales que podan utilizar los ciudadanos para la defensa de sus derechos y deberes legtimos.
El pretor tambin es un magistrado con imperio. Es una magistratura anual. En el ao 242 a.C.
aparece en la Repblica un segundo pretor, con el nombre de pretor peregrino. Al anterior pretor se le
llamar pretor urbano. El pretor peregrino interviene en aquellos conflictos en los que interviene un
extranjero dentro del territorio romano. Interviene este pretor porque el ius civile no era aplicable en los
casos en que hubiera un extranjero en el conflicto, porque el ius civile era exclusivamente para
ciudadanos romanos. El pretor urbano interviene en los conflictos entre ciudadanos romanos.
- Cuestores: Eran auxiliares de los pretores. Tenan la misin de vigilar el tesoro pblico de
Roma.
- Ediles: Hay dos tipos:
Ediles curules: Eran elegidos en los comicios por tribus por todo el pueblo romano.
Ediles plebeyos: Eran elegidos en las asambleas de la plebe.

Al final de la Repblica se unifican. La misin de los ediles era la custodia de los templos y, en
el caso de los plebeyos, la custodia de los templos de la plebe. Tambin tienen la misin de vigilancia de
las vas pblicas. Era una magistratura anual. Haba dos ediles curules y dos ediles plebeyos.
- Censores: Tienen la funcin de elaboracin del censo. Es la magistratura ms honorfica. Es
una magistratura sin imperio. Eran elegidos cada 5 aos por un perodo de 18 meses que poda ampliarse
si no se haba acabado el censo. Haba dos censores. El censo era necesario a efectos fiscales y polticos.
Cuando apreciaban un comportamiento inmoral de un ciudadano, ponan una nota censoria junto al
nombre del ciudadano en el censo. Este ciudadano no se poda presentar a las elecciones de ninguna
magistratura. El censo se publicaba. Los censores nombraban a los senadores. Les corresponda la
administracin del ager publicus (fincas que eran propiedad del Estado) siguiendo las directrices del
Senado.
- Dictador: Se nombraba en casos de extremo peligro para la supervivencia de la comunidad
poltica romana y tambin cuando hubiera una revolucin interna. El dictador asuma todos los poderes y
no estaba sujeto al veto de ningn magistrado. Lo nombraba un cnsul de Roma. Slo se nombraba para 6
meses.
- Tribunos de la plebe: Aparecen como lderes sindicales. Eran elegidos por las asambleas de la
plebe. Se convirti en una magistratura romana encargada de vigilar el correcto funcionamiento de los
rganos polticos de la Repblica. Tambin tienen la funcin de atender las demandas de los ciudadanos.
Tenan el derecho de veto (intercessio) para oponerse y paralizar todas las decisiones de todas las
magistraturas (excepto la del dictador) y del Senado, cuando consideren que fueran contrarias al pueblo
romano. Tienen inviolabilidad. Se vengaban de los atentados contra los tribunos. Haba dos tribunos.
Senado:
El Senado es el rgano ms importante de la Repblica. Tiene una continuidad permanente frente a las
magistraturas que se cambiaban cada cierto tiempo. Hubo, aproximadamente, 300 senadores a lo largo de
la Repblica. Eran nombrados por los censores de entre los antiguos magistrados. Al principio, slo
podan ser senadores los patricios pero a mediados de la Repblica tambin podan ser los plebeyos.
El cargo de senador era vitalicio. El cargo de senador tena una gran autoridad poltica y moral sobre los
ciudadanos y las magistraturas. El Senado lo convocaba un magistrado con imperio. Dicho magistrado
presentaba una propuesta, el Senado procede a una deliberacin y vota. Las decisiones del Senado se
denominaban senadoconsultos.
Funciones del Senado:
En materia constitucional:
Interregnum: En caso de fallecimiento de ambos cnsules el Senado asuma
transitoriamente el consulado hasta la eleccin de los nuevos cnsules.
Auctoritas patrum: Consiste en la ratificacin que se hace por el Senado de las leyes
aprobadas por el pueblo en las asambleas populares, en tanto en cuanto, que las leyes no vulneran los
principios de la constitucin republicana. Una ley, de mediados del siglo IV a.C., estableci que los
magistrados a partir de entonces deben presentar sus propuestas de ley al Senado para conseguir su
ratificacin y despus se presentaban a las asambleas populares para su definitiva aprobacin por el
pueblo. Se ha cambiado el orden.
En materia de hacienda pblica: El Senado aprueba la acuacin de moneda de curso legal. Tambin tiene
competencia en cuanto a la administracin del ager publicus marcando las directrices de esa
administracin. Tambin aprueba los presupuestos.
En materia militar: Aprueba los gastos de financiacin de la guerra. Aprobacin de la orden de
reclutamiento de soldados. Le corresponde la direccin de la poltica militar general.
En materia de gobierno de las provincias: El Senado nombra a los gobernadores provinciales (procnsules
/ propretores).
En poltica exterior: El Senado es el que recibe a los embajadores en Roma y el que enva embajadores.
Hace los tratados internacionales.
En materia religiosa: Regulacin de los cultos. Aprobacin de nuevas religiones.
En materia de asociaciones: Control de legalidad de asociaciones.
El Senado, en el caso de que un magistrado vulnere la Constitucin republicana, poda emitir un
senadoconsulto ltimo, por el cual se atribua todos los poderes polticos y militares a otro magistrado.
Asambleas populares:
Las asambleas populares en Roma son:
Comicios curiados: Se mantienen de una manera simblica y al final se reunan los 30
lictores en representacin de las curias romanas. Se renen para la aprobacin de la lex curiata del
Imperio, a favor de los magistrados con imperio.
Comicios centuriados: Se crean al final de la Repblica. Toman como modelo el ejrcito
romano que se divida en centurias. Se definen como una asamblea de los ciudadanos romanos varones y
mayores de edad. Tenan una funcin legislativa, una electoral y una judicial. Los ciudadanos romanos,
siguiendo el modelo de la legin, se incluyen y votan en la centuria que le corresponda. Las centurias eran
circunscripciones electorales. Los ciudadanos romanos votaban, en sentido afirmativo o negativo, la
propuesta del magistrado que convocaba la asamblea, de tal manera que, con su voto determinaba, a su
vez, el sentido afirmativo o negativo de su centuria.
El criterio de inclusin de los ciudadanos romanos en las respectivas centurias vena determinado por un
criterio timocrtico. Los censores dividan a los ciudadanos romanos en cinco clases en funcin de su
riqueza. La primera clase tena 98 centurias y el resto de centurias a repartir entre las otras clases. La
primera clase, si se pona de acuerdo, tena la mayora absoluta.
Les corresponde la aprobacin de leyes a propuesta del magistrado convocante de la reunin.
En el caso de que un ciudadano romano fuese condenado a muerte o a una multa elevada (ms de 3020
ases) poda utilizar la provocatio ad populum, es decir, poda solicitar la reunin de los comicios para
que el pueblo le juzgue. El pueblo votaba, si o no, a la condena del magistrado. Caba la posibilidad de
una especie de amnista. En caso de que fuese objetivamente culpable el pueblo poda votar su
absolucin.
Esta funcin judicial desaparece a finales de la Repblica. Se crean tribunales permanentes.
Comicios por tribus: Surgen despus de los comicios centuriados. Las tribus son distritos
territoriales y se distinguan dos tipos de tribus:
4 tribus urbanas.
31 tribus rsticas: Tribus del territorio fuera de Roma.
Estos comicios son ms democrticos. Funciones de los comicios por tribus: Tienen las mismas
funciones que los comicios centuriados.
Legislativas: Aprueban, en virtud del ruego de un magistrado, leyes, fundamentalmente, de
derecho privado.
Electorales: Eligen a los magistrados menores.
Judiciales: Les corresponde juzgar a un ciudadano que haya realizado una provocatio ad
populum.
Asambleas de la plebe (concilia plebis): Se reunan y adoptaban acuerdos, llamados
plebiscitos. Estas asambleas nombraban a los tribunos de la plebe.
En el ao 286 a.C. se aprueba la Lex Hortensia. Esta ley unific los comicios por tribus con las
asambleas de la plebe. A partir de entonces, los plebiscitos se equiparan a las leyes de la Repblica porque
son obligatorios para todo el pueblo romano.
Tensin patricio plebeya:

En la poca republicana existan dos clases sociales: Los patricios y los plebeyos.
Los patricios tenan la propiedad de las fincas y los plebeyos realizaban trabajos artesanales y manuales.
La doctrina romanstica discute sobre el origen de los patricios.
Los plebeyos tenan su propia religin distinta de la de los patricios. Los plebeyos se encontraban
discriminados porque no podan acceder a las magistraturas, ni al Senado, ni a los colegios sacerdotales,
ni tampoco podan participar en los repartos que se hiciesen por el Estado romano del ager publicus.
Segn las fuentes literarias latinas, los plebeyos inician, a principios de la Repblica, una lucha en
defensa de sus derechos. Los plebeyos no perseguan una revolucin social, sino que perseguan una
equiparacin poltica, jurdica y social.
Los plebeyos consiguieron, a mediados de la Repblica, dicha equiparacin. En el plano poltico, los
plebeyos podrn acceder a las magistraturas. En virtud de las Leges Liciniae Sextiae (367 a.C.), se
establece que de los dos cnsules de Roma uno ser de origen patricio y otro de origen plebeyo. Los
plebeyos tambin podan acceder al Senado.
En el plano jurdico, la equiparacin se consigue en virtud de la Ley de las XII Tablas. En dicha
legislacin se establecen 2 principios fundamentales:
Igualdad jurdica: Todos los ciudadanos romanos son iguales ante la ley.
Prohibicin de todo privilegio: En la Ley de las XII Tablas se entiende por privilegio toda norma
que favorezca a un determinado ciudadano.
Por ltimo, los plebeyos y los patricios no podan contraer matrimonio entre s. Esta prohibicin
desapareci por la Lex Canuleia (445 a.C.), que permita los matrimonios entre patricios y plebeyos.
TEMA 3
El Principado de Augusto:
Asesinado Cesar, el poder se otorga por plebiscito a un triunvirato, el segundo, formado por Marco
Antonio, Octavio Augusto y Lpido. Este ltimo renuncia pasados unos aos, y Marco Antonio, al mando
de los ejrcitos de las provincias de Oriente y Egipto, se enfrenta a Octavio al mando del ejrcito de
Occidente, que le derrota en la definitiva batalla de Actium el ao 31 a.C. Del 31 al 23 a.C., Octavio se
presenta y es reelegido cada ao a la magistratura de cnsul. El 13 de enero del ao
27 a.C.
Augusto renuncia formalmente a todos sus poderes y cargos y manifiesta su intencin de restaurar la
tradicin republicana una vez que ha salvado la patria de la desintegracin y ha castigado a los asesinos
de Cesar. Sin embargo, el Senado no acepta su renuncia y le ratifica en su posicin poltica,
concedindole todava ms poderes y honores: Le concede el ttulo de pater patriae (padre de la patria);
el ttulo de Augusto, que hace referencia al augurado, al bien visto por los dioses; le otorga poder,
imperium, durante diez aos sobre las provincias no pacificadas y le otorga el ttulo de "Princeps
Senatus, considerado como el de mayor prestigio en el Senado. En el ao 23 a.C. se le conceden dos
poderes de naturaleza claramente republicana: La tribunicia potestas, que es el derecho de veto, carcter
sacrosanto, control de las dems magistraturas, etc., y el imperium proconsulare maius et infinitum (es
decir, sin lmite de tiempo) sobre las provincias no pacificadas y de hecho sobre todas las provincias del
Estado.
Se configura, por tanto, a partir del 27 a.C., y se consolida el 23 a.C., una nueva frmula poltica que se
conoce con el nombre de Principado, con el que se alude a que hay una persona, princeps, que es el
primero y est a la cabeza del Estado. Augusto no se considera un rex, sino el ciudadano con mayor
auctoritas.
La valoracin del Principado de Augusto ha dado lugar a divergentes puntos de vista en la doctrina. Los
estudiosos oscilan entre quienes entienden que se trata de una evolucin de la constitucin republicana
con un nuevo rgano, el princeps, hasta quienes opinan que el Principado no se distingue de las
monarquas de carcter absoluto. El ciudadano pierde protagonismo y el Prncipe acenta su poder con
marcadas notas de autoritarismo.
El Dominado o Imperio Absoluto:
Con estas dos denominaciones y con las de Monarqua absoluta o Bajo Imperio se conoce este perodo,
que comienza con el final de la anarqua militar que dura cincuenta aos (235-284), y durante la cual el
Ejrcito se convierte en el protagonista absoluto de la vida poltica, sucedindose 22 emperadores en este
medio siglo. El acceso al poder de Diocleciano supone el fin de la anarqua militar (284), y el comienzo
de una nueva etapa de gobierno absoluto en el que todo poder recae en el dominus o emperador.
Diocleciano intenta resolver el problema dinstico mediante la institucin de una tetrarqua: Dos
Augustos (uno para Occidente y otro para Oriente) y dos Csares, como auxiliadores y sucesores de
aqullos. El sistema fracasa, pero la divisin del Imperio en dos partes se consolida progresivamente,
primero con carcter administrativo, cuando Constantino en el 324 traslada la capital a Bizancio, y
posteriormente con carcter poltico; en el ao 395 el emperador Teodosio el Grande divide el Imperio
entre sus dos hijos: A Arcadio le asigna Oriente y a Honorio, Occidente. El imperio de Occidente cae en el
476 en poder de los brbaros y el de Oriente resiste hasta el ao 1453 en que Constantinopla es invadida
por los Turcos.
Segn Daz Bautista, los rasgos del Bajo Imperio son los elementos jurdico polticos con los que los
monarcas de la Edad Moderna construyen el Estado absoluto. Para Daz Bautista tales elementos seran
los siguientes:
El absolutismo: Entendido como el poder omnmodo e ilimitado del monarca para dictar
leyes sin estar l mismo vinculado a su cumplimiento.
La fundamentacin sobrenatural del poder. Un poder absoluto no suele justificarse con
argumentos puramente terrenales, sino que busca una fundamentacin teocrtica.
El Militarismo: Con Diocleciano el Ejrcito se convierte en el pilar bsico del Estado, y llega
a tener 500.000 soldados.
La sustitucin del liberalismo republicano y clsico por el intervencionismo estatal. Se
establece por Edicto una largusima lista de precios mximos de bienes y servicios, fijndose la pena de
muerte para los infractores. Los oficios se hacen hereditarios, pasan de padres a hijos con carcter
obligatorio, sobre todo los artesanales. Se produce, en consecuencia, una situacin de anquilosamiento de
los estamentos sociales y de rigidez corporativa.
La amplia burocracia rgidamente jerarquizada.
La presin fiscal voraz y cuasi confiscatoria.
La influencia del estilo de vida oriental en el lujo, la pomposa ampulosidad, la separacin
entre gobernantes y gobernados y la sacralizacin del poder.
La conversin de los ciudadanos en sbditos.
El Imperio bizantino:
Recibe el nombre de la ciudad de Bizancio fundada por los griegos en el siglo VII a.C., y rebautizada
como Constantinopla.
La decadencia del Imperio Romano de Occidente le lleva a su derrocamiento y cada en el ao 476,
siendo el ltimo emperador Rmulo Augstulo. Por el contrario, el siglo V es de esplendor y de
renacimiento de ideas clasicistas en el Imperio de Oriente, en el que desarrollan una destacada actividad
en el mbito jurdico las escuelas de Derecho. Bizancio salvaguarda gran parte de la tradicin romana,
aunque teida de orientalismo.
En estas coordenadas polticas y culturales, nace en el ao 482 Justiniano que, educado en la cultura
clsica, es llamado a la corte de Bizancio por su to el Emperador Justino, al que sucede en el ao 528.
Justiniano se siente heredero de la grandeza y de la gloria del Imperio Romano. Justiniano aspira a la
unidad del antiguo Imperio en los planos poltico territorial, legislativo y religioso.
En el plano poltico, emprende la reconquista del antiguo territorio del Imperio Romano. Sin embargo, el
ejrcito bizantino es insuficiente para el imponente fin perseguido, por lo que es derrotado por los persas
en Oriente y acaba retirndose del Occidente europeo.
En el plano religioso, el Occidente y el Oriente europeo haban tomado caminos diferentes. En Occidente,
el obispo de Roma se siente heredero del Pontificado del apstol Pedro y tiene pretensiones de poder
espiritual extendido a todo el orbe. En Oriente, la interrelacin entre poder espiritual y temporal es mayor.
El poder del emperador es cesaropapista, es un poder a la vez temporal y espiritual. La religin es oficial
y nica, el patriarca de Constantinopla es una especie de ministro para el culto religioso, dependiente del
emperador. Justiniano hereda y asume estas ideas y pretende imponer por la fuerza el cristianismo
ortodoxo a sus sbditos. La poltica se haba sacralizado.
Sin embargo, en poca de Justiniano, el arzobispo de Constantinopla, al cual se denomina en ocasiones
patriarca ecumnico o universal, se encuentra sometido a la supremaca del Romano Pontfice. El Papa
romano Juan II proclama por escrito, que se debe al reconocimiento de Justiniano el que la Iglesia goce de
paz y unidad, lo cual le hace acreedor de la proteccin divina. La buena relacin entre el Papa y el
Emperador no obsta para que ste, en ocasiones, no acate determinadas disposiciones del Obispo de
Roma o intervenga, en clara actitud cesaropapista, en materias de naturaleza teolgica.
La unidad legislativa, anhelada por Justiniano como parte de su proyecto de restauracin del Imperio, se
logr a travs de la Compilacin, que es considerada la ms importante recopilacin del Derecho de la
historia de la Humanidad.
TEMA 4
La codificacin de las XII Tablas:
En el ao 451 a.C. se crea una comisin formada por diez miembros, a la que se encarga la tarea de
confeccionar por escrito toda la legislacin anterior. En este ao se redactan diez tablas y al ao siguiente
se redactan las otras dos.
Las XII Tablas tienen gran influencia griega. Esto sucedi porque se envi a Atenas a tres personas para
que estudiasen las leyes de Soln. Esa influencia griega se refleja en que las XII Tablas es un derecho
escrito y se va a publicar. La influencia griega se da tambin en la igualdad de los hombres ante la ley
(isonoma). Tambin hay una identificacin del nuevo concepto de lex con el trmino nomos. Las
normas contenidas en las XII Tablas, recogen, en gran parte, los mores maiorum. Las XII Tablas
suponen un primer intento de sistematizacin del derecho. Las XII Tablas suponen un intento de
separacin entre el ius y el fas.
La distribucin de las XII Tablas es la siguiente:
Las tres primeras tablas se refieren al derecho procesal civil. Se recoge en ellas todo lo referente a la
citacin de las partes, todo lo referente a la sentencia, todo lo referente al caso en que una persona citada a
juicio no acudiera y no tuviera justificacin para no ir. En este caso la persona que no iba perda el juicio.
Tambin se regulan dos procedimientos distintos: Legis actio sacramento in rem y legis actio per
iudicis postulationem. El primer procedimiento sirve para reclamar un derecho sobre una cosa o una
potestad sobre una persona. El segundo se utiliza para reclamar una deuda de dinero o de una cosa.
La cuarta tabla recoge el derecho de familia. Recoge la usurpatio trinoctii, es decir, cuando la mujer se
ausenta de su casa tres noches consecutivas queda liberada del poder del marido. Est incluido en esta
cuarta tabla el caso en el que un paterfamilias entrega a su hijo tres veces a cambio de dinero. En este
caso el paterfamilias pierde la potestad de su hijo.
La quinta tabla trata de derecho hereditario y tutela. Se recoge la tutela de la mujer. Se contempla la
institucin del legado y de la curatela (sirve para cuando las personas estn locas o son prdigos).
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La sexta tabla recoge los negocios jurdicos de la poca, que se utilizaban para adquirir o transmitir cosas,
dinero o personas. Se recogen cuatro tipos de negocios:
Nexum: En virtud del nexum el deudor que incumple queda en una situacin semejante a la
esclavitud hasta que pague.
Usucapio: Se adquiere la propiedad de una cosa por el uso. Si se trata de bienes inmuebles o
tierras el uso tiene que ser de dos aos para adquirir la propiedad y el resto de cosas un ao.
-
Mancipatio: Es un acto solemne de transmisin de la propiedad.

Sponsio: Es una promesa verbal de entregar dinero en un futuro.
La tabla siete se refiere a las limitaciones del derecho de propiedad y tambin a las relaciones de
vecindad.
Las tablas ocho y nueve se refieren al derecho y al proceso penal. En estas tablas tambin se contemplan
algunos vestigios de venganza privada. En estas tablas se prohibe que las cosas robadas sean
usucapidas. Tambin se establecen penas contra los usureros. Tambin se recoge el delito de
perduellio, que es un delito de alta traicin a la comunidad. Se regulan tambin los delitos de homicidio
y de furtum (robo).
La tabla diez trata de derecho sacro y recoge prohibiciones como que no pueden ser enterrados dentro de
Roma los cadveres. Tambin se recogen restricciones respecto al lujo en los entierros.
Las tablas once y doce son denominadas leyes injustas porque prohiben el matrimonio entre patricios y
plebeyos. La Lex Canuleia permite el matrimonio entre patricios y plebeyos. Estas tablas tambin
recogen la derogabilidad de la ley anterior por la posterior.
El derecho en la poca republicana:
* El Edicto del Pretor urbano:
Todos los magistrados tienen derecho a emanar edictos, pero los ms importantes son los Edictos del
Pretor y los Edictos de los Ediles.
El pretor es el magistrado jurisdiccional por excelencia. Hay dos tipos de pretores: El pretor urbano y el
pretor peregrino. El pretor urbano se crea en el ao 367 a.C. y es el encargado de dirimir los litigios entre
ciudadanos romanos. El pretor peregrino aparece en el ao 242 a.C. y es el encargado de dirimir los
conflictos entre ciudadanos romanos y extranjeros o entre extranjeros entre s. El pretor peregrino aplica
el derecho de gentes (ius gentium). El derecho de gentes es un conjunto de normas que se caracterizan
por su sencillez, estn basadas en la equidad y la buena fe y estn reconocidas por todos los pueblos. Este
derecho de gentes es un derecho aplicado y creado por los romanos.
El Edicto del Pretor es un escrito que el pretor redactaba al principio de su ao de mandato. En este
Edicto el pretor recoga las normas jurdico procesales que iba a aplicar a lo largo de ese ao de
mandato. El Edicto del Pretor crea un derecho paralelo al derecho civil. Esta funcin de crear derecho se
sustancia a travs de las acciones y excepciones que el pretor recoge en su Edicto.
Las acciones son un medio jurdico procesal, por el cual un particular que considera que alguno de sus
derechos subjetivos ha sido daado pide proteccin a los rganos jurisdiccionales del Estado.
Las excepciones son un medio jurdico procesal a favor del demandado que sin negar la accin del
demandante paralizan su eficacia.
El Edicto se expona en un lugar visible y recibe el nombre de edicto perpetuo frente al edicto que el
pretor da en cualquier momento del ao para proteger una situacin que no tiene proteccin y que le
parece justa y de equidad (edicto repentino).
Tambin existe el edicto traslaticio que es aquella parte que el pretor recoge del edicto de su antecesor.
El pretor deja de crear normas jurdicas cuando en el ao 130 d.C. el emperador Adriano ordena al jurista
Juliano la codificacin del Edicto del Pretor. A este edicto tambin se le denomina edicto perpetuo.
El pretor, dado que puede proteger situaciones jurdicas que no estn protegidas por el derecho civil, est
creando derecho nuevo. Este derecho que el pretor crea a travs de su Edicto se denomina derecho
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pretorio o derecho honorario. Este derecho se caracteriza por ser un derecho flexible, no formalista y en
estrecho contacto con la realidad social. El derecho pretorio realiza una labor de modificacin, correccin
y ampliacin del derecho civil.
* Leyes y plebiscitos:
Hay muchos conceptos de ley, pero el que interesa a esta materia es el siguiente: Acuerdo tomado en las
asambleas populares a propuesta de un magistrado.
Los plebiscitos son acuerdos tomados en la asamblea plebeya a propuesta del tribuno de la plebe. En
principio, los plebiscitos slo vinculan a la plebe, pero la Lex Hortensia (286 a.C.) produjo la
equiparacin entre leyes y plebiscitos. A partir de la Lex Hortensia vinculan a todo el pueblo romano.
Partes de la ley:
Praescriptio: Va al principio de la ley. Recoge el nombre del magistrado proponente, la
asamblea o concilio que la vota y la fecha y lugar de celebracin.
Rogatio: Es el texto o propuesta de ley que el magistrado pretende hacer votar en la
asamblea popular.
Sanctio: Es la parte de la ley que establece la validez de la misma, siempre y cuando no sea
contraria a las leyes anteriores o a la costumbre.
Clases de leyes:
Las leyes se clasifican en leyes rogadas (leges rogatae), leyes dadas (leges datae) y leyes dictadas
(leges dictae).
* Las leyes rogadas, son aquellas leyes que han sido votadas en las asambleas populares a propuesta de
un magistrado.
* Las leyes dadas, son aquellas disposiciones dadas por un magistrado sin votacin en la asamblea
popular. Generalmente, estas leyes son leyes de administracin u organizacin de algn territorio.
* Las leyes dictadas, son los acuerdos de voluntades entre particulares. Son acuerdos tomados por las
partes contratantes y tienen fuerza vinculante entre los contratantes.
Otra clasificacin es la que divide a las leyes en leyes perfectas, leyes imperfectas y leyes menos que
perfectas.
* Las leyes perfectas, son aquellas que declaran la nulidad del acto realizado contra la ley.
* Las leyes imperfectas, no declaran ni la nulidad ni imponen una sancin a los actos que se han hecho
contra la ley, pero sirven para realizar una reclamacin ante los rganos jurisdiccionales, es decir, actos
anulables.
* Las leyes menos que perfectas, son aquellas que en el caso de contravencin de la ley recogen una
sancin.
Generalmente, las leyes y plebiscitos regulan cuestiones de derecho pblico.
Senadoconsultos:
Los senadoconsultos son respuestas del Senado a las consultas formuladas por los magistrados.
Generalmente, en poca republicana, slo regulaban cuestiones de derecho pblico. El procedimiento de
los senadoconsultos es el siguiente:
El magistrado convocante expone la cuestin que quiere someter a la opinin del Senado. Posteriormente,
los senadores por orden de rango exponen su opinin. Finalmente, se produce la votacin. El resultado de
esa votacin se recoge por escrito en lo que se denomina senadoconsulto. Estos senadoconsultos se
custodian por los cuestores en el erario pblico.
Los senadoconsultos no tienen fuerza vinculante. Generalmente, las magistraturas harn lo que el Senado
dicte.
Los senadoconsultos empiezan a tomar importancia a partir de Augusto (Principado), porque las
asambleas populares dejan de legislar.
Los senadoconsultos desaparecen en el siglo III d.C.
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Jurisprudencia pontifical y jurisprudencia laica:

El trmino jurisprudencia no coincide en su significado con el trmino que se da a la jurisprudencia
actualmente.
La jurisprudencia romana es una funcin libre y consultiva constituida por las decisiones y respuestas que
los juristas dan a preguntas planteadas por sus conciudadanos, jueces y magistrados.
La jurisprudencia, actualmente, es una funcin pblica que desempean los jueces decidiendo pleitos y
litigios.
Durante la Monarqua y los primeros siglos de la Repblica slo puede hablarse de una jurisprudencia
pontifical. Se habla de esta jurisprudencia porque la consagracin y aplicacin del derecho est en manos
de los colegios pontificales. Los pontfices guardaban, celosamente, las frmulas procesales para ir a
juicio, las frmulas negociales y realizaban el calendario judicial.
Es una poca en la que prima el derecho civil rgido y formalista y es una poca en la que no se distingue,
claramente, la norma jurdica de la norma religiosa. Es una poca en la que el derecho se fue
secularizando. En este proceso de secularizacin pueden destacarse 3 hitos importantes:
La publicacin de las XII Tablas en el ao 451 a.C. Las XII Tablas suponen la aplicacin al
derecho de los siguientes principios: Publicidad, certeza poltica, objetividad e igualdad ante la ley.
En el ao 304 a.C. Cneo Flavio publica las frmulas procesales para ir a juicio.
En el ao 250 a.C. el primer pontfice mximo plebeyo comienza a dar respuestas y
dictmenes en pblico.
A partir de este momento se puede hablar de una jurisprudencia laica. Esta funcin de dar respuestas es
una funcin gratuita y de forma pblica.
A pesar de que la jurisprudencia laica se vali del mtodo lgico y la dialctica, la jurisprudencia romana
fue eminentemente casuista. No es terica.
Entre los primeros juristas laicos hay que destacar a Sexto Elio Peto Cato. Este jurista escribi una obra
titulada Tripartita, que constaba de tres partes:
o En la primera parte se recogan las normas de las XII Tablas.
o En la segunda parte se recogan las normas procesales y acciones para ir a juicio.
o En la tercera parte se recoga la interpretacin.
En sus comienzos, la jurisprudencia laica conserva las caractersticas y funciones de la jurisprudencia
pontifical. As, por ejemplo, los primeros juristas clsicos pertenecen a la nobilitas (clase social que la
forman personas enriquecidas con los negocios).
Tambin hay que destacar a Quinto Mucio Escvola, que fue un pontfice mximo. ste sistematiz en
una obra todo el derecho civil. Es una obra formada por 18 libros entre los aos 70 y 80.
Tambin hay que destacar a Serbio Sulpicio Rufo. En principio, este jurista fue orador. Es el primero que
crea una escuela (la Escuela Serviana).
Hay que distinguir los juristas de los oradores. Los juristas crean derecho a travs de sus respuestas. Los
oradores son, simplemente, abogados.
La actividad de los juristas republicanos puede concretarse en tres funciones:
Agere: Consiste en el asesoramiento de los juristas a las partes en litigio, aconsejndolas la
accin que deben utilizar para defender un derecho concreto.
Respondere: Es la actividad ms importante de los juristas y consiste en dar respuestas a
las cuestiones planteadas por los particulares.
Cavere: Hace referencia al asesoramiento de los juristas en relacin a las garantas y
cautelas que las partes contratantes deben tener en cuenta al realizar un negocio jurdico.
El derecho en el Principado:
En el Principado la principal fuente viene determinada por las Constituciones Imperiales. Estas eran leyes
dictadas por el prncipe. Junto a las Constituciones Imperiales estn los senadoconsultos, que son las
decisiones adoptadas por el Senado. En esta etapa los senadoconsultos tienen valor de ley. El Senado, en
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esta poca, era un rgano poltico controlado por el prncipe. Las Constituciones Imperiales y los
senadoconsultos constituyen el ius novum. En la poca del Principado existirn tres mbitos jurdicos
que coexisten entre s:
o El ius civile.
o El ius honorarium o derecho pretorio.
o El ius novum.
Constituciones Imperiales:
Son disposiciones dictadas por el prncipe y que tienen valor de ley. Es la principal fuente del derecho en
el Principado. Se refieren tanto a materias de derecho pblico como de derecho privado. Las
Constituciones Imperiales adoptan las formas siguientes:
Edictos: Son disposiciones dadas por los prncipes y dirigidas al pueblo romano en general
sobre las ms diversas materias y de inmediata aplicacin por los tribunales. Es lo ms parecido a las
leyes. En poca imperial se les llamar leyes imperiales.
Mandatos: Son disposiciones dirigidas a funcionarios, a magistrados, a gobernadores
provinciales, etc., que establecen directrices sobre materias de derecho administrativo. Los mandatos
tienen vigencia indefinida, mientras que no sean derogados por otro mandato posterior.
Decretos: Son sentencias judiciales dictadas por el prncipe. Dichas sentencias vinculan a los
jueces y tribunales romanos a la hora de decidir casos anlogos.
Rescriptos: Eran respuestas que daba el prncipe a las preguntas que les formulaban los
magistrados o funcionarios o, incluso, los particulares.
Cuando las cuestiones las planteaban los magistrados o los funcionarios el prncipe contestaba por medio
de una epstola (carta), dirigida al que plantea la cuestin y que contiene la respuesta.
Cuando las cuestiones las realizaban los particulares el prncipe contestaba por medio de una
subscriptio. El prncipe contestaba al final del documento que le haba dirigido el solicitante. La
respuesta se publicaba en un lugar pblico.
Los rescriptos tienen valor de ley, en tanto en cuanto, que son vinculantes para los jueces y tribunales
cuando les planteen casos anlogos al resuelto por el prncipe en el rescripto.
Senadoconsultos:
En el Principado tienen valor de ley. Tienen importancia, sobretodo, en materia de derecho de familia y
derecho de sucesiones. Los senadoconsultos se aprobaban en el Senado en virtud de una oratio, es decir,
en virtud de una solicitud del prncipe.
Jurisprudencia clsica:
A la jurisprudencia de la poca del Principado se la llama jurisprudencia clsica, porque vivieron los
juristas ms importantes de la historia del Derecho Romano. En esta poca numerosos juristas romanos
escriben libros de derecho. En el siglo II d.C. un jurista romano, Gayo, escribi por primera vez un
manual de derecho, que se titula Instituciones de Gayo.
La jurisprudencia clsica se dividi en dos grandes escuelas:
Los Sabinianos (Sabino).
Los Proculeyanos (Prculo).
La principal diferencia entre estas escuelas es que los Sabinianos se mostraron mucho ms cercanos al
Principado, mientras que los Proculeyanos se mantienen en una postura ms crtica, ms independiente
respecto al Principado.
Numerosos juristas Sabinianos pasan a formar parte del Consejo del prncipe, es decir, el rgano
encargado de asesorar al prncipe en materia de derecho. Los juristas que formaban parte de este rgano
asesor del prncipe en materia de derecho tenan el ius respondendi ex auctoritate principis (el derecho
de dar respuestas a los particulares sobre cuestiones jurdicas por delegacin del prncipe).
Se discute, por la doctrina romanstica, acerca del valor de las respuestas dadas por los juristas. Se discute
si llegaban a vincular a jueces y tribunales al resolver casos anlogos. Tenan un valor superior que el
resto de las respuestas dadas por otros juristas. El ius respondendi se dio en los siglos I y II d.C.
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En el siglo III d.C. (poca clsica tarda) se produce el fenmeno de la burocratizacin de la

jurisprudencia romana, es decir, los ms importantes juristas romanos van a entrar en la Administracin,
se convierten en funcionarios y ocupan altos cargos de la Administracin Imperial. Esto produce un efecto
importante: La jurisprudencia pierde libertad, pierde creatividad, pero, por el contrario, los juristas de esta
poca realizan una labor importante de recopilacin de las obras de los juristas anteriores. Los juristas que
destacan en esta poca son Gayo, Laben, Prculo, Salvio Juliano, etc. En el siglo III d.C. destacan Paulo,
Ulpiano, Modestino, etc.
Fuentes del derecho en poca postclsica:
Las fuentes del derecho en poca postclsica vienen dadas:
- Por un lado, por las Constituciones Imperiales, entre las cuales las ms importantes son los
edictos, ya que las dems fuentes pierden, progresivamente, importancia. A los edictos se les llama leges
imperiales.
- Por otro lado, los iura, que son el conjunto de los escritos de los juristas clsicos, a los
cuales se les da un gran valor, hasta el punto en que las partes en un litigio solan alegar ante el juez citas
de obras de los juristas clsicos, de tal forma que los jueces y tribunales estaban vinculados a la hora de
dictar sentencia por la cita respectiva. Para los jueces los iura era una norma jurdica vinculante.
Problemas que se plantean respecto de las Constituciones Imperiales: En esta poca se publicaron muchas
Constituciones Imperiales y, en numerosos casos, se dan contradicciones entre ellas. Ante este problema
aparecen las codificaciones prejustinianeas, que son codificaciones de leyes. Dentro de estas
codificaciones se pueden distinguir dos grupos:
- Privadas: Fueron realizadas por juristas particulares. Aparece el Cdigo Gregoriano, que
recoge Constituciones Imperiales del siglo II y III d.C. y fue publicado en poca del emperador
Diocleciano. Tambin aparece el Cdigo Hermogeniano y recoge Constituciones del emperador
Diocleciano. Estos dos cdigos recogen las Constituciones que estn en vigor:
- Pblicas: Aparece el Cdigo Teodosiano, que se publica en el ao 438. Es un cdigo pblico,
realizado por el emperador Teodosio II. Este cdigo tena el propsito de realizar una codificacin de
leges + iura. Al final, el cdigo slo recogi leges imperiales. El Cdigo Teodosiano consta de 16
libros divididos en ttulos. Cada ttulo se refera a una materia distinta y dentro de cada ttulo se recogan
ordenadas, cronolgicamente (primero las antiguas y despus las ms modernas), las Constituciones
Imperiales relativas a esa materia.
El Cdigo Teodosiano tena ms importancia en derecho pblico que en derecho privado. Este cdigo
recoga las Constituciones Imperiales desde Constantino hasta el ao 438.
Problemas que plantean los iura:
- En primer lugar, estaba el problema de tener que probar la veracidad de la cita.
- En segundo lugar, el problema de las posibles contradicciones entre dos juristas clsicos a la
hora de resolver una cuestin.
Ante el primer problema aparecen recopilaciones de iura. Se pueden citar dos: Las Sentencias de Paulo
y las Reglas de Ulpiano. Tambin se pueden citar los Fragmentos Vaticanos, que recogan leges
imperiales.
El segundo problema fue solucionado por las llamadas Leyes de Citas, que eran una disposicin
publicada por los emperadores para resolver las contradicciones entre juristas clsicos. Aparece la Ley de
Citas de Teodosio II (Oriente) y Valentiniano III (Occidente) en el ao 426. En dicha Ley de Citas se
dispone que van a tener valor en juicio los escritos de los siguientes juristas: Gayo, Paulo, Ulpiano,
Modestino y Papiniano. Subsidiariamente, tambin, los juristas que fuesen a su vez citados por alguno de
los juristas anteriores. En el caso de que haya una contradiccin entre los juristas sealados el juez debe
seguir la opinin de la mayora. En caso de empate, si haba opinado sobre la materia Papiniano, el juez
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deba seguir la opinin de Papiniano. En caso de empate sin figurar Papiniano se da libertad al juez para
decidir.
En caso de contradiccin entre una Constitucin Imperial y los iura prevalece la Constitucin Imperial.
TEMA 5
La Compilacin de Justiniano:
Justiniano es un emperador del Imperio Bizantino. El Imperio Bizantino es la parte oriental del Imperio
Romano. En el ao 476 d.C. se produce la cada del Imperio Romano de Occidente por las invasiones de
los pueblos germnicos del norte de Europa. El Imperio Oriental se mantuvo hasta el siglo XV en que
cay a manos de los turcos.
En el siglo VI d.C. se produce un nuevo auge del Imperio Romano de Oriente. Este auge coincide con el
reinado de Justiniano. ste hace lo siguiente:
En el plano militar, reconquista gran parte de occidente como el norte de Africa, parte de
Italia y un trozo de Espaa.
En el plano religioso, el cristianismo es la religin oficial del Imperio. Justiniano pretende
conseguir la unidad religiosa.
En el plano jurdico, Justiniano se propone la recopilacin del Derecho Romano clsico,
tanto de leges como de iura, en una magna compilacin que Justiniano le otorga el valor de ley. La
compilacin de Justiniano se compona, originariamente, de tres partes: Cdigo, Instituciones y Digesto.
Los estudiosos europeos del Derecho Romano del siglo XVI aadieron una cuarta parte, que son las
Novelas, que eran las leyes que dict Justiniano despus del Cdigo. Al conjunto de las cuatro partes
sealadas lo van a denominar Corpus Iuris Civile (Cuerpo de Derecho Civil).
Justiniano realiza esta obra a travs de comisiones de juristas. Estos juristas eran funcionarios de la
Administracin Imperial, abogados en ejercicio y profesores de las escuelas de derecho. Entre estos
juristas hay que destacar a Triboniano, que era el Ministro de Justicia dentro de la Administracin
Imperial.
Cdigo:
El Cdigo de Justiniano es del ao 534 y contiene Constituciones Imperiales (leges). Consta de 12
libros, que se dividen en ttulos y cada ttulo se refiere a una materia diferente y dentro del mismo se
recogen las Constituciones Imperiales por orden cronolgico. Se recogen Constituciones Imperiales desde
el siglo II hasta el 534. Contiene, sobretodo, derecho pblico. A la hora de realizarse se tuvo en
consideracin el Cdigo Teodosiano.
Instituciones:
Aparece como una obra de enseanza. Se divide en cuatro libros y sigue, bsicamente, el modelo de las
Instituciones de Gayo. Se publican en el ao 533 y tienen valor de ley.
Digesto:
Digesto viene de la palabra digestio, que alude a la idea de clasificacin de una materia. El Digesto
tena una segunda denominacin en griego llamada Pandectas, que significa reunir todo en un libro. El
Digesto fue publicado en el ao 533 d.C. Es la parte ms importante, porque en el Digesto se recogen los
iura. Si no es por Justiniano se habra perdido la gran mayora de los iura.
El Digesto tiene 50 libros, donde se sintetiza la obra de la jurisprudencia clsica. Estos libros se dividen
en ttulos. Cada ttulo se refiere a una materia y contiene fragmentos que a su vez se dividen en nmeros.
En cada fragmento se recoge la opinin de un jurista clsico. Tambin se recogen en los fragmentos
enunciados que hacen los juristas clsicos de una regla jurdica romana. En cada fragmento aparece el
nombre y la obra del jurista clsico del que se toma dicho fragmento.
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Problemas que platea el Digesto:

El primer problema es la brevedad en que se hizo el Digesto. Ante este problema hay dos
teoras:
La teora de Bluhme consiste en entender que la comisin de Justiniano se reparti el trabajo
en varias subcomisiones.
Hay una segunda teora que mantiene que existi antes del Digesto una especie de
Predigesto, es decir, una obra realizada por profesores de derecho y que ya recoga en buena medida el
pensamiento de los juristas clsicos.
El segundo problema es el de las interpolaciones. Estas son modificaciones que realizaron los
compiladores sobre los textos clsicos. Justiniano autoriz, expresamente, a los comisionados a realizar
todas las modificaciones que estimasen oportunas sobre los textos clsicos para adaptarlos a la realidad
social del momento, ya que el Digesto tiene valor de ley.
El problema es que los comisionados no nos dicen cuando introducen modificaciones en los textos
originales. En principio, no se sabe cuando un texto es clsico o interpolar. Hoy en da hay diversas
tcnicas para saber si un texto es clsico o interpolar.
A principios de siglo, la doctrina romanista consideraba que gran parte del contenido del Digesto haba
sido, sustancialmente, interpolado por Justiniano.
Hoy en da, por el contrario, se sigue una tesis mucho ms conservadora y se considera que los
comisionados no interpolaron tanto, sino que, en la mayora de los casos, son modificaciones de forma,
adaptaciones o retoques de los textos clsicos.
Novelas:
Esta parte fue aadida a la Compilacin por los romanistas del siglo XVI. A estas cuatro partes los
romanistas europeos las llaman Corpus Iuris Civile.
Las Novelas son la parte de la Compilacin que recoge las Constituciones Imperiales publicadas por
Justiniano y por otros emperadores posteriores despus de la publicacin del Cdigo de Justiniano. Es una
recopilacin de leges posteriores. Hay varias recopilaciones anteriores:
La primera recopilacin se llama Epitone Juliani (siglo VI): Recoge 124 leges que
estuvieron vigentes en Italia.
La segunda recopilacin se llama Authenticum (siglo XI): Recoge 134 leges.
En el siglo XVI juntan estas recopilaciones y alguna otra, y a esta gran recopilacin la llaman
Novelas.
Mientras que el Digesto contena, fundamentalmente, derecho privado, por el contrario, las Novelas
contienen ms derecho pblico, derecho eclesistico y poco, pero importante derecho privado (en materia
de familia y sucesiones).
El Derecho bizantino post-justinianeo:
Justiniano estaba tan convencido de la importancia fundamental de la Compilacin que prohibi que se
realizasen comentarios a dicha obra. Le dio un valor dogmtico a la Compilacin. Solamente, permiti
que se realizasen ndices, comparaciones de pasajes paralelos o traducciones. Nada ms fallecer
Justiniano aparecieron comentarios realizados por juristas a la Compilacin.
Aparece en el siglo IX una obra que se llama Baslicas, que fue publicada por Len el filsofo. Se
trata de una compilacin en 60 libros, que recoge resumida la obra de Justiniano.
Con posterioridad a esta obra los juristas bizantinos realizaron numerosos comentarios a las Baslicas
que reciben el nombre de escolios.
Recepcin del Derecho Romano:
En el siglo V (ao 476) se produce la cada del Imperio Romano de Occidente a causa de las invasiones
de los pueblos germnicos. En este momento se encontraba vigente lo que se denominaba Derecho
Romano vulgar, que se caracteriza porque se da en l una adaptacin del Derecho Romano clsico a una
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realidad social de decadencia cultural. Como ejemplos del Derecho Romano vulgar se citan dos obras:
Las Sentencias de Paulo y las Reglas de Ulpiano.
En el momento en el que se produce la cada del Imperio Romano, los reinos germnicos (visigodos)
asumieron, en parte, el Derecho Romano vulgar. El ejemplo ms importante es la Lex Romana
Wisigothorum (Breviario de Alarico). Parece que dicha ley se aplica a la poblacin romana que queda
del reino visigodo. En dicha obra se recogen Constituciones Imperiales y, tambin, un compendio de
obras de juristas clsicos. De esta forma se produce una primera recepcin del Derecho Romano en
Occidente. Pero, cuando se habla de la recepcin del Derecho Romano en Occidente, se est refiriendo,
fundamentalmente, al siglo XI d.C., que es cuando se comienza a estudiar el Digesto en la Universidad de
Bolonia. Se trataba de un estudio dogmtico y, adems, literal. Dicho estudio se realiz por la Escuela de
los Glosadores. Esta escuela realizaba glosas (notas) al margen de los fragmentos del Digesto. Podan ser
glosas de aclaracin o glosas de referencia. El fundador de la Escuela de los Glosadores se llamaba
Irnerio y el conjunto de las glosas realizadas por esta escuela fueron recopiladas en el siglo XIII por
Acursio en una obra que se llama Magna Glosa. La Escuela de los Glosadores dura desde el siglo XI
hasta el XIII.
Con posterioridad a los glosadores se sucede una segunda escuela en Italia. Los miembros de esta escuela
se llaman postglosadores o comentaristas, que realizan un estudio del Digesto con arreglo a un mtodo
que nace en Italia y que se llama Mos Italicus. Esta escuela estuvo vigente durante la Baja Edad Media
y el Renacimiento. Hay dos comentaristas importantes que son: Bartolo de Sassoferrato y Baldo de
Ubaldis.
Los comentaristas realizan un estudio prctico del Derecho Romano Justinianeo haciendo comentarios al
mismo, por medio de los cuales llevan a cabo una aplicacin de ese derecho a los problemas de la vida
social y de la vida econmica de la poca. En el siglo XVI se alz frente al Mos Italicus y frente a los
comentaristas un nuevo mtodo de estudio del Derecho Romano que se llam Mos Gallicus, cuya
principal figura fue Cuiacio. El Mos Gallicus se caracteriza porque propugna, por primera vez en la
historia, un estudio cientfico del Digesto, basado en un anlisis filolgico (lingstico) de los textos del
Digesto para descubrir las interpolaciones de Justiniano. En el siglo XVII aparece una escuela como
heredera del Mos Gallicus, que se llam Jurisprudencia elegante.
En los siglos XVII y XVIII nace en Europa el racionalismo filosfico y jurdico, que propugnaba que el
derecho ha ser conforme a la razn natural. Los racionalistas del siglo XVIII no rechazan el Derecho
Romano, sino que propugnan un estudio del mismo que sea realizado por una sistemtica ideada
conforme a la razn.
Recepcin del Derecho Romano en las legislaciones europeas de la Baja Edad Media y el Renacimiento:
Los estudiantes de Derecho Romano en las universidades europeas van a defender la importancia del
Derecho Romano. Este derecho va a introducirse, en mayor o menor medida, en los ordenamientos
jurdicos de los diferentes reinos y ciudades y aparece el ius commune, que va a coexistir con los
derechos locales y especiales de cada uno de los reinos y ciudades de la Baja Edad Media. El ius
commune sigui vigente, en gran parte de Europa, hasta el siglo XIX.
En el siglo XIX se produce el fenmeno de la Codificacin, es decir, la sistematizacin del derecho en
cdigos articulados y sistemticos. Hay que destacar el Cdigo Civil, que recoge y regula las instituciones
fundamentales del derecho privado. El primer Cdigo Civil es el de Napolen (1804), donde se recoga la
tradicin jurdica francesa, basada en costumbres. Tambin se recoga normas o principios procedentes
del Derecho Romano. Tambin est el Cdigo Civil italiano (1865) y el Cdigo Civil espaol (1869).
18
En el siglo XIX se produce otro fenmeno muy importante. Este fenmeno viene dado por la Escuela
histrica del derecho de Savigny, y como heredera de esta escuela se cre, en Alemania, la Jurisprudencia
de conceptos (Pandectstica).
Savigny es un jurista alemn, que vive entre finales del siglo XVIII y principios del siglo XIX. Savigny es
el fundador de la Escuela histrica del derecho. Esta Escuela aparece frente al fenmeno de la
Codificacin. Savigny consideraba que el derecho era algo vivo, basado en las convicciones jurdicas de
un pueblo. Savigny frente a la Codificacin propugna un estudio, por parte de los juristas, de la tradicin
jurdica alemana. Esta tradicin jurdica, en gran parte, estaba basada en el Derecho Romano tal y como
se recibi en Alemania, como un ius commune europeo. Savigny realiz una obra que se titula Sistema
de derecho civil actual, en la que realiza una ordenacin sistemtica del derecho civil alemn a partir del
estudio del Derecho Romano.
La Pandectstica es una escuela heredera de la Escuela histrica del derecho. Se llama as porque
estudian, fundamentalmente, las pandectas. A esta escuela se la llama tambin Jurisprudencia de
conceptos, porque los pandectistas pretenden hacer un estudio cientfico de todo el derecho, es decir,
como una ordenacin sistemtica de todo el derecho en conceptos, en principios y en normas jurdicas.
Los pandectistas crean el concepto de negocio jurdico, relacin jurdica, derecho subjetivo, etc. El
pandectista ms importante es Windscheid. En Alemania, al final, triunfa tambin la codificacin del
derecho civil. Esta codificacin se llama la B.G.B. (1900) y significa el fin de la vigencia del Derecho
Romano en Alemania.
TEMA 6
Derecho penal pblico. Proceso penal:
En las tablas ocho y nueve se regulaba el derecho penal y el proceso penal. En esta poca aparece la
venganza privada. El derecho penal no tena la naturaleza religiosa que tena antes. En poca republicana
avanzada surge la distincin entre los delitos pblicos y privados. Esta distincin ya tena un antecedente
en las XII Tablas. En esta poca desaparece, totalmente, la venganza privada.
El delito privado se refiere a aquellos actos perseguibles a travs de un proceso civil iniciado mediante
una accin penal y sancionados con penas pecuniarias. Estos delitos privados slo son perseguibles a
instancias del perjudicado. El conjunto de estos delitos privados forman el derecho penal privado.
Los delitos pblicos se denominan crimina y son actos ilcitos perseguibles mediante un proceso penal,
iniciado a travs de una accin penal pblica y sancionados con penas personales y aflictivas. El conjunto
de los crimina forma el derecho criminal.
En Roma, nunca hay una elaboracin sistemtica del derecho penal y tampoco existe el principio nullum
crimen nulla poena sine lege.
La asamblea popular como Tribunal de Justicia:
El pueblo reunido en asamblea juzgara y resolvera en ltima instancia. A esto se le denomina iudicium
populi, que tiene su antecedente ms remoto en las XII Tablas, pero que se da con la Lex valeria de
provocatione (300 a.C.) cuando el tema de la apelacin queda regulado.
En un principio, slo podan apelar ante la asamblea los ciudadanos romanos varones, pero a partir de la
Lex valeria de provocatione tambin las mujeres.
Se puede apelar slo por delitos cometidos en Roma o a 1000 pies de la muralla. Ms tarde, se podr
apelar cualquier delito cometido en todo el territorio estatal. La asamblea popular poda absolver o
condenar a esa persona.
Tribunales penales permanentes:
Son tribunales penales pblicos permanentes, que conocen y sancionan los delitos pblicos. Los delitos
pblicos ms importantes son la corrupcin de jueces, el ambitus (corrupcin electoral), el plagio
(cuando alguien se apoderaba de una persona libre y la autorizaba como esclava), el soborno de testigos y
la injuria (lesin corporal, violacin del domicilio, daos morales).
Estos tribunales permanentes tienen su origen en el ao 149 a.C.
19
El Derecho penal en el Principado y en el Imperio:

Los tribunales permanentes, en el Principado, tienen menos competencias, que pasan a desempearlas los
jueces funcionarios al servicio del prncipe. Estos funcionarios actan a travs del procedimiento de la
cognitio extra ordinem.
En esta poca el juez tiene mayor potestad discrecional. En esta poca las penas se gradan segn la
categora social. La crcel no es una pena, sino que es una situacin de detencin preventiva.
En poca postclsica, los jueces tienen menor discrecionalidad y las penas se atenan.
Derecho administrativo y fiscal romano:
El derecho administrativo es aquella parte del ordenamiento jurdico que regula la actividad y el
funcionamiento de la Administracin Pblica.
El derecho fiscal es aquella parte del ordenamiento jurdico que regula la imposicin de tributos por parte
de las administraciones pblicas.
El nacimiento en la historia de una Administracin Pblica centralizada, jerarquizada y regulada por el
derecho es una aportacin del Derecho Romano. Augusto (siglo I d.C.) crea una Administracin Pblica
integrada por funcionarios de carrera, que ocupan sus cargos de modo estable y que, adems, tienen
potestad en las materias propias de su mbito.
Se pueden destacar dos aspectos en el derecho administrativo romano:
Las concesiones administrativas: Dentro de las clases de bienes existen los llamados bienes
pblicos, que son los bienes pertenecientes al Estado. Dentro de estos bienes pblicos hay algunos que
son de uso exclusivo por parte del Estado y otros bienes pblicos que son de uso pblico (ager publicus,
ros, calzadas, puentes, etc.).
Las concesiones administrativas se daban y se dan cuando el Estado concede el uso exclusivo de un bien
pblico (de uso pblico) a un ciudadano a cambio del pago de una renta.
Las obras pblicas: Se realizaban por contratos administrativos entre el Estado y empresarios
contratados por el Estado, y se obligaban a ejecutar la obra a cambio de un precio.
El derecho fiscal romano: A finales de la Repblica, los tributos corran a cargo, exclusivamente, de los
provinciales.
Diocleciano estableci por primera vez un sistema fiscal progresivo y basado en la riqueza de los
ciudadanos del Imperio Romano. Este sistema se basaba en la realizacin de un censo, en el que los
ciudadanos deban declarar su patrimonio. En este censo destacaba el catastro de todas las fincas que
existan en el Imperio Romano. La recaudacin de los impuestos corra a cargo de los municipios.
TEMA 7
Libertad y ciudadana:
En el Derecho Romano la condicin jurdica de las personas fsicas se determinaba en virtud de un triple
status:
- Status libertatis: Determinaba la condicin de hombre libre o esclavo.
La esclavitud era entendida en el mundo antiguo como una institucin que era considerada por los juristas
romanos como una institucin de derecho de gentes (ius gentium), que significa que era comnmente
aceptada por los pueblos de la antigedad. Por el contrario, los juristas romanos sealan que no era una
institucin nacida en el ius civile.
Situacin jurdica de los esclavos en el Derecho Romano: Los esclavos eran configurados, a efectos del
derecho, como objetos pertenecientes al patrimonio de un ciudadano (los esclavos eran objeto de
compraventa). No obstante, tambin se les reconoci una cierta personalidad jurdica con efectos muy
limitados. Por ejemplo, los esclavos podan tener el peculio, que era un patrimonio propiedad del dueo
que ste le ceda para su uso particular. Los esclavos (servi) podan realizar contratos con la
autorizacin de su dueo. El sepulcro donde estaba enterrado un esclavo se consideraba como lugar
religioso.
20
Causas de adquisicin de la esclavitud:

- Nacimiento de un hijo de una mujer esclava, siempre que tuviese esta condicin en el
momento del parto. No obstante, se admita que el hijo naciese libre si se probaba que en algn momento
de la gestacin la mujer fue libre.
- Prisin por guerra: Roma a los pueblos vencidos en una guerra, en muchos casos, los someta
a esclavitud.
Salida de la esclavitud: Se sale de la esclavitud por medio de la liberacin de un esclavo. La liberacin se
daba mediante la manumisin. Hay dos tipos de manumisin:
- Manumisin solemne: Hay distintas formas solemnes de manumisin:
- La inscripcin de un esclavo en el censo como hombre libre.
- A travs de un acto de jurisdiccin voluntaria, consistente en un proceso fingido que se
realiza ante el pretor, en el cual acuden ante el mismo, por un lado, el dueo y el esclavo y, por otro lado,
otro ciudadano que se haba puesto de acuerdo con el dueo y el esclavo. Este ciudadano declara ante el
pretor que el esclavo es un hombre libre, ante lo cual el dueo guarda silencio. Entonces, el pretor declara
que, efectivamente, el esclavo es un hombre libre y queda manumitido.
- Por testamento: Era la forma ms comn. Esta forma tiene una consecuencia muy
importante: El esclavo manumitido, al morir el dueo, se quedaba como hombre libre y, automticamente,
pasaba a ser ciudadano romano.
- Manumisin no solemne: Las formas no solemnes de manumisin consistan en una
declaracin por parte del dueo realizada ante testigos o bien un acto que pone de manifiesto la voluntad
de liberar al esclavo. Surga un problema en el caso de que el dueo cambiase de opinin. En la poca
clsica los emperadores establecieron que el esclavo liberado de esta forma poda pedir proteccin ante un
magistrado.
En las formas no solemnes de manumisin el esclavo no se converta en ciudadano romano, sino que
se converta en latino.
- Status civitatis: Determinaba la condicin de ciudadano romano, de latino o de peregrino.
- Status familiae: Determinaba la condicin de sui iuris (paterfamilias) o alieni iuris
(personas sujetas a la potestad de un paterfamilias, es decir, los hijos).
En el mundo antiguo rega el principio de la personalidad del derecho, en virtud del cual los habitantes se
regan por el derecho propio de su respectiva ciudad. Los ciudadanos romanos se regan por el ius civile
en sentido amplio. Los ciudadanos romanos podan realizar todos los negocios jurdicos comprendidos en
el ius civile, entre los cuales estaba el testamento romano (podan ser nombrados herederos o
legatarios). Los ciudadanos romanos tenan el ius connubii, que es la facultad de contraer matrimonio
legtimo.
Los ciudadanos romanos podan votar en las asambleas populares y podan acceder a las magistraturas y
al Senado.
Causas de adquisicin de la ciudadana romana:
Por nacimiento de padre ciudadano romano casado en matrimonio legtimo.
Por nacimiento de madre ciudadana romana.
Por concesin de la comunidad poltica romana. La concesin puede ser en favor de los
habitantes de una ciudad o en favor de un particular.
En el ao 212 un prncipe (Antonio Caracalla) public una constitucin imperial, por la cual otorg la
ciudadana romana a todos los habitantes libres del Imperio.
Por la manumisin en forma solemne de un esclavo.
Causas de prdida de la ciudadana romana:
Por cada en esclavitud.
Por condena a determinadas penas que llevaban implcita la prdida de la ciudadana romana.
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Por fallecimiento de la persona.

Los latinos: En poca arcaica eran los habitantes de la regin del Lazio, en la cual se encontraba Roma.
Los latinos eran las personas que vivan en el territorio prximo a Roma. Los latinos hablaban en latn.
Posteriormente, tienen la condicin de latinos los habitantes de las colonias fundadas por Roma a lo largo
del Imperio.
Tambin tienen la condicin de latinos, los latinos iuniani, que eran los esclavos manumitidos de forma
no solemne.
Los latinos podan realizar todos los negocios jurdicos del derecho privado romano. Tenan el ius
connubii. No pueden acceder a las magistraturas ni al Senado.
Los peregrinos (per agrum): Son personas que vienen de fuera de la ciudad (extranjeros). Hay dos tipos
de peregrinos:
Aquellos que vivan en ciudades extranjeras, con las cuales Roma tena un tratado de
amistad. Se regan por el derecho de su propia comunidad.
Peregrinos dedicticii: Aquellos que pertenecen a ciudades vencidas por Roma y que
quedaban en una situacin de sometimiento al Imperio Romano.
Aparece en el ao 242 a.C. el pretor peregrino, del que emana el ius gentium. El pretor peregrino
intervena en aquellos conflictos en que hubiera un extranjero. El ius gentium recoga principios y
normas comunes de los diferentes pueblos de la antigedad.
La persona fsica:
En el Derecho Romano el ser persona fsica era un requisito indispensable para ser titular de derechos y
de obligaciones.
En el Derecho Romano el nacimiento determina la personalidad, pero siempre que se nazca con arreglo a
ciertos requisitos establecidos por el derecho:
En primer lugar, que se produzca el nacimiento, es decir, que el recin nacido est
enteramente desprendido del seno materno.
En segundo lugar, que el nacido tenga vida.
En tercer lugar, que el nacido tenga figura humana.
En cuarto lugar, que el nacido tenga aptitud para sobrevivir, es decir, que sea viable. El parto
no puede ser prematuro. Se consideraban a los nacidos por personas a partir del sptimo mes y hasta el
dcimo mes de gestacin. Esto era importante por problemas hereditarios.
En Roma, a partir de Augusto, se cre un registro oficial de nacimiento.
Capacidad jurdica y capacidad de obrar:
La capacidad jurdica es la aptitud para ser titular de derechos y de obligaciones. La capacidad de obrar es
la aptitud para actuar efectivamente en el mundo del derecho, es decir, para ejercitar derechos y asumir
obligaciones jurdicas.
Circunstancias modificativas de la capacidad de obrar:
Sui iuris: Podan recaer sobre ellos algunas circunstancias que limitasen su libertad de obrar.
Las circunstancias que limitan la capacidad de obrar son las siguientes:
Edad: En el Derecho Romano si falleca el paterfamilias de un menor de edad se le
nombraba a dicho menor un tutor que supla su falta o limitacin de capacidad de obrar. Se entendan
mayores de edad a los varones cuando cumplan 14 aos y a las mujeres cuando cumplan 12 aos. Se
relacionaba, en aquella poca, la mayora de edad con la pubertad. El tutor sola ser un familiar.
En la capacidad de obra hay que distinguir entre:
Menores de 7 aos (infans): Al tutor le corresponda la administracin de todos los asuntos
del menor. Al menor se le reconoca la posibilidad de aceptar donaciones.
Mayores de 7 aos: El menor, mayor de 7 aos, poda realizar negocios jurdicos. Se requera
la autorizacin del tutor cuando el negocio fuera de cierta importancia.
22
Cuando el varn alcanzaba la edad de 14 aos tena plena capacidad de obrar. En el caso de que el
sui iuris sufriese un engao en la realizacin de un negocio jurdico o en el caso de que hubiese actuado
sin la fuerte experiencia, de tal manera que el sui iuris sufra un perjuicio grave, el pretor decretaba una
restitutio in integrum, que era la anulacin del negocio jurdico. Desde mediados de la Repblica, el
pretor sola nombrar un curator para estos casos hasta que la persona en cuestin (el sui iuris)
cumpliese 25 aos.
Sexo: La mujer sui iuris tambin tena limitada su capacidad de obrar. En el mbito del
derecho pblico, no poda votar en las asambleas populares ni acceder a las magistraturas ni al Senado.
En el mbito del derecho privado no podan ser tutoras y no podan actuar como representantes en un
juicio. Podan otorgar testamento.
La mujer que cumple 12 aos no adquira plena capacidad de obrar, sino que pasaba a estar sujeta
a la tutela de las mujeres. En la Repblica la tutela de las mujeres era una norma jurdica. En la poca
clsica la tutela de las mujeres se convierte en un uso social. La tutela de las mujeres desaparece con
Justiniano. La funcin del tutor de las mujeres era la autorizacin de la realizacin de los negocios
jurdicos ms importantes. La tutela de las mujeres se refera fundamentalmente a la mujer sui iuris,
mayor de edad y soltera.
Por enfermedad mental: Las personas que tenan una enfermedad mental tenan una
capacidad de obrar limitada. Se requera para ello una declaracin de un juez o magistrado. Al enfermo
mental se le nombraba un curator (era un particular), que se encargaba de la administracin de sus
asuntos.
Prodigalidad: El prdigo es la persona que derrocha sus bienes en perjuicio de su familia. Se
requera una declaracin de prodigalidad y se nombraba un curator encargado de administrar sus
bienes. El curator lo nombraba un magistrado o un juez.
La persona jurdica:
Junto a las personas fsicas existen personas jurdicas. Estas personas jurdicas son creadas por el derecho.
Las personas jurdicas son entes abstractos a los cuales el derecho atribuye la titularidad de derechos y
obligaciones, o lo que es lo mismo, atribuye capacidad jurdica y capacidad de obrar. Lo principal de las
personas jurdicas es la unidad por encima de los elementos que la componen.
Las personas jurdicas se pueden clasificar en dos clases:
Las corporaciones y asociaciones: Se configuran como agrupaciones de personas. Pueden ser
de derecho pblico (Estado espaol) o de derecho privado (una sociedad mercantil). Las asociaciones
pueden tener un inters pblico o un inters privado.
Las fundaciones: Se configuran como un conjunto de elementos patrimoniales a los que el
derecho les otorga en su unidad personalidad jurdica. Aparecen como patrimonios adscritos al
cumplimiento de una finalidad. Dichas fundaciones siguen las reglas de funcionamiento y de actuacin
establecidas por el fundador. Las fundaciones son dirigidas por administradores.
En el Derecho Romano no aparece el concepto de persona jurdica. Dicho concepto aparece en la
Edad Media y, sobretodo, es una aportacin de la pandectstica. En Roma, tambin se puede decir que
haba personas jurdicas, es decir, entes que actuaban como tales:
Populus romanus (Estado romano): El Estado romano posea un patrimonio que eran los
bienes pblicos. Dentro de estos bienes hay que destacar el tesoro pblico. Dicho tesoro pblico se
llamaba erario pblico y, a partir del Principado, se llam fisco. El Estado romano realizaba contratos con
los particulares. El Estado romano tambin poda ser heredero.
Municipios romanos: Eran propietarios de los bienes pblicos de la ciudad. Podan contratar
con particulares.
Collegia: Eran asociaciones de ciudadanos romanos para los ms diversos fines (religiosos,
funerarios, polticos, de ocio, etc.). En la Repblica rega el principio de libertad de constitucin de
asociaciones, siempre que no fuesen contrarias a la ley o a la moralidad.
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En el Principado se limita esta libertad, de tal forma que se requiere una autorizacin previa para
crear una asociacin. Las asociaciones se regan por sus propios estatutos. Tenan un patrimonio separado.
Poda contratar con terceras personas.
Fundaciones: En el Derecho Romano tampoco aparece el concepto de fundacin. Hay ciertas
situaciones que se pueden considerar como antecedentes de las fundaciones:
Fundaciones alimentarias, que se dieron en poca del Principado y consistan en capitales
que se prestaban por los prncipes a ciudades, de tal forma que con los intereses de dicho capital se
atenda a un fin, que era procurar sustento y educacin a los nios y pobres.
Donaciones pas: Eran bienes que se aportaban a la Iglesia para la realizacin de obras
sociales o benficas. La administracin de dichos bienes corresponda a los obispos.
TEMA 8
EL NEGOCIO JURDICO:
Concepto y clasificacin:
* Hecho jurdico: Es todo acontecimiento de la naturaleza o acto humano del que derivan efectos
jurdicos (nacimiento o muerte de una persona).
* Acto jurdico: Los actos jurdicos se engloban dentro de los hechos jurdicos. El acto jurdico es un
comportamiento humano voluntario que produce efectos jurdicos. Hay actos jurdicos lcitos, que son los
conformes al derecho y actos ilcitos, que son actos contrarios al ordenamiento jurdico.
Negocio jurdico: Se configura como un acto jurdico lcito. El negocio jurdico se puede definir como un
acto de comunicacin, por el que los particulares autoregulan de un modo vinculante sus propios intereses
dentro del marco y lmites del ordenamiento jurdico.
Clases de negocios jurdicos:
1 clasificacin:
Negocios unilaterales: Son aquellos en los que interviene una sola persona, que realiza el
negocio jurdico (testamento).
Negocios bilaterales: Son aquellos en los que interviene dos partes (matrimonio).
2 clasificacin:
Negocios onerosos: Son aquellos en los que las partes realizan prestaciones recprocas, es
decir, una respecto de la otra, de tal modo que ambas esperan obtener un beneficio de ello (compraventa).
Negocios a ttulo gratuito: Son aquellos en los que una parte realiza una prestacin en favor
de la otra sin esperar nada a cambio (donacin). Tambin se llaman estos negocios a ttulo lucrativo.
3 clasificacin:
Negocios inter vivos: Son aquellos que estn destinados a producir sus efectos en vida de
quien los realiza (contrato de alquiler de una vivienda).
Negocios mortis causa: Son aquellos que estn destinados a producir sus efectos despus
del fallecimiento de la persona que los realiza (testamento).
4 clasificacin:
Negocios formales: Son aquellos que requieren una forma determinada para su validez
(stipulatio).
Negocios no formales: Son aquellos que no requieren ninguna forma determinada para su
validez (compraventa).
5 clasificacin:
Negocios causales (de causa): La causa en los negocios jurdicos es la razn econmica
social reconocida por el derecho para la regulacin de un negocio jurdico.
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Negocios abstractos: Son aquellos en los que la validez y eficacia del negocio jurdico es por
completo independiente de cualquier causa, es decir, basta con que se cumplan los requisitos de forma
exigidos por el derecho (stipulatio). La stipulatio era una forma solemne de pagar una deuda.
Elementos esenciales y accidentales del negocio jurdico:
Los elementos del negocio jurdico pueden ser:
Elementos esenciales para la existencia del negocio jurdico: Estos elementos pueden ser
esenciales para todos los negocios jurdicos (la voluntad o consentimiento de las partes) o pueden ser
esenciales para un determinado negocio jurdico (la forma determinada que requiere un negocio jurdico
en concreto). Estos elementos esenciales son los siguientes:
El consentimiento de las partes de realizar el negocio jurdico. El consentimiento debe reunir
los siguientes requisitos:
La declaracin de voluntad. Esta declaracin puede ser expresa o tcita.
La voluntad ha de ser autntica, es decir, que la voluntad no est afectada por los vicios del
consentimiento, que son:
Dolo: Es un engao realizado por una de las partes, de tal manera que sin dicho engao la
otra parte no hubiese realizado el negocio jurdico.
Violencia e intimidacin: La violencia se da cuando una de las partes fuerza a la otra a
realizar el negocio jurdico. La intimidacin se da cuando una de las partes amenaza a la otra con sufrir un
mal inminente y grave en l y en su familia.
Error: Es una equivocacin por una de las partes a la hora de formar su voluntad de realizar
el negocio jurdico. El error para que determine la invalidez del negocio jurdico ha de ser esencial, de tal
manera que sin ese error no se hubiese celebrado el negocio jurdico. Ha de ser un error excusable por
parte del que lo sufre. En Derecho Romano se distinguen distintos tipos de error:
Error in negotio: Es el que recae sobre el negocio jurdico mismo. Una parte cree que est
realizando un negocio jurdico y, en realidad, est realizando otro negocio jurdico distinto.
Error in corpore: Es el que recae sobre el objeto del negocio jurdico.
Error in substantia: Es el que recae sobre las cualidades esenciales del negocio jurdico.
Error in persona: Se refiere a aquellos negocios jurdicos en los cuales es esencial las
cualidades que rena la otra parte.
Error in nomine: Es un error sobre la designacin del objeto del negocio jurdico, si no hay
otro medio de identificar dicho objeto.
Error in quantitate: Es un error sobre la cantidad de la cosa.
Error in qualitate: Es un error sobre la calidad de la cosa.
Concordancia entre la voluntad interna y la voluntad declarada. Hay varios supuestos de
discordancia:
Iocandi causa (por causa de broma).
Docendi causa (por causa de docencia).
En dichos casos el negocio jurdico, en general, es ineficaz.
Reserva mental (la mentira): Cuando una parte quiere una cosa y declara otra distinta.
Prevalece la voluntad declarada.
Simulacin: Es la doble reserva mental. Cuando ambas partes quieren una cosa, pero ambas
declaran otra cosa distinta. La simulacin puede ser:
Absoluta: Cuando las partes no quieren realizar un negocio jurdico. El negocio jurdico es
ineficaz.
Relativa: Cuando las partes, en realidad, quieren realizar un negocio jurdico distinto al que
aparece exteriormente. Aparecen dos negocios jurdicos: El simulado y el disimulado. El disimulado ser
vlido si no es contrario al derecho.
La capacidad jurdica y de obrar de realizar el negocio jurdico.
25
El objeto del negocio jurdico, que ha de ser lcito, posible y determinado.

Elementos naturales: Son aquellos que existen en un negocio jurdico salvo que las partes
acuerden, expresamente, lo contrario. Por ejemplo, en el contrato de compraventa existe un elemento
natural que es la responsabilidad por eviccin del vendedor respecto del comprador.
Elementos accidentales: Son aquellos que las partes acuerdan, expresamente, poner en el
negocio jurdico. Se dan en un negocio jurdico slo si las partes as lo acuerdan expresamente. Los
elementos accidentales son los siguientes:
Condicin: Acontecimiento futuro y objetivamente incierto del que se hace depender la
eficacia del negocio jurdico. Hay varias clases de condiciones:
Condiciones potestativas: Cuando el cumplimiento de la condicin depende de una de las
partes.
Condiciones casuales: Dependen del azar.
Condiciones mixtas: Dependen tanto de la voluntad de las partes como del azar.
Tambin pueden ser:
Condiciones suspensivas: Aquellas en las que el negocio jurdico slo empieza a producir
efectos desde el cumplimiento de la condicin.
Condiciones resolutorias: El negocio jurdico produce sus efectos desde el momento de la
realizacin, pero deja de producirlos cuando se cumple la condicin.
Trmino o plazo: Es un acontecimiento futuro, pero cierto, del que se hace depender la
eficacia del negocio jurdico. Puede ser cierto en que se va a producir y cierto en cuando se va a producir.
Y cabe que sea cierto en que se va a producir, pero incierto en el cuando.
Se puede distinguir un:
Trmino inicial: En el cual el negocio jurdico empieza a producir sus efectos desde el
cumplimiento del plazo (a quo).
Trmino final: El negocio jurdico deja de producir sus efectos con el cumplimiento o
vencimiento del trmino o plazo (ad quem).
Modo: Es un elemento que se da slo en los negocios jurdicos a ttulo gratuito (testamento o
donacin). El modo es un deber que el que realiza el negocio jurdico impone al destinatario. Dicha carga
no constituye una contraprestacin que haya de cumplir el beneficiario.
Ineficacia del negocio jurdico:
Causas de ineficacia del negocio jurdico:
Cuando carece por completo de un elemento esencial del negocio jurdico.
Cuando la voluntad de una de las partes se encuentra afectada por alguno de los vicios del
consentimiento, puede ser anulado a instancias del que padece el vicio del consentimiento.
Cuando el negocio jurdico es contrario a la ley de las buenas costumbres (perfecta).
Como reacciona el Derecho Romano ante negocios jurdicos ineficaces:
En el caso de que fuesen nulos seran sancionados en mayor o menor medida por el
ordenamiento jurdico.
En el caso de que sea un negocio jurdico inexistente por carecer de un elemento esencial, el
pretor denegaba la posible accin judicial que entable el demandante exigiendo el complemento de ese
negocio jurdico inexistente.
Cuando el negocio adolezca de vicios del consentimiento: Con arreglo al ius civile dicho
negocio era vlido y eficaz, pero el pretor establece la posible anulacin del negocio jurdico a travs de
diversos medios:
Por denegacin de accin al demandante.
Mediante la anulacin directa del negocio por parte del pretor y dicha anulacin se llamaba
restitutio in integrum.
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Concesin por parte del pretor al demandado que le concede una exceptio (es un medio
procesal que el pretor concede al demandado por virtud del cual el demandado puede alegar en el proceso
hechos que pueden paralizar la accin del demandante si logra probarlos ante el juez).
Representacin y sustitucin en la actividad negocial:
La representacin se da cuando un negocio jurdico se realiza por medio de otra persona, es decir, que
aparecen dos personas, el representante, que realiza el negocio jurdico y el representado que es el titular
del negocio jurdico, de tal forma que los efectos de lo realizado por el representante recaen sobre el
representado. Hay dos tipos de representacin:
Representacin legal (derecho): Un ejemplo es la tutela.
Representacin voluntaria (establecida por la voluntad de los particulares): Hay dos tipos de
representacin voluntaria:
Directa: Aquella en la que el representante acta en nombre y por cuenta del representado, de
tal manera que los efectos del negocio jurdico se atribuyen directamente al representado. Por
ejemplo, un vendedor de grandes almacenes.
Indirecta: Cuando el representante acta en nombre propio, pero por cuenta del representado.
Los efectos del negocio jurdico se atribuyen en primer lugar al representante y luego, posteriormente, son
transmitidos al representado.
Distinto del representante es la figura del nuntius (nuncio). ste es un anunciador de la voluntad del que
realiza el negocio jurdico. Se diferencia del representante en que no realiza el negocio jurdico y en este
sentido no necesita tener capacidad de obrar para realizar el negocio jurdico, sino que slo transmite la
voluntad.
En Roma la representacin voluntaria era, generalmente, indirecta y se realizaba por medio del contrato
de mandato. Hay un supuesto que se asemeja a la representacin directa, que es el de los negocios
realizados por los hijos de familia o por los esclavos con la autorizacin del paterfamilias. Estos
negocios no son representacin directa porque dichas personas no tienen verdadera voluntad, sino que
actan como personas que estn sujetas a la potestad del paterfamilias.
Hay un caso, que es discutible, en el que se poda hablar de representacin directa en Roma y es
el caso en el que el paterfamilias pone al frente de su empresa como gestor a un hombre libre.
En este caso los terceros que contraten con dicho gestor tienen accin judicial directa contra el
dueo del negocio para exigir el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el gestor.
TEMA 9
La defensa de los derechos y el concepto de actio:
En pocas primitivas (Prehistoria) la defensa de los derechos se realizaba por medio de la fuerza, de la
autodefensa o de la autotutela, pero el nacimiento de organizaciones sociales y polticas cada vez ms
avanzadas y desarrolladas, hace que la funcin de tutelar los derechos y los intereses particulares sea
asumida por el poder pblico.
En la Roma arcaica an se admita un amplio margen de autotutela de los propios derechos. As estaba
admitida la venganza realizada por la vctima de determinados delitos contra l mismo.
En la actualidad se puede partir del concepto de derecho subjetivo como poder o facultades que el
ordenamiento concede a los particulares. En Derecho Romano no se dio el concepto de derecho subjetivo,
sino que aparece otro concepto que juega un papel anlogo, que es el concepto de actio o accin
judicial.
* Actio: En un sentido formal, la actio es un medio procesal que el pretor otorga a los ciudadanos
romanos para la defensa de sus derechos e intereses legtimos. De esta manera, en Derecho Romano
27
clsico, se configuraba como un sistema de acciones judiciales en la medida en que haba acciones
judiciales que eran titulares de derechos subjetivos. En sentido material, se hace referencia a la pretensin
del demandante en el proceso judicial.
Iurisdictio: Jurisdiccin voluntaria y jurisdiccin contenciosa:
La iurisdictio se entiende como la funcin de administrar justicia, que en Roma estaba atribuida a los
pretores. Dicha funcin se derivaba de su poder de imperio. Los pretores tenan junto con la iurisdictio
la coercitio (poder de represin legal). La coercitio se manifestaba, en primer lugar, en la publicacin
del Edicto del Pretor, en el cual figuraban las acciones judiciales y otros medios procesales que podan
utilizar los particulares para la defensa de sus derechos e intereses legtimos. En segundo lugar, se
manifestaba en que el pretor presida el procedimiento judicial privado. Y, en tercer lugar, se manifestaba
en que el pretor otorgaba o denegaba las acciones judiciales a los particulares que las soliciten.
Jurisdiccin contenciosa y jurisdiccin voluntaria: En las fuentes (Digesto) se distinguen dos tipos de
jurisdiccin: La voluntaria y la contenciosa.
La diferencia entre estas dos jurisdicciones reside en que en la voluntaria no hay un conflicto entre las
partes, sino que, por el contrario, ambas partes se han puesto, voluntariamente, de acuerdo para acudir
ante el pretor u otro magistrado para realizar un negocio jurdico. En la jurisdiccin contenciosa existe un
conflicto entre las partes o ambas son demandantes una de la otra.
El magistrado en la jurisdiccin voluntaria acta como un fedatario pblico, interviene para dar fe pblica
de la realizacin de un negocio conforme a derecho.
En relacin con los rganos de la jurisdiccin, en la contenciosa son los pretores y, a partir de la poca
clsica, son los jueces de la cognitio extra ordinem. En la jurisdiccin voluntaria son los pretores y
otros magistrados (cnsules, tribunos de la plebe, etc.). En poca postclsica, hay que distinguir entre los
jueces de la cognitio extra ordinem, que eran funcionarios encargados de la llevanza de los registros
pblicos, y los tabelliones, que eran notarios que daban fe pblica de la realizacin de negocios y que
redactaban documentos que tenan un valor intermedio entre el documento pblico realizado por un
funcionario y uno privado realizado por particulares.
En la jurisdiccin voluntaria no se dan, prcticamente, requisitos de tiempo, lugar y forma. Sin embargo,
si se dan estos requisitos respecto de la jurisdiccin contenciosa.
En principio, la jurisdiccin voluntaria poda realizarse en cualquier tiempo y lugar y sin sujecin a
forma.
La jurisdiccin contenciosa deba hacerse de acuerdo a un calendario judicial. Slo se poda realizar en
lugares especiales (foro romano). En la jurisdiccin contenciosa siempre hay unos rigurosos requisitos de
forma.
En la jurisdiccin voluntaria el magistrado puede intervenir en asuntos en los que tenga un inters
particular, no hay incompatibilidad, mientras que, por el contrario, en la jurisdiccin contenciosa, no
puede intervenir en el asunto si hay un inters particular.
Principales manifestaciones de la jurisdiccin voluntaria:
Manumisin de un esclavo.
Emancipacin de un hijo de familia. Esta emancipacin se realizaba por medio de una triple
venta fingida del paterfamilias respecto de su hijo a un tercero, y se haca ante el pretor.
La adopcin: Se realizaba a travs de un proceso fingido anlogo a la emancipacin.
Nombramiento de tutor por parte de un magistrado.
Etapas histricas del proceso romano:
Hay varios procedimientos en la historia del Derecho Romano:
Legis actiones.
Procedimiento formulario.
Cognitio extra ordinem.
rganos judiciales:
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En el procedimiento de las legis actiones y en el formulario el rgano no jurisdiccional era el pretor. En

la cognitio extra ordinem los jueces y tribunales.
Partes y representantes:
Las partes son:
El demandante (actor).
El demandado (reus).
Ambas partes han de tener la capacidad de obrar suficiente para intervenir en un procedimiento judicial.
En el procedimiento de las legis actiones no se admita, en principio, la representacin procesal, es
decir, que las partes deban intervenir por s mismas en el procedimiento y no por medio de un
representante. No obstante, se admitan las siguientes representaciones:
Se admite la representacin pro tutela: La representacin del tutor en favor del pupilo.
Representacin pro libertate: Se admita en aquellos procedimientos en los cuales se
discuta sobre la libertad de un esclavo, en cuyo caso deba intervenir una persona en defensa del esclavo.
Representacin pro populo: Se da cuando un ciudadano ejercita una accin judicial en
representacin del pueblo romano, porque se refiere a un asunto de inters general.
Representacin ex lege hostilia (de la Ley Hostilia): Se refera a la representacin que tiene
lugar cuando un ciudadano interviene en el procedimiento judicial en defensa de los intereses de otro, que
est ausente por causa de la Repblica.
En el procedimiento formulario se admite, con carcter general, la representacin. En los
procedimientos judiciales se distinguen tres figuras de representantes procesales:
El cognitor: Es un representante nombrado de forma solemne para un proceso determinado
ante el pretor y la otra parte.
El procurator: Es un representante que no es designado de forma solemne. El procurator
puede ser una persona que tenga la administracin general de todos los asuntos del representado, o bien
puede ser nombrado para un procedimiento determinado.
El defensor: Es una persona que interviene en un procedimiento judicial en defensa de los
intereses de otra persona, pero sin su conocimiento. Es necesario que haya una ratificacin de lo realizado
por el defensor del interesado.
TEMA 10
Procedimiento de las legis actiones:
El procedimiento de las legis actiones se corresponde con la primera etapa histrica en Roma. Estas
acciones estaban reguladas en la Ley de las XII Tablas. Este procedimiento se caracterizaba por su
formalismo. Las partes en el proceso estaban obligadas a decir unas palabras y si no decan esas palabras
determinadas perdan el litigio. Este procedimiento slo poda ser utilizado por los ciudadanos romanos.
Fases del proceso:
Este proceso estaba dividido en 2 fases:
Ante el pretor (in iure).
Ante el juez (apud iudicem).
La fase in iure comenzaba con la citacin ante el magistrado. El demandante tena que decirle al
demandado que tena que ir a juicio.
Acciones declarativas y acciones ejecutivas:
Las acciones de la ley son cinco, tres son declarativas y dos ejecutivas.
Las tres acciones declarativas son:
Legis actio sacramento.
Legis actio per iudicis arbitrive postulationem.
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Legis actio condictionem.

Las dos acciones ejecutivas son:
Legis actio per manus iniectionem.
Legis actio per pignoris capionem.
Las tres acciones declarativas tienen como finalidad el reconocimiento de un derecho.
Las acciones ejecutivas lo que persiguen es que se ejecute un derecho que, previamente, se ha reconocido
en juicio.
Las acciones declarativas son:
Legis actio sacramento: Es una accin declarativa y general. Se puede utilizar para
cualquier tipo de reclamacin. Hay que distinguir entre:
Legis actio sacramento in rem: Se utiliza para reclamar la propiedad de una cosa o para
reclamar un derecho real.
Legis actio sacramento in personam: Se utiliza para reclamar a los deudores el
cumplimiento de una obligacin.
En la legis actio sacramento, las partes en el proceso se retan ante el pretor a una apuesta. Esta
apuesta se llama sacramento. Con esa apuesta promete pagar el que pierda el pleito al erario una suma de
dinero.
Legis actio per iudicis arbitrive postulationem: Esta accin de la ley se utilizaba,
solamente, en ciertos casos. Por ejemplo, cuando se trataba de la divisin de una herencia o cuando se
trataba de la divisin de una cosa comn. Tambin se utilizaba para reclamar una deuda derivada de un
contrato verbal que se llamaba stipulatio. Con esta accin las partes pedan al pretor que se nombrase
un juez o un arbitro para que realizase la divisin de la cosa o resolviese el problema de la deuda.
Legis actio per condictionem: Esta accin aparece en el ao 250 a.C. con la Lex Silia. Se
utilizaba esta accin para la reclamacin de deudas consistentes en una suma de dinero. Ms tarde, se
utiliz para la reclamacin de un crdito que tuviese por objeto una cosa cierta. En esta accin no importa
la causa de la deuda.
Las acciones ejecutivas son:
Legis actio per manus iniectionem: Esta accin se aplicaba cuando el demandado ya haba
sido condenado en la sentencia o cuando el demandado haba confesado en juicio que ese dinero o esa
cosa no era suya. El demandante acude ante el pretor si despus de 30 das el demandado no ha pagado la
deuda. Una vez presentadas las partes ante el pretor, el demandante poda coger (literalmente) al deudor y
llevrselo a su casa. Lo poda tener en casa 60 das y durante esos 60 das poda llevarlo y mostrarlo en
tres mercados consecutivos para haber si alguien se apiadaba de l y pagaba la deuda. Si nadie se
apiadaba de l, el demandante poda venderlo como esclavo o, incluso, matarlo. En el ao 326 a.C. la
Lex Poetelia Papiria establece que el deudor ya no tendr que responder con su persona, sino que
responder con su patrimonio, es decir, con sus bienes presentes o futuros.
Legis actio per pignoris capionem: En virtud de esta legis actio el acreedor demandante
tomaba la posesin de alguna cosa del deudor y se la quedaba hasta que ste pagase. Si, al final, el deudor
no paga, el acreedor se queda con la cosa. En esta accin no era requisito la presencia del pretor. Esta
accin se utiliza para obligaciones de carcter pblico.
Procedimiento formulario:
El proceso formulario es un proceso menos rgido y abierto tanto a los ciudadanos romanos como a los
extranjeros. El proceso formulario desaparece en el siglo III d.C. Las legis actiones caen en desuso y,
prcticamente, son abolidas en poca de Augusto (27 a.C.).
Caracteres de este proceso:
Va a haber una mayor actividad del magistrado en la ordenacin del proceso. Aparece la frmula y la
exceptio. La condena es siempre en dinero. El proceso est dividido en dos fases:
Fase in iure.
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Fase apud iudicem.

* Fase in iure:
Comienza con la citacin ante el magistrado (in ius vocatio). El demandante tena que comunicar al
demandado que compareciese ante el pretor. El demandado tena que realizar una promesa, que se
llamaba vadimonium. Esta promesa consista en que iba a comparecer en juicio el demandado. Si ste
no compareca, se proceder al embargo de sus bienes.
Presentes las dos partes el demandante solicita al pretor que le conceda la accin. El pretor antes de
conceder o denegar la accin, examinar si se dan los presupuestos procesales y si las partes tienen
capacidad jurdica y capacidad de obrar.
El demandante, antes de que se le conceda o se le deniegue la accin, puede realizar las interrogationes
in iure, que son preguntas que el demandante puede realizar al demandado. Si el pretor ve que se dan
todos los presupuestos procesales y que el demandante tiene razn le conceder a ste la accin. Si no se
la concede, el demandante intentar al ao siguiente volver a intentar el proceso.
El proceso poda terminar en esta fase. Por ejemplo, en aquellos casos en los que el demandado se hubiera
allanado. Tambin poda terminar el proceso por indefensin, que es cuando el demandado se niega a
colaborar en la redaccin de la frmula. Entonces el pretor le embarga sus bienes. Tambin se acaba el
proceso en caso de juramento necesario, que era un juramento que poda solicitar el demandante al
demandado en aquellos casos en los que no se pudiese probar de otra forma que existe un crdito o una
deuda.
La fase in iure termina con la redaccin de la frmula y con la aceptacin por las partes del juez. Al
final de esta fase in iure, es decir, a la redaccin de la frmula se la llama litis contestatio. El efecto
ms importante de la litis contestatio es la consumacin de la accin, es decir, que ya no se puede
volver a iniciar un proceso sobre eso mismo.
La frmula y su estructura:
Es un documento escrito, redactado por las partes, que tiene una estructura determinada. La frmula tiene
las siguientes partes:
- Partes ordinarias:
- Nombramiento del juez o jueces que van a juzgar.
- La intentio, que es una parte de la frmula en la que el demandante plasma sus pretensiones.
La intentio puede ser cierta o incierta. La intentio incierta significa que la pretensin no est
determinada. Cuando la intentio es incierta se aade en la frmula una demonstratio.
- La condemnatio: En esta parte de la frmula el pretor otorga al juez la facultad de absolver o

condenar al demandado. La condemnatio puede ser, tambin, cierta o incierta. En la condemnatio
incierta el juez tiene que fijar la cantidad de la deuda. Para esto, al juez se le van a dar unos criterios que
tendr que tener en cuenta. Por ejemplo, el criterio de la equidad o el criterio que establece que se tiene
que tener en cuenta las posibilidades del demandado o, tambin, se puede poner un tope mximo.
- La adiudicatio: Es una parte de la frmula que se aade en aquellos casos en los que hay que
decidir una cosa comn.
- Partes extraordinarias: Estas partes pueden darse o no en la frmula respectiva. Estas partes son
las siguientes:
- Exceptio: Es aquella parte de la frmula en virtud de la cual el demandado alega hechos que si
logra probarlos ante el juez se va a producir el efecto de la paralizacin de la accin judicial del
demandante. Frente a la exceptio del demandado, el demandante poda, a su vez, presentar una
replicatio. La replicatio comprende hechos alegados por el demandante que si logra probarlos ante el
juez produce el efecto de paralizar la eficacia de la exceptio del demandado. Frente a la replicatio del
demandante, el demandado, a su vez, poda oponer una duplicatio. En la exceptio el demandado no
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niega lo alegado por el demandante, sino que alega hechos en virtud de los cuales si logra probarlos ante
el juez paraliza la eficacia de la accin judicial.
- Praescriptio: La praescriptio figuraba al principio de la frmula. Es aquella parte de la
frmula que constituye una advertencia al juez de que deber tener en cuenta ciertos hechos si quiere
dictar una sentencia justa. La praescriptio puede ser en favor del demandado o en favor del
demandante.
Clases de acciones:
Las acciones se pueden clasificar de acuerdo a varios criterios clasificatorios:
1 clasificacin:
- Acciones civiles: Son las creadas por el ius civile.
- Acciones pretorias: Son las creadas por el derecho pretorio.
- Acciones tiles: En virtud de estas acciones el pretor crea una accin judicial para un supuesto
anlogo a otro en el que existe una accin civil. El pretor crea la accin reivindicatoria til. Esta accin se
utiliza para el supuesto de que el propietario sea extranjero.
- Acciones ficticias: En virtud de estas acciones el pretor finge, por razones de equidad, que se ha
cumplido un requisito establecido en el ius civile para que se d una accin civil, cuando, en realidad,
no se ha dado el requisito. Un ejemplo es la accin publiciana.
- Acciones in factum (por el hecho): Se dan cuando el pretor crea una accin judicial nueva ante
un supuesto de injusticia.
- Acciones con transposicin de sujetos: Se da en aquellos casos en los que el demandado acta
por medio de un representante. En estos casos, en la frmula del procedimiento, en la intentio aparece
la persona del representante. En la condemnatio aparece el representado.
2 clasificacin:
- Acciones reales o in rem: Son aquellas en las que el demandante reclama un derecho real.
- Acciones personales o in persona: Son aquellas en las cuales el demandante reclama un
derecho de crdito a cargo de un deudor.
3 clasificacin:
- Acciones de derecho estricto: Son las que derivan de los negocios de derecho estricto y, en este
caso, el juez slo puede condenar, en su caso, al deudor a pagar el importe de la deuda debida.
- Acciones de buena fe: Derivan de los negocios de buena fe (compraventa). En estas acciones el
juez, a la hora de fijar el importe de la condena, debe tener en cuenta no solamente el importe que deba,
sino tambin otras obligaciones accesorias y derivadas de la buena fe. El juez tiene un margen de
discreccionalidad a la hora de fijar el importe de la condena.
- Acciones de equidad: En estas acciones el juez goza de un margen de discreccionalidad muy
grande. El juez fija el importe de la condena con arreglo a criterios de justicia y de equidad.
4 clasificacin:
- Acciones privadas: Son aquellas que slo pueden ejercitarlas el interesado en la accin.
Por razn de su objeto se pueden distinguir:
- Acciones reipersecutorias: Son aquellas por las cuales el demandante reclama el resarcimiento
de un dao.
- Acciones penales: En estas acciones el demandante reclama al demandado una pena en dinero a
su favor.
- Acciones mixtas: El demandante reclama tanto el resarcimiento de un dao como una pena
pecuniaria.
- Acciones populares: Son aquellas que las puede realizar cualquier ciudadano.
5 clasificacin: Por razn del plazo de su ejercicio:
- Acciones perpetuas: No tienen plazo para su ejercicio. En el siglo V se fij un plazo de 30 aos.
- Acciones temporales: Tenan un plazo de 1 ao. Eran las acciones in factum.
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* Fase apud iudicem:

Es la fase ante el juez. El juez era un particular elegido por las partes de comn acuerdo. La fase apud
iudicem se daba tanto en los tres procesos declarativos de las acciones de la ley como en el
procedimiento formulario. El juez recibe el nombre de iudex. Ante el juez han de comparecer las partes,
normalmente acompaadas de abogados, y presentan las alegaciones correspondientes y las pruebas que
estimen oportuno. Los medios de prueba son:
La prueba testifical: La presentacin de testigos.
La prueba documental: La presentacin de documentos.
La declaracin jurada de cualquiera de las partes.
La prueba pericial: La presentacin de informes de peritos.
Respecto a las pruebas rega un principio procesal que consista en la libre apreciacin del valor que les
da el juez a las pruebas presentadas.
Sentencia y ejecucin:
Las sentencias deban presentarse en pblico y consistan en la absolucin o condena, que consista en
dinero. Tambin la sentencia poda consistir en que el juez puede jurar que no se ha formado una opinin
sobre el asunto y el juez se abstiene de dar sentencia. Las sentencias no eran apelables.
Ejecucin de la sentencia: El demandado que ha resultado condenado tena un plazo de 30 das para pagar
la condena, al cabo del cual el demandante poda ejercitar una accin que se llamaba iudicati.
A continuacin, el pretor decreta un embargo preventivo de todos los bienes del demandado condenado.
En virtud de dicho embargo se estableca que los acreedores tomasen la posesin de todos los bienes del
condenado. En su caso, tambin poda nombrarse a un administrador de dichos bienes. Si el condenado no
paga la deuda, entonces el pretor dicta un segundo decreto, por el cual estableca la venta de todo el
patrimonio del condenado en subasta pblica. Dicho patrimonio se atribuye a un bonorum emptor
(comprador de los bienes), que es la persona que se compromete a pagar un mayor porcentaje de las
deudas del condenado.
A partir de mediados de la Repblica, se permiti la distractio bonorum, que era la posibilidad de que
en ciertos supuestos se procediera a la ejecucin, no de todo su patrimonio, sino de determinados bienes
para satisfacer al demandante.
Cognitio extra ordinem:
Aparece en el siglo I d.C. para supuestos particulares. Un ejemplo de estos supuestos eran los
fideicomisos, que eran disposiciones testamentarias, en las cuales el testador encarga al heredero la
realizacin de una actividad en favor de un tercero.
Con el tiempo, la cognitio extra ordinem se fue generalizando a otros supuestos, hasta tal punto que
lleg a desplazar por completo al procedimiento formulario. El procedimiento formulario fue,
definitivamente, abolido por el emperador Constantino (342 d.C.).
Caracteres y tramitacin del proceso:
Los rganos judiciales son los jueces y tribunales de la cognitio extra ordinem. Los jueces eran
funcionarios de carrera que estaban integrados en la Administracin Imperial y con arreglo a una
estructura jerrquica, en cuyo vrtice se encontraba el emperador.
Desaparece la fase in iure y la fase apud iudicem, de tal manera que todo el procedimiento se
desarrolla ante el juez. Se distinguen dos instancias, de tal manera que las sentencias dictadas por los
jueces de la primera instancia son apelables a los tribunales de la segunda instancia o al emperador.
El proceso se tramita por completo ante el juez. Se inicia por medio de la presentacin de un escrito del
demandante. Este escrito se llama libellus conventionis. Por medio de este escrito el demandante realiza
una citacin al demandado. En este escrito se recoge la pretensin del demandante. El escrito se dirige al
juez, y ste lo traslada al demandado, el cual debe presentar, a su vez, otro escrito, que se llama libellus
contradictionis y que lo remite, a su vez, al juez. Posteriormente, concurren ambas partes, normalmente
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acompaadas de abogado, ante el juez. En su presencia alegan los hechos que consideren oportunos y
presentan las pruebas correspondientes. En la cognitio extra ordinem rige el principio procesal
inquisitivo, que establece que el juez puede ordenar de oficio que se practiquen nuevas pruebas y,
tambin, puede interrogar libremente a las partes. Los medios de prueba que se pueden presentar son:
- La prueba de testigos.
- La prueba de documentos presentados por las partes.
- La prueba de informes periciales.
- Declaracin jurada de las partes.
- La prueba de presunciones: Las presunciones son hechos a los cuales el ordenamiento les atribuye
determinados efectos jurdicos. Las presunciones pueden ser de dos clases:
- Presunciones iuris tantum: Son presunciones de derecho en tanto no se pruebe lo contrario.
- Presunciones iuris et de iure: Son presunciones de derecho que no admiten prueba en contrario.
En materia de prueba rige el principio de prueba tasada. El juez ya no goza de completa libertad a la hora
de determinar el valor que se asigna a cada prueba. Por ejemplo, tienen mayor valor probatorio los
documentos que los testimonios aportados por los testigos. Dentro de los documentos se establece un
orden de importancia, que es el siguiente:
- Documentos pblicos.
- Documentos redactados por notarios.
- Documentos privados.
El procedimiento judicial termina con la sentencia, que es dictada por el juez. La sentencia se redacta por
escrito y se hace pblica en presencia de ambas partes. En el caso de que la sentencia sea condenatoria, la
condena ya no tiene que ser, necesariamente, en dinero. La sentencia es apelable en el plazo establecido
en la ley. Si la sentencia se apela se inicia un nuevo procedimiento judicial ante el Tribunal Superior.
Algunas sentencias podan ser apeladas ante el Emperador.
Proteccin pretoria extraprocesal:
La proteccin pretoria hace referencia a determinadas medidas que poda adoptar el pretor en virtud de su
imperium. Estas medidas se establecen para salvaguardar la paz social y para defender intereses
legtimos. Estas medidas son las siguientes:
- Stipulationes pretorias (cautiones): La stipulatio es un contrato verbal, solemne, por el
cual una de las partes (promitente deudor) promete a la otra parte (estipulante) la entrega de una cantidad
de dinero. Las stipulationes pretorias son aquellas estipulaciones que el pretor ordena a cargo de un
promitente en favor de la otra parte, con el fin de garantizarle la indemnizacin de los daos y perjuicios
que sufra si se produce un determinado hecho. Un ejemplo es la cautio damni infecti.
- Missiones in possessionem: Estas son embargos preventivos, que son ordenados por el pretor
como medida coactiva, para obligar a una persona a realizar una actividad en favor de otra persona. En
virtud de dichos embargos el pretor decreta que una persona entre en la posesin de todos o parte de los
bienes de otra persona.
- Restitutiones in integrum: El pretor por razones de justicia establece la anulacin de un
negocio jurdico perfectamente vlido respecto al ius civile. El Derecho Romano tipific los supuestos
en los que cabe la restitutio in integrum. Estos supuestos aparecan en el Edicto del Pretor. Las causas
en las que cabe la restitutio in integrum son:
Por razn de edad (menos de 25 aos).
Por razn de ausencia por causa de la Repblica.
Por causa de vicios en el consentimiento.
Por disminucin de la capacidad.
Las restitutiones in integrum eran una medida subsidiaria, que era adoptada por el pretor slo cuando
no haba ningn otro medio judicial para resolver la situacin de injusticia.
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- Los interdictos: Son rdenes del pretor, de naturaleza administrativa, por las cuales pretender
resolver, provisionalmente, situaciones conflictivas. En virtud de dichos interdictos, el pretor ordena a
instancias de una persona que otra persona proceda a restituir la posesin de una cosa al primero, o a
abstenerse de hacer alguna actividad o a exhibir una cosa ante el pretor.
Los interdictos son rdenes administrativas, que no declaran la existencia o inexistencia de un derecho,
sino que pretenden salvaguardar la paz social y proteger intereses que se consideran legtimos. Hay tres
tipos de interdictos:
o Interdictos de restituir una cosa.
o Interdictos exhibitorios, por los que se obliga a una persona a presentar una cosa ante el
pretor.
o Interdictos prohibitorios, por los cuales se prohibe a una persona la realizacin de actos que
perjudican intereses ajenos.
TEMA 11
Las cosas y su clasificacin:
Los derechos reales atribuyen a su titular un verdadero poder, que es ejercitable frente a todos.
Las cosas son elementos del mundo exterior susceptibles de producir utilidad y evaluables en dinero.
Las cosas, a efectos jurdicos, se pueden clasificar en varias clasificaciones:
1 clasificacin:
- Res intra commercium: Cosas que pueden ser objeto de comercio.
- Res extra commercium: Cosas que estn fuera del comercio. En el Derecho Romano las res
extra commercium podan serlo por razones de derecho divino o de derecho humano. Por razones de
derecho divino eran:
- Res sacrae (cosas sagradas): Cosas consagradas a los dioses (templos).
- Res religiosae (cosas religiosas): Cosas destinadas al culto familiar y, especialmente, los
sepulcros.
- Res sanctae (cosas santas): Eran las murallas y las puertas de la ciudad de Roma.
Por razones de derecho humano eran:
- Cosas comunes: Eran las cosas que pertenecen por su naturaleza a todos los hombres (el mar, el
aire).
- Res publicae (cosas pblicas): Eran las cosas que pertenecen al Estado romano, dentro de las
cuales estaban las de uso exclusivo por parte del Estado y las de uso pblico (calzadas, ros, etc.).
Respecto de los bienes pblicos de uso pblico el Estado poda acordar concesiones administrativas,
por las cuales se ceda el uso exclusivo de alguno de estos bienes a un particular a cambio de una renta
(canon).
- Res universitatis: Son las cosas pblicas que pertenecen a los municipios.
2 clasificacin:
- Res mancipi: Eran las cosas ms importantes de una explotacin agraria. Estas cosas son las
fincas situadas en Italia, los esclavos, los animales de tiro y carga y algunas servidumbres rsticas. Para la
transmisin de la propiedad de una res mancipi era necesario la realizacin de un negocio jurdico
solemne. Estos negocios jurdicos solemnes eran la mancipatio y la in iure cessio.
- Res nec mancipi: Eran todas las dems cosas que no eran res mancipi. Para transmitir la
propiedad de estas cosas no hace falta ni la mancipatio ni la in iure cessio.
3 clasificacin:
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- Bienes inmuebles: Estos bienes son aquellos que no se pueden trasladar de un lugar a otro sin
perjuicio de su sustancia.
- Bienes muebles: Estos bienes son aquellos que se pueden trasladar de un lugar a otro sin perjuicio
de su sustancia.
4 clasificacin:
- Cosas fungibles: Son aquellas que slo se pueden determinar por su pertenencia a un determinado
gnero y que, por lo tanto, se toman en consideracin por su peso, nmero o medida.
- Cosas no fungibles: Son aquellas que presentan una individualidad propia.
5 clasificacin:
- Cosas consumibles: Aquellas cuya utilidad est en ser consumidas (dinero, alimentos).
- Cosas inconsumibles: Aquellas que se pueden gastar por su uso, pero no se extinguen por el uso.
6 clasificacin:
- Cosa principal: Es la que cumple por s misma una determinada funcin econmica social.
- Cosa accesoria: Son las cosas que estn subordinadas a la cosa principal.
La posesin: Concepto, elementos y naturaleza jurdica de la posesin. Clases de posesin:
La posesin es la detentacin material de una cosa. Ahora bien, si la posesin rene determinados
elementos va a gozar de proteccin por parte del ordenamiento jurdico, de tal forma que se puede llegar a
dar el caso de que el derecho proteja al poseedor de una cosa incluso frente al verdadero propietario de la
misma.
A estos efectos, hay que distinguir tres tipos de posesin:
- Posesin natural: Es la mera detentacin material de una cosa que no produce efectos jurdicos.
- Posesin interdictal: Es aquel tipo de posesin que rene ciertos elementos, de tal manera que el
derecho protege al poseedor frente a cualquiera por medio de interdictos.
- Posesin civil: Se configura como un requisito para la adquisicin de la propiedad civil de una
cosa por medio de usucapin.
Posesin interdictal: Hay dos teoras sobre el fundamento de la proteccin, por parte del derecho, de la
posesin interdictal:
Teora de Ihering: Ihering dice que el fundamento se encuentra en que dicha proteccin
constituye, en la prctica, una medida por la cual se protege el derecho de propiedad. El fundamento se
encuentra en la proteccin del derecho de propiedad.
Teora de Savigny: Savigny dice que el fundamento est en salvaguardar la paz social.
Requisitos para que el pretor proteja la posesin por medio de interdictos:
En primer lugar, que el poseedor tenga la intencin de poseer la cosa para s con exclusin de
todos los dems. Si no se diese este elemento sera una posesin natural.
En segundo lugar, que se trate de una posesin que no haya sido adquirida de forma viciosa
respecto del anterior poseedor. Se entiende por posesin viciosa aquella que se inicia vi, clam o precario
respecto al autor de la perturbacin. Para que no haya posesin viciosa la cosa se tiene que adquirir de la
siguiente manera:
Que no se haya adquirido con violencia, es decir, que no se haya adquirido mediante fuerza o
amenaza.
Que no se haya adquirido con clandestinidad, es decir, que se haya adquirido con conocimiento
del anterior poseedor.
Que no se haya adquirido en virtud de una relacin de precario. La relacin de precario se da
cuando el propietario de una finca cede, gratuitamente, el uso de la misma a un particular, siendo ese uso
revocable en cualquier momento.
El precarista no puede oponerse a la revocacin por parte del dueo de la misma.
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Adquisicin y prdida de la posesin:

La adquisicin tiene lugar cuando se dan dos elementos:
- El corpus: El corpus es la tenencia material de la cosa.
A partir del Derecho Romano clsico se produce un fenmeno de espiritualizacin del corpus, porque
en muchos supuestos no ser necesario el poseer fsicamente la cosa, sino que basta con la realizacin de
actos que presuponen dicha detentacin.
La posesin se mantiene siempre que se d el corpus y el animus. Respecto de las fincas rsticas, a
partir del Derecho Romano clsico, se establece la regla de que no es necesario poseer fsicamente la
finca todo el tiempo, sino solamente en aquellos periodos necesarios para la explotacin agrcola de la
finca.
- El animus: El animus es la intencin de poseer la cosa para s con exclusin de los dems.
La defensa de la posesin tiene lugar por medio de interdictos. Los interdictos son rdenes de naturaleza
administrativa, decretadas por el pretor para salvaguardar la paz social y defender intereses dignos de
proteccin. El interdicto no declara la existencia o inexistencia de un derecho. El interdicto no entra en el
fondo del asunto. Hay varios tipos de interdictos:
- Interdictos de retener la posesin: Hay dos tipos de estos interdictos:
- Interdicto uti possidetis: Es un interdicto de retener la posesin de bienes inmuebles (fincas).
- Interdicto utrubi: Es un interdicto de retener la posesin de bienes muebles (caballo).
Es necesario que el poseedor actual no haya adquirido la posesin de forma viciosa respecto del anterior
poseedor.
Dichos interdictos los declara el pretor a instancias del poseedor actual frente a un tercero que le inquiete
en la posesin de la cosa y, en virtud de estos interdictos, el pretor ordena al tercero que se abstenga de
realizar tales actividades.
En el caso del interdicto utrubi, el pretor va a otorgar la posesin a aquel de los dos contendientes que
haya tenido la posesin no viciosa de la cosa por ms tiempo durante el ao anterior a la concesin del
interdicto. Este interdicto se puede convertir en un interdicto de recuperacin de la posesin.
Interdictos de recuperar la posesin: Hay varios tipos:
- Interdicto unde vi: Es declarado por el pretor a instancias de aquella persona que haya sido
expulsada de una finca por el otro contendiente. Este interdicto tiene un plazo de solicitud de un ao a
partir de que se produjo la expulsin violenta. Lo concede el pretor siempre que el solicitante del
interdicto no hubiese, a su vez, expulsado violentamente a la otra parte de la posesin de la cosa.
- Interdicto unde vi armata: Supuesto en el cual se ha producido una expulsin violenta de una
finca, pero utilizando armas. No hay un plazo de solicitud y, adems, tampoco importa que el solicitante,
a su vez, hubiese expulsado violentamente a la otra parte.
Ambos interdictos se refieren a bienes inmuebles.
TEMA 12: PROPIEDAD

Concepto de propiedad y formas histricas de la misma:
La propiedad se configura como el ms importante derecho real. Aparece en las fuentes romanas como un
seoro pleno que el propietario tiene sobre las cosas que le pertenecen.
Los glosadores, en la Edad Media, dan una definicin del derecho de propiedad enumerando las
facultades que comprende el derecho de propiedad. En principio, este derecho comprende todas las
facultades posibles. La facultad de poseer la cosa, de usarla, de disfrutarla, de disponerla a ttulo oneroso
(venta) o a ttulo gratuito (donacin), de gravarla e, incluso, de destruirla.
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Trminos empleados por los romanos para designar el derecho de propiedad:

- Mancipium: Es un trmino que designa el derecho de propiedad en poca arcaica, en la cual el
paterfamilias tena un poder absoluto sobre los bienes y las personas de su familia.
- Dominium: Es el trmino con el que se conoce al derecho de propiedad desde la Repblica
hasta Justiniano. Es el trmino ms usual.
- Proprietas: Aparece en el siglo III en relacin con el derecho de usufructo. En el derecho de
usufructo aparece el propietario de la cosa (dominus propietatis) y el usufructuario, que tena el uso y
disfrute exclusivo de la cosa.
Formas histricas de la propiedad:
El derecho de propiedad en Roma no tiene una forma nica, sino que se deben distinguir diferentes
formas de propiedad a lo largo de la historia:
- Propiedad civil: Esta propiedad est regulada y amparada por el ius civile y es exclusiva de los
ciudadanos romanos.
- Propiedad pretoria o bonitoria: Es aquella forma de propiedad que est reconocida,
especficamente, por el ius honorarium. Existen dos supuestos concretos para los cuales el ius civile
no reconoca la propiedad civil:
El supuesto de venta de una finca, que es una res mancipi, cuando no se ha realizado el negocio jurdico
necesario para la transmisin de la propiedad civil del vendedor al comprador, porque no se ha hecho la
mancipatio o la in iure cessio o no se han hecho en la debida forma, entonces, la propiedad civil no se
ha transmitido. El vendedor como conserva la propiedad civil poda ejercitar despus de la venta una
accin judicial contra el comprador reclamndole la cosa. El pretor protege, en este caso, al comprador
como si ya fuese propietario (propiedad pretoria), concedindole una exceptio.
- El supuesto de que el comprador de la finca que no tenga la propiedad civil porque no se ha
realizado la mancipatio o la in iure cessio, pueda obtener la propiedad civil por medio de usucapin,
es decir, que adquiere la posesin civil de la cosa con justo ttulo (compraventa), con buena fe y en el
transcurso de un plazo de dos aos para bienes inmuebles y un ao para bienes muebles.
El supuesto de propiedad pretoria es el siguiente: Durante el perodo de usucapin aparezca un
tercero o, incluso, el propio vendedor que le priva de la posesin de la cosa. Entonces, el pretor otorga
proteccin al comprador como si ya fuese propietario, mediante la concesin de la accin publiciana,
mediante la cual el pretor finge por razones de justicia que ha transcurrido el plazo de usucapin y que,
por lo tanto, le protege como si ya fuese propietario de la cosa. Por medio de la accin publiciana el
comprador reclama del tercero la posesin de la cosa que le quit.
- Propiedad peregrina: Nace del Edicto del Pretor peregrino para proteger la propiedad de los
ciudadanos extranjeros residentes en territorio romano, a los cuales no era aplicable el ius civile. El
pretor les protege mediante la accin reivindicatoria til, por la cual el pretor extiende la accin
reivindicatoria, que era propia de los ciudadanos romanos, a los extranjeros.
Antonio Caracalla, en el 212 d.C., otorga la ciudadana romana a todos los hombres libres del
Imperio, por lo que el mbito de la propiedad peregrina queda reducido.
- Propiedad provincial: Surge en la poca clsica. Se refiere a fincas situadas en las provincias del
Imperio Romano. La mayor parte de los territorios conquistados por Roma se convertan en ager
publicus, es decir, territorios propiedad del Estado. El Estado los conceda a los particulares como
arrendatarios para su explotacin agrcola. Sucede que la posicin de dichos arrendatarios se fue
fortaleciendo a lo largo del tiempo, porque los plazos de concesin eran cada vez ms largos. En la
realidad, dichos arrendatarios actan como si fueran verdaderos propietarios. Los propietarios
provinciales deban pagar una renta anual al Estado (canon) en reconocimiento de la propiedad del Estado
sobre dicha finca.
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Limitaciones legales al derecho de propiedad:

El derecho de propiedad no se configura como un derecho absoluto, sino que tambin se reconocen
limitaciones establecidas por ley, ya sea por razn de intereses particulares o por razn de intereses
colectivos.
Por razn de intereses particulares estn las limitaciones que se establecen en virtud de las relaciones
entre fincas colindantes. Algunas limitaciones son las siguientes:
En las XII Tablas se establecen las siguientes limitaciones:
- El propietario de una finca, en la cual hay rboles que proyectan sus ramas sobre el fundo vecino,
debe permitir que dicho vecino las corte, siempre que excedan de una determinada longitud (15 pies).
- El propietario de una finca en la cual hay rboles frutales, en el caso de que dichos frutos caigan
en el fundo vecino, el dueo del fundo vecino debe permitir que el primero entre a recoger dichos frutos.
Las limitaciones legales por razn de intereses pblicos:
- El propietario de una finca riberea debe permitir la utilizacin de la misma para los fines de la
navegacin fluvial.
- Los propietarios de las fincas colindantes a las calzadas romanas deben permitir el paso por dichas
fincas cuando no sea posible a travs de la calzada. Tambin deben permitir la utilizacin de la finca para
cualquier obra de mejora o conservacin de la calzada.
- En las ciudades del Imperio Romano haba lmites en materia urbanstica, es decir, que los
edificios no podan exceder de una altura mxima y, adems, deban guardarse determinadas distancias de
un edificio a otro para permitir las luces y vistas.
En el Derecho Romano no se dio una teora general de expropiacin forzosa, ya que no aparece en
ninguna fuente el concepto de expropiacin forzosa y tampoco aparece en ninguna ley. En la realidad, se
dan algunos supuestos de esta expropiacin forzosa, por ejemplo cuando un magistrado priva a un
ciudadano de su propiedad por razn de utilidad pblica y mediante el pago de su valor.
En el Derecho Romano se dio la teora del abuso del derecho.
Modos de adquisicin de la propiedad:
Los modos son hechos jurdicos en virtud de los cuales se adquiere la propiedad de una cosa. Estos modos
han de ser reconocidos por el ordenamiento jurdico. Hay dos modos de adquirir la propiedad:
o Modos originarios: Se adquiere directamente la propiedad sin que exista una relacin con un
propietario anterior. Por lo tanto, se dice que la propiedad surge ex novo.
o Modos derivativos: Se adquiere la propiedad en virtud de la relacin que existe entre un
propietario anterior que transmite la propiedad y el adquirente al que se le transmite la
propiedad (traditio).
Modos originarios:
Ocupacin:
La ocupacin es la adquisicin de la propiedad de una cosa sin dueo, con arreglo a los siguientes
requisitos:
- Toma de posesin fsica de la cosa.
- Intencin de apropiarse de la cosa, de ser dueo de la cosa.
- Que la cosa no tenga dueo (res nullius). Hay que determinar las cosas que no son de nadie (res
nullius):
- Los animales salvajes porque pueden ser adquiridos por caza o pesca.
- Las cosas que son arrojadas por el mar en las orillas.
- La isla que surgi en el mar: La isla que se descubre en el mar.
- El botn tomado del enemigo.
- Las cosas abandonadas por su dueo (res derelictae): La solucin es casustica, hay que ver cada
caso. No puede adquirirse la propiedad de un bien inmueble abandonado por simple ocupacin, sino que
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dicha ocupacin se configura como una justa causa para que el ocupante adquiriese la propiedad de la
misma por usucapin (transcurridos dos aos).
Adquisicin del tesoro:
Paulo, en el siglo III, dice que un tesoro es un antiguo depsito de dinero del cual no existe recuerdo y es
como si no tuviera dueo. Requisitos:
- Que se trate de un depsito de dinero, de joyas, etc., con valor.
- Que est oculto.
- Que no se tenga recuerdo de su existencia.
En el caso de que el tesoro se descubriera en una finca ajena se platea el problema de si pertenece al que
lo descubri o al propietario de la finca. En Derecho Romano se discuti esto mucho, pero en el siglo II
una constitucin imperial de Adriano resuelve la cuestin. La solucin es la que ha pasado al Cdigo
Civil. Esta solucin establece que el tesoro se divide entre el propietario y el descubridor, pero siempre
que el hallazgo halla sido por casualidad.
Accesin:
La accesin tiene lugar cuando a una cosa principal se le une, natural o artificialmente, una cosa
accesoria, de tal manera que ya no se pueden separar. El propietario de la cosa principal adquiere la
propiedad de la cosa accesoria. La solucin es casustica, pero se puede establecer una regla general por
virtud de la cual la cosa principal es la que tiene mayor valor econmico. Supuestos de accesin:
Accesin de bien inmueble a bien inmueble: La accesin que tiene lugar por fenmenos
fluviales:
Aluvin: Crecimiento paulatino en un fundo ribereo por efecto de la corriente del agua.
Avulsin: Incremento repentino en un fundo ribereo como consecuencia de una avalancha o
torrente que tiene lugar en el ro.
Por mutacin de cauce: Tiene lugar cuando de un modo natural cambia el cauce de un ro en
cuyo caso hay que distinguir entre cauce abandonado y el nuevo cauce del ro. El cauce abandonado
accede a las fincas ribereas, es decir, que los propietarios de las fincas ribereas adquieren la propiedad
del cauce abandonado y el nuevo cauce se convierte en cosa pblica.
Supuesto de nacimiento de una isla en un ro: En este caso el propietario de la ribera ms
cercana adquiere la propiedad de la isla. Si surge en la mitad del ro pertenece la isla a ambos a partes
iguales.
Accesin de bien mueble a bien mueble: En este supuesto, tambin, el propietario de la cosa
principal adquiere la propiedad de la cosa accesoria. Dicha adquisicin es definitiva si ambas cosas no
pueden separarse. El propietario de la cosa principal debe indemnizar al propietario de la cosa accesoria.
La cosa principal es la que tiene mayor valor. Hay varios tipos de esta accesin: Ferraminatio,
plumbatio, textura y pinctura.
Accesin de bien mueble a bien inmueble: Frente a esta accesin exista la regla superficies
solo cedit (lo que est en la superficie accede al suelo). El bien mueble que se une al suelo es la cosa
accesoria y el suelo es la cosa principal. Esto trae el hecho de que el propietario del suelo adquiere la
propiedad de todo lo que se fije en l. Se pueden distinguir tres casos de esta accesin:
Satio: La accesin que tena lugar por siembra de semillas en una finca ajena.
Plantatio: La accesin que tiene lugar por la realizacin de plantaciones en suelo ajeno.
Inaedificatio: La accesin que tiene lugar por la edificacin con materiales propios en
suelo ajeno. Tambin cabe el supuesto de que el propietario del suelo utilice materiales ajenos para la
construccin de un edificio en suelo propio. En todo caso, el propietario del suelo adquiere la propiedad
de dichos materiales, pero debe indemnizar al dueo el valor de los mismos. El dueo de los materiales
no poda, en ningn caso, retirarlos cuando ello suponga la ruina de dicho edificio.
Especificacin:
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Es un modo originario de adquirir la propiedad. La especificacin tiene lugar cuando alguien, en virtud de
su trabajo, obtiene de material ajeno una cosa nueva y sin conocimiento del dueo de dicha materia.
El propietario de la cosa nueva ser el especificante segn los Proculeyanos, mientras que los Sabinianos
establecieron que el propietario de la cosa nueva ser el dueo de la materia. Justiniano establece una
solucin intermedia, la propiedad ser para el especificante, siempre que haya puesto parte de la materia y
haya actuado de buena fe.
Confusin y conmixtin:
La confusin es un modo de adquirir la propiedad que tiene lugar por la mezcla de lquidos de un mismo
gnero.
La conmixtin es la mezcla de slidos pertenecientes a distintos propietarios y del mismo gnero.
No es una especificacin porque no aparece una cosa nueva. Tampoco es una accesin porque las cosas
que se mezclan son del mismo gnero y del mismo valor, por lo tanto, no hay una cosa principal ni una
cosa accesoria.
En estos casos se produce una situacin nueva porque se crea una copropiedad, es decir, los antiguos
propietarios se convierten en copropietarios del todo. Si se produce por error, esta copropiedad recibe el
nombre de comunidad incidental.
Otras formas de adquisicin a ttulo originario:
Adquisicin de frutos: Los frutos son cosas producidas por una cosa matriz. Se distinguen entre:
- Frutos naturales: Son creacin de la naturaleza.
- Frutos civiles: Son los creados por el ordenamiento jurdico.
El propietario de la cosa matriz adquiere la propiedad de los frutos de la misma por separacin de los
mismos.
En el caso del usufructuario no basta con la mera separacin del fruto, sino que el usufructuario adquiere
la posesin de los frutos por perceptio.
TEMA 13: PROPIEDAD
Modos de adquisicin derivativos:
Los modos de adquisicin derivativos son aquellos modos, en virtud de los cuales se adquiere la
propiedad en virtud de una relacin entre el adquirente y el propietario anterior.
Mancipatio:
La mancipatio es un modo de adquirir la propiedad. Es un negocio jurdico formal y abstracto, es decir,
es vlido cualquiera que sea su causa, siempre que rena los requisitos de forma.
La mancipatio tiene su origen muy remoto, incluso anterior al nacimiento de Roma. En aquella poca
(siglo VIII a.C.) no se conoca el dinero, entonces, los intercambios comerciales se hacan por medio de
trozos de bronce que haba que pesar con una balanza y ante testigos.
La mancipatio en la Repblica y an en poca clsica, an manteniendo la misma forma que en la
poca arcaica, se configura como un negocio jurdico formal y abstracto que sirve para la transmisin de
la propiedad civil de las res mancipi.
Adems de la venta, se debe realizar el negocio jurdico de la mancipatio.
La mancipatio consiste en que el transmitente y el adquirente se renen en presencia de cinco testigos
ms un sexto que ha sostener una balanza. A continuacin, el transmitente golpea, simblicamente, la
balanza con un trozo de bronce y, despus, ha de pronunciar una frmula solemne por la cual declara que
transmite la propiedad civil de la cosa.
La mancipatio desaparece en poca de Justiniano.
In iure cessio:
La in iure cessio se refiere tanto a las res mancipi como a las res nec mancipi. Se trata de un modo
de transmitir la propiedad civil y que tiene lugar por medio de un proceso fingido ante el pretor. Es un
acto de jurisdiccin voluntaria.
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Se renen el comprador y el vendedor ante el pretor. El comprador declara que la cosa vendida es suya
con arreglo al ius civile, el vendedor guarda silencio y, entonces, el pretor declara solemnemente que la
cosa pertenece al adquirente.
Traditio:
La traditio es el modo derivativo de transmisin de la propiedad de las res nec mancipi. La traditio
serva para transmitir la propiedad civil y todas las dems formas histricas de la propiedad.
La traditio consiste, simplemente, en la entrega de la posesin de la cosa que hace el transmitente en
favor del adquirente y siempre que se den los requisitos exigidos por el derecho. Estos requisitos son:
- La entrega de la cosa.
- El transmitente tiene que ser propietario de la cosa y debe tener capacidad para transmitirla.
- El adquirente debe tener capacidad para adquirir dichos bienes.
- Debe darse una voluntad concorde a ambas partes de transmitir y adquirir la propiedad.
- Debe existir una justa causa para que se produzca la transmisin de la propiedad de la cosa
mediante la traditio. La justa causa es que la razn o causa en virtud de la cual se realiza la entrega
material de la cosa sea reconocida como suficiente por el derecho para producir el efecto de transmisin
de la propiedad.
Con el tiempo se va produciendo un proceso de espiritualizacin respecto de la traditio, es decir, que en
muchos casos, a partir de la poca clsica, ya no ser necesaria la entrega material de la cosa para que se
produzca la transmisin de la propiedad. Hay cuatro supuestos de traditio:
- Traditio symbolica: Esta traditio se realiza por un acto que equivale a la entrega material de
una cosa mueble.
- Traditio longa manu: Esta traditio se refiere a la transmisin de la propiedad de fincas y que
consiste en un sealamiento con la mano que hace el transmitente al adquirente situados ambos a cierta
distancia de la finca.
- Traditio brevi manu: Esta traditio se da cuando una persona tiene la posesin fsica de una
cosa en virtud de un ttulo y dicha persona adquiere la propiedad de la cosa que tiene en posesin.
- Constitutum possessorium: Se da cuando el propietario de una cosa que tiene la posesin de la
misma transmite la propiedad a otro, pero se queda con la posesin de la misma en virtud de un ttulo
jurdico.
En la Edad Media, los glosadores sobre la base de la exigencia en el Derecho Romano de la existencia de
una justa causa para que se transmita la propiedad de una cosa por traditio construyen la teora del ttulo
y del modo como dos elementos necesarios para la transmisin de la propiedad. El ttulo es la justa causa
y el modo la traditio. Esta teora llega al Cdigo Civil y est plasmada en el artculo 609.
Usucapio y praescriptio:
La usucapio es un modo derivativo de adquirir la propiedad civil. La usucapio presupone una
relacin con un propietario anterior. La usucapio aparece regulada en las XII Tablas. La usucapio es
un modo de adquirir la propiedad civil por la posesin continuada de una cosa con buena fe y justo ttulo
durante el plazo establecido en la ley. La usucapio se daba, fundamentalmente, en 2 supuestos:
- El transmitente de la cosa no era el verdadero propietario de la cosa.
- Cuando la cosa se trate de una res mancipi y no se ha realizado el negocio jurdico exigido por el
derecho para transmitir la propiedad civil.
Cosas que no pueden ser objeto de usucapio:
- Las cosas que no pueden ser objeto de comercio (res extra commercium).
- Las cosas robadas o cuya posesin se haya adquirido por medio de la violencia.
Requisitos para la usucapio:
- Posesin ininterrumpida de la cosa durante el plazo que establece la ley (las XII Tablas):
- 1 ao para bienes muebles.
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- 2 aos para bienes inmuebles.

En el caso de que fallezca el poseedor poda continuar la posesin su heredero.
- Que la posesin sea de buena fe: Esto se traduce en que el poseedor crea que el transmitente era el
verdadero propietario de la cosa o, en cualquier caso, crea que el poseedor no perjudicaba a terceras
personas.
- El justo ttulo: Es la causa o la razn considerada como suficiente por el derecho para que el poseedor
civil llegue a adquirir la posesin de la cosa por usucapio. Hay distintos justos ttulos reconocidos por
el derecho:
- Pro emptore: Por razn de compra. El justo ttulo es una compraventa.
- Pro donato: Por razn de una donacin.
- Pro herede: Por razn de una herencia.
- Pro legato: Por razn de un legado.
- Pro derelicto: Por razn de una ocupacin.
- Pro suo: Cuando el adquirente cree de buena fe que tiene un justo ttulo para la usucapio, pero,
en realidad, no lo tiene.
Praescriptio longi temporis:
La praescriptio nace en el siglo II d.C. respecto de los fundos provinciales, porque a los fundos no les
era aplicable la usucapio.
La praescriptio naci como un medio de defensa procesal en favor del poseedor de buena fe de una
finca, por virtud del cual el poseedor poda oponerse a la accin judicial del propietario.
Por virtud de la praescriptio el poseedor de buena fe alega ante el juez que ha prescrito la accin
judicial del propietario, porque ha transcurrido el plazo establecido por la ley, que se fij en 10 aos entre
presentes (propietario y poseedor residen en el mismo lugar) y 20 aos entre ausentes (propietario y
poseedor residen en distinto lugar).
Se configura, con el tiempo, como un modo de adquirir la propiedad en favor del poseedor de buena fe.
Requisitos para la praescriptio longi temporis:
- Posesin ininterrumpida de la cosa durante el plazo establecido por el derecho.
- Que haya buena fe.
- Que haya un justo ttulo.
Justiniano cambi todo el rgimen de la usucapio y de la praescriptio. Justiniano establece que la
usucapio se refiere a los bienes muebles y establece un plazo de 3 aos, y que la praescriptio se
refiere a los bienes inmuebles con el plazo de 10 aos entre presentes y 20 aos entre ausentes. En los dos
casos se sigue exigiendo buena fe y justo ttulo. Justiniano introdujo, tambin, la praescriptio longissimi
temporis con el plazo de 30 aos. Para esta praescriptio hace falta buena fe, pero no justo ttulo.
Defensa de la propiedad:
El propietario de una cosa puede sufrir dos tipos de ataques frente a su derecho de propiedad:
- Que haya un tercero que le prive de la posesin de la cosa: Para este supuesto el Derecho Romano
otorga al propietario civil de la cosa una accin reivindicatoria. Esta accin la tiene el propietario de la
cosa frente al poseedor de la misma y por virtud de ella se reclama al juez que declare su derecho de
propiedad y que se le restituya la posesin de la cosa con sus frutos y accesiones.
Se plantea el problema de los frutos que ha de devolver el poseedor de la cosa, el problema de la
indemnizacin por parte del propietario de los gastos que haya realizado el poseedor y el problema de los
daos que haya sufrido la cosa mientras estaba en posesin del tercero.
Respecto de los frutos hay que distinguir segn el poseedor fuera de buena o mala fe. Si el poseedor es de
buena fe, solamente deba restituir los frutos percibidos despus de la litis contestatio. Si el poseedor es
de mala fe, debe restituir los frutos percibidos antes de la litis contestatio y, adems, debe indemnizar
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por los frutos percibidos y consumidos. Justiniano establece que el poseedor de mala fe tambin debe
restituir al propietario por los frutos dejados de percibir por negligencia.
Daos sufridos en la cosa: Si el poseedor es de buena fe solamente responde por los daos ocasionados
despus de la litis contestatio, siempre que los haya ocasionado intencionadamente (dolo), o bien que
los haya causado por negligencia (culpa). Si el poseedor es de mala fe responde por los daos
ocasionados por dolo o culpa antes de la litis contestatio y, despus de sta, responde, tambin, por los
daos ocasionados por simple caso fortuito.
Gastos en la cosa: Se distinguen tres tipos de gastos:
- Gastos necesarios para la conservacin de la cosa: El propietario debe indemnizar siempre los
gastos necesarios, aunque el poseedor fuese de mala fe.
- Gastos tiles para mejorar el rendimiento de la cosa: Los gastos tiles se debern indemnizar en el
caso de que el poseedor fuese de buena fe.
- Gastos de lujo o de recreo realizados en favor de la cosa: Los gastos de lujo o de recreo no se
indemnizan. Ahora bien, el poseedor puede retirar las obras realizadas de lujo o de recreo, siempre y
cuando no le cause un perjuicio al propietario.
Respecto de la propiedad peregrina, el pretor otorg a los peregrinos una accin civil para la defensa de
su propiedad. Esta accin es la accin reivindicatoria til.
Respecto de la propiedad bonitoria o pretoria, el pretor va a otorgar una accin judicial al poseedor civil.
Esta accin se da frente a un tercero que le prive de la posesin de la cosa. Esta accin es la accin
publiciana, que es una accin ficticia.
- Que haya un tercero que le perturbe en el ejercicio del derecho de propiedad: Para este supuesto el
propietario cuenta con una accin judicial, que es la accin negatoria. Esta accin es la accin que tiene el
propietario frente a un tercero que alega que dispone de un derecho real sobre la cosa. El propietario niega
que el tercero disponga de un derecho real sobre la cosa.
En virtud de la accin negatoria, el propietario solicita que el juez declare la inexistencia de ese derecho
real y, tambin, puede solicitar que el demandado preste una cautio, por la cual se obliga a no perturbar
en el futuro al propietario.
El condominio y su reglamentacin:
Al hablar de la copropiedad en Roma se plantea un hecho paradjico: Si los romanos conceban el
derecho de propiedad como un seoro pleno que tiene una persona sobre una cosa, como es posible que
se d la situacin de que varias personas sean propietarias, al mismo tiempo, de la misma cosa.
Los juristas romanos salvan esta aparente contradiccin atribuyendo a cada copropietario una cuota ideal
sobre la propiedad de la cosa.
El origen de la copropiedad en Roma es muy antiguo, incluso, anterior a las XII Tablas. Concretamente,
en la poca arcaica surga la copropiedad en Roma en el caso de que el paterfamilias falleciese y dejara
a varios hijos la misma herencia. Entre los hermanos se constitua una copropiedad sobre los bienes de la
herencia. Aquella copropiedad se llamaba consortium inter fratres. En la Repblica y en la poca
clsica el Derecho Romano reconoce diversas formas de constitucin de la copropiedad:
- Por voluntad de los propietarios.
- Por un hecho incidental: En este supuesto se le llama comunidad incidental.
Reglamentacin de la copropiedad: La reglamentacin viene determinada por la existencia de dos
principios:
- Principio que mira por los intereses de cada uno de los copropietarios, porque cada uno dispone de
una cuota ideal sobre la propiedad de la cosa: Con arreglo a este principio los juristas romanos establecen
las siguientes reglas:
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- Cada copropietario puede disponer de su cuota en favor de terceros personas o, incluso, en favor
de otro copropietario, ya sea por medio de una venta o una donacin.
- Cada copropietario puede defender judicialmente su cuota.
- Cada copropietario adquiere los frutos de la cosa en proporcin a su cuota.
- Principio que atiende a los intereses de la comunidad de propietarios.
- Ninguno de los copropietarios puede realizar actos de gran trascendencia, ya sea material o
jurdica, sobre la cosa, sin el consentimiento de los dems copropietarios.
- El ius prohibindi: Por virtud de este derecho cada uno de los copropietarios puede oponerse a
actos de los dems copropietarios que vayan ms all del mero uso de la cosa comn o que introduzcan
algn cambio en la cosa comn.
- El derecho de acrecer: Cuando uno de los copropietarios abandona a su cuota, dicha cuota no se
convierte en una res nullius, sino que la cuota va a pertenecer a los dems copropietarios.
Extincin del condominio:
Cada copropietario poda pedir, en cualquier momento, la divisin de la cosa comn. Si hay acuerdos la
divisin se realizar conforme a lo pactado. Si no hay acuerdos, el que quiere la divisin de la cosa comn
poda ejercer la accin actio communi dividundo. El ejercicio de esta accin implicaba la extincin de
la copropiedad, salvo en el derecho de Justiniano.
TEMA 14: SERVIDUMBRES
Concepto y clasificacin:
Las servidumbres prediales suponen una relacin continuada en el tiempo, entre un fundo dominante y un
fundo sirviente.
Por virtud del derecho de servidumbres, el propietario del fundo sirviente debe permitir al propietario del
fundo dominante, que es el titular del derecho de servidumbres, que realice determinadas actividades en el
fundo sirviente, o bien ha de abstenerse en favor del otro fundo de realizar determinados actos, que de no
existir la servidumbre le estaran permitidos.
Clasificacin de las servidumbres: En el Derecho Romano se pueden distinguir dos clases de
servidumbres:
- Servidumbres rsticas: Se refieren a fincas situadas en un medio rural (en el campo). Se
constituyen para mejorar una explotacin agrcola situada en el fundo dominante. Se pueden distinguir
varias servidumbres de este tipo:
- Servidumbres de paso:
- Iter: Permite el paso al propietario del fundo dominante a travs del fundo sirviente a pie o a
caballo
- Actus: Permite el paso de ganado y de vehculos.
- Via: Permite el paso a travs de un camino que pasa por el fundo sirviente.
- Servidumbres de aguas:
- Servidumbre de acueducto: Permite conducir agua a travs del fundo sirviente.
Estas cuatro servidumbres eran res mancipi.
- Servidumbre de toma de aguas: Da derecho a tomar aguas de un pozo o de un manantial situado
en el fundo sirviente. Esta servidumbre contiene una servidumbre de paso.
- Servidumbre de abrevadero: Da derecho a abrevar en la finca sirviente.
- Servidumbre de pasto de ganado: Da derecho a llevar el ganado a pastar en la finca sirviente.
- Servidumbre de extraccin de materiales (cal, arena, piedras) en el fundo sirviente para realizar
obras en el fundo dominante que mejoren su explotacin agraria.
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- Servidumbres urbanas: Estn situadas en un medio urbano (ciudad). En virtud de ellas, se trata de
proporcionar una utilidad a un edificio situado en el fundo dominante. Se distinguen varias servidumbres
de este tipo:
- Servidumbres de desage de edificios:
- Servidumbre que permite verter el agua de la lluvia sobre el fundo sirviente, ya sea gota a gota o a
travs de un canal.
- Servidumbre de cloacas: Da derecho a verter aguas sucias sobre el fundo sirviente.
- Servidumbres de muros y proyecciones:
- Servidumbre de apoyo de viga o de muro sobre el fundo sirviente.
- Servidumbre que da derecho a proyectar tejados o balcones sobre el fundo sirviente.
- Servidumbres de luces y de vistas:
- Servidumbre altius non tollendi: Segn esta servidumbre no se pueden construir edificios en el
fundo sirviente por encima de una determinada altura para no impedir luces o vistas.
- Servidumbre que da derecho a abrir huecos o ventanas en una edificacin situada en el fundo
sirviente para permitir luces o vistas.
Principios clsicos de las servidumbres:
Reglas para ejercitar el derecho de servidumbres:
- La servidumbre supone para el propietario del fundo sirviente un no hacer o un permitir hacer al
propietario del fundo dominante.
- Los fundos han de pertenecer a propietarios distintos.
- La servidumbre es indivisible, porque el uso de la servidumbre es en s indivisible.
- La servidumbre es inalienable, es decir, no enajenable. El propietario del fundo dominante no puede
enajenar la servidumbre a terceras personas.
- Los fundos deben ser vecinos o, al menos, deben estar situados de tal forma que se pueda hacer uso de
esa servidumbre.
- La servidumbre debe reportar una utilidad objetiva y continuada en el tiempo en favor del fundo
dominante.
- El titular de la servidumbre debe hacer un uso moderado, prudente del derecho de servidumbre.
Constitucin, extincin y defensa de las servidumbres:
Constitucin de las servidumbres: Las servidumbres se constituyen por voluntad de las partes.
Medios de constitucin de las servidumbres en poca clsica:
- Por mancipatio.
- Por in iure cessio.
- Por deductio: Tiene lugar cuando el propietario de 2 fundos transmite la propiedad de uno de ellos
por mancipatio o por in iure cessio, pero en dicho negocio declara que constituye una servidumbre
que recae sobre el fundo que vende y en favor del fundo que queda bajo su propiedad.
- Por legado: Tiene lugar cuando el testador dispone de dos fundos en favor de personas distintas y
constituye una servidumbre entre ambos fundos. El legado se contrapone a la herencia.
- Por adiudicatio: Tiene lugar cuando el juez divide un fundo comn que perteneca a dos
copropietarios, de tal manera que se constituyen dos fundos distintos y en la sentencia se establece una
servidumbre entre ambos.
Modos de constitucin de las servidumbres en poca de Justiniano: Desaparece la mancipatio, la
in iure cessio y la deductio. Permanecen la adiudicatio y el legado, pero aparecen otros
modos:
- Por pactos y estipulaciones.
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- Por la patentia: Cuando el propietario del fundo sirviente tolera, expresamente, el uso de una
servidumbre.
- Por tiempo inmemorial: Cuando el propietario de un fundo viene usando desde tiempo inmemorial el
fundo vecino.
- Por la praescriptio longi temporis.
- Por la constitucin tcita de servidumbre: Tiene lugar cuando el propietario de dos fundos entre los
cuales existe una relacin de servicios y vende uno de ellos a un tercero, entonces, se entiende
constituida, tcitamente, una servidumbre entre ambos fundos.
Extincin de las servidumbres: La extincin puede tener lugar por alguna de las siguientes causas:
- Por la renuncia del propietario del fundo dominante.
- Por destruccin del fundo dominante o del fundo sirviente. Puede ser una destruccin fsica o
jurdica.
- Por confusin o consolidacin: Tiene lugar cuando se renen en una misma persona la condicin de
propietario del fundo dominante y propietario del fundo sirviente.
- Por el no uso de la servidumbre: En poca clsica era de 2 aos y en poca de Justiniano era de 10
aos entre presentes y 20 aos entre ausentes. En las servidumbres urbanas no basta con el no uso, sino
que el propietario del fundo sirviente deba realizar el acto prohibido.
Defensa de las servidumbres: La defensa del derecho de servidumbres se hace mediante una accin
judicial, que se llamaba la vindicatio servitutis. Esta accin corresponda al titular del derecho de
servidumbre frente al propietario del fundo sirviente, que niega la servidumbre. Tambin se puede
ejercitar frente a terceras personas que niegan el derecho de servidumbre. A esta accin Justiniano la
llam actio conffessoria. Tambin se pueden defender las servidumbres mediante interdictos.
TEMA 15: USUFRUCTO
Concepto y contenido de este derecho:
El usufructo es un derecho real sobre cosa ajena que permite a su titular el uso y disfrute de una cosa
ajena dejando a salvo la sustancia de la misma.
En el usufructo hay dos sujetos:
- El usufructuario, que es el titular del derecho real.
- El nudo propietario, que es el propietario de la cosa.
Caractersticas del derecho de usufructo:
- Es un derecho real sobre cosa ajena.
- El contenido del usufructo es el derecho a usar la cosa y el derecho a percibir los frutos.
- Hay que dejar a salvo la sustancia de la cosa, es decir, se debe respetar la naturaleza de la cosa y
tambin respetar el destino econmico de la cosa. El usufructuario debe realizar aquellos actos necesarios
para conservar la cosa en el estado en el que la recibi, pero el usufructuario no est obligado a realizar
mejoras en la cosa.
- El usufructo es un derecho limitado en el tiempo, es decir, puede constituirse a trmino y, en el caso
de que no se diga nada, se extingue el usufructo con la muerte del usufructuario.
- Es un derecho intransmisible. No se puede transmitir el derecho de usufructo a los herederos, pero si
puede ceder el ejercicio del derecho. Por esto se dice que el usufructo es un derecho personalsimo.
- El usufructo recae sobre cosas inconsumibles.
Constitucin, extincin y defensa del usufructo:
Constitucin del usufructo: Los modos de constitucin del usufructo son semejantes a los modos de las
servidumbres. Estos modos son los siguientes: La mancipatio, la in iure cessio, la adiudicatio, el
legado, la deductio y, en poca de Justiniano, tambin est el pacto o estipulacin, la traditio y la
praescriptio.
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Extincin del derecho de usufructo: El derecho de usufructo se extingue por:

- Renuncia del usufructuario.
- Muerte del usufructuario.
- Destruccin o transformacin de la cosa.
- El no uso durante un plazo de 2 aos para bienes inmuebles y 1 ao para bienes muebles.
- La consolidatio: Tiene lugar cuando coincide en una misma persona la condicin de nudo
propietario y de usufructuario.
- Cuando se cumple la condicin resolutoria en aquellos casos en los que el usufructo estaba sometido
a condicin.
Proteccin del usufructo: El usufructuario cuenta con la vindicatio usufructus para proteger su
derecho. Esta vindicatio usufructus pasa a llamarse actio confessoria en poca de Justiniano.
El usufructuario dispone tambin de los interdictos possessorios tiles.
Cuasiusufructo:
En principio, el usufructo era sobre cosas inconsumibles, pero con el tiempo se admiti el legado de
usufructo de todo un patrimonio (en un patrimonio hay dinero que es una cosa consumible). Por esta
razn surge una figura que se va a llamar cuasiusufructo.
Peculiaridades del cuasiusufructo: El cuasiusufructuario adquiere la propiedad de las cosas dadas en
usufructo, pero est obligado tambin a devolver otro tanto de la misma especie y calidad. Esto se llama
tantundem.
Facultades y obligaciones del usufructuario:
Facultades: El usufructuario tiene las siguientes facultades:
- El usufructuario tiene la posesin de la cosa que tiene en usufructo. Esta posesin es la posesin
natural, pero el usufructuario va a estar protegido con los interdictos possessorios tiles.
- El usufructuario tiene derecho a adquirir los frutos por percepcin, a diferencia del propietario que
los adquiere por separacin.
Obligaciones: El usufructuario debe tratar la cosa con la debida diligencia y la debe restituir al nudo
propietario cuando finalice el usufructo. Est tambin obligado a prestar la cautio usufructuaria,
comprometindose a cumplir las anteriores obligaciones.
Uso y habitacin:
El derecho de uso es un derecho real distinto del usufructo que faculta a su titular slo al uso y no al
disfrute. En un primer momento, el derecho de uso recaa solamente sobre cosas inconsumibles y no
fructferas (biblioteca). Con el tiempo, se permiti que recayese tambin sobre cosas fructferas y,
entonces, tambin se le permiti al usuario percibir ciertos frutos para ayudar en las necesidades de la
familia o en las necesidades personales del usuario.
El derecho de habitacin es el derecho a utilizar una casa o alguna habitacin de una casa ajena. Se
discuta, en poca clsica, si se trataba de un derecho de uso o de un derecho de usufructo. Pero Justiniano
considera el derecho de habitacin como un derecho independiente de los anteriores.
El habitacionista, que es el titular del derecho de habitacin, puede alquilar la casa o la habitacin.
TEMA 16
Enfiteusis: Formacin y contenido de este derecho:
Etimolgicamente el trmino enfiteusis deriva del griego y literalmente quiere decir hacer plantaciones.
En derecho justinianeo la enfiteusis se puede definir como un derecho real en cosa ajena, transmisible
inter vivos o mortis causa, que otorga a su titular el ms amplio disfrute de un fundo ajeno a cambio
del pago de un canon anual a favor del propietario del fundo.
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Tal y como aparece configurado este derecho en poca justinianea es el producto de la fusin de tres
institutos distintos que aparecen en pocas diferentes y en distintas partes del Imperio:
- Arrendamiento de los agri vectigalis (parte occidental): Es una parte del territorio conquistado al
enemigo que el Estado daba en arrendamiento. Estos contratos se hacan a perpetuidad o por largo tiempo
(100 aos o ms), lo que hizo que los juristas clsicos se plantearan si esta figura es un arrendamiento o,
ms bien, una compraventa con pago aplazado.
- Ius emphyteuticum (parte oriental): Era el arrendamiento de tierras no cultivadas pertenecientes al
emperador. Los enfiteutas tenan la obligacin de cultivar la tierra y si alguien ofrece una cantidad mayor
tienen la obligacin de igualarla, porque sino podan ser privados de ella en favor del mejor postor.
- Ius perpetuum (parte oriental): Es el arrendamiento de tierras pertenecientes al erario pblico. Se
diferencia del anterior en que el propietario no tiene que cultivar la tierra y tampoco tiene que igualar las
ofertas de un mejor postor.
El ius emphyteuticum y el ius perpetuum se unifican en el siglo V d.C. bajo el nombre de ius
emphyteuticum. Se unificaron obligando al perpetuario a cultivar la tierra y excusando al enfiteuta de
igualar las ofertas de los mejores postores.
Los juristas postclsicos se plantean, al igual que los clsicos, si esta figura nueva es un contrato de
arrendamiento o, ms bien, un contrato de compraventa. El emperador Zenn, a travs de una
constitucin imperial, establece que esta figura no es un contrato, sino un derecho real. Posteriormente,
Justiniano unific el arrendamiento de los agri vectigalis y el ius emphyteuticum, apareciendo la
enfiteusis como derecho real en cosa ajena.
Contenido de la enfiteusis:
Facultades del enfiteuta: Son anlogas a las del propietario y son las siguientes:
- Adquiere los frutos por simple separacin.
- Puede gravar el fundo con derechos reales de garanta o con servidumbres.
- Puede transmitir su derecho tanto inter vivos como mortis causa.
- Para la proteccin de este derecho real de enfiteusis se utiliza una accin real llamada vindicatio utilis.
Obligaciones del enfiteuta:
- Pagar el canon anual convenido al dueo del fundo.
- Pagar los impuestos y gravmenes.
- Notificar al propietario del fundo su propsito de enajenar el fundo, para que aquel pueda ejercitar su
derecho preferente en el plazo de 2 meses. En otro caso, debe abonar al dueo el 2% del precio.
Constitucin del derecho de enfiteusis: La enfiteusis se constituye, generalmente, a travs de acuerdos y
por actos mortis causa (legado vindicatorio).
Extincin del derecho de enfiteusis: La enfiteusis se extingue:
- Por falta de pago del canon durante 2 aos o ms.
- Por falta de notificacin al propietario de su intencin de transferir el fundo.
- Por renuncia.
- Por confusin.
- Por cumplimiento del trmino o de la condicin resolutoria.
Superficie: Formacin y contenido de este derecho:
La superficie es un derecho real transmisible inter vivos y mortis causa que otorga a su titular el ms
amplio disfrute de un edificio construido en suelo ajeno a cambio del pago de un canon denominado
solarium. Originariamente, este derecho se configura como un contrato de arrendamiento entre la
persona que no tiene solar y arrienda a otro un terreno para construir un edificio.
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Este derecho de superficie surgi con relacin al terreno pblico y, sobretodo, por la sociedad de los
banqueros. Para proteger a estos superficiarios surge un interdicto, llamado interdicto de aprovechamiento
de suelo pblico.
Posteriormente, comienza a realizarse estos contratos entre particulares. Esta relacin contractual se
transforma en derecho real cuando el pretor comienza a proteger al superficiario a travs del interdicto de
superficies, que es ejercitable frente a cualquiera que perturbe su derecho.
Contenido del derecho de superficie:

Facultades del superficiario:
- Disfrutar libremente del edificio construido en suelo ajeno.
- Transmitir el derecho de superficie sin necesidad de notificrselo al propietario del solar.
Obligaciones del superficiario:
- Pagar el canon anual.
- Pagar los impuestos.
Constitucin del derecho de superficie: Originariamente, a travs del acuerdo entre el propietario del solar
y el constructor del edificio. Posteriormente, tambin a travs de actos mortis causa (legado
vindicatorio).
Extincin del derecho de superficie: El derecho de superficie se extingue:
- Por destruccin total del fundo (no del edificio).
- Por transformacin del fundo en cosa extra commercium.
- Por confusin.
- Por cumplimiento del trmino o condicin resolutoria.
TEMA 17
Derechos reales de garanta:
Se llaman derechos reales de garanta a aquellos constituidos a favor de un acreedor para garantizar el
cumplimiento de una obligacin principal precedente, asegurando el pago de la misma.
Los derechos reales de garanta no tuvieron en Roma tanta importancia como tienen ahora porque no
exista un Registro de la Propiedad, y por esto los romanos mostraron preferencia por las garantas
personales.
Fiducia:
Es la forma ms antigua de garanta real. Consiste en la transmisin de la propiedad de una cosa a travs
de mancipatio para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal. A la mancipatio le
acompaa un convenio, llamado pacto de fiducia, por el cual el fiduciante se compromete a devolver la
cosa cuando la obligacin garantizada quede cumplida. Del pacto de fiducia surge una accin de
fiducia, que es una accin personal, lo que quiere decir que slo se puede hacer valer frente a la persona
que recibi la cosa.
La fiducia se utiliz como garanta real, pero tambin para otras finalidades. Por esto se pueden
distinguir dos tipos de fiducia:
Fiducia cum creditore.
Fiducia cum amico.
La fiducia desaparece en poca clsica, cuando desaparece la mancipatio.
Pignus:
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La prenda es un derecho real de garanta que consiste en la entrega de la posesin interdictal de una cosa
para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal preexistente.
Originariamente, la constitucin de la prenda no confera al acreedor pignoraticio ms que la facultad de
retener la cosa en su poder hasta que la obligacin principal quede cumplida. Sin embargo, las facultades
sobre las cosas dadas en prenda se solan extender a travs de acuerdos. Los acuerdos ms importantes
eran:
- Pacto de anticresis: Consiste en la facultad de cobrarse la deuda con los frutos que produzca la cosa.
- Pacto de venta: Es el derecho que tiene el acreedor de vender la cosa y cobrarse con su precio.
Cuando hay un sobrante en el precio se devuelve al deudor (pignorante).
- Pacto de lex commissoria: Consiste en que cuando la obligacin principal garantizada queda
incumplida el acreedor pignoraticio se hace propietario de la cosa dada en prenda. Constantino prohibi
este pacto y estableci que al constituirse la prenda se entenda incluido el pacto de venta, pasando ste de
ser un elemento accidental a ser un elemento natural. Por ltimo, Justiniano dispuso que el acuerdo de
eliminacin del pacto de venta no tena ms efecto que la necesidad de notificar al deudor que iba a
procederse a la venta, pasando, entonces, a ser el pacto de venta un elemento esencial del negocio
jurdico.
El derecho real de prenda otorga las siguientes facultades al acreedor pignoraticio:
- El derecho a poseer la cosa desde el mismo momento de constitucin del contrato.
- El derecho a venderla y cobrarse con su precio una vez que quede incumplida la obligacin
garantizada.
Hypotheca:
La hypotheca es un derecho real en cosa ajena con funcin de garanta, por la cual el titular, que es el
acreedor hipotecario, puede proceder a ejecutar el derecho de hypotheca mediante la venta de la cosa
hipotecada si el deudor no paga la obligacin garantizada.
El deudor no slo no transmite la propiedad de la cosa al acreedor, sino que tampoco ha de entregar la
posesin de la misma.
El trmino hypotheca aparece en el derecho postclsico y tiene un origen griego. Los romanos llamaban
a la hypotheca pignus conventum. El origen de la hypotheca hay que buscarlo en la Repblica y
tiene lugar en los arrendamientos de fincas rsticas, en los cuales se sola constituir una prenda en favor
del arrendador y que recaa sobre los instrumentos de labranza para garantizar el pago de las rentas por
parte del arrendatario. El arrendatario se quedaba con la posesin de dichos instrumentos. Con el tiempo,
la posicin del arrendador se fue fortaleciendo y, as, en un primer momento, el pretor crea el interdicto
salviano que se concede al arrendador para evitar que el arrendatario retire los instrumentos de labranza
de la finca. En un segundo momento, el pretor crea una accin in rem (accin hipotecaria), y a partir de
aqu se considera que nace el derecho real de hypotheca.
En la poca clsica, el Derecho Romano reconoce la posibilidad de que se constituya una hypotheca
sobre toda clase de bienes. Tambin poda constituirse la hypotheca sobre todo o parte de un patrimonio
y, tambin, sobre algunos derechos.
Constitucin de la hypotheca:
Los modos de constitucin de una hypotheca son los siguientes:
- Por convenio entre los particulares.
- Por legado.
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- Por declaracin judicial.

- Por constitucin tcita, dado que el uso social estableca la constitucin tcita de la hypotheca en
los siguientes casos:
- El contrato de arrendamiento de fincas urbanas: Se entenda, tcitamente, constituida una
hypotheca sobre los bienes muebles que el inquilino introduzca en la vivienda para garantizar el pago
de las rentas del arrendamiento.
- El contrato de arrendamiento de fincas rsticas: La hypotheca recae sobre los frutos que
produzca la finca para garantizar el pago de las rentas.
Hypothecas legales: Constituidas por ley:
- La hypotheca legal en favor del fisco sobre todo el patrimonio de los contribuyentes para
garantizar el pago de sus impuestos.
- La hypotheca legal sobre todo el patrimonio de los tutores y curadores para garantizar el
cumplimiento de sus obligaciones frente a sus pupilos.
- La hypotheca legal sobre todo el patrimonio del marido para garantizar su obligacin de restituir
la dote a la mujer tras la disolucin del matrimonio. Esta hypotheca la establece Justiniano.
- La hypotheca legal para garantizar la devolucin de un prstamo de dinero tomado para la
construccin de un edificio sobre ese edificio.
Pluralidad de hipotecas sobre una misma cosa:
El propietario de una cosa poda hipotecarla varias veces, porque no entregaba la posesin de la cosa. En
el Derecho Romano no lleg a existir un Registro de la Propiedad en la que constara la situacin jurdica
de los bienes, ya que poda dar lugar a muchos fraudes.
El propietario poda hipotecar de nuevo una cosa hipotecada, pero deba avisar al segundo acreedor de
que la cosa estaba hipotecada. Si no lo adverta el propietario cometa un delito.
Cuando se da una pluralidad de hipotecas surgen las siguientes preguntas: Qu hipoteca tendr
preferencia respecto de las dems? En el Derecho Romano rega la regla prior in tempore potior in iure.
Tiene preferencia la hipoteca ms antigua. Hay dos excepciones a esta regla:
- Existe la posibilidad de que el segundo acreedor hipotecario ejercite el ius offerendi. El segundo
acreedor hipotecario poda colocarse en el lugar del primero mediante el ius offerendi, ofrecindole el
pago del crdito que tiene el primero respecto del deudor.
- Existen hipotecas privilegiadas que tienen preferencia sobre las dems. Estas hipotecas son las
siguientes:
- La hipoteca legal en favor del fisco.
- La hipoteca sobre el patrimonio del marido para garantizar la devolucin de la dote a la mujer tras
la disolucin del matrimonio.
- La hipoteca constituida en documento publico, o bien con intervencin de notarios.
Con arreglo a la anterior regla, el primer acreedor hipotecario si procede a ejecutar la hipoteca en pblica
subasta, con el precio de la venta se cobra su crdito. En el caso de que el precio de la venta sea superior
al valor del crdito, la diferencia se llamaba superfluum. Esta diferencia, en el caso de que haya
pluralidad de acreedores, se la queda el segundo acreedor hipotecario.
Contenido del derecho de hipoteca:
En virtud del derecho de hipoteca, el acreedor hipotecario adquiere la posibilidad de que si el deudor no
cumple la obligacin garantizada, entonces:
- Toma posesin de la cosa garantizada el acreedor.
- Procede a la venta de la cosa en pblica subasta.
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- Tiene una obligacin el acreedor hipotecario: En el caso de que obtenga un precio de venta superior
al importe del crdito, el superfluum lo debe devolver al deudor.
Extincin de estos derechos:
Los derechos reales de garanta se extinguen por las siguientes causas:
- Por cumplimiento de la obligacin garantizada.
- Por incumplimiento de la obligacin y venta de la cosa por parte del acreedor.
- Por confusin, es decir, cuando coinciden en una misma persona la condicin de deudor y acreedor
hipotecario.
- Por renuncia del acreedor.
- Por destruccin de la cosa.
- Por praescriptio, es decir, cuando se trata de un poseedor de buena fe de una finca, que ignoraba
que estaba hipotecada o pignorada.
TEMA 18: LA OBLIGACIN
Concepto y orgenes:
Justiniano defini la obligacin como un vnculo jurdico, por el que, necesariamente, somos compelidos
a realizar una determinada prestacin segn los derechos de nuestra ciudad. El vnculo jurdico se da entre
un acreedor y un deudor.
La obligacin supone que un deudor debe realizar una determinada prestacin en favor de un acreedor,
siendo dicha prestacin exigible judicialmente por el acreedor.
En la obligacin romana se pueden distinguir dos elementos:
- El dbito, que es el deber que tiene el deudor de cumplir una prestacin en favor del acreedor.
- La responsabilidad, que es el elemento propiamente jurdico. Significa que el deudor se somete,
voluntariamente, a la posibilidad de sufrir un perjuicio si no cumple la prestacin.
Orgenes de la obligacin romana: Existen dos teoras sobre el origen de la obligacin romana:
- Una primera teora establece que el origen de la obligacin romana est en el nexum, que es un
negocio jurdico por el cual un deudor se obliga a realizar una prestacin en favor del acreedor, pero con
la particularidad de que se estableca una sujecin material, es decir, si el deudor no cumpla la
obligacin, ste quedaba bajo el poder del acreedor como prisionero suyo.
- Una segunda teora establece que el origen de la obligacin romana estaba en la sponsio. Esta
teora es mayoritaria. La sponsio, en un principio, aparece como un negocio mgico-religioso, en el
cual el deudor juraba a los dioses que iba a realizar una determinada prestacin en favor de un acreedor.
Si el deudor incumpla la obligacin sufra un castigo de tipo religioso. En la poca de las XII Tablas, se
atribuye una accin judicial al acreedor para exigir el cumplimiento de la obligacin del deudor contraida
por medio de la sponsio. El vnculo religioso se convierte en un vnculo jurdico.
Sujeto y objeto de la obligacin: La prestacin y sus caracteres:
Los sujetos de la obligacin son el acreedor, que es titular de un derecho de crdito para que el deudor
cumpla su obligacin, y el deudor, que es la persona que asume la obligacin de realizar una determinada
prestacin en favor del acreedor.
Objeto de la obligacin: El objeto de la obligacin es la prestacin, que ha de realizar el deudor en favor
del acreedor.
Clases de prestaciones: Los juristas romanos distinguan tres clases de prestaciones, segn la prestacin
consistiera en:
- Dare: Cuando el deudor ha de entregar la propiedad de una cosa al acreedor, o bien ha de constituir
un derecho real en favor del acreedor.
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- Facere: Cuando el deudor se compromete a realizar o a no realizar una determinada actividad en

favor del acreedor, distinta del dare.
- Praestare: Cuando el deudor garantiza, especialmente, que va a cumplir una determinada obligacin
en favor del acreedor.
Requisitos del objeto de la obligacin: La prestacin ha de ser posible, lcita, determinada y evaluable
econmicamente.
Fuentes de las obligaciones:
Las fuentes de las obligaciones son aquellos actos jurdicos de los que nace una obligacin.
Gayo en el siglo II d.C. escribe las Instituciones. En este libro dice que toda obligacin nace del acto o
del delito (clasificacin bipartita). Gayo en el libro res cottidianae estableci que las fuentes de las
obligaciones son tres: Las obligaciones derivan del contrato, del delito o de otros varios tipos de causas
(el pago de lo indebido. Esto se da cuando el deudor por error paga a un tercero al que no deba nada, en
lugar de pagar a su acreedor. Genera la obligacin al que recibi el pago de devolverlo).
Justiniano establece una clasificacin cuatripartita. Justiniano dice que las obligaciones derivan del
contrato, del delito, de los cuasicontratos o de los cuasidelitos. Los cuasicontratos son hechos de los
cuales nacen obligaciones. Estos hechos se aproximan a los contratos, pero no llegan a ser contratos
porque no existe consentimiento. Los cuasidelitos son actos realizados por una persona de los que de
derivan daos a terceros, pero que no llegan a ser delitos porque no hay intencionalidad ni una
negligencia grave.
Clasificacin de las obligaciones:
Las obligaciones se pueden clasificar con arreglo a distintos criterios:
- Por razn del vnculo obligatorio:
- Obligaciones civiles: Cuando existe un vnculo jurdico entre el acreedor y el deudor.
- Obligaciones naturales: Cuando el vnculo no es jurdico, pero estas obligaciones producen ciertos
efectos jurdicos. Estos efectos son:
- Si el deudor paga, el acreedor tiene derecho a retener lo recibido. Esto es la retencin de lo pagado
(solutio retentio).
- Las obligaciones se podan compensar con obligaciones civiles.
En las obligaciones naturales el acreedor no tiene accin judicial.
Por razn del objeto:
- 1 clasificacin:
- Obligaciones especficas: Son aquellas que tienen por objeto una cosa individualmente
determinada.
- Obligaciones genricas: Son aquellas en las que el objeto no se puede determinar por
caractersticas individuales, sino por su pertenencia a un gnero o clase. Respecto de estas obligaciones se
aplica la regla genus nunquam perit (el gnero nunca perece). Esto significa que si la cosa objeto de la
obligacin se pierde por caso fortuito, el deudor no queda liberado, sino que tiene que entregar otra cosa
del mismo gnero.
- 2 clasificacin:
- Obligaciones divisibles: Son aquellas en que la prestacin puede realizarse por partes.
- Obligaciones indivisibles: Son aquellas en que la prestacin no se puede realizar por partes.
- 3 clasificacin:
- Obligaciones alternativas: Son aquellas que tienen por objeto varias prestaciones, de tal manera
que el deudor cumple con realizar una de ellas. Si se hace imposible alguna de las prestaciones por caso
fortuito, el deudor podr elegir entre las dems prestaciones.
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- Obligaciones facultativas: Son aquellas que tienen por objeto una nica prestacin. El deudor en el
momento de realizar el pago puede, tambin, optar por realizar una segunda prestacin, pero si la primera
prestacin se hace imposible por caso fortuito, el deudor queda liberado.
- Por razn de los sujetos: Se refiere al supuesto de varios acreedores y/o varios deudores.
- Obligaciones mancomunadas o parciarias: Si hay varios deudores, cada uno se obliga a la parte
que le corresponda. Si hay varios acreedores, cada uno podr exigir la parte que le corresponda.
- Obligaciones solidarias: Se pueden dar dos clases de solidaridad:
- Solidaridad activa: Cuando hay varios acreedores y un slo deudor. Cada acreedor puede exigir
del deudor el cumplimiento total de su obligacin.
- Solidaridad pasiva: Cuando hay varios deudores y un slo acreedor. Cada deudor est obligado a
pagar toda la deuda al acreedor, de tal forma que el acreedor puede dirigirse, indistintamente, contra
cualquiera de los deudores por la totalidad de la deuda.
Obligaciones derivadas de delito:
Las obligationes ex delicto son aquellas que derivan de hechos ilcitos tipificados penalmente. En virtud
del delito, nace en Derecho Romano a cargo del autor del mismo la obligacin de pagar una pena
pecuniaria en favor de la vctima del delito. Dicha pena pecuniaria consiste, normalmente, en un mltiplo
del valor del dao causado a la vctima. Tambin el importe de la pena pecuniaria poda consistir en la
indemnizacin del dao causado.
Los cuatro delitos ms importantes a estos efectos son: El furtum (hurto), la rapina (rapia o robo con
violencia), la iniuria (lesiones) y el damnium iniuria datum (delito de daos).
TEMA 19
Transmisin de las obligaciones:
La obligatio romana nace en el campo del ius civile como un vnculo jurdico personalsimo entre el
deudor y el acreedor. En el Derecho Romano de la Repblica y clsico las obligaciones son
intransmisibles a terceras personas. El acreedor no puede ceder su crdito a un tercero y tampoco el
deudor poda ceder su deuda a un tercero.
En el Derecho Romano clsico se admiten las siguientes excepciones: Cabe la transmisin de los crditos
y de las deudas cuando tenga lugar la sucesin universal de todo el patrimonio, ya sea del acreedor o del
deudor. Hay varios tipos de sucesin universal:
- Sucesin universal mortis causa (por fallecimiento): El heredero adquiere todos los crditos y
deudas del que muere.
- Sucesin universal inter vivos: Se produce la transmisin de crditos y de deudas en los
siguientes casos de sucesin universal inter vivos:
- Adrogatio (adopcin): El adoptado transmite sus crditos y deudas al adoptante.
- Matrimonio cum manu: Es la primera forma, en la que la mujer transmite todo su patrimonio al
marido, tambin deudas y crditos.
- La venta en pblica subasta del patrimonio condenado por sentencia judicial cuando dicho deudor
resulta insolvente. En este caso todo el patrimonio del deudor se transmite al bonorum emptor (mejor
postor).
En el Derecho Romano clsico, los juristas romanos van a idear diversos medios a travs de los cuales,
dejando a salvo el principio de la intransmisibilidad particular de crditos y de deudas, se poda conseguir
el resultado prctico de la transmisin particular de crditos y de deudas. Hay dos medios:
- La delegatio: A travs de la delegatio se consegua el resultado de la cesin de un crdito del
acreedor a un tercero, por medio de una novacin subjetiva en la que cambia la persona del acreedor.
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- La procuratio in rem suam: El acreedor cedente nombra a un procurador (representante en juicio)

para que ejercite una accin judicial contra el deudor. Dicho representante, que es la persona que va a
recibir el crdito, lo que hace es que una vez cobrado el mismo del deudor, se queda con el importe de
dicho crdito.
En el Derecho Romano postclsico se reconoci, con carcter general, la cesin particular de crditos y
de deudas, hasta tal punto que en esta poca surgieron especuladores de crditos ajenos, que se dedicaban
a comprar un crdito a bajo precio, para luego perseguir al deudor por el importe del crdito. Esta prctica
fue prohibida, prcticamente, en el siglo V.
Garanta de las obligaciones:
Las garantas personales se dan cuando el propio deudor u otra persona garantizan al acreedor el
cumplimiento de una obligacin del deudor. Si se trata de un tercero que garantiza el cumplimiento, se
tratar del supuesto de fianza. En el Derecho Romano se pueden distinguir tres tipos de fianza:
- La sponsio: Es un negocio jurdico que aparece en el ius civile y que serva para garantizar el
cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de stipulatio, de tal manera que comparecan
en el acto de celebracin de la stipulatio el acreedor y el deudor acompaado del fiador, de tal forma
que en dicho acto el fiador se obligaba a lo mismo que el deudor principal. En la sponsio la obligacin
del deudor principal y del fiador era una obligacin solidaria, de tal forma que el acreedor se poda dirigir,
indistintamente, contra el deudor o contra el fiador. Era una forma de fianza exclusiva de los ciudadanos
romanos.
- La fidepromissio: Es un negocio jurdico que procede del ius gentium. Es lo mismo que la
sponsio. La diferencia es que lo pueden realizar tambin los peregrinos.
- La fideiussio: Aparece a finales de la Repblica. Es una forma de fianza que serva para garantizar
el cumplimiento de cualquier obligacin. La fideiussio la podan realizar ciudadanos extranjeros.
En poca de Justiniano slo permanece la fideiussio. Justiniano concede en favor del fiador el llamado
beneficio de excusin. Esto significa que el acreedor, en virtud de este beneficio, ha de dirigirse
primero contra el deudor principal y, si ste no pag, en segundo lugar, contra el fiador.
Otras formas de garantas personales: Existen dos formas de garanta personal cuando es el propio
deudor el que garantiza el cumplimiento de su obligacin:
- La clusula penal: Es un pacto que se aade al contrato por virtud del cual el deudor se compromete a
pagar una cantidad en favor del acreedor en el caso de que no cumpla con la obligacin en la fecha de su
vencimiento.
- Las arras: Son una seal, es decir, es una cantidad que el deudor paga a cuenta en el momento de la
constitucin de la obligacin para garantizar el cumplimiento de la misma. Si el deudor no cumple la
obligacin en la fecha de su vencimiento, el acreedor se queda con la cantidad entregada en concepto de
arras.
Extincin de las obligaciones: El pago:
Los derechos de obligaciones nacen para ser extinguidos mediante el cumplimiento de la obligacin por
parte del deudor. El pago de la obligacin, esto es, el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor
es el modo normal de extincin de las obligaciones.
Los romanos al pago de la obligacin lo llaman solutio.
Requisitos del pago:
- En qu consiste el pago?
Consiste en la realizacin de la prestacin que constituye el objeto de la obligacin, exactamente, en los
trminos convenidos.
- Quin puede pagar?
El deudor u otra persona, salvo en las obligaciones personalsimas.
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- A quien se puede pagar?

Al acreedor, a un representante del acreedor o a un tercero debidamente autorizado.
- Dnde se debe pagar?
En el lugar convenido y, si no se ha convenido nada, en el domicilio del deudor.
- Cundo se debe pagar?
Cuando las partes acuerden y, si no se ha pactado nada y el plazo no resulta de la naturaleza de la
obligacin, entonces la obligacin es inmediatamente exigible.
- Cmo se debe pagar?
Exactamente en los trminos convenidos. Pero hay una excepcin en el Derecho Romano, que es la
dacin en pago. La dacin en pago consiste en que si el deudor considera que no va a poder entregar la
cosa debida puede acordar con el acreedor la entrega de otra cosa distinta, que ser la que las partes
convengan.
En relacin con el pago se plantea el problema de la imputacin de pagos: Este problema se da cuando
un deudor tiene varias deudas frente a un mismo acreedor, y el deudor hace una entrega de dinero sin
indicar a cual de las deudas debe imputarse dicha entrega. Reglas para la imputacin de pagos:
- Se debe atender, en primer lugar, a lo que las partes acuerden.
- En segundo lugar, a lo que decida el deudor. En defecto de ste, a lo que decida el acreedor.
- Si no se ha dicho nada, se imputan de la siguiente forma:
- Al pago de los intereses devengados.
- Al pago de la deuda ya vencida.
- Si todas tienen la misma fecha, a la que resulte ms gravosa para el deudor.
- Si todas son iguales, la cantidad se distribuye por partes iguales entre las deudas existentes.
Otras formas de extincin:
En el Derecho Romano aparecen otras formas de extincin:
- Acceptilatio: Es un negocio jurdico abstracto, formal, verbal, por el que se extinguen las
obligaciones constituidas por stipulatio, independientemente de que se hayan pagado o no. Este negocio
se realiza entre el deudor y el acreedor.
- Novacin: Se realizaba por medio de una stipulatio y por medio de la novacin se extingue una
obligacin, sustituyndola por otra nueva con el mismo objeto que la extinguida, pero en la que aparece
algn elemento diferente. Hay dos tipos de novacin:
Novacin subjetiva, en la que cambia el deudor o el acreedor.
Novacin objetiva, en la que cambia algn elemento como la condicin, trmino o modo.
- Confusin: Se da cuando concurren en una misma persona la condicin de acreedor y de deudor.
- Compensacin: Tiene lugar cuando dos personas tienen crditos y deudas recprocas. Entonces,
extinguen dichos crditos y deudas por el saldo correspondiente.
- Contrarius consensus: Se refiere a las obligaciones que nacen de los contratos consensuales. Si los
contratos consensuales se constituyen por el mero consentimiento de las partes, tambin, las obligaciones
que nacen de los mismos se pueden extinguir por el mero consentimiento de las partes.
- Pacto de no pedir: Es un pacto entre el deudor y el acreedor, por el cual el acreedor se compromete a
no exigir el cumplimiento de la obligacin del deudor.
- Concurso de causas: Tiene lugar cuando el acreedor recibe la cosa objeto de la prestacin por otra
causa distinta a dicha obligacin. Justiniano exigi que el acreedor recibiera esa cosa objeto de la
prestacin a ttulo gratuito.
TEMA 20
Incumplimiento de las obligaciones y responsabilidad contractual:
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El deudor responde del cumplimiento de la obligacin que nace del contrato. Este elemento de la
responsabilidad determina que en caso de que el deudor incumpla por su culpa la obligacin, entonces ha
de sufrir algn tipo de perjuicio. En este sentido, el acreedor tiene una accin judicial para exigir el
cumplimiento de la obligacin por parte del deudor. En el caso de que el deudor no pueda cumplir la
obligacin, entonces, tendr que pagar el valor en dinero de la prestacin a la que estaba obligado. En el
caso de que tampoco sea posible, deber soportar los daos y perjuicios sufridos por el acreedor.
Hay supuestos de incumplimiento de una obligacin que deriva de un contrato, que no son imputables al
deudor, sino que se debe a un caso fortuito. En este caso, habr de determinarse cual de las dos partes ha
de soportar los daos y perjuicios sufridos por este incumplimiento por caso fortuito.
Dolo:
Se da el incumplimiento por dolo cuando el deudor incumple intencionadamente la obligacin que deriva
del contrato. En el Derecho Romano se aplicaba una regla que establece que el deudor no queda nunca
exento de responsabilidad por dolo. Dicha regla establece, tambin, que es nulo el pacto de exencin de
responsabilidad del deudor.
Culpa:
Se da culpa cuando se produce el incumplimiento del deudor causado por negligencia o falta de diligencia
en el cumplimiento de la obligacin. Dentro de la culpa se distinguen tres tipos de culpa:
- Culpa lata: Es una negligencia muy grave.
- Culpa levis: Dentro de esta culpa se distinguen dos tipos:
Culpa levis in abstracto: Es la omisin por parte del deudor de la diligencia que pone en sus
negocios un buen padre de familia.
Culpa levis in concreto: Es la omisin de la diligencia que el deudor en cuestin pone en sus
asuntos.
En el Derecho Romano la regla general es que el deudor responde por dolo, por culpa lata y por
culpa levis in abstracto.
Culpa levissima: La omisin es una negligencia mnima o, lo que es lo mismo, la omisin de
la diligencia que un hombre muy cuidadoso pondra en sus negocios.
En el derecho de Justiniano aparecen otros dos tipos de culpa:
- Culpa in vigilando.
- Culpa in eligendo.
Estos dos tipos de culpa se refieren a los empresarios. Los empresarios responden frente a sus clientes de
la actividad de sus empleados. El empresario responde porque ha de elegir bien a sus empleados o vigilar
bien a sus empleados en sus actividades.
Caso fortuito y fuerza mayor:
Se trata de supuestos de incumplimiento de la obligacin en los que no hay ninguna culpa por parte del
deudor. Por regla general, salvo excepciones, no responde el deudor. La diferencia entre caso fortuito y
fuerza mayor es casustica.
En el caso de fuerza mayor parece que hay un mayor grado de imposibilidad de cumplimiento de la
obligacin.
Caso fortuito: Es un acontecimiento imprevisto, pero que si se hubiese podido prever se habra podido
evitar.
Fuerza mayor: Es un acontecimiento imprevisto, pero que aunque se hubiese podido prever, no se
hubiese podido evitar.
Custodia:
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La responsabilidad por custodia se da cuando el Derecho Romano establece que el deudor responde
tambin por caso fortuito. Esta responsabilidad se refiere a contratistas de obras o de servicios.
Mora:
La mora es el retraso injustificado en el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor (mora
debitoris) o el retraso injustificado en la recepcin de la prestacin por parte del acreedor (mora
creditoris).
Requisitos de la mora debitoris:
- Que la obligacin del deudor sea vlida, est vencida y sea exigible.
- Que el acreedor realice una interpelacin al deudor.
- Que an sea posible el cumplimiento de la obligacin.
Efectos de la mora debitoris: A partir del momento de la declaracin de la mora debitoris, el deudor
pasa a responder tambin por custodia, es decir, por caso fortuito.
TEMA 21: CONTRACTUS Y CONVENTIO
Concepto:
Segn el Cdigo Civil, es contrato cualquier acuerdo entre las partes que generen obligaciones, siempre
que ese acuerdo se realice conforme a la ley y a la buena fe.
Los juristas romanos distinguen entre:
- Contractus: Son contratos, en el Derecho Romano clsico, aquellos negocios jurdicos que fueron
tipificados como tales contratos por los juristas clsicos. Dichos contratos generan obligaciones entre las
partes, que son exigibles entre ellas por medio de acciones judiciales del ius civile.
- Conventio: Es la base del contrato, es decir, es el acuerdo que existe entre las partes.
- Pactum: Los pactos eran aquellos acuerdos entre partes que no llegaron a ser tipificados como
contratos por los juristas clsicos. Ahora bien, los pactos que no sean contrarios a la ley, ni a las buenas
costumbres, ni haya dolo, van a gozar de proteccin jurdica por parte del pretor.
En el Derecho Romano exista la regla que estableca que el pacto no genera obligacin ni accin, pero
s excepcin. El pretor otorgaba una exceptio, por la cual las partes podan hacer valer en juicio lo
convenido en el pacto. Un ejemplo es el pacto de no pedir. Con el tiempo, el pretor otorga acciones in
factum a algunos pactos.
Justiniano crea una clase general de contratos, que son los llamados contratos innominados. Los
contratos innominados son aquellos acuerdos entre las partes, que generan obligaciones recprocas, pero
que no fueron nombrados como contratos por los juristas clsicos.
Clasificacin romana de los contratos:
Gayo, en el siglo II d.C., establece una clasificacin de los contratos por el modo de perfeccionarse los
mismos. Gayo distingue cuatro clases de contratos:
- Contratos verbales (verbis).
- Contratos literales (literis).
- Contratos reales (re).
- Contratos consensuales (consensu).
TEMA 22
Contratos formales:
Contratos verbales:
Stipulatio: Contrato formal, verbal, abstracto, por el cual una de las partes (promitente) se obliga a
realizar una determinada prestacin a favor de la otra (estipulante) que la acepta.
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Caracteres del contrato:

- En primer lugar, se trata de un contrato formal, es decir, que requiere una forma determinada para su
validez.
- En segundo lugar, se trata de un contrato verbal.
- En tercer lugar, es un contrato unilateral, es decir, genera obligaciones slo a cargo del promitente.
- En cuarto lugar, es un contrato de derecho estricto, es decir, el promitente se obliga slo a lo
prometido por l mismo sin que se obligue a nada ms.
- Por ltimo, es un contrato abstracto, es decir, la obligacin que resulta del contrato es exigible con
independencia de cual sea la causa del contrato, siempre que en el contrato se haya cumplido la forma
exigible por el derecho.
Requisitos del contrato de stipulatio:
- En primer lugar, la forma oral. Supone la utilizacin por las partes del latn (ms tarde se admite la
utilizacin del griego) y las partes deban utilizar el verbo spondere (prometer). A partir de la poca
clsica se admite la utilizacin de otros verbos (promittere).
- En segundo lugar, ambas partes deban de ser ciudadanos romanos.
- En tercer lugar, la presencia de ambas partes en el acto de realizacin del contrato de stipulatio.
- En cuarto lugar, la unidad de acto, es decir, que a la pregunta del estipulante debe seguir
inmediatamente la respuesta del promitente.
- Por ltimo, la congruencia entre la pregunta del estipulante y la respuesta del promitente.
De la stipulatio nacen las siguientes acciones judiciales en favor del estipulante frente al
promitente:
- Actio certae creditae pecuniae: Cuando la stipulatio tenga por objeto una cantidad cierta de
dinero a cargo del promitente.
- Actio certae rei: Cuando la stipulatio tenga por objeto la entrega de una cosa determinada.
- Actio ex stipulatu: Cuando la stipulatio tenga por objeto la realizacin de un facere
(actividad) distinto de la entrega de una cosa, o tambin en el caso de que se trate de entregar una
cantidad incierta de cosas.
Contratos literales:
Algunos contratos literales son los siguientes:
- Nomen transcripticium: Se sabe muy poco de este contrato. Se constituye por medio de la escritura,
realizada de acuerdo a una forma determinada. Tiene su origen en los libros de ingresos y de gastos que
llevaba el paterfamilias romano en la poca de la Repblica. Es un contrato formal, escrito, abstracto,
que se realiza mediante una anotacin contable que realiza el paterfamilias en su libro de ingresos y de
gastos. Esta anotacin contable ha de realizarse de acuerdo a una forma determinada. Es un contrato
unilateral y es un contrato de derecho estricto. En la prctica, dicho contrato cumpla una funcin de
novacin, porque por medio de dicho contrato se extingua por medio de una anotacin contable la
obligacin causal que un tercero tiene respecto del paterfamilias (obligacin de devolver un prstamo
de dinero). A continuacin, por medio de una segunda anotacin contable se constituye una nueva
obligacin por el mismo objeto, que es una obligacin abstracta que deriva del documento.
- Chirographa y syngrapha: Son dos contratos de derecho griego, que son utilizados por los
ciudadanos romanos a partir de la poca clsica. Reciben su nombre a partir de los documentos en los que
se redacta el contrato.
Los chirographa eran documentos en los que constaba una promesa de deuda a cargo del deudor, pero
que estos documentos tenan valor probatorio.
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Los syngrapha eran tambin documentos en los que constaba una promesa de deuda a cargo del
deudor, pero el documento tena valor constitutivo, es decir, que la obligacin naca del documento y ste
era inatacable. Se hacan dos copias, una para el deudor y otra para el acreedor.
Contratos reales:
Son aquellos que se perfeccionan por medio de una datio (entrega de una cosa).
Mutuo:
Tambin se le llama a este contrato prstamo de consumo. Es un prstamo de dinero. El mutuo es un
contrato real por virtud del cual una de las partes (mutuante) entrega a la otra (mutuario) una suma de
dinero o de otras cosas fungibles, con la obligacin por parte del mutuario de devolver otro tanto del
mismo gnero y cantidad.
- Es un contrato real, porque el contrato se perfecciona mediante la entrega de la cantidad del
mutuante al mutuario.
- Es un contrato unilateral, porque nace una sola obligacin, que es la obligacin del mutuario de
devolver otro tanto del mismo gnero.
- Es un contrato de derecho estricto: No derivan del contrato otras obligaciones accesorias, sino slo
la obligacin del mutuario de devolver otra tanto del mismo gnero. Las partes no pueden pactar tampoco
obligaciones accesorias, y as, concretamente, las partes no pueden pactar el pago de intereses a cargo del
mutuario. Las partes si queran pactar intereses deban realizar un contrato de stipulatio anexo al
contrato de mutuo, por el cual deudor se obligaba a pagar una cantidad equivalente a los intereses.
- El mutuante transmite la propiedad de las cosas que entrega al mutuario.
Del contrato de mutuo deriva una accin judicial, que es la actio certae creditae pecuniae.
Contenido del contrato: Es una obligacin a cargo del mutuario, que es la obligacin de devolver otro
tanto del mismo gnero.
Comodato:
Tambin se le llama prstamo de uso. Es un contrato real, en virtud del cual una de las partes (comodante)
entrega a la otra (comodatario) una cosa especfica, normalmente, mueble, para que use de ella por cierto
tiempo y se la devuelva conforme a lo acordado.
- Es un contrato real.
- Es un contrato bilateral imperfecto, es decir, que es un contrato que genera siempre obligaciones a
cargo de una de las partes y, en su caso, eventualmente, a cargo de la otra parte contratante.
- Es un contrato de buena fe, es decir, que las partes se obligan no solamente a lo prometido en el
contrato, sino que tambin quedan las partes obligadas por todas aquellas obligaciones accesorias que
resulten de la buena fe que debe mediar entre ambas partes.
- Es un contrato gratuito, porque no media el pago del precio. Si interviniera un precio sera un
contrato de arrendamiento de cosa.
Contenido del contrato: Nacen siempre obligaciones a cargo del comodatario, que son las siguientes:
- La obligacin de devolver la cosa conforme a lo convenido.
- La obligacin de usar la cosa conforme a lo pactado.
- La obligacin de responder por custodia, es decir, que responde de la prdida de la cosa por caso
fortuito.
Tambin existe la obligacin eventual a cargo del comodante, que es la obligacin de indemnizar al
comodatario por los gastos que haya realizado en la cosa cuando eran necesarios para la conservacin de
la cosa.
Acciones que derivan del contrato de comodato: Son dos acciones:
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- Accin de comodato directa en favor del comodante, por la cual le exige al comodatario el
cumplimiento de sus obligaciones.
- Accin de comodato contraria en favor del comodatario para exigirle al comodante el cumplimiento
de su obligacin eventual de resarcir o indemnizar los gastos necesarios que haya realizado el
comodatario.
Depsito:
Es un contrato real, por el cual una de las partes (depositante) entrega a la otra una cosa muebles pera que
se la guarde por un cierto tiempo.
- Es un contrato real, es decir, se constituye mediante la entrega de una cosa.
- Es un contrato bilateral imperfecto.
- Es un contrato de buena fe, es decir, las partes se obligan no slo a lo prometido, sino tambin a todas
las obligaciones de buena fe.
- Es un contrato gratuito, porque sino sera un arrendamiento de obra.
Contenido del contrato:
Obligaciones del depositario:
- Guardar la cosa depositada.
- Abstenerse de usar la cosa. Si el depositario usaba la cosa para s cometa un furtum usus y estaba
obligado a indemnizar al depositante por el doble del valor de la cosa.
- Obligacin de devolver la cosa cuando se le pida.
- El depositario slo responde en caso de prdida o deterioro de la cosa por dolo.
Obligaciones del depositante: El depositante tiene la obligacin de indemnizar los gastos que, en su
caso, haya tenido que realizar el depositario para la conservacin de la cosa.
Figuras particulares de depsito: Las fuentes contemplan algunas figuras particulares de depsito:
- Depsito necesario: Es aquel efectuado por causa de tumulto, incendio, ruina, naufragio, etc. Si el
depositario no cumpla su obligacin de restituir, el depositante, mediante la actio depositi, poda
obtener el doble del valor de la cosa depositada.
- Secuestro: Se llama secuestro a aquel depsito en que varias personas, normalmente contendientes
en un litigio, confan la cosa litigiosa a un tercero, que se obliga a restituirla al vencedor del mismo.
- Depsito irregular: Es el depsito de cosas fungibles en el que el depositario se obliga a devolver,
no las mismas cosas, sino otra tanto del mismo gnero. Su objeto consista normalmente en sumas de
dinero depositadas por los particulares en un banco (depositario), el cual se obligaba a restituirlas con
intereses.
Pignus:
La prenda es un contrato real, bilateral imperfecto, por el cual un deudor entrega a su acreedor la posesin
de una cosa propia o de un tercero, con su consentimiento, para garantizar su obligacin, acordando que
le ser restituida una vez cumplida la obligacin garantizada o, lo que es lo mismo, una vez extinguida la
deuda.
TEMA 23: CONTRATOS CONSENSUALES
Concepto y origen:
Se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes. No hace falta un requisito de forma ni la
entrega de una cosa.
Emptio venditio:
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Es un contrato consensual, bilateral, por el cual una de las partes (vendedor) se obliga a entregar la
pacfica posesin de una cosa a otra parte (comprador), y el comprador se obliga a pagar a cambio un
precio cierto en dinero.
El contrato de compraventa se configura como un justo ttulo para la transmisin posterior de la
propiedad de una cosa por virtud de la traditio.
Elementos y caracteres del contrato:
- Se trata de un contrato consensual.
- Es un contrato bilateral perfecto, es decir, que del contrato nacen obligaciones recprocas para ambas
partes.
- Es un contrato oneroso, es decir, que cada parte espera obtener una ventaja de la contraprestacin que
recibe de la otra parte.
- Es un contrato de buena fe.
Del contrato se derivan dos acciones:
- Actio empti: Es la accin del comprador.
- Actio venditi: Es la accin del vendedor.
Elementos personales del contrato:
Los elementos personales del contrato son el vendedor y el comprador. Ambas partes deben tener
capacidad para realizar el contrato.
Elementos reales:
- La cosa objeto de venta, que es la mercanca (merx).
- El precio en dinero que ha de pagar el comprador (pretium).
Cosas que pueden ser objeto del contrato de compraventa: Pueden ser vendidas todas las cosas que sean
intra commercium: Pueden ser objeto del contrato de compraventa bienes muebles, bienes inmuebles,
todo o parte de un patrimonio, derechos e, incluso, pueden ser objeto del contrato de compraventa cosas
futuras. Hay dos tipos de compraventa, cuyo objeto son cosas futuras:
- Emptio spei (compra de la esperanza): Se da cuando el comprador se obliga a pagar un precio
fijo por cosas futuras con independencia de que al final lleguen o no realmente a existir.
- Emptio rei speratae: Se da cuando el comprador paga un precio por cosas futuras, pero dicho
precio va a estar en funcin de que las cosas, realmente, vayan a existir.
Pueden ser objeto del contrato de compraventa cosas ajenas que no pertenecen al vendedor.
El precio:
Requisitos del precio:
- En primer lugar, el precio ha de ser en dinero en monedas.
- En segundo lugar, el precio ha de ser real o verdadero, es decir, no fingido, porque si fuera fingido se
tratara de una donacin.
- En tercer lugar, el precio ha de ser cierto, es decir, determinado o, al menos, susceptible de
determinacin posterior.
- Por ltimo, el precio ha de ser justo. Este requisito no se aplica en el Derecho Romano clsico,
porque regan a todos los efectos las leyes del mercado, de tal manera que las cosas valan lo que los
compradores estuvieran dispuestos a pagar por ellas.
En poca postclsica, surge la idea de que las cosas han de tener un precio justo.
Diocleciano public un edicto de precios, en el que se fijaban los precios mximos que podan tener los
productos de primera necesidad.
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En el derecho de Justiniano aparece la figura de la laesio enormis, que consiste en el caso de que un
vendedor vendiese un inmueble por un precio inferior a la mitad de su precio justo, entonces puede pedir
el vendedor la rescisin del contrato dentro de un cierto tiempo.
Obligaciones de las partes:
Obligaciones del vendedor:
- Entregar la posesin de la cosa al comprador.
- Responder por vicios jurdicos de la cosa o, lo que es lo mismo, responder por eviccin, es decir,
debe garantizar la pacfica posesin de la cosa por parte del comprador. El vendedor est obligado a
responder frente al comprador en el caso de que despus de la compraventa aparezca un tercero que
alegue que era y que es el verdadero propietario de la cosa, de tal manera que dicho tercero consiga
vencer en juicio al comprador y obtener a su favor una sentencia judicial por la cual se le reconozca como
verdadero propietario de la cosa. Se puede sealar la siguiente evolucin en el Derecho Romano respecto
a la responsabilidad por eviccin:
En la poca de la Repblica, en el negocio jurdico de la mancipatio el transmitente responda frente al
adquirente en caso de eviccin, y responda en virtud de la actio auctoritatis por el doble del valor de la
cosa.
En el contrato de compraventa las partes a imagen y semejanza de lo que suceda en la mancipatio,
aadan al contrato de compraventa una stipulatio, por virtud de la cual el vendedor se comprometa a
responder frente al comprador por el doble del valor de la cosa en el supuesto de eviccin.
A partir de la poca clsica, la responsabilidad por eviccin se convierte en un elemento natural del
contrato, es decir, que se da en el contrato sin que sea necesario que las partes acuerden nada, a menos
que las partes acuerden expresamente lo contrario.
Esta responsabilidad por eviccin se puede exigir por la actio empti.
- Responder por vicios ocultos, es decir, por defectos materiales en la cosa vendida que no estn
manifiestos en el momento de la realizacin del contrato. Tambin se puede distinguir una evolucin en el
Derecho Romano de la responsabilidad por vicios ocultos:
En la mancipatio el transmitente responda frente al adquirente de las cualidades de la cosa vendida en
un caso concreto. Este caso concreto es el de la transmisin de fincas. En tal caso el transmitente declara
la extensin de la finca, y si luego la finca tiene una extensin inferior, el adquirente puede ejercitar la
actio de modo agri contra el transmitente por el doble del valor de la diferencia de extensin de la finca.
En el contrato de compraventa las partes, usualmente, solan aadir una stipulatio, por virtud de la cual
el vendedor se obligaba a responder frente al comprador en el caso de la aparicin de vicios ocultos.
En la poca clsica, existan unos magistrados encargados de la vigilancia de vas pblicas y de mercados.
Estos magistrados eran los ediles curules. Dichos magistrados publicaban un edicto en el cual se
regulaban los mercados de esclavos y animales, y establecieron que en caso de que el vendedor no
informase al comprador de posibles vicios ocultos, se crean dos acciones:
- Actio redhibitoria: En virtud de la actio redhibitoria el comprador puede pedir la rescisin del
contrato de compraventa con devolucin de cosa y precio. Puede ejercitarse esta accin en el plazo de seis
meses a contar desde la celebracin del contrato.
- Actio quanti minoris: El comprador puede pedir una rebaja del precio pagado por la cosa. El
plazo es de un ao.
Justiniano extiende estas acciones a todo tipo de compraventa y, adems, el comprador puede optar por
utilizar la actio empti.
- Todas las obligaciones que deriven de la buena fe.
Obligaciones del comprador:
- Pagar el precio en dinero en monedas.
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- Tiene la obligacin de responder por prdida o deterioro de la cosa vendida y no entregada,

siempre que la prdida o deterioro se produzca por fuerza mayor.
Pactos aadidos al contrato de compraventa:
Son clusulas que se aaden al contrato de compraventa en el momento de la realizacin del mismo.
Dichos pactos son exigibles entre las partes por medio de las propias acciones del contrato. Algunos
pactos son los siguientes:
- Pacto de lex commisoria: Es un pacto en favor del vendedor. El vendedor se reserva la facultad
de rescindir el contrato si el comprador no paga el precio en el plazo establecido.
- Pacto in diem addictio: Es un pacto que se establece en el caso de subastas pblicas. El vendedor
se reserva la facultad de rescindir el contrato si dentro de un plazo aparece un comprador que hace una
oferta mejor.
- Pacto displicentiae: Por virtud de este pacto el comprador, despus de celebrado el contrato,
puede probar la mercanca y dentro de un plazo tiene la facultad de rescindir el contrato de compraventa
si la mercanca no es de su agrado.
Locatio conductio:
Concepto:
Es un contrato consensual, bilateral, por virtud del cual una de las partes se obliga en favor de la otra a
ceder la posesin de una cosa no consumible, o bien a la realizacin de una obra, o a la prestacin de un
servicio a cambio de la obligacin de la otra parte de pagar una remuneracin (merces).
Dentro de la locatio conductio se distinguen tres figuras distintas:
- Locatio conductio rei: Es el arrendamiento de cosas (alquiler de un piso).
- Locatio conductio operis: Es el arrendamiento de obras.
- Locatio conductio operarum: Es el arrendamiento de servicios.
* Locatio conductio rei:
Es un contrato consensual, bilateral, por el cual una de las partes se obliga a poner a disposicin de la otra
el uso de una cosa no consumible, a cambio de una remuneracin que ha de pagar la otra partes
(merces).
Elementos personales:
- Locator: Es el arrendador, que es el propietario de la cosa que la pone a disposicin de otra
persona para que la use.
- Conductor: Es la persona que hace uso de la cosa a cambio de una renta.
- Es un contrato consensual.
- Es un contrato bilateral perfecto.
- Es un contrato oneroso.
Obligaciones del arrendador:
- Tiene la obligacin de poner a disposicin del arrendatario la cosa en perfectas condiciones para su
uso.
- Tiene la obligacin de soportar los daos que se produzcan en la cosa por caso fortuito.
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Obligaciones del arrendatario:
- Pagar la renta pactada.
- Debe usar la cosa conforme a lo pactado.
Tiempo de vigencia del contrato: El contrato tiene el tiempo de vigencia que las partes acuerden. En
fincas rsticas era usual, que el contrato fuera por cinco aos. En fincas urbanas se da la figura de la
recolatio tcita, por virtud de la cual si el arrendatario al finalizar el contrato continuaba usando la cosa
con el consentimiento del arrendador se entenda, tcitamente, prorrogado el contrato por un ao, y as
sucesivamente.
* Locatio conductio operis:
Es un contrato de arrendamiento de obra. Es un contrato de arrendamiento, por virtud del cual una de las
partes (arrendador) encarga a la otra parte (arrendatario) la realizacin de una obra a cambio del pago de
una remuneracin.
El arrendatario debe realizar su obra en los trminos convenidos y, por regla general, responder de su
cumplimiento incluso por caso fortuito.
El contratista de la obra responde de la impericia de sus empleados o de los daos causados por los
mismos por culpa o negligencia. Esta culpa se llama culpa in vigilando o culpa in eligendo.
Obligacin del arrendatario: Hacer la obra en los trminos convenidos.
Obligacin del arrendador: Pagar la remuneracin convenida.
* Locatio conductio operarum:
Es un arrendamiento de servicios. Es un antecedente del contrato de trabajo. Es un contrato de
arrendamiento, por virtud del cual una de las partes (arrendador) se obliga a realizar prestaciones de
servicios o de trabajo a la otra parte a cambio de una remuneracin.
En la locatio conductio operis el objeto del contrato es una obra determinada y la realizacin de esa
obra es remunerada por la otra parte. Por el contrario, en la locatio conductio operarum el objeto del
contrato es la realizacin de un trabajo durante un tiempo determinado, es decir, no se remunera la obra,
sino el trabajo durante un tiempo determinado.
Este contrato tuvo un mbito de aplicacin limitado en el Derecho Romano, porque estaba limitado a lo
que eran los trabajos manuales, serviles. En gran parte, muchos trabajos eran realizados por los esclavos
y, por otra parte, se excluan de este contrato las actividades realizadas por mdicos, abogados,
arquitectos, etc. Estos profesionales cobraban los honorarios. En principio, dichos honorarios no eran
exigibles judicialmente frente a los clientes. Dichos clientes tenan un deber moral.
Obligacin del arrendador: La prestacin de los servicios convenidos.
Obligacin del arrendatario: Satisfacer la remuneracin convenida (salario).
Para estos tres contratos existen dos acciones judiciales:
- Actio locati: Es la accin del arrendador contra el arrendatario.
- Actio conducti: Es la accin del arrendatario contra el arrendador.
La lex Rhodia de iactu:
Se trata de una regla jurdica del ius gentium, que fue recibida en el Derecho Romano procedente del
derecho griego.
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Tiene lugar esta regla jurdica en el caso de un contrato de arrendamiento de obra que tiene por objeto el
transporte de mercancas por mar. Dicha regla establece lo siguiente: En caso de que haya peligro de
hundimiento del barco, el capital puede arrojar mercancas al mar para salvar al barco. En tal caso, el
naviero (arrendatario) y los dueos de las mercancas no arrojadas deben indemnizar al dueo de las
mercancas arrojadas. Dicha indemnizacin es proporcional al valor respectivo de la nave y de las
mercancas salvadas.
Societas:
Concepto y contenido del contrato:
Es un contrato consensual, plurilateral, de buena fe, por virtud del cual varias personas se obligan a
aportar bienes y/o trabajo para la obtencin de un fin lcito y de inters para todos los contratantes. En
virtud del contrato de societas se constituye una sociedad.
- Es un contrato consensual, es decir, se perfecciona por el consentimiento de las partes. Se distingue
entre un consentimiento inicial y un consentimiento posterior duradero para mantener vigente la sociedad.
Este consentimiento posterior los juristas lo llamaron affectio societatis.
- Es un contrato plurilateral, es decir, que puede haber varias partes y hay un inters comn.

- Obligacin de aportacin de lo prometido por los socios a la sociedad. Puede ser una aportacin de
capital o una aportacin de trabajo.
- Todas aquellas obligaciones que acuerden las partes.
Participacin de los socios en las prdidas y ganancias:
La participacin viene determinada por lo que acuerden las partes. Si no se pacta nada, en tal caso, se
entiende que las prdidas y las ganancias re reparten por partes iguales.
Tambin cabe la posibilidad de que un socio participe en mayor medida si hay ganancias y en menor
medida si hay prdidas. Es nulo el pacto que establezca que uno de los socios participe en caso de
ganancias, pero no en caso de prdidas. La sociedad en la que haya este pacto se la llama societas
leonina.
Clases de sociedades:
Gayo en sus Instituciones establece la siguiente clasificacin:
- Societas omnium bonorum: Es la sociedad de todos los bienes presentes y futuros, en la cual los
socios se comprometen a poner todos sus bienes presentes y futuros.
- Societas unius rei: Se da cuando los socios ponen en comn bienes determinados para realizar una
determinada actividad, normalmente, mercantil.
- Societas unius negotiationis: Es la sociedad para la realizacin de un negocio determinado.
Administracin de la sociedad:
La sociedad no tiene personalidad jurdica propia. En cuanto a la administracin, normalmente, sta se
encarga a un socio. En caso de que alguno de los socios haya tenido que realizar gastos en favor de la
sociedad, entonces los dems han de reembolsarle dichos gastos.
Los socios responden, en poca clsica, por dolo. En poca de Justiniano, responde por culpa levis in
concreto.
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Del contrato de sociedad nace la actio pro socio en favor de todos los socios, por virtud de la cual uno
de los socios puede demandar judicialmente a los otros.
Extincin de la sociedad:
- Por ejercicio de la actio pro socio por parte de uno de los socios, ya que implica la prdida de
confianza.
- Por acuerdo de los socios.
- Por renuncia o muerte de uno de los socios.
- Por realizacin del fin social para el que se constituy la sociedad o imposibilidad de realizacin del
fin social.
- Cuando perezca el patrimonio social.
La condena de uno de los socios por el ejercicio de la actio pro socio llevaba una nota de infamia.
Mandatum:
Concepto y contenido del contrato:
Es un contrato consensual, bilateral imperfecto, por el cual una de las partes (mandante) encarga a la otra
(mandatario) la realizacin gratuita de una gestin.
- Es un contrato consensual.
- Es un contrato bilateral imperfecto.
- Es un contrato gratuito, es decir, que el mandatario realiza su gestin gratuitamente.
El mandatario ha de tener capacidad para realizar la actividad de que se trate.
Objeto del contrato: Se refiere a la actividad que ha de realizar el mandatario. Dicha actividad puede ser
cualquiera, siempre que sea lcita. Dicha actividad debe realizarse en inters del mandante, en inters
comn del mandante y del mandatario o en inters de un tercero. Lo que nunca puede ser es que se realice
en inters del mandatario.
Obligacin del mandatario: Realizar la actividad que le ha encargado el mandante, siguiendo las
instrucciones recibidas por el mandante y, en caso de que no haya instrucciones, siempre habr que
realizar la actividad con arreglo a la buena fe.
Obligacin del mandante: La obligacin eventual del mandante es la de reembolsar los gastos que ha
tenido que hacer el mandatario para realizar la gestin.
Extincin del contrato de mandato:
- Por la realizacin del encargo por parte del mandatario.
- Por la imposibilidad de realizacin del mandato.
- Por muerte de cualquiera de las partes.
- Por revocacin del mandato por parte del mandante. En este caso, el mandante est obligado a
reconocer lo que haya realizado el mandatario.
- Por renuncia del mandatario: La renuncia debe realizarse siguiendo las reglas de la buena fe. Si la
renuncia se hace de un modo intempestivo, entonces el mandatario est obligado a indemnizar al
mandante los perjuicios sufridos por ste.
Del contrato de mandato nacen dos acciones:
- Actio mandati directa: Es la accin del mandante frente al mandatario.
- Actio mandati contraria: Es la accin del mandatario frente al mandante para exigir al mandante
el reembolso de los gastos que haya realizado el mandatario.
TEMA 24: CONTRATOS INNOMINADOS
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Concepto:
En el Derecho Romano clsico slo son contratos aqullos negocios jurdicos que fueron tipificados como
tales por el Derecho Romano.
Justiniano aade a dichos contratos nombrados como tales una nueva categora general de contratos que
se suman a los anteriores: Son los llamados contratos innominados.
Se caracterizan porque se fundan en acuerdos de voluntades lcitos entre las partes que generan
obligaciones recprocas para ambas partes. Son, por lo tanto, contratos bilaterales. Tambin porque son,
cada uno de ellos en particular, parecidos o anlogos a algn contrato del Derecho Romano clsico.
La accin judicial que resulta de los contratos innominados se llama, para todos ellos, actio praescriptis
verbis: Si una de las partes cumple la obligacin que ha prometido puede exigir por medio de esta accin
el cumplimiento de la obligacin de la otra parte.
En el Derecho Romano justinianeo se distinguen por razn de su objeto cuatro clases de contratos
innominados:
Contratos innominados que tienen por objeto prestaciones que pueden consistir en:
- Do ut des (doy para que des): Una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa a
cambio de que la otra le transmita la propiedad de otra.
- Do ut facias (doy para que hagas): Una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una
cosa a cambio de una determinada actividad de la otra parte.
- Facio ut des (hago para que des): Una de las partes se obliga a hacer una determinada actividad a
cambio de que la otra le transmita la propiedad de una cosa.
- Facio ut facias (hago para que hagas): Actividad a cambio de actividad.
Contrato estimatorio:
Es el contrato por el cual una de las partes entrega a la otra una cosa con un valor tasado para que procure
su venta. Si la vede le restituye su valor tasado y si no la vende le devuelve la cosa.
El que recibi la cosa es el comerciante minorista que obtiene la ganancia con la diferencia entre el valor
tasado de la cosa que recibe de la otra parte (comerciante mayorista) y el precio de venta al pblico de la
misma. No es un contrato de mandato ni un contrato de compraventa, sino un contrato distinto.
Los pretores ya crearon para este supuesto una actio in factum, pero en el Derecho Romano justinianeo
se establece, como para todos los contratos innominados, la actio praescriptis verbis para que las partes
puedan exigirse recprocamente sus obligaciones
Permuta:
Es el contrato por virtud del cual una de las partes transmite la propiedad de una cosa a cambio de que la
otra parte contratante le transmita la propiedad de otra. Los juristas romanos clsicos establecen la idea de
que no es una compraventa porque no hay precio en dinero.
Transaccin:
Contrato por el que las partes deciden poner fin a un conflicto o litigio existente entre ellos mediante
mutuas concesiones.
Cuasicontratos:
Generalidades:
Gayo en su obra Res cottidianae nos dice que las obligaciones derivan del contrato, del delito o de otros
varios tipos de causas. Gayo est pensando, por ejemplo, en el pago de lo indebido que no es ni un
contrato ni un delito.
Justiniano es sus Instituciones nos dice que las obligaciones derivan del contrato, del delito, de actos
que son como contratos (los cuasicontratos) y de actos que son como delitos (los cuasidelitos).
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Los cuasicontratos son pues fuente de las obligaciones: Son actos que se parecen ms a los contratos que
a los delitos, pero que no llegan a ser contratos porque falta la conventio, es decir, el acuerdo de
voluntades entre las partes. No hay un acuerdo entre las partes.
Gestin de negocios:
Se da cuando una persona A sin mandato ni conocimiento (porque si hubiere tal conocimiento sera un
mandato tcito) de otra, B, gestiona negocios de sta ltima. Se distinguen:
- A: Gestor de negocios ajenos.
- B: El dueo del negocio que el otra gestiona por su cuenta.
No hay acuerdo alguno de voluntades, no hay contrato. Es una situacin parecida al contrato de mandato,
pero no es un contrato de mandato. Slo ocurre que el gestor interviene en los asuntos del otro en inters
de ste, por ejemplo, en caso de ausencia (no existan las telecomunicaciones que tenemos ahora). La
gestin se debe justificar por la utilidad que tiene dicha gestin para el dueo del negocio.
Obligaciones que nacen de este cuasicontrato:
Para el gestor:
- El gestor est obligado a continuar y terminar la gestin iniciada en inters del dueo del negocio.
- El gestor debe transmitir al dueo del negocio los resultados de su gestin (por ejemplo, el precio
obtenido por una venta que tuvo que realizar).
Para el dueo del negocio:
- El dueo del negocio est obligado a reconocer las gestiones que le hubieren sido tiles.
- Est obligado a reembolsar los gastos realizados por el gestor.
De este cuasicontrato derivan dos acciones: La accin de gestin de negocios directa a favor del dueo
del negocio y la accin de gestin de negocios contraria a favor del gestor para exigirse as sus
respectivas obligaciones.
Pago de lo indebido:
A paga por error a B lo que en realidad le deba a C.
Del pago por error (no del acuerdo) nace la obligacin de B de devolver a A lo que se la ha pagado
indebidamente porque en B se ha producido un enriquecimiento sin causa que lo justifica a cambio del
empobrecimiento de C, que es el que tena que haber cobrado la deuda.
El que pag por error puede exigir la devolucin de lo pagado a B por medio de una accin que se
llamaba condictio indebiti.
Pactos y promesas no contractuales:
Las conventiones, es decir, los acuerdos de voluntades lcitos entre partes que no llegaron a ser
tipificados como contratos por el Derecho Romano clsico recibieron la denominacin de pactos.
No estaban dotados de accin judicial por la que las partes pudiesen exigirse, una respecto de la otra, el
cumplimiento de lo pactado (de ah que se les llamase pactos desnudos).
Ahora bien, el pretor otorga proteccin jurdica a estos pactos lcitos (no contrarios a la ley ni a la moral)
mediante exceptiones que pueden ser utilizadas en juicio por cualquiera de las partes.
No obstante, a lo largo del Derecho Romano clsico y postclsico los pretores y luego diversas
constituciones imperiales otorgaron acciones judiciales a algunos pactos en particular. As en el primer
caso (pretores) se tratan de pactos pretorios, y en el segundo (constituciones imperiales) se tratan de
pactos legtimos. A unos y a otros se les llam vulgarmente pactos vestidos.
Por otro lado, es necesario hacer referencia aparte a los llamados pactos aadidos (pacta adiecta), que
son clusulas que las partes aaden en los contratos de buena fe, como es el caso de los pactos aadidos al
contrato de compraventa.
El cumplimiento de dichos pactos que se aaden a los contratos de buena fe en el momento de la
realizacin del contrato es judicialmente exigible por las partes, una respecto de la otra, por la propia
70
accin del contrato en el que se insertan, porque es una accin de buena fe propia de un contrato de buena
fe y as las partes pueden aadir todas las clusulas o pactos que tengan por conveniente en el contrato
que sern exigibles por la accin de dicho contrato (por ejemplo, por la accin del comprador o del
vendedor en el contrato de compraventa) y, desde luego, tambin estn sujetas, una respecto de la otra, a
todas las obligaciones accesorias que puedan resultar de la buena fe que debe de existir entre las partes.
71

Derecho Romano

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DERECHO ROMANO

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Ediles plebeyos: Eran elegidos en las asambleas de la plebe.

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Tensin patricio plebeya:

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Mancipatio: Es un acto solemne de transmisin de la propiedad.

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Jurisprudencia pontifical y jurisprudencia laica:

En el siglo III d.C. (poca clsica tarda) se produce el fenmeno de la burocratizacin de la

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Problemas que platea el Digesto:

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El Derecho penal en el Principado y en el Imperio:

Causas de adquisicin de la esclavitud:

Por fallecimiento de la persona.

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El objeto del negocio jurdico, que ha de ser lcito, posible y determinado.

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En el procedimiento de las legis actiones y en el formulario el rgano no jurisdiccional era el pretor. En

Legis actio condictionem.

Fase apud iudicem.

- La condemnatio: En esta parte de la frmula el pretor otorga al juez la facultad de absolver o

ALEJANDRO CATAN DANNA

* Fase apud iudicem:

ALEJANDRO CATAN DANNA

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ALEJANDRO CATAN DANNA

Adquisicin y prdida de la posesin:

TEMA 12: PROPIEDAD

Trminos empleados por los romanos para designar el derecho de propiedad:

ALEJANDRO CATAN DANNA

Limitaciones legales al derecho de propiedad:

ALEJANDRO CATAN DANNA

- 2 aos para bienes inmuebles.

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ALEJANDRO CATAN DANNA

Extincin del derecho de usufructo: El derecho de usufructo se extingue por:

Contenido del derecho de superficie:

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- Por declaracin judicial.

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- Facere: Cuando el deudor se compromete a realizar o a no realizar una determinada actividad en

ALEJANDRO CATAN DANNA

- La procuratio in rem suam: El acreedor cedente nombra a un procurador (representante en juicio)

- A quien se puede pagar?

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Caracteres del contrato:

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ALEJANDRO CATAN DANNA

- Tiene la obligacin de responder por prdida o deterioro de la cosa vendida y no entregada,

- Todas las obligaciones que deriven de la buena fe.