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Indice

NDICE
introduccin al derecho civil...................................................................................1
Caractersticas del Derecho Civil.............................................................................................2
Evolucin del Derecho Civil......................................................................................................3
La Disgregacin Interna...................................................................................................4
La Disgregacin Externa..................................................................................................4
Evolucin del Derecho Civil Chileno........................................................................................5
Derecho Antiguo................................................................................................................5
Periodo Intermedio............................................................................................................6
Derecho Nuevo..................................................................................................................6
Gnesis del Cdigo Civil............................................................................................................6

1. teoria de la ley.........................................................................................................9
A) Concepto y Clasificacin...............................................................................................9
Nociones Preliminares...............................................................................................................9
Conceptualizacin......................................................................................................................9
Concepto del Cdigo Civil Chileno..........................................................................................9
Requisitos o Elementos de la Ley..........................................................................................10
Clasificacin de las leyes.........................................................................................................11
Leyes Prohibitivas...........................................................................................................11
Leyes Imperativas...........................................................................................................12
Leyes Permisivas............................................................................................................12

B) Aplicacin de la Ley en el Tiempo..............................................................................14


Nociones Previas......................................................................................................................14
Efecto Retroactivo de la Ley y Efecto Inmediato.................................................................15
El Principio de la No Retroactividad de las Leyes...............................................................15
Leyes que poseen Efecto Retroactivo.........................................................................16
Teora de los Derechos Adquiridos y de las Meras Expectativas............................17
La Teora de Paul Roubier.............................................................................................18
Ley sobre efecto el retroactivo de las leyes.........................................................................19
Leyes sobre el Estado Civil...........................................................................................20
PRIMERO...............................................................................................................................20
SEGUNDO.............................................................................................................................21
Aplicacin de las Reglas del Estado Civil a las Personas Jurdicas.......................22
Leyes sobre Capacidad de las Personas....................................................................22
Leyes Relativas a la Proteccin de las Personas......................................................23
Leyes sobre el Privilegio de la Restitucin in integrum..........................................23
Leyes Relativas a los Bienes........................................................................................24
Leyes sobre la Posesin................................................................................................24
Derechos Deferidos bajo Condicin.............................................................................25
Leyes sobre Servidumbres............................................................................................26
Leyes Relativas a las Sucesiones................................................................................27
SUCESIN TESTAMENTARIA...........................................................................................28
SUCESIN ABINTESTATO.................................................................................................29
Leyes Relativas a los Contratos...................................................................................30
Leyes Relativas al Procedimiento Judicial..................................................................33
Leyes sobre Prescripcin...............................................................................................33
Supervivencia de la Ley...........................................................................................................35

C) La Interpretacin de la Ley..........................................................................................35

Indice
Generalidades...........................................................................................................................35
Hermenutica Legal y Sistemas de Interpretacin..............................................................36
Diversas Clases de Interpretacin.........................................................................................36
Elementos de la Interpretacin...............................................................................................36
Especies y Mtodos de Interpretacin..................................................................................37
Especies de interpretacin............................................................................................37
Los mtodos de interpretacin......................................................................................38
METODO LGICO TRADICIONAL...................................................................................38
METODOS MODERNOS: EL MTODO HISTRICO EVOLUTIVO..............................39
METODOS MODERNOS: DE LA LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA....................39
MTODOS MODERNOS: MTODO POSITIVO TELEOLGICO...................................40
MTODOS MODERNOS: DE LA JURISPRUDENCIA DE LOS INTERESES.................40
MTODOS MODERNOS: MTODO DE LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE..........41
Interpretacin Doctrinal............................................................................................................41
Interpretacin de Autoridad : Judicial....................................................................................42
Reglas que da el Cdigo Civil sobre la Interpretacin..............................................42
ELEMENTO GRAMATICAL................................................................................................42
ELEMENTO HISTRICO.....................................................................................................44
ELEMENTO LGICO...........................................................................................................44
ELEMENTO SISTEMTICO...............................................................................................45
LAS LEYES ESPECIALES PREVALECEN SOBRE LAS GENERALES..........................46
LO FAVORABLE U ODIOSO DE UNA DISPOSICIN NO DEBE TOMARSE EN
CUENTA PARA AMPLIAR O RESTRINGIR SU INTERPRETACIN............................................46
Reglas Prcticas de Interpretacin: Aforismos Jurdicos..........................................46
Interpretacin Autntica o Legislativa....................................................................................47

2. de las personas....................................................................................................57
Generalidades: de los Sujetos del Derecho.........................................................................57

A)

Personas Naturales..................................................................................................57

Principio de la Existencia de las Personas Naturales.........................................................57


Existencia Legal..............................................................................................................58
NACIMIENTO.......................................................................................................................58
Existencia Natural...........................................................................................................59
PROTECCIN DE LA VIDA DEL QUE EST POR NACER............................................59
PROTECCIN DE LOS DERECHOS DEL QUE EST POR NACER..............................60
Partos Dobles o Mltiples..............................................................................................61
Extincin o Fin de la Personalidad Natural...........................................................................62
1 Muerte Real...............................................................................................................................62
Comurientes.....................................................................................................................63
2 Muerte Presunta.......................................................................................................................63
Condiciones Necesarias para que tenga lugar la Muerte Presunta........................64
Declaracin de la Presuncin de Muerte....................................................................65
QUIN PUEDE PEDIRLA....................................................................................................65
JUEZ COMPETENTE PARA DECLARAR LA MUERTE PRESUNTA.............................65
FORMALIDADES QUE DEBEN CUMPLIRSE PARA OBTENER LA DECLARACIN
DE PRESUNCIN DE MUERTE POR DESAPARECIMIENTO......................................................65
Fijacin del da presuntivo de muerte.........................................................................67
Inscripcin de la Sentencia Ejecutoriada que declara la Muerte Presunta............68
Suerte de los bienes del Ausente o Desaparecido....................................................68
a) Periodo de Mera Ausencia........................................................................................68
En los dos ltimos casos, no slo termina el perodo de mera ausencia, sino todo
el proceso de la muerte presunta, pues se desvirta la presuncin en que se basaba. Si
el ausente reaparece, recobra la administracin de sus bienes; y si se logra probar la

II

Indice
fecha exacta de la muerte real, corresponde aplicar las reglas de sta y no las reglas de
la muerte presunta........................................................................................................................69
b) Periodo de la Posesin Provisoria...........................................................................69
EFECTOS DEL DECRETO DE POSESIN PROVISORIA................................................70
OBLIGACIONES DE LOS HEREDEROS PRESUNTIVOS...............................................72
A QU TTULO POSEEN LOS BIENES LOS HEREDEROS PRESUNTIVOS?.............72
DISPOSICIN DE LOS BIENES POR LOS POSEEDORES PROVISORIOS...................72
TERMINO DE LA POSESIN PROVISORIA.....................................................................73
c) Periodo de Posesin Definitiva................................................................................73
INSCRIPCION DEL DECRETO EN EL REGISTRO CONSERVATORIO.........................75
EFECTOS DEL DECRETO DE POSESIN DEFINITIVA........................................75
RESCISIN DEL DECRETO DE POSESIN DEFINITIVA.....................................77
Subinscripcin en el Registro Civil de la sentencia que rescinde la declaracin de
muerte presunta.............................................................................................................................78
Atributos de la Personalidad...................................................................................................78
1) Nacionalidad.........................................................................................................................79
2) Nombre..................................................................................................................................79
Uso del Nombre y Derecho al Nombre........................................................................80
Cambio de Nombre.........................................................................................................81
3) Estado Civil...........................................................................................................................84
El Parentesco...................................................................................................................85
El Registro Civil...............................................................................................................86
De la Prueba del Estado Civil........................................................................................87
4) Domicilio................................................................................................................................87
Importancia del Domicilio...............................................................................................88
Importancia de la Residencia........................................................................................89
Clasificacin del Domicilio.............................................................................................89
Domiciliados y Transentes...........................................................................................90
Domicilio Civil...................................................................................................................90
ELEMENTOS DEL DOMICILIO CIVIL..............................................................................90
Caracteres del Domicilio................................................................................................91
Domicilio Legal................................................................................................................92
PERSONAS SOMETIDAS A DOMICILIO LEGAL............................................................92
LOS MENORES.....................................................................................................................93
LOS INTERDICTOS..............................................................................................................93
LOS CRIADOS Y DEPENDIENTES....................................................................................93
PERSONAS DOMICILIADAS LEGALMENTE EN RAZON DE SUS FUNCIONES......94
Domicilio Real o de Hecho............................................................................................94
PRESUNCIONES POSITIVAS..............................................................................................95
PRESUNCIONES NEGATIVAS............................................................................................95
Pluralidad de Domicilio...................................................................................................96
Domicilio Especial...........................................................................................................96
Domicilio Convencional..................................................................................................96
EFECTOS DEL DOMICILIO CONVENCIONAL...............................................................97
DURACIN DEL DOMICILIO CONVENCIONAL...........................................................98
RENUNCIA DEL DOMICILIO CONVENCIONAL............................................................99
5) La Capacidad de Goce........................................................................................................99
Nocin del Patrimonio..............................................................................................................99
Teora Clsica del Patrimonio......................................................................................100
Teora del Patrimonio Fin o Patrimonio de Afectacin............................................102
El Patrimonio en el Ordenamiento Jurdico Nacional..............................................102

b) Personas Jurdicas.....................................................................................................103
Definicin..................................................................................................................................103
Naturaleza Jurdica.................................................................................................................103

III

Indice
Clasificacin de las Personas Jurdicas..............................................................................105
Distincin entre las Personas Jurdicos de Derecho Pblico y de Derecho
Privado..........................................................................................................................................105
Personas Jurdicas de Derecho Pblico.............................................................................106
Personas Jurdicas de Derecho Privado.............................................................................107
Qu se entiende por Entidad con Fines de Lucro?............................................108
Clasificacin de las Personas Jurdicas en Corporaciones y Fundaciones........108
Diferencias entre las Corporaciones y Fundaciones...............................................110
Disposiciones comunes que rigen las corporaciones y fundaciones....................110
Constitucin de las Personas Jurdicas...............................................................................111
Elemento Personal de las Corporaciones; Acto Constitutivo.................................111
Voluntad del Fundador ; Acto Fundacional...............................................................113
Autorizacin del Poder Pblico o Reconocimiento del Estado..............................113
APROBACIN DE LOS ESTATUTOS DE LAS CORPORACIONES.............................114
APROBACIN DE LOS ESTATUTOS DE LAS Fundaciones..........................................115
Procedimiento para obtener Personalidad Jurdica.................................................116
Existencia de las Personas Jurdicas..................................................................................119
Organizacin de las Personas Jurdicas.............................................................................119
a) Los Miembros o Asociados de la Corporacin y los Destinatarios de las
Fundaciones.................................................................................................................................119
b) Los rganos de la Corporacin y los rganos de las Fundaciones................119
c) Modificacin de los Estatutos de una Corporacin o Asociaciones y de las
Fundaciones.................................................................................................................................120
Las Injonctions............................................................................................................121
Representacin y Voluntad de las Personas Jurdicas....................................................121
Teora de la Representacin........................................................................................121
Teora del rgano..........................................................................................................121
Voluntad, direccin y administracin de una corporacin o asociacin y de una
fundacin: la asamblea y el directorio...............................................................................................121
1. Voluntad de la corporacin o asociacin.......................................................................121
2. Direccin y administracin de la corporacin o asociacin o de una fundacin..........122
Atributos de la Personalidad Jurdica..................................................................................124
1) Nombre................................................................................................................................124
2) Nacionalidad.......................................................................................................................124
3) Domicilio..............................................................................................................................125
4) Patrimonio...........................................................................................................................126
5) Capacidad...........................................................................................................................128
Responsabilidad de las Personas Jurdicas.............................................................129
RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURDICAS..................................129
RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL...............................................................131
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL..................................................131
Ciertas obligaciones que la ley impone a las corporaciones y fundaciones.........................132
Sanciones a los integrantes de una corporacin o asociacin...............................................133
La Persona Jurdica como Sujeto Delictual Pasivo.................................................134
Extincin de las Personas Jurdicas....................................................................................134
1. De la disolucin de las corporaciones o asociaciones......................................................134
2. De la disolucin de las fundaciones..............................................................................135
Destino de los Bienes de la Persona Jurdica Disuelta....................................................135
De la fiscalizacin de las corporaciones y fundaciones............................................................136
Del Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro..................................................137
1.
rgano responsable del Registro y forma en que ste se actualiza.................................137
2.
Inscripciones y subinscripciones que se realizan en el Registro.....................................137
3.
Quines pueden solicitar una inscripcin o subinscripcin en el Registro......................138
4.
Documentos que deben acompaarse, al requerir una inscripcin o subinscripcin......138
5.
Certificados que puede otorgar el Servicio de Registro Civil e Identificacin...............139

IV

Indice
6.

Personas jurdicas vigentes y no vigentes........................................................................139

Indice

VI

Introduccin al Derecho Civil

INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL


El Derecho Civil es la disciplina de Derecho
Privado por excelencia. Sin embargo, muchas normas
propias del derecho civil se ven influidas por las normas
constitucionales y viceversa, producindose la
constitucionalizacin del derecho civil, lo que significa
que diversas instituciones de carcter civil se ven
elevadas al rango constitucional. As por ejemplo, el
artculo 75 del Cdigo Civil seala: La ley protege la
vida del que est por nacer. . ., y a su vez, norma
similar se incorpor a la CPE de 1980.
Lo anterior hace que, en ciertas materias, la
distincin entre el campo del Derecho Pblico y el
campo del Derecho Privado sea difusa. Sin embargo,
en general, se sigue sealando que:
Derecho Pblico: son aquellos principios y
reglas que establecen la organizacin del Estado, fijan
los poderes de la autoridad pblica y la garanta de los
individuos frente a ellos.
Derecho Privado: son aquellos principios y
reglas que normas y regulan las relaciones de los
particulares entre s y de ellos con el Estado, cuando
ste acta como particular.
Es frecuente confundir las normas de derecho
pblico con las normas de orden pblico, sin embargo,
no son lo mismo. No todas las normas imperativas son

de derecho pblico. En el derecho privado tambin


existen normas de carcter imperativo.
Norma de Orden Pblico: son todas aquellas
que
se
consideran
indispensables
para
el
mantenimiento de la organizacin social.
As, por ejemplo, la mayor parte de las normas
de familia son de orden pblico porque son
indispensables para el mantenimiento de la
organizacin social.
Las normas de orden pblico pueden
encontrarse tanto en el derecho pblico como en el
derecho privado.
El problema es cmo diferenciar las normas de
orden pblico de las normas de orden privado. Uno de
los criterios para ello dice relacin con la posibilidad o
imposibilidad de los sujetos de la relacin jurdica de
prescindir de la norma legal y regular por s mismos la
relacin.
Por ejemplo, el contrato de compraventa se
encuentra reglamentado en el Cdigo Civil, sin
embargo, dichas normas no son imperativas, de
manera que los contratantes pueden darse su propia
reglamentacin.
En cambio, en el caso del matrimonio, los sujetos
son libres para contraerlo o no, pero una vez que
deciden contraerlo (prestado el consentimiento), los
1

Introduccin al Derecho Civil

cnyuges no pueden alterar las normas legales que lo


regulan, es decir, los derechos y obligaciones a que da
lugar el matrimonio estn sealados por la ley y los
contrayentes no pueden alterarlos ni modificarlos.
Lo anterior obedece a que la norma de orden
pblico protege un inters de carcter social que exige
que a todas las personas se les aplique la misma
regulacin.
En el caso de las normas de orden privado slo
se protegen los intereses particulares de los sujetos de
la relacin, de manera que no existe impedimento para
que las partes se den su propia reglamentacin.
El Derecho Civil es una rama del derecho
privado, pero no sinnimo de l. El Derecho Privado
comprende dos grandes reas, el Derecho Civil y el
Derecho Comercial o Mercantil. Ambas formaban un
todo, pero por la evolucin de las relaciones jurdicas y
por la especialidad de ciertas actividades, se produjo su
separacin.
Ambas ramas regulan las relaciones de los
particulares entre s, pero el Derecho Comercial se
preocupa de ciertas relaciones de estos particulares
entre s, que son las relaciones comerciales. El Derecho
Civil, en cambio, regula todas las dems relaciones
entre los particulares entre s.

Considerando todo lo anterior, resulta difcil la


formulacin de una definicin que contenga todos los
aspectos que abarca el Derecho Civil.
Derecho Civil: es un conjunto de normas
jurdicas reguladoras de las relaciones ordinarias y ms
generales de la vida, en que el hombre se manifiesta
como tal, es decir, como sujeto de derecho y
patrimonio, y miembro de una familia, para el
cumplimiento de los fines individuales de su existencia
dentro del contexto social.
Esta nocin o concepto de derecho civil es propia
de los sistemas de inspiracin romanista. En el sistema
del common law, no aparece esta conceptualizacin del
derecho civil.

Caractersticas del Derecho Civil


1. Es un derecho comn, es decir, rige la
totalidad de los actos de las personas a
menos que exista un estatuto especial que
los regule. En otras palabras, cada vez que
no exista una normativa especial, debe
aplicarse el Derecho Civil por su carcter
comn.
2. Es un derecho supletorio, es decir, las
normas del derecho civil se aplican a falta de
norma especial diversa. Esta caracterstica
no se contrapone con la anterior, se trata de

Introduccin al Derecho Civil

situaciones en que el acto se encuentra


regido por una normativa especial, pero esa
normativa no reglamenta todos sus aspectos
ni todas las situaciones que pueden darse,
de manera que en lo no previsto por la
normativa particular, se aplica el derecho
civil.
3. Es un derecho que se aplica a las
personas en cuanto tales, es decir, en su
calidad de tales, y en lo que respecta a su
vida privada y relaciones particulares.
4. En general, las normas del derecho civil
pueden ser modificadas por la voluntad
de las partes. El derecho civil descansa
sobre un gran principio que es el de la
Autonoma de la Voluntad, el cual permite a
los particulares regular las situaciones
jurdicas en que se vean envueltos, de la
forma que ellos estimen ms conveniente.
Dentro de las clasificaciones de los contratos
existe una que distingue entre los contratos
nominados o tpicos, que son aquellos regulados por
el legislador, y los contratos innominados o atpicos,
respecto de los cuales no existe norma jurdica que los
regule particularmente, sino que son creados por las
partes, quienes establecen sus efectos por su sola y
mera voluntad.

No obstante esta caracterstica, existen ciertas


normas en el derecho civil que las personas deben
acatar obligatoriamente y que no pueden ser
modificadas por la voluntad de las partes, que son las
normas de orden pblico. Conforme a lo anterior, se
seala que en Derecho Pblico se puede hacer
slo aquello que est expresamente permitido ,
mientras que en Derecho Privado se puede hacer
todo aquello que no est expresamente
prohibido.
El Principio de Autonoma de la voluntad, que
permite a las partes modificar las normas del derecho
civil, salvo las que son de orden pblico, se encuentra
consignado en el artculo 12 del CC: Podrn
renunciarse los derechos conferidos por las
leyes, con tal que slo miren al inters
individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia.

Evolucin del Derecho Civil


El Derecho Civil actualmente existente es el
producto de una muy larga evolucin histrica, que ha
permitido el establecimiento de sus instituciones, y la
elaboracin de una frondosa doctrina.
El origen del derecho civil lo encontramos en el
derecho romano que se mantiene hasta la cada del
Imperio; despus de ello, al reiniciarse los estudios
jurdicos, se mir hacia la institucionalidad romana
3

Introduccin al Derecho Civil

desaparecida, profundizndose su estudio por los


glosadores y postglosadores. En esa poca, pasan a
ser equivalentes el derecho civil y el derecho romano,
existiendo como rama paralela, el derecho cannico,
suscitndose problemas entre ambas ramas ya que se
reglamentaban en forma diversa las mismas
situaciones.
Con la evolucin histrica comienzan a adquirir
mayor relevancia los derechos nacionales de cada
estado, producindose la transformacin del derecho
civil, que pasa a ser sinnimo de derecho privado,
comprendindose en una sola rama el derecho civil y el
mercantil. Se produce una gran evolucin, y si bien el
derecho romano mantiene su influencia, ella se ve
aminorada por la influencia de la costumbre, el derecho
cannico y la legislacin.
Luego se llega a un periodo de codificacin,
siendo una de las codificaciones ms importantes el
Cdigo Civil Francs o de Napolen. Este Cdigo
pretende ser un compendio general de las leyes
comunes para lo cual rene en un slo cuerpo una gran
cantidad de normas jurdicas, influenciadas por los
principios de la Revolucin Francesa de 1789. En esta
etapa se produce la identificacin entre el Derecho Civil
y el Cdigo Civil. Pasa a entenderse que el Derecho
Civil comprende todas las normas relativas a las
personas y su patrimonio, excluyndose aquello que
dice relacin con la organizacin y estructura del
Estado.
4

Pero al poco tiempo, el Derecho Privado se


disgrega en dos mbitos: interno y externo.

La Disgregacin Interna
Se empieza a producir debido a que una gran
cantidad de aspectos referentes a las personas, al
patrimonio (a los derechos y obligaciones) o que dicen
relacin con los bienes en sus distintas clases,
empiezan a ser reglamentados por otras leyes distintas
a las del Cdigo Civil, con lo cual parte de las normas
del Derecho Civil quedan contenidas en el Cdigo Civil,
y las dems en leyes especiales, bastante numerosas.
Por lo anterior, el Cdigo Civil no es el Derecho
Civil, sino una parte de l.

La Disgregacin Externa
Se presenta con la aparicin de ramas
especializadas del derecho, que entran a regir aspectos
que, tradicionalmente haban pertenecido al Derecho
Civil, como sucede con el Derecho Comercial, el
Derecho del Trabajo, etc.
El Derecho Civil, por ser el derecho comn por
excelencia, tiene un contenido muy amplio, conformado
por las instituciones fundamentales del Derecho Privado
que son:
-

normas sobre la personalidad

Introduccin al Derecho Civil

normas sobre familia

normas sobre el patrimonio

Las reglas referentes a la Personalidad dicen


relacin con la persona en s misma sin consideracin a
sus relaciones con otras personas. Aqu se regula, por
ejemplo, cuando comienza la existencia legal de la
persona y cuando termina la misma, as como su
capacidad y los atributos de la personalidad. La
mayora de estos aspectos los encontramos regulados
en el Libro I del Cdigo Civil.
Las normas referentes a la Familia, regulan la
formacin y estructura de sta, y los derechos y
obligaciones de los distintos miembros de una familia,
as como el estado de cada uno de sus integrantes.
Las reglas sobre el Patrimonio, por su parte,
dicen relacin con la reglamentacin de los derechos
reales definidos en el art. 577 CC, y de los derechos
personales que define el art. 587 CC, as como tambin
la reglamentacin de la sucesin por causa de muerte.

Evolucin del Derecho Civil


Chileno
El Derecho Civil Chileno ha experimentado
tambin una evolucin histrica en la que pueden
distinguirse tres grandes periodos:

1.

El llamado Derecho Antiguo, que comprende


las normas aplicables en Chile antes de la
Emancipacin Poltica.

2.

El Periodo Intermedio, que comprende el


lapso que va desde la Independencia, hasta
la promulgacin del Cdigo Civil (1855)

3.

Derecho Nuevo, que va desde la


promulgacin del Cdigo Civil, hasta la
poca actual.

Derecho Antiguo
Regan durante este periodo, la legislacin
dictada por el Rey de Espaa para el reino de Chile en
particular, o para las Indias en general.
Por razones administrativas, el rey cre el
llamado Consejo de Indias que tena a su cargo la
consulta, estudio y revisin de las normas para la
administracin y gobierno de las colonias de Espaa.
Las normas fueron tantas, que se haca
engorrosa tanto su consulta como su aplicacin, por lo
que el Rey Felipe II dispuso que ellas se recopilaran en
un solo texto que se promulg el ao 1680 y que se
denomin Recopilacin de las Leyes de los Reinos de
Indias, o en forma ms abreviada Recopilacin de
Indias.

Introduccin al Derecho Civil

Despus de esta recopilacin, se siguieron


dictando normas legales que tambin alcanzaron un
gran nmero, por lo que se estableci un orden de
prelacin en el llamado Ordenamiento de Alcal, segn
el cual la normativa se aplicaba de la siguiente forma:
-

Primero se aplicaban las normas legales


dictadas por el Rey o comunicadas por el
Consejo de Indias a las Colonias americanas
despus de 1680.

conciliar la legislacin con la nueva forma de gobierno


vigente, as como para llenar los vacos existentes.

Derecho Nuevo
Comienza con la promulgacin del Cdigo Civil el
14 de diciembre de 1855, y se prolonga hasta nuestros
das.

Luego, se aplicaba la recopilacin de Indias

Un Cdigo es una ordenacin sistemtica de


reglas relativas a una determinada rama del derecho o
a una parte orgnica de ella.

Luego, la Novssima Recopilacin de leyes de


Espaa

Gnesis del Cdigo Civil

Enseguida, las Leyes de Estilo

Despus, el Fuero Real.

Enseguida, el Fuero Juzgo.

Por ltimo, las Siete Partidas.

Esta era la regulacin de la Legislacin


imperante
en
Chile
al
producirse
la
independencia.

Periodo Intermedio
Subsiste la mayor parte de la legislacin civil
espaola y slo se procede a dictar ciertas leyes
destinadas a introducir las reformas ms urgentes para
6

El ao 1831 el Senado solicita al Supremo


Gobierno que se preocupe de la dictacin de un Cdigo
Civil.
Ese mismo ao, el Ministro Portales, en una nota
dirigida al Senado, seala que debe abandonarse la
idea de hacer una recopilacin de leyes vigentes, y
procederse a la dictacin de un Cdigo Civil,
encargando la elaboracin del proyecto a una sola
persona.
El Congreso crea la Comisin de Legislacin del
Congreso Nacional la que tena por objeto la
codificacin de las leyes civiles.

Introduccin al Derecho Civil

Andrs Bello, que en forma particular haba


estado trabajando en la elaboracin de un proyecto,
someti su trabajo a esta comisin. Los trabajos de esta
comisin se publicaron en el peridico El Araucano.
En 1841, el Parlamento establece la llamada
Junta Revisora, que deba examinar el trabajo de la
Comisin de Legislacin. Este trabajo se prolonga hasta
1845.

Este proyecto fue objeto de dos revisiones.


Tal como quedo despus de la primera revisin,
con las anotaciones al margen correspondientes, es lo
que se conoce como Proyecto Indito (no se publico
hasta 1890)
Tras el segundo examen por la misma comisin,
se somete el proyecto a la consideracin del Congreso.

El proyecto elaborado por la Comisin de


Legislacin y revisado por la Junta Revisora es lo que
se conoce como Proyecto de 1841 a 1845
comprendiendo un ttulo preliminar y normas respecto a
los contratos y las obligaciones convencionales.
En 1845, en vista que la comisin y junta no
trabajaban en la forma debida, se fusionaron en un slo
organismo. Esta comisin refundida alcanz a analizar
los proyectos del Libro III y IV del CC. El Trabajo de
esta comisin es el que se conoce como Proyecto de
1846 a 1847 y comprende normas sobre sucesin por
causa
de
muerte,
contratos
y
obligaciones
convencionales.
Esta comisin deja de funcionar, pero Andrs
Bello sigui adelante con su trabajo, el que present
concluido el ao 1852. Ese mismo ao se crea la
Comisin Redactora del Proyecto de Bello. El proyecto
que se somete a la Comisin es el que se denomina
Proyecto de 1853
7

Teora de la Ley

1. TEORIA DE LA LEY
A) Concepto y Clasificacin

Nociones Preliminares
Fuentes del derecho objetivo o de las normas
jurdicas son los hechos de los cuales estos derivan,
brotan o surgen. Pero la expresin se toma en diversos
sentidos. Por una parte se habla de fuentes de
produccin del derecho y por otras de fuentes de
cognicin.
Las fuentes de produccin pueden ser materiales
o formales. Son fuentes materiales los factores que
determinan la generacin de las normas jurdicas: la
conciencia del pueblo, las necesidades econmicas,
etc.
Por fuentes de produccin formales se entiende
todas aquellas de donde surge la norma obligatoria, es
decir, tienen un carcter obligatorio reconocido por el
ordenamiento jurdico. La ms importante es la ley.

Conceptualizacin
La ley en sentido riguroso y tcnico, es la norma
jurdica emanada del Poder legislativo. Rene en s dos
elementos: uno material o sustancial y otro formal.
El material no es otro que la norma jurdica, es
decir, un mandato general, abstracto y permanente. Es
general, por cuanto la ley no se dicta para un caso en
particular, sino que ella es aplicable a todas las
situaciones previstas por la ley. Es abstracta por su
formacin misma ya que se funda en principios
formulados en forma abstracta. Y es permanente
porque se aplica a todos los casos que se suceden
durante su vigencia.
El elemento formal est constituido por el Poder
Legislativo que le genera y por el procedimiento
especfico asignado a su formacin.

Concepto del Cdigo Civil Chileno


Para calificar un acto de ley nuestro derecho
positivo slo se atiene a la forma; indiferente es que el
acto implique un mandato general y abstracto o uno
singular y concreto. As se desprende la Constitucin y
del Cdigo Civil.
El Cdigo Civil define la ley como una
declaracin de la voluntad soberana que, manifestada
9

Introduccin al Derecho Civil

en la forma prescrita por la Constitucin, manda,


prohibe o permite.
As, el Cdigo Civil pone de relieve que lo
decisivo para calificar un acto de ley es la forma en que
se gesta y no la naturaleza de la disposicin que l
contenga.
Esta
definicin
ha
sido
criticada,
reprochndosele que su redaccin parece decir que si
manda, prohibe o permite es por estar manifestada en
la forma prescrita por la Constitucin, y no por ser la
declaracin de la voluntad soberana.
Adems, se seala que sus trminos dan cabida
incluso a actos que si bien constituyen declaraciones de
voluntad soberana no entraan normas jurdicas,
porque se refieren a situaciones particulares y no a
generales y abstractas.

Requisitos o Elementos de la Ley


De la definicin del Cdigo se desprende que los
requisitos de la ley son externos e internos.
Los requisitos externos permiten a los
ciudadanos cerciorarse si la norma que se les presenta
es o no ley:
-

10

declaracin de la voluntad soberana

manifestada en la forma prescrita por la


Constitucin

La soberana reside esencialmente en la nacin,


la cual delega su ejercicio, en lo que a legislar se
refiere, en el Poder Legislativo, integrado entre
nosotros, por el Congreso Nacional y el Presidente de
la Repblica.
Los trmites que debe seguir un proyecto para
convertirse en ley los establece la Constitucin Poltica.
Pero tambin el Cdigo Civil contempla dos aspectos
formales de importancia: la promulgacin y la
publicacin.
La Promulgacin es el acto por el cual el Jefe de
Estado, Presidente de la Repblica, atestigua o certifica
al cuerpo social la existencia de la ley y ordena su
ejecucin, es decir, le otorga fuerza coercitiva. La
promulgacin se hace a travs de un Decreto Supremo.
Pero, adems, para que la ley tenga fuerza
obligatoria, es necesaria su publicacin. Este es el
medio por el cual se da a conocer la ley a los habitantes
del territorio nacional.
De acuerdo con el artculo 7 del Cdigo Civil la
publicacin de la ley se har mediante su insercin en
el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender
conocida de todos y ser obligatoria

Teora de la Ley

Asimismo, el mismo artculo seala como regla


general, que para todos los efectos legales, la fecha de
la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin
embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas
diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o
fechas en que haya de entrar en vigencia. En otras
palabras, si no se sealan en la ley expresamente
cuando ha de entrar en vigencia, se entender que
entra en vigencia el da de su publicacin en el Diario
Oficial.
Agrega el artculo 8 del Cdigo Civil que nadie
podr alegar ignorancia de la ley despus que sta
haya entrado en vigencia.
En cuanto a los requisitos internos de la ley, son
aquellos que dicen relacin con el contenido de la
norma, estos es, que la norma manda, prohibe o
permite. Toda ley, por el slo hecho de ser tal implica un
mandato, pero las leyes contienen mandatos de diversa
especie; algunos imperativos, otros prohibitivos o
permisivos.

Leyes Prohibitivas
Es la que impone observar un determinado
comportamiento negativo, esto es, una abstencin u
omisin que no puede sustituirse por ningn
comportamiento positivo.
En general, se acostumbra sealar que una ley
es prohibitiva cuando impide la ejecucin de un hecho o
la celebracin de un acto, en todo respecto y bajo toda
circunstancia.
Para ver si una ley es prohibitiva, lo que hay que
analizar es si el acto al cual ella se refiere puede
realizarse o no, sin que sea relevante la forma
gramatical en que la prohibicin est expresada. Es
decir, debe atenderse al contenido de la norma y no a
su redaccin.
Por ejemplo, son normas prohibitivas, los
artculos 402; 412 pero slo su inciso 2; 1796; 1811;
2056; etc.

Clasificacin de las leyes

De acuerdo con el artculo 10 del CC si se realiza


un acto prohibido por la ley la sancin es la nulidad.

Se admiten diversas formas y clases de


clasificaciones, pero para el derecho civil la ms
importante es la fluye del artculo 1 del Cdigo del
ramo que distingue entre leyes prohibitivas, imperativas
y permisivas.

Analizando el artculo 10 en relacin con el 1446


inciso final que seala que hay objeto ilcito
generalmente en todo contrato prohibido por las leyes,
se concluye que la sancin es la nulidad absoluta,
atendido que el artculo 1682 del CC sanciona el objeto
11

Introduccin al Derecho Civil

ilcito con dicha nulidad. Lo anterior, sin perjuicio que la


propia ley seale otra sancin distinta.
En conclusin, entonces, podemos decir que la
sancin para la infraccin de una norma prohibitiva ser
la que ella misma seale, y si nada seala entonces
ser la nulidad absoluta conforme al artculo 10, en
relacin con los artculos 1466 y 1682 del Cdigo Civil.
Por ejemplo, el artculo 475 prohibe la formacin
de dos o ms fideicomisos sucesivos, siendo la sancin
para esta norma que valga el primero.
Lo mismo ocurre en el caso del artculo 769 si se
infringe la prohibicin de constituir dos o ms usufructos
sucesivos o alternativos.

Leyes Imperativas
Ley Imperativa es la que contiene la orden de
observar un determinado comportamiento positivo;
impone el deber de hacer algo, como cumplir
determinadas solemnidades en la celebracin de un
acto jurdico o cumplir con ciertos requisitos.
Tenemos entonces, dos categoras de leyes
imperativas:
-

las que mandan u ordenan hacer algo

las que imponen la observancia de ciertas


formalidades

12

Los Tribunales han resuelto que califica como ley


imperativa aquella que no prohibe en forma absoluta la
ejecucin de un acto jurdico, sino que prohibe su
realizacin mientras no se cumplan ciertos requisitos,
solemnidades u otras exigencias especiales.
La inobservancia de una ley imperativa no tiene
una sancin aplicable a todos los casos, sino que es
necesario analizar cada caso en particular para
determinar la sancin.
Si el requisito o formalidad se exige en
consideracin a la naturaleza del acto o contrato, la
sancin va a ser la nulidad absoluta, de acuerdo al
artculo 1682 CC.
En cambio, si el requisito o formalidad atiende a
la calidad o estado de las partes, la sancin ser la
nulidad relativa.
Si la formalidad se exige para otorgar publicidad
al acto o contrato, esto es, para noticia de ellos a los
terceros, la sancin va a ser la inoponibilidad.
La misma ley podr tambin sealar la sancin
para el caso de incumplimiento.

Leyes Permisivas
La ley permisiva es aquellas que permite,
concede o autoriza hacer o no hacer algo; realizar una
accin o una abstencin, debiendo el otro sujeto o los

Teora de la Ley

otros sujetos tolerar que la persona beneficiada con el


permiso haga o no haga lo que expresamente se le ha
permitido.
El mandato o imperatividad de la ley permisiva
radica en la imposicin a los sujetos pasivos de tolerar
una accin u omisin de otra persona.
En doctrina, autores niegan razn de ser a las
normas permisivas puesto que en derecho privado
puede hacerse todo aquello que no est sujeto a leyes
imperativas o prohibitivas. Al respecto se seala que las
normas permisivas cumplen con la funcin de dejar
clara constancia de que la disposicin prohibitiva o
imperativa que exista ha sido derogada.
Las leyes permisivas tampoco tienen sealada
una sancin especfica y habr que analizar en cada
particular cual ser la sancin o si la misma ley la
establece.
Importante aqu es el artculo 12 del CC que dice
relacin con la renuncia de los derechos que las leyes
confieren a las personas. La renuncia se refiere a los
derechos y no a la ley, lo que equivaldra a su
derogacin, lo que no puede hacerse por simple
voluntad de las partes.
Para que proceda la renuncia de derechos,
deben cumplirse con las condiciones que seala el
artculo 12, esto es, debe tratarse de derechos que slo

miren al inters individual del renunciante y que no est


prohibida su renuncia.
La
renuncia
caractersticas:

presenta

las

siguientes

Es un acto de abdicacin

Es un acto unilateral, pues para su


generacin y para que pueda producir
efectos, basta con la sola voluntad del
renunciante

Est exenta de formalidades, salvo que la


renuncia verse sobre inmuebles o derechos
relativos a ellos pues, en tal caso, se requiere
escritura pblica.

Es un acto abstracto, tiene validez por s


mismo con prescindencia de los motivos que
el titular haya tenido para efectuar la
renuncia.

Es, por regla general, voluntario.

Es irrevocable

En cuanto a los efectos de la renuncia de un


derecho, estos pueden ser bastante variados.
En ciertos casos, el derecho que se renuncia se
pierde y ya no puede ser adquirido por otro, sin
embargo, en otros casos, el derecho renunciado va a
13

Introduccin al Derecho Civil

ser adquirido por otra persona, como ocurre en el caso


que un heredero renuncia a sus derechos en que su
parte incrementa la de los dems herederos.
Hay casos en que la ley faculta expresamente la
renuncia de ciertos derechos como ocurre con el
usufructo, el derecho de uso y habitacin, las
servidumbres, la fianza y la hipoteca.
Si bien no pueden renunciarse aquellos derechos
que no miran nicamente al inters individual del
renunciante, como por ejemplo, la patria potestad,
tampoco pueden renunciarse los derechos cuando la
ley prohibe expresamente su renuncia, como ocurre con
el derecho de la mujer de solicitar la separacin de
bienes.
La renuncia del derecho no es lo mismo que su
no ejercicio; el no ejercicio del derecho consiste en
mantenerse en un estado pasivo, en cambio, la
renuncia es la abdicacin del derecho de manera que
ya no podr ejercerse con posterioridad.
Slo se admite la renuncia especfica y no la
concedida en trminos generales, es decir, se puede
renunciar a derechos determinados, pero no a todos los
derechos que se tengan
El solo hecho de no ejercer un derecho no
implica su renuncia. Sin embargo, la renuncia de un
derecho puede ser expresa o tcita, esto es, puede
efectuarse en trminos formales y explcitos, o bien,
14

puede deducirse de ciertos actos o acciones del


renunciante.
Debe s tenerse presente, que por ser la renuncia
una situacin de excepcin, debe siempre interpretarse
restrictivamente por lo que queda restringida al caso
especfico y no puede extenderse a otro por muy similar
que sea.

B) Aplicacin de la Ley en el Tiempo

Nociones Previas
La esfera normal de aplicacin de las normas
jurdicas la determina, por un parte, el territorio sobre el
cual impera la autoridad soberana que las dicta, y por
otra, el tiempo que media entre el da que la norma
empieza a regir y aqul en que cesa su fuerza
obligatoria.
Respecto a la vigencia y obligatoriedad de la ley
en el tiempo, pueden distinguirse tres periodos:
-

el que media entre su entrada en vigor y su


derogacin

el anterior a su entrada en vigor

el posterior a su derogacin

Teora de la Ley

Normalmente una ley se hace obligatoria y


comienza a aplicarse desde el da de su entrada en
vigencia, o sea, desde la fecha en que se publica o
desde una posterior que la misma ley establece, y su
vigencia dura hasta que es derogada o hasta que
acaece el hecho que fija su extincin. La ley rige
indudablemente todos los actos y hechos que se
realizan durante ese periodo.

Efecto Retroactivo de la Ley y


Efecto Inmediato
Cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al
tiempo anterior a su entrada en vigor, penetrando el
dominio de la norma antigua, se dice que tiene efecto
retroactivo, porque la ley vuelve sobre el pasado.
La retroactividad se define entonces como la
prolongacin de la aplicacin de la ley a una fecha
anterior a la de su entrada en vigor.
Cuando la ley nueva rige sola el provenir desde
el da de su entrada en vigor se dice que dice que tiene
efecto inmediato. En tal caso la ley no permite ms la
subsistencia de la ley antigua, ni siquiera para las
situaciones jurdicas nacidas en el tiempo en que esta
ltima rega; los efectos de ellas producidos despus de
la entrada en vigor de la nueva norma, quedan sujetos
a sta, en virtud del efecto inmediato.

El efecto inmediato debe considerarse como la


regla general. El efecto inmediato se justifica por la
necesidad de seguridad jurdica ya que no se concibe
que leyes diferentes puedan regir simultneamente
situaciones jurdicas de la misma naturaleza, lo que
constituira un peligro para el comercio jurdico.

El Principio de la No
Retroactividad de las Leyes
Los hechos, relaciones o situaciones jurdicas
que han surgido y producido todos sus efectos bajo el
imperio de la ley antigua,
no son naturalmente,
alcanzados por la nueva norma.
Pero el problema se presenta con respecto a los
hechos, relaciones o situaciones que han nacido al
amparo de los preceptos de une ley y por la razn que
sea, vienen a desarrollarse o a producir todos o algunos
de sus efectos cuando dicha norma ya no rige y tiene
imperio otra nueva. Qu ley debe aplicarse? La
antigua o la nueva?
El artculo 9 del CC contiene al respecto un
principio universalmente aceptado. Dice: La ley puede
slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo.
El principio es, entonces, que la ley no puede
regir hechos, relaciones o situaciones sucedidos con
anterioridad a la fecha de su entrada en vigencia. Este
15

Introduccin al Derecho Civil

principio
se
conoce
como
PRINCIPIO
DE
IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES o DE LA NORETROACTIVIDAD DE LAS LEYES.
Este principio en la seguridad jurdica, pues
ninguna confianza o seguridad podran tener los
particulares si sus derechos, su condicin personal y los
efectos de sus actos o contratos fueran a cada instante
puestos en discusin, modificados o suprimidos por un
cambio de la legislacin.
El principio de irretroactividad se encuentra
consagrado en el Cdigo Civil y no en la Constitucin y,
por lo tanto, no obliga al legislador.
De manera que en principio, el legislador es
totalmente libre para dictar leyes retroactivas, pero hay
dos materias en que no puede hacerlo:
1) En Derecho Penal, de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 19 N3 de la CPE que en su
inciso 7 seala que ningn delito se
castigar con otra pena que la que seale
una ley promulgada con anterioridad a su
perpetracin, a menos que la nueva ley
favorezca al afectado. De manera que existe
un mandato constitucional que impide al
legislador dictar leyes con efecto retroactivo.
2) En materia de Derecho de Propiedad,
conforme al 19 N24 de la CPE que garantiza
el derecho de propiedad en sus diversas
16

especies sobre toda clase de bienes,


corporales e incorporales. Si el legislador
dictara leyes retroactivas que afectaran el
derecho de propiedad estara vulnerando la
Constitucin.
Tomando como base el artculo 19 N24 y lo
que establece el art. 583 y 576 CC, se ha
elaborado
una
doctrina
denominada
Cosificacin de los Derechos de acuerdo
con la cual, en la medida que sobre las cosas
incorporales hay tambin una especie de
propiedad (y las cosas incorporales son
derechos reales y personales), las personas
tienen derecho de propiedad sobre sus
derechos y si se afectan sus derechos, se
estara vulnerando su derecho de propiedad
sobre tales derechos. De manera que
tampoco pueden dictarse leyes retroactivas
que afecten los derechos de las personas.

Leyes que poseen Efecto Retroactivo


1 Aquellas a las cuales el legislador declara
expresamente retroactivas. Es decir el legislador le
atribuye expresamente efectos retroactivos.
2 Tienen una especie de efecto retroactivo las
Leyes Interpretativas de acuerdo al inciso 2 del art. 9
del CC que seala que las leyes que se limiten a
declarar el sentido de otras leyes, se entendern
incorporadas en stas; pero no afectarn en manera

Teora de la Ley

alguna los efectos de las sentencias judiciales


ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Sin embargo, en
este caso no puede hablarse propiamente de
retroactividad porque en virtud de la ficcin legal que
establece al inciso 2 del art. 9 del CC, la ley
interpretativa forma parte de la ley interpretada de
manera que la ley interpretativa debe aplicarse desde la
fecha de la ley interpretada; mientras que la
retroactividad entraa un conflicto entre dos leyes de
diversas fechas.
3 Tienen efecto retroactivo las leyes penales en
la medida que favorezcan al inculpado.
4 Pueden tener efecto retroactivo las llamadas
Leyes Confirmatorias que son aquellas que tienen por
objeto validar actos que bajo el imperio de la ley
anterior adolecan de nulidad.
Es muy frecuente que al dictar una ley que viene
a regular lo que se rega por otra ley anterior, el
legislador incorpore Disposiciones transitorias, que son
normas destinadas a regular las situaciones de conflicto
que puedan producirse a raz del cambio de legislacin.
Por lo anterior, cuando se plantea el problema de
la retroactividad e irretroactividad de la ley, lo primero
que se debe examinar es si esa ley contiene normas de
carcter transitorio que regulen esa situacin y que
sealen la solucin a los problemas que puedan
presentarse.

La situacin se complica cuando el legislador


omite incorporar disposiciones transitorias que den
solucin a estos problemas y en tal caso corresponder
al juez determinar los efectos de la nueva ley en el
tiempo. Y ha de hacerlo, a la luz de lo dispuesto en el
artculo 9 del CC, de tal modo que no le d efecto
retroactivo.
Aqu surge el problema en cuanto a qu
principios o criterios le servirn de gua al juez para
lograr este objeto?
Los criterios ms importantes son la teora de
los derechos adquiridos y de las meras expectativas
(teora clsica) y la Teora de Paul Roubier

Teora de los Derechos Adquiridos y de las


Meras Expectativas
Esta teora puede enunciarse de la siguiente
manera: una ley es retroactiva cuando lesiona intereses
que para sus titulares constituyen derechos adquiridos
en virtud de la ley antigua; pero no lo es cuando slo
vulnera meras facultades legales o simples
expectativas.
De manera que el juez no debe aplicar la nueva
ley en una controversia que recae sobre un derecho
adquirido bajo la ley precedente; pero puede hacerlo si
el juicio versa sobre un hecho que bajo la ley antigua
solo constitua una mera facultad legal o una simple
expectativa.
17

Introduccin al Derecho Civil

Se entienden por derechos adquiridos, todos


aquellos derechos que son consecuencia de un hecho
aptos para producirlos bajo el imperio de la ley vigente
al tiempo de su ejecucin y que han entrado
inmediatamente a formar parte del patrimonio de la
persona, sin que importe la circunstancia de que la
ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en
que otra ley rige.
Los derechos adquiridos ingresan al patrimonio
ya sea por un hecho o acto del hombre (por el ejemplo,
el derecho a un crdito nace en virtud de un contrato) o
directamente por el ministerio de la ley (aquellos que se
obtienen ipso iure)
Las facultades legales constituyen el supuesto
para la adquisicin de derechos y la posibilidad de
tenerlos y ejercerlos, como, por ejemplo, la capacidad
de obrar, la facultad de testar, etc.
Las simples expectativas son las esperanzas de
adquisicin de un derecho fundado en la ley vigente y
an no convertidas en derecho por falta de algunos de
los requisitos establecidos en la ley; por ejemplo, la
expectativa a la sucesin de una persona viva.
En conclusin, la nueva ley no puede lesionar
(salvo que el legislador le haya dado expresamente
efecto retroactivo) los derechos adquiridos; pero s
puede vulnerar las facultades legales y las simples
expectativas, porque ni estas ni aquellas constituyen
18

derechos que hayan entrado definitivamente a formar


parte del patrimonio de una persona.
A esta teora se le formulan algunas crticas:
-

Ella es aplicable solo a los derechos que se


incorporan al patrimonio de las personas, y se
incorporan al patrimonio de las personas slo
los derechos privados, y ni an estos en su
totalidad. Luego, se sustraen del principio de
la irretroactividad los derechos que emanan
del derecho pblico, que no pueden dar lugar
a derechos adquiridos.

A veces es sumamente difcil hacer una clara


diferencia entre el derecho adquirido, facultad
legal y meras expectativas.

Esta teora no soluciona los problemas


respecto de los derechos que, siendo
privados, son extrapatrimoniales como ocurre
con las normas del derecho de familia.

La Teora de Paul Roubier


El sistema de Roubier reposa sobre la distincin
entre efecto retroactivo y efecto inmediato.
El problema radica en determinar la accin de la
ley frente a las situaciones jurdicas, trmino ms
amplio que puede definirse como la posicin que ocupa

Teora de la Ley

un individuo frente a una norma de derecho o a una


institucin jurdica determinada.
Esta nocin supera el trmino de derecho
adquirido porque no entraa forzosamente un carcter
subjetivo; y es superior a la nocin de relacin jurdica
que presupone una relacin directa entre dos personas,
lo que no ocurre con la situacin jurdica que puede ser
unilateral y oponible a todos.
Toda situacin jurdica puede ser sorprendida por
la nueva ley en diversos momentos, ya sea en el de su
constitucin, o en el de su extincin, o en el momento
en que produce sus efectos.
La ley tendr efecto retroactivo cuando pretenda
vulnerar:
-

una situacin jurdica ya constituida

los efectos producidos por una situacin


jurdica constituida

la constitucin y efectos de una situacin


jurdica ya extinguida

En tanto que una ley no tiene efecto retroactivo


sino inmediato (que es la regla general) cuando alcanza
una situacin jurdica aun no constituida o cuando
vulnera los efectos no producidos por una situacin
jurdica constituida, o cuando dice relacin con la
extincin de una situacin jurdica constituida pero an
no extinguida.

La regla general es el efecto inmediato, pero


debe considerarse una excepcin muy importante, cual
es que el efecto inmediato no afecta a los contratos
vigentes en la medida que su contenido queda
entregado a la voluntad creadora de las partes. En
cambio, los contratos que no tienen otro efecto que
provocar la aplicacin de un estatuto legalmente
establecido, quedan sometidos a la nueva ley desde su
entrada en vigor. As sucede con los contratos del
derecho de familia, como matrimonio, adopcin, etc.

Ley sobre efecto el retroactivo de


las leyes
La Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes, de
7 de octubre de 1861, tiene por objeto, como lo dice su
artculo 1, decidir los conflictos que resulten de la
aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas.
Partiendo del principio consagrado en el artculo
9 del CC, no hace ms que deducir sus consecuencias.
Se funda en la teora de los derechos adquiridos y
meras expectativas, pero en algunos puntos se aparta
de sus soluciones y establece otras que han parecido
ms justas y adecuadas al legislador.

Leyes sobre el Estado Civil


19

Introduccin al Derecho Civil

El artculo 304 del CC define el estado civil como


la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones
civiles.
Se critica esta definicin porque es muy similar a
la de capacidad por lo que la doctrina entrega otras
definiciones.
En definitiva, puede decirse que el estado civil es
la calidad permanente que ocupa un individuo en la
sociedad en orden a sus relaciones de familia y que lo
habilita para ejercer ciertos derechos y contrae ciertas
obligaciones civiles.
Para analizar el problema de la retroactividad
respecto de las leyes que rigen el estado civil, es
preciso distinguir:
PRIMERO: entre el estado civil adquirido y el que
an no lo ha sido.
SEGUNDO: entre el estado civil mismo y las
consecuencias que de l derivan.
PRIMERO
Conforme al artculo 3 de la LER el estado civil
adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su
constitucin, subsistir aunque sta pierda despus su
fuerza.

20

Por ello, todas las personas casadas antes de


1884, fecha en que rega el derecho cannico en lo
relativo a la celebracin del matrimonio, se consideran
vlidamente unidas an despus de la promulgacin de
la Ley de Matrimonio Civil.
La
Teora
Clsica
no
puede
explicar
satisfactoriamente esta solucin porque el estado civil
no es un derecho patrimonial que pueda incorporarse al
patrimonio. En cambio, resulta lgica conforme a la
teora de Roubier, ya que el estado civil adquirido es
una situacin jurdica constituida que, por lo tanto, la
nueva ley no puede desconocer sin caer en la
retroactividad.
El estado civil que todava no ha sido adquirido
en el momento del cambio de legislacin, slo puede
serlo de acuerdo con las nuevas leyes, segn se
desprende del artculo 2 de la LER que seala: las
leyes que establecieran para la adquisicin de un
estado civil, condiciones diferentes de las que exiga
una ley anterior, prevalecern sobre sta desde la fecha
en que comiencen a regir
Conforme a la teora clsica, la norma se
fundamenta en que mientras no se adquiera el estado
civil, su adquisicin constituye una mera expectativa.
Para Roubier, el hecho de que no se haya
adquirido an el estado civil significa que no se ha
constituido la situacin jurdica y, por ende, la ley puede
perfectamente afectarla sin llegar a ser retroactiva.

Teora de la Ley

SEGUNDO
En cuanto a las consecuencias que derivan del
estado civil, si bien el estado civil en s mismo debe ser
respetado por la ley nueva, sus consecuencias se
subordinan de inmediato a la ley nueva, sin que esto
importe retroactividad.
Por ello, el artculo 3 de la LER dispone que el
estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la
fecha de su constitucin, subsistir aunque sta pierda
despus su fuerza; pero los derechos y obligaciones
anexos a l, se subordinarn a la ley posterior, sea que
sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea
que modifique o derogue los antiguos.
De acuerdo a la teora clsica las facultades o
aptitudes no ejercidas que puedan emanar del estado
civil son meras facultades que la ley puede revocar.
De acuerdo a la Teora de Roubier, los derechos
y obligaciones anexos al estado civil son situaciones
legales, es decir, establecidas por la ley, y susceptibles,
por consecuencia, de ser modificadas por ella, en
cualquier momento.
De acuerdo con lo visto la LER contiene en su
artculo 3, inciso 2; 4; 5 y 6 aplicaciones del efecto
inmediato de la ley relativa a las consecuencias del
estado civil.

En consecuencia, las reglas de subordinacin y


dependencia entre cnyuges, entre padres e hijos,
entre guardadores y pupilos, establecidas por una
nueva ley, sern obligatorias desde que ella empiece a
regir, sin perjuicio del pleno efecto de los actos
vlidamente ejecutados bajo el imperio de la ley
anterior. (artculo 3)
La ltima parte de esta disposicin deja a salvo
los actos positivos realizados en uso de las facultades
concedidas por la ley ya que en tal caso, tales actos
han pasado a formar derechos adquiridos o situaciones
jurdicas constituidas.
El artculo 4 manifiesta que los derechos de
usufructo legal y de administracin que el padre de
familia tuviere en los bienes del hijo, y que hubieren
sido adquiridos bajo una ley anterior, se ajustarn en
cuanto a su ejercicio y duracin, a las reglas dictadas
por una ley posterior.
Dice el artculo 5: las personas que bajo el
imperio de una ley hubiesen adquirido en conformidad a
ella el estado de hijos naturales, gozarn de todas las
ventajas y estarn sujeta a todas las obligaciones que
les impusiere una ley posterior.
Finalmente, el artculo 6 prescribe que el hijo
ilegtimo que hubiese adquirido derecho a alimentos
bajo el imperio de una antigua ley, seguir gozando de
ellos bajo la que posteriormente se dictare; pero en
21

Introduccin al Derecho Civil

cuanto al goce y extincin de este derecho se seguirn


las reglas de esta ltima.
Este ltimo artculo constituye una excepcin al
principio general del artculo 3 ya que si los derechos
anexos al estado civil ya adquiridos se sujetan a la
nueva ley, si la nueva ley no otorga derecho de
alimentos al hijo ilegtimo, debera ser privado de ste.
Sin embargo, el legislador cambio el criterio,
probablemente en cuanto el derecho de alimentos es el
nico efecto que otorgaba el estado de hijo ilegtimo.

Aplicacin de las Reglas del Estado Civil a


las Personas Jurdicas
Conforme al artculo 10 de la LER, la existencia y
los derechos de las personas jurdicas se sujetan a las
mismas reglas que respecto del estado civil de las
personas naturales prescribe el artculo 3 de la Ley
sobre el efecto retroactivo de las leyes.

Leyes sobre Capacidad de las Personas


Capacidad es la aptitud legal de una persona
para adquirir derechos y para ejercerlos por s sola.
Es de dos clases: de goce y de ejercicio.
La capacidad de goce constituye la aptitud legal
de una persona para adquirir derechos, esto es, para
poder ser su titular.
22

La capacidad de ejercicio es la aptitud legal de


una persona para ejercer por s sola sus derechos, es
decir, para utilizar las facultades que las leyes le
acuerdan.
La capacidad de goce queda sometida a las
nuevas leyes de manera que si una persona, de
acuerdo con una ley, tiene aptitud para adquirir
derechos, la pierde si se dicta otra ley que niega esa
aptitud o exige otras condiciones para constituirla.
El principio fluye del artculo 7 de la LER: Las
meras expectativas no forman derecho.
En consecuencia, la capacidad que una ley
confiere a los hijos ilegtimos de poder ser legitimados
por el nuevo matrimonio de sus padres, no les da
derecho de legitimidad, siempre que el matrimonio se
contrajere bajo el imperio de una ley posterior, que exija
nuevos requisitos o formalidades para la adquisicin de
ese derecho, a menos que al tiempo de celebrarlo se
cumpla con ellos.
La capacidad de ejercicio, por su parte, es
tambin una facultad legal, el supuesto para ejercer
derechos y, por lo tanto, la nueva ley debera aplicarse
inmediatamente. Pero nuestro legislador se apart de
los principios doctrinarios y estableci en el artculo 8
que el que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido
el derecho de administrar sus bienes, no lo perder bajo
el de otra, aunque la ltima exija nuevas condiciones
para adquirirlo; pero en el ejercicio y continuacin de

Teora de la Ley

este derecho, se sujetar a las reglas establecidas por


la ley posterior.

este respecto; las faltas cometidas bajo la nueva ley se


castigarn en conformidad a sta.

La capacidad de ejercicio, entonces, subsiste


bajo el imperio de la nueva ley, aunque est exija
condiciones diversas para su adquisicin que la
anterior; pero su ejercicio, sus efectos, se rigen por las
disposiciones de la norma nueva. Indudablemente que
stas no alcanzan a los actos ejecutados con
anterioridad a su vigencia.

Leyes sobre el Privilegio de la Restitucin


in integrum

Leyes Relativas a la Proteccin de las


Personas
El Cdigo comprende bajo la denominacin de
guardadores a los que ejercen la tutela o curadura, y
llama pupilo al que se haya sujeto a una u otra.
El artculo 9 de la LER dice que los guardadores
vlidamente constituidos bajo el imperio de una
legislacin anterior, seguirn ejerciendo sus cargos en
conformidad a la legislacin posterior, aunque segn
sta hubieren sido incapaces de asumirlos; pero, en
cuanto a sus funciones, a su remuneracin y a las
incapacidades, o excusas supervinientes, estarn
sujetos a la legislacin posterior.
En cuanto a las penas y sanciones en que por
descuidada o torcida administracin hubieren incurrido
los guardadores, se les sujetar a las reglas de aquella
de las dos legislaciones que fuere menos rigorosa a

La restitutio in integrum consista en un privilegio


de ciertas personas (menores, incapaces, personas
jurdicas) que estaban facultadas por la ley, atendiendo
a razones de equidad, para pedir la anulacin de un
acto o contrato legtimamente celebrado, pero que les
haba reportado un dao en sus bienes, y para lograr,
consecuentemente, ser integradas a la misma situacin
patrimonial que tenan con anterioridad al acto lesivo.
La institucin dio margen para abusos y, a la
postre, se volvi contra los mismos privilegiados,
porque nadie quera contratar con ellos ante la
posibilidad de perder despus los derechos adquiridos;
por eso el Cdigo Civil la suprimi de raz.
Segn el artculo 11 de la LER las personas
naturales o jurdicas que bajo una legislacin anterior
gozaban del privilegio de la restitucin in integrum no
podrn invocarlo ni transmitirlo bajo el imperio de una
legislacin posterior que lo haya abolido.
La restitucin in integrum no ejercida
constituye derecho sino mera expectativa.

no

Leyes Relativas a los Bienes


23

Introduccin al Derecho Civil

El principio en esta materia es que todo derecho


real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella,
subiste bajo el imperio de una nueva ley; pero en
cuanto a sus goces y cargas, y en lo tocante a su
extincin, prevalecen las disposiciones de la nueva ley.
El derecho incorporado al patrimonio en
conformidad a la ley vigente al momento de dicha
incorporacin constituye derecho adquirido; pero no as
las facultades anexas de manera que pueda la nueva
ley someter dichas facultades a su imperio sin caer en
retroactividad.
Sin embargo, bajo apariencia de irretroactividad,
el artculo 12 de la LER otorga efectos retroactivos pues
al decir que el derecho adquirido en conformidad a una
ley se extinguir por lo medios que seale una
posterior, se est afectando el derecho en s mismo y
no slo las facultades que ste otorga.
De acuerdo a la Teora de Roubier, no obstante,
el precepto no tendra alcance retroactivo pues se
tratara del establecimiento de nuevas formas de
extincin de una situacin jurdica existente.
Hay que tener presente que el derecho real ms
importante es el derecho de dominio, el que se
encuentra protegido constitucionalmente y respecto del
cual no se pueden dictar leyes retroactivas.

Leyes sobre la Posesin


24

La posesin es la tenencia de una cosa


determinada con nimo de seor y dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo,
o por otra persona que la tenga en lugar y nombre de
l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra
persona no justifique serlo.
La posesin presenta entre otras caractersticas,
que no se transfiere ni se transmite sino que cada
persona la adquiere por s misma en cuanto cumpla con
los requisitos y condiciones que la ley establece para
ello.
La posesin adquirida bajo una ley anterior no se
retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una ley
posterior, sino por los medios o con los requisitos
sealados en esta (artculo 13 de la LER)
En este caso la irretroactividad es totalmente
ilusoria; si adquirida la posesin de una cosa bajo el
imperio de una ley, no puede conservarse bajo otra
posterior sino por los medios que esta ltima establece,
es indudable que no puede hablarse de irretroactividad.
Adems, si se adquiere la posesin bajo el
imperio de una ley que confiere ciertos medios para su
proteccin y para recuperarla en el caso de ser privado
de ella, y posteriormente se dicta una nueva ley que
establece nuevas condiciones o requisitos para el
ejercicio de las acciones respectivas, hay que estarse a
la nueva ley.

Teora de la Ley

Sin embargo, la posesin no es un derecho, sino


que una situacin de hecho y, por consiguiente, a su
respecto no puede hablarse de un derecho adquirido ni
tampoco de una situacin jurdica constituida.

Derechos Deferidos bajo Condicin


De acuerdo al artculo 1473 del CC es
obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que
puede suceder o no.
El artculo 1479 seala que la condicin se llama
suspensiva s, mientras no se cumple, suspende la
adquisicin de un derecho, y resolutoria, cuando por su
cumplimiento se extingue un derecho.
La condicin se encuentra pendiente cuando el
hecho futuro e incierto que la constituye no se ha
producido y fallida cuando es seguro que el hecho
futuro e incierto ya no se produjo.
De acuerdo al artculo 14 de la LER, los
derechos deferidos bajo una condicin que atendidas
las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse
fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn
bajo el imperio de sta y por el tiempo que sealare la
ley precedente, a menos que este tiempo excediese del
plazo sealado por una ley posterior contado desde la
fecha en que sta empiece a regir; pues en tal caso si
dentro de l no se cumpliese la condicin, se mirar
como fallida.

La situacin puede resumirse as: se est al


plazo de acuerdo con el cual sea ms breve el lapso
que falte para que se produzca la caducidad de la
condicin, sea el de la antigua o el de la nueva ley. Para
estos efectos, el plazo de la ley antigua se empieza a
contar desde que empez a correr; mientras que el
plazo de la nueva ley debe contarse desde que ella
entr en vigencia.
Tratndose de la prohibicin de usufructos, usos,
habitaciones y fideicomisos sucesivos, de acuerdo al
artculo 15 de la LER, siempre que una nueva ley
prohiba la constitucin de varios usufructos sucesivos, y
expirado el primero antes de que ella empiece a regir,
hubiese empezado a disfrutar la cosa alguno de los
usufructuarios
subsiguientes,
continuar
ste
disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el
tiempo que le autoriza su ttulo; pero caducar el
derecho de los usufructuarios posteriores si los hubiere.
La misma regla se aplicar a los derechos de uso
y habitacin sucesivos, y a los fideicomisos; sin
perjuicio de lo que se haya dispuesto o se dispusiere
por leyes especiales relativas a mayorazgos y
vinculaciones.
Se cuestiona el fundamento de la norma del
artculo 15 de la ley en cuanto se discute si el derecho
de los usufructuarios posteriores constituyen meras
expectativas. Si las constituyen, quiere decir que el
artculo 15 no hace ms que aplicar la regla general al
hacer caducar los usufructos posteriores. Pero si no
25

Introduccin al Derecho Civil

forman meras expectativas, significa que dicha


disposicin se ha apartado del principio general pues la
nueva ley afectara derechos adquiridos. Don Luis Claro
Solar esta por esta ltima opinin.
Como fuere, corresponde, aplicar el artculo 769
del CC que dispone: Se prohibe constituir dos o ms
usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se
constituyeren, los usufructuarios posteriores se
considerarn como substitutos, para el caso de faltar
los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El
primer usufructo que tenga efecto har caducar los
otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere
asignado.

Leyes sobre Servidumbres


El artculo 820 del CC define lo que es
servidumbre: Servidumbre predial, o simplemente
servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio
en utilidad de otro predio de distinto dueo.
Las servidumbres pueden ser legales, naturales
o voluntarias.
Servidumbres naturales, como lo dice el artculo
831 del CC, son las que provienen de la natural
situacin de los lugares. En Chile hay una sola de ellas
y es la servidumbre de escurrimiento de aguas lluvias,
en virtud de la cual el predio ms bajo debe recibir las
aguas del predio ms alto, siempre que este
26

escurrimiento se produzca por obra de la naturaleza y


no por accin del hombre.
Servidumbres legales son las que impone la ley y
estn reglamentadas en los artculos 839 a 879 del CC.
La ms importante es la llamada servidumbre de
trnsito, que es aquella de la que goza un predio que se
halla destituido de toda comunicacin con el camino
pblico por la interposicin de otros predios, pudiendo
su dueo transitar por dichos otros predios, en cuanto
fuere indispensable para el uso y beneficio de su
predio, pagando el valor del terreno necesario para la
servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio.
Servidumbres voluntarias como su nombre lo
indica son constituidas por acuerdo de las partes, esto
es, por un hecho del hombre.
Conforme al artculo 16 de la LER las
servidumbres naturales y voluntarias constituidas
vlidamente bajo el imperio de una antigua ley se
sujetarn en su ejercicio y conservacin a las reglas
que estableciere otra nueva.
La redaccin de la norma no es clara y deja
mucho que desear. Este artculo se refiere a las
servidumbres naturales y voluntarias, pero omite las
servidumbres legales.
La referencia a las servidumbres voluntarias est
de ms que ellas son establecidas en virtud de un
contrato y por lo mismo quedan fuera del alcance de la

Teora de la Ley

ley, que en esta materia deja a los particulares en


entera libertad de constituir las servidumbres que
quieran.
Las servidumbres naturales dependen de la
situacin de los lugares y no de la ley por lo que es
difcil hablar de su constitucin.
Las servidumbres legales, en cambio, son
obligatorias y deben constituirse en conformidad a la ley
de manera que establecida una servidumbre en
conformidad a la legislacin vigente, no puede
posteriormente ser desconocida por una nueva ley que
declare que ella no es obligatoria, ya que se estara
vulnerando un derecho adquirido. La doctrina entiende
que esto es lo que pretendi establecer el legislador,
an cuando no fue muy claro al respecto.
Tratando de la misma materia, el artculo 17 de la
LER establece que cualquiera tendr derecho de
aprovecharse de las servidumbres naturales que
autorizare imponer una nueva ley; pero para hacerlo
tendr que abonar al dueo del predio sirviente los
perjuicios que la constitucin de la servidumbre le
irrogare, renunciando ste por su parte las utilidades
que de la reciprocidad de la servidumbre pudieran
resultarle; a las cuales podr recobrar su derecho
siempre que restituya la indemnizacin antedicha.
Hay aqu un error manifiesto: el artculo habla de
servidumbres naturales, pero la verdad es que resulta
claro que se refiere a las servidumbres legales pues las

servidumbres que autoriza imponer la ley son las


legales y no las naturales, que no son impuestas por la
ley sino que dependen de factores naturales relativos a
la situacin del predio.

Leyes Relativas a las Sucesiones


Las sucesiones se rigen por la ley vigente al
tiempo de su apertura, esto es, por la ley que impera en
el momento de la muerte del causante.
Rige las sucesiones la ley vigente al tiempo de
fallecer el causante, porque es entonces cuando nace
el derecho de los herederos; antes solo tenan meras
expectativas. Esto es tan claro, que la ley seala como
un caso de objeto ilcito, los pactos sobre sucesin
futura, esto es, los pactos que versen sobre los
derechos que posiblemente se tendrn en la sucesin
de una persona que an est viva.
Por consiguiente, dicha norma determina la
capacidad e incapacidad de los asignatarios, todo lo
relativo a la desheredacin, al derecho de transmisin y
a la representacin; y en conformidad a ella debe
hacerse la reparticin de bienes.
La sucesin de una persona puede ser testada o
intestada. En la sucesin intestadas ser la ley la
encargada de regular la sucesin, en cambio, en la
sucesin testada deber estarse a la voluntad del
causante expresada en su testamento, teniendo eso s
presente que en nuestro pas la libertad de testar se
27

Introduccin al Derecho Civil

encuentra restringida, de tal suerte que el testador debe


respetar los derechos de ciertos asignatarios, y si no lo
hace, la ley va a pasar por sobre las disposiciones
testamentarias para hacerlos respetar.
Para estudiar las normas de retroactividad en
materia sucesoria, debe distinguirse entre la sucesin
testada y la sucesin intestada porque la ley seala
reglas distintas para una y otra.
SUCESIN TESTAMENTARIA
Aqu es preciso distinguir en todo testamento:
-

requisitos externos o solemnidades que la ley


exige para la validez del testamento y para su
prueba

requisitos internos, que dicen relacin con la


capacidad y la libre y espontnea voluntad del
testador

disposiciones testamentarias, es decir, las


manifestaciones de voluntad en que el
testador deja herencias o legados

En cuanto a las solemnidades de los


testamentos, seala el artculo 18 de la LER, se regirn
por la ley coetnea a su otorgamiento.
En cuanto a los requisitos internos, el artculo 18
guarda silencio en este punto. La doctrina entrega
soluciones contradictorias.
28

Don Jos Clemente Fabres afirma que la


capacidad y libre voluntad del testador se rigen por la
ley vigente al tiempo de la muerte del testador. Porque
el testamento es un simple proyecto que no cobra
eficacia sino con la muerte del testador; la ley seala
expresamente que las disposiciones del testamento
estarn subordinadas a la ley vigente a la poca de la
muerte del testador y tales disposiciones no son sino el
efecto de la capacidad y de la libre voluntad del
testador. Luego, es necesario que tales capacidad y
voluntad hayan existido a la fecha en que dichas
disposiciones se entienden dictadas.
Don Luis Claro Solar opina que los requisitos
internos del testamento, esto es, la capacidad y libre
voluntad del testador afectan a la validez del testamento
el da de su confeccin y en el da de la muerte del
testador, por lo tanto, es necesario que ste sea capaz,
segn la ley en vigor a la fecha del testamento, y
adems segn la ley vigente a la fecha de su muerte.
Hasta esta ltima fecha el testamento era un simple
proyecto que la ley puede perfectamente afectar, pero
al mismo tiempo, es indispensable que este proyecto
haya sido regularmente formado el da de su confeccin
porque la nueva ley no podra validar un acto nulo en su
origen.
En concepto del seor Alessandri, dentro de
nuestra ley, lo ms aceptable es que los requisitos
internos del testamento se rijan por la ley vigente al
tiempo de su otorgamiento. Y si alguna duda queda, ella
desaparece a la luz del artculo 1006 del CC que

Teora de la Ley

establece que el testamento otorgado durante la


existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad
expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque
posteriormente deje de existir la causa. Y, por el
contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el
hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas
de inhabilidad. Este precepto establece que la
capacidad del testador se rige por la ley vigente al
tiempo de otorgarse el acto.
Finalmente, en cuanto a las disposiciones del
testamento, o sea, su contenido, ellas estn sujetas a la
ley vigente al tiempo de la muerte del testador, segn lo
dice expresamente el artculo 18 de la Ler: las
solemnidades externas de los testamentos se regirn
por la ley coetnea a su otorgamiento; pero las
disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas
a la ley vigente a la poca en que fallezca el testador.
En consecuencia prevalecern sobre las leyes
anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o
indignidad de los herederos o asignatarios, las
legtimas,
mejoras,
porcin
conyugal
y
desheredaciones.

disposiciones que segn la ley bajo la cual se otorg,


no deban llevarse a efecto, lo tendrn, sin embargo,
siempre que ellas no se hallen en oposicin con la ley
vigente al tiempo de morir el testador.
SUCESIN ABINTESTATO
La misma regla que el artculo 18 sienta sobre
las disposiciones testamentarias, se aplica a la
sucesin intestada, si bien no est contemplada por
dicho precepto, pero es evidente su procedencia. As lo
confirma adems el Mensaje de la LER al decir: siendo
constante que los derechos hereditarios no se
transfieren sino a la muerte de su autor, el Proyecto
establece que en cada sucesin, testamentaria o
abintestato, el derecho de los llamados a ella sea
definido por la ley vigente a la poca de su delacin o
transferencia.
El artculo 20 de la LER se refiere en forma
expresa al derecho de representacin en las
sucesiones intestadas.

La razn por la cual las disposiciones del


testador se rigen por la ley vigente a su muerte estriba
en que ser reputan dictadas en ese mismo momento
porque hasta antes el testamento es esencialmente
revocable.

El derecho de representacin es una ficcin legal


en que se supone que una persona tiene el lugar y, por
consiguiente, el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o
sta no quisiese o no pudiese suceder (artculo 984
inciso 2 del CC)

Como consecuencia de ello, el artculo 19 de la


estatuye que si el testamento contuviera

Ahora bien, la LER en su artculo 20 seala que


en las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de

LER

29

Introduccin al Derecho Civil

representacin de los llamados a ella, se regir por la


ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura. Pero
si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley, y en el
testamento otorgado bajo el imperio de otra se hubiere
llamado voluntariamente a una persona que, faltando el
asignatario directo, suceda en el todo o parte de la
herencia por derecho de representacin, se determinar
esta persona por las reglas a que estaba sujeto ese
derecho en la ley bajo la cual se otorg el testamento.
Por ejemplo: el testador instituye heredero a
Arturo y si llega a faltar a las personas que tienen
derecho a representarle. En tal caso, dice la ley, para la
determinacin de esas personas se atender a la ley
vigente a la fecha en que se otorg el testamento. Y
esto es lgico, porque el testador tuvo en vista para
referirse al derecho de representacin la ley vigente a la
poca en que hizo el testamento, la cual le es conocida.
No se trata aqu de personas que suceden por derecho
de representacin (aquel derecho no tiene lugar en la
sucesin testada), lo que ocurre es que el testador
manifiesta su voluntad remitindose al derecho de
representacin.
En ltimo trmino, en lo que dice relacin con la
adjudicacin y particin de una herencia o legado,
deben observarse las reglas que regan al tiempo de la
delacin, conforme al artculo 21 de la LER. Esta
disposicin es clara y cobra inters tratndose del
impuesto que pueda afectar la herencia pues deber
atenderse a la ley vigente al momento en que la
30

sucesin es deferida an cuando al momento de su


particin rija una nueva ley.

Leyes Relativas a los Contratos


En todo contrato se distinguen los requisitos
internos (o condiciones de fondo) y las solemnidades
por una parte, y los efectos, por otra.
Los requisitos internos son los que enumera el
artculo 1445 del CC:
-

consentimiento exento de vicio

capacidad de las partes

objeto lcito

causa lcita

Las solemnidades son las formalidades


prescritas por la ley para la existencia de ciertos actos o
contratos.
Los efectos de los contratos son los derechos y
obligaciones que ellos crean.
Los requisitos internos de los contratos, aquellos
que se exigen para su validez, se rigen por la ley
vigente al momento de su celebracin. La razn es que
desde el momento en que se celebra el contrato surgen
derechos para las partes, los cuales se incorporan a
sus patrimonios y no pueden ser afectados por una ley

Teora de la Ley

posterior que contemple nuevos o distintos requisitos


para la validez del contrato.
Asimismo, los efectos de los contratos se rigen
por la ley vigente al momento de su celebracin. La
razn de ello est en que los derechos y obligaciones
que emanan de un contrato son creados por la voluntad
de las partes y si bien en algunos casos dicha voluntad
no se manifiesta expresamente, sigue siendo la
voluntad de las partes la que opta por someterse a las
reglas establecidas por la ley, que son las vigentes al
momento de la celebracin del contrato.
En efecto, conforme al artculo 22 de la LER: en
todo contrato se entendern incorporadas las leyes
vigentes al tiempo de su celebracin.
Al decir el artculo 22 que en todo contrato se
entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo
de su celebracin, quiere decir que ellas forman un solo
cuerpo con el contrato, porque ellas determinan tanto
los requisitos necesarios para la validez del contrato
como el alcance de los derechos y obligaciones a que
el contrato da lugar.
Lo anterior es vital en cuanto otorga la
estabilidad necesaria a las relaciones jurdicas de
manera que los contratos constituyan un instrumento
jurdico y econmico eficaz.
Al discutirse el proyecto de la LER se aprob por
la Cmara de Diputados una indicacin tendiente a

incluir en el inciso 1 del artculo 22 no solo a los


contratos sino tambin a los actos jurdicos en general
de manera que su validez y los derechos y obligaciones
que de ellos resultaren se rigieran por la ley vigente al
momento de su celebracin.
Sin embargo, en la transcripcin que el
Presidente de la Cmara hizo al Senado de las
modificaciones introducidas, no incluy la del artculo
22. El Senado acept las modificaciones introducidas
por la Cmara y envi el Proyecto al ejecutivo,
quedando el mencionado artculo en su forma primitiva.
Segn Alessandri, a falta de norma expresa,
corresponde
aplicar
el
mismo
principio
de
irretroactividad que rige los contratos a todos los dems
actos legales, en virtud del espritu del legislador y del
aforismo donde existe la misma razn, debe existir la
misma disposicin.
El artculo 22 de la LER excepta de esta
incorporacin al contrato de las leyes vigentes al tiempo
de su celebracin:
-

las leyes concernientes al modo de reclamar


en juicio los derechos que resulten de ellos

las que sealan penas para el caso de


infraccin de los estipulado en ellos; pues
esta ser castigada con arreglo a la ley bajo
la cual se hubiere cometido.

31

Introduccin al Derecho Civil

La primera de las excepciones se refiere a las


normas procesales y se ver en relacin con ellas.
En cuanto a la segunda, hay que advertir que se
refiere a las penas que por la infraccin del contrato
impongan las leyes (penas legales); no a las que hayan
estipulado
las
partes
voluntariamente
(penas
convencionales, denominadas clusulas penales)),
porque estas ltimas quedan sujetas a lo dispuesto en
el inciso 1 del artculo 22. Ello en cuanto los
contratantes en virtud de la estipulacin expresa han
adquirido el derecho de que la pena estipulada se
aplique, llegado el caso de la contravencin.
En otro aspecto, el artculo 23 de la LER se
refiere a las leyes relativas a la prueba de los actos o
contratos.
Se acostumbra definir la prueba como la
demostracin por un medio legal, de la veracidad de un
hecho que sirve de fundamento a un derecho que se
reclama. (lo que se prueban son los hechos y no el
derecho)
La prueba se encuentra regulada por dos clases
de normas: por leyes sustantivas y por leyes adjetivas.
Las leyes sustantivas contemplan los medios de prueba
y su procedencia o admisibilidad. Las leyes adjetivas,
por su parte, establecen la forma en que debe rendirse
la prueba en juicio.

32

De acuerdo al artculo 23 de la LER, los actos y


contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de
una ley podrn probarse bajo el imperio de otra, por los
medios que aquella estableca para su justificacin;
pero la forma en que debe rendirse la prueba estar
subordinada a la ley vigente al tiempo en que se
rindiere.
En otras palabras, la parte sustantiva de la
prueba se rige por la ley vigente a la poca de la
celebracin del acto o contrato que se trata de probar;
peor su parte adjetiva queda sometida a la ley bajo la
cual se rindiere la prueba.
Se ha observado que el artculo 23 no habla de
que los actos o contratos debern probarse, sino que
podrn probarse en conformidad a la ley de su
otorgamiento, lo que quiere decir que es admisible
valerse de un medio de prueba que la antigua ley no
reconoca. La cuestin no resulta tan clara en el caso
en que el medio de prueba que la nueva ley establece
fuera prohibido por la ley antigua pues aqu la doctrina
se encuentra totalmente dividida.

Leyes Relativas al Procedimiento Judicial


Conforme al artculo 22 de la LER, se establece
como excepcin a la regla que entiende incorporadas a
los contratos las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin, las leyes concernientes al modo de
reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos.

Teora de la Ley

El artculo 24 de la LER reitera la misma idea al


disponer que las leyes concernientes a la
substanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen
sobre las anteriores desde el momento en que deben
empezar a regir. Pero los trminos que hubiesen
empezado a correr y las actuaciones y diligencias que
ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al
tiempo de su iniciacin.
Lo anterior se justificara en la medida que las
leyes de esta naturaleza jams confieren derechos
susceptibles de ser adquiridos y, por lo tanto, nada hay
que pueda oponerse a su inmediato cumplimiento. Para
salvar los inconvenientes que pudieran resultar de los
cambios sbitos de legislacin, basta que los trmites
pendientes se lleven a trmino con arreglo a la ley bajo
cuyo imperio se iniciaron.
Roubier justifica la aplicacin inmediata de las
leyes de procedimiento diciendo que el proceso mismo
constituye una situacin actual y pendiente, que nada
tiene que ver con las situaciones pasadas que se
debaten dentro del pleito. Por el contrario, la nueva
norma no puede aplicarse sin caer en la retroactividad,
a los actos de procedimientos anteriores y a los plazos
ya cumplidos.

Leyes sobre Prescripcin


La prescripcin es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos,
por haberse posedo las cosas, o no haberse ejercido

dichas acciones y derechos durante cierto espacio de


tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
As tenemos que existen dos clases de
prescripcin: Prescripcin Adquisitiva (modo de adquirir)
y Prescripcin Extintiva (modo de extinguir).
Si una prescripcin ha corrido ntegramente bajo
el imperio de una ley o si corre ntegramente bajo otra
posterior, no hay problema. Pero el conflicto surge
cuando una parte ha corrido durante la vigencia de una
ley y otra nueva viene a modificar las condiciones
necesarias para adquirir un derecho o extinguir una
accin por prescripcin.
En materia de prescripcin, nuestra ley se apart
de la doctrina clsica, segn la cual mientras no se
cumplen las condiciones necesarias para que la
prescripcin opere, no hay derecho adquirido, de
manera que la nueva ley puede modificar dichas
condiciones sin caer en la retroactividad.
De acuerdo al artculo 25 de la LER, la
prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley y que no
se hubiere completado an al tiempo de promulgarse
otra ley que la modifique, podr ser regida por la
primera o la segunda, a voluntad del prescribiente, pero
eligindose la ltima, la prescripcin no empezar a
contarse sino desde la fecha en que aqulla hubiere
empezado a regir.

33

Introduccin al Derecho Civil

De manera que el prescribiente es el que elige la


ley que debe regir su prescripcin; l ver cual le
conviene ms.

ganarse aunque el prescribiente hubiese principiado a


poseerla; y la posesin es un elemento de la
prescripcin adquisitiva, pero no de la extintiva.

Cabe resaltar que la norma del artculo 25 de la


LER se aplica tanto a la prescripcin adquisitiva como
extintiva.

En nuestro ordenamiento se ha planteado la


situacin en que leyes han venido a reducir los plazos
de prescripcin. As, en el texto original del CC el plazo
de prescripcin adquisitiva extraordinaria era de 30
aos y la adquisitiva ordinaria era de 10 aos.

Ahora, el artculo 26 de la LER se pone en la


situacin en que la ley que rige la prescripcin de lo que
la nueva ley declara absolutamente imprescriptible y
que la antigua ley permita prescribir.
De acuerdo con dicho artculo lo que una ley
posterior declara absolutamente imprescriptible no
podr ganarse por tiempo bajo el imperio de ella,
aunque el prescribiente hubiese principiado a poseerla
conforme a una ley anterior que autorizaba la
prescripcin.
Este artculo 26 hace una perfecta aplicacin de
la teora de los derechos adquiridos y meras
expectativas. En efecto, la prescripcin iniciada, pero
que no se ha consumado, se mira como simple
expectativa; no es derecho adquirido porque mientras
no concurran todas las condiciones necesarias para
que opere la prescripcin, no hay adquisicin.
Finalmente, cabe sealar que esta ltima norma,
segn se desprende de su tenor literal, se refiere solo a
la prescripcin adquisitiva y no a la extintiva.
Efectivamente, el artculo 26 habla de no podr
34

La Ley N6162 de 1938 redujo dichos plazos,


adems de otros plazos que no son de prescripcin
sino de otra ndole. A estos ltimos y a algunos de
prescripcin no enumerados en el artculo 1 transitorio,
la nueva ley los someti a las reglas de LER. Pero en
cuanto a los plazos de prescripcin enumerados en el
artculo 1 transitorio, con el objeto de que la reforma
introducida rigiera lo ms pronto posible, y a fin de no
perjudicar a aquellos propietarios y acreedores cuyos
derechos pudieran verse extinguidos entes del tiempo
sealado por la ley vigente al promulgarse la nueva ley,
dispuso que la nueva ley entrara en vigencia casi un
ao despus de su publicacin en el Diario Oficial, y
que los plazos de prescripcin que ella estableci no
pudieran alegarse en los juicios pendientes a la fecha
de su entrada en vigor. De es manera, la prescripcin
que hubiere estado corriendo en contra de esos
propietarios o acreedores queda regida por la antigua
ley por el solo hecho de que hayan ejercitado sus
respectivas acciones antes de la entrada en vigencia de
la nueva ley.

Teora de la Ley

En 1968 se dict la Ley N16952 que tambin


modific los plazos de prescripcin reducindolos, y
tambin dispuso la misma regla en cuanto a que los
plazos de prescripcin que vino a establecer no podran
invocarse en los juicios pendientes a la poca de su
entrada en vigencia.

Supervivencia de la Ley
La premisa es que derogada una ley, ella deja de
producir efectos. Sin embargo, en ciertos casos se
produce el fenmeno conocido como Supervivencia de
la ley.
Ello consiste en que la ley se aplica en ciertos
casos, aun despus de haber sido derogada y haber
perdido su vigencia.
El ejemplo ms claro es el del artculo 22 de la
LER en cuanto la ley que estaba vigente al momento de
la celebracin del contrato va a seguir rigindole aun
cuando con posterioridad sea derogada.
Es el fenmeno contrario al de la retroactividad
de la ley en cuanto se somete a una ley hechos
acaecidos con posterioridad a su derogacin.

C) La Interpretacin de la Ley

Generalidades
La interpretacin de la ley es la determinacin del
verdadero significado, alcance, sentido o valor de la ley
frente a las situaciones jurdicas concretas a que dicha
ley debe aplicarse.
Mediante la interpretacin se adapta la norma
legal a la prctica, a la realidad.
Por lo mismo, no slo se interpretan las normas
oscuras o ambiguas, sino tambin las claras. Toda ley
requiere interpretacin.
La interpretacin no presupone una dificultad en
la inteligencia de la ley. La aplicacin de la ley implica
siempre una labor intelectual para resolver el caso
particular y concreto con la frmula general y abstracta
dada por el legislador, de manera que no es posible
aplicar la norma sin su previa interpretacin.

Hermenutica Legal y Sistemas de


Interpretacin
El arte de la interpretacin jurdica, que se
denomina Hermenutica Legal, debe realizarse
obedeciendo a ciertos principios o lneas directivas.
35

Introduccin al Derecho Civil

Cuando stas se encuentran determinadas por el


legislador, tenemos un sistema de interpretacin
reglado; de lo contrario, uno no reglado. El Cdigo Civil
Chileno ha adoptado un sistema de interpretacin
reglado.
Ambos
sistemas
tienen
ventajas
e
inconvenientes. El sistema reglado
evita
la
arbitrariedad; pero amarra al juez en cuanto a los
medios para indagar el sentido y alcance de la ley. El
sistema no reglado proporciona al juez un campo ms
amplio para ejercitar su inquisicin y le permite amoldar
la ley con mayor facilidad al momento en que se vive;
pero puede prestarse a la arbitrariedad. Se contesta a
esta objecin diciendo que es difcil que tal abuso se
produzca, porque existen recursos para reclamar de los
agravios.

Diversas Clases de Interpretacin


Segn de quien emane, la interpretacin es
doctrinal (o privada) y de autoridad (o pblica).
La interpretacin doctrinal es producto de los
particulares; la de autoridad emana de la autoridad
pblica. La diferencia entre una y otra es que sta
ltima obliga; aqulla no.
La interpretacin de autoridad se divide en
judicial o por va de decisin especial e interpretacin
legal, autntica o por va de disposicin general.
36

El artculo 3 del CC reconoce estas dos clases


de interpretacin: solo toca al legislador explicar o
interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria
sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren.
En nuestro ordenamiento, la interpretacin legal
es la nica que tiene fuerza obligatoria respecto de
todos, en cambio, la fuerza obligatoria de la
interpretacin judicial est restringida, slo vale para las
partes del juicio en que se dicta sentencia y para el
caso concreto.

Elementos de la Interpretacin
Savigny distingue 4 elementos de interpretacin:
gramatical, lgico, histrico y sistemtico. Estas
designaciones no indican 4 clases de interpretacin
sino que se trata de operaciones diversas que deben
actuar juntas para llevar a cabo una clase de
interpretacin.
El elemento gramatical tiene por objeto la
palabra, la cual sirve de comunicacin entre el
pensamiento del legislador y el nuestro. La
interpretacin de las palabras de la ley debe tener lugar
segn las reglas del lenguaje; de ah que se denomine
elemento gramatical.

Teora de la Ley

El elemento lgico busca la intencin o espritu


de la ley o las relaciones lgicas que unen sus diversas
partes. Dirgese a investigar la ratio legis, es decir, el
propsito perseguido por la ley, la razn que la justifica,
y la ocasio legis, o sea, las circunstancias particulares
del momento histrico que determinaron su dictacin
El elemento histrico tiene por objeto la
indagacin del estado del derecho existente sobre la
materia a la poca de la confeccin de la ley y el
estudio de los antecedentes que tom en cuenta el
legislador antes de dictar la ley que se trata de
interpretar.
El elemento sistemtico se basa en la interna
conexin que enlaza a todas las instituciones jurdicas y
normas en una gran unidad, es decir, busca la relacin
entre la ley y el conjunto del sistema legal, as como
cual es el influjo que, en dicho sistema, quiere ejercer.
Fuera de este esquema clsico de los elementos
de interpretacin, la doctrina moderna seala como otro
elemento de anlisis el DERECHO COMPARADO, es
decir, analizar ordenamientos jurdicos de otros pases
que provengan de una tradicin similar a la nuestra, o
que de alguna manera hayan inspirado a nuestro
legislador.

Especies y Mtodos de
Interpretacin
Especies de interpretacin
De acuerdo con el resultado a que llegue la
interpretacin,
cabe
distinguir:
interpretacin
declarativa, restrictiva y extensiva.
En efecto, si el proceso interpretativo consiste en
la investigacin de la voluntad de la ley expresada en
una frmula, que puede ser inadecuada, el resultado de
la indagacin ser necesariamente uno de estos 3: o
reconocer que la frmula o trminos literales coinciden
exactamente con el pensamiento legal (interpretacin
declarativa) o en comprobar que expresa menos de lo
fue querido (interpretacin extensiva), o que expresa
ms de lo que realmente est en el alcance de la ley
(interpretacin restrictiva)
Segn la interpretacin declarativa, la ley se
aplicar a todos los casos que expresan sus trminos o
tenor literal, ni a ms ni a menos.
De acuerdo con la interpretacin extensiva, la ley
se aplicar a ms casos de los que parecen
comprender sus trminos literales.
La interpretacin restrictiva da como resultado la
aplicacin de la ley a menos casos de los que resultan
de su tenor literal, esto es, no se extender la aplicacin
37

Introduccin al Derecho Civil

de la ley a un caso que, segn las literales palabras de


la ley, parece estar comprendido por ella, pero
realmente no lo est.

Los mtodos de interpretacin


Existen diversos mtodos. Generalmente se
agrupan en dos categoras: por un lado, el mtodo
lgico tradicional; y por otro los llamados mtodos
nuevos o modernos de interpretacin.
METODO LGICO TRADICIONAL
Este mtodo pretende sobre todo acertar la
voluntad de la ley al momento de ser redactada y
promulgada. Concentra la bsqueda de la intencin del
legislador en los textos legales, en sus palabras,
antecedentes y motivos, y tambin en la ilacin lgica o
racional de sus diversas disposiciones y del o los
principios que las inspiran.
Este sistema se reduce a la mxima: las letras

y los textos ante todo!!


Para encontrar el pensamiento del legislador se
vale de diversos medios:
a) La Exgesis o explicacin gramatical
semntica de las palabras empleadas en
ley (elemento gramatical). Se supone que
legislador domina el lenguaje y a travs de
exterioriza su voluntad.
38

y
la
el
l

b) Los trabajos preparatorios tales como


anteproyectos, proyectos, exposicin de
motivos,
debates
parlamentarios,
etc.
(elemento histrico) Se estima que en estos
antecedentes
puede
encontrarse
el
pensamiento legislativo.
c) La Conjetura, o sea, el juicio probable sobre
la verdadera intencin del legislador que se
desprende del espritu general de la
legislacin y de la apreciacin lgica de las
consecuencias a que llevara cada una de las
interpretaciones en pugna.
d) Otros procedimientos lgicos basados en el
raciocinio: argumentos a fortiori, por analoga,
a contrario.
El mtodo lgico tradicional alcanza su cumbre
en el siglo XIX. Casi todos los juristas de la poca lo
siguen y forman la Escuela de la Exgesis.
Este mtodo tradicional, tambin llamado
exegtico por el apego y respeto religioso a los textos,
tiene como mrito el presentar todo un sistema para la
interpretacin legal y es el que mejor permite conocer
los textos; pero en su contra se dice que conduce a la
petrificacin del Derecho porque deja a las normas
jurdicas estticas en la poca de su nacimiento y por
ende, sin aptitud para moldear en forma adecuada las
nuevas realidades.

Teora de la Ley

Se agrega que cuando la intencin del legislador


es incierta, tambin lo es la utilizacin de los medios
destinados a descubrirla y que a menudo esos medios
contienen datos confusos y suelen llevar a resultados
contradictorios.
METODOS MODERNOS: EL MTODO HISTRICO
EVOLUTIVO
Segn este mtodo, la ley no debe concebirse
como la voluntad de su autor; una vez dictada se
independiza de ste, adquiere existencia autnoma y
pasa a vivir su propia vida, cuyo destino es satisfacer
un presente siempre renovado.
El intrprete est llamado a hacer cumplir el fin
de la ley, respetando la letra de la ley, puede atribuirle
un significado diverso del originario, que responda a las
nuevas necesidades de la vida social. Ha de darse a la
ley el sentido que tenga, no al momento de dictarse
sino, al momento de ser aplicada. No se trata de
indagar lo que quera el legislador sino que es lo que
quiere la ley de acuerdo a las exigencias actuales.
Su consigna es: Por el Cdigo Civil, pero ms
all del Cdigo Civil!!
Se critica este mtodo en cuanto construye las
soluciones deformando el sentido primitivo de la ley
permitiendo al intrprete sustituir la voluntad del
legislador por otra, dando margen para que se pierda
objetividad y se impriman los puntos de vista

personales en la interpretacin. Con ello se puede


degenerar en la arbitrariedad y desaparece la
certidumbre de la ley y con ello, la seguridad jurdica de
los particulares.
METODOS
MODERNOS:
DE
LA
INVESTIGACIN CIENTFICA

LIBRE

Este mtodo hace entrar en juego la


interpretacin slo cuando hay dudas sobre el sentido
de la norma. Tal sentido se determina de acuerdo con la
intencin del legislador, que revelan las circunstancias
dominantes a la poca de dictacin de la ley,
reconstruyendo el pensamiento que habra tenido el
legislador si hubiera conocido la dificultad que se
presenta en la actualidad.
La discrepancia de este mtodo con el mtodo
clsico se presenta frente a las oscuridades insalvables
de la ley y a los vacos o lagunas de sta.
En tal caso, de acuerdo con el mtodo de la libre
investigacin cientfica, resulta intil buscar una
intencin legislativa que no ha existido.
El intrprete debe sortear la dificultad creando l
mismo la solucin adecuada al caso, tomando como
criterio general de orientacin la idea de justicia y se
fundar en la naturaleza real de las cosas, cuyo
conocimiento otorgan los datos histricos, racionales,
ideales, utilitarios y sentimentales.

39

Introduccin al Derecho Civil

La investigacin del intrprete es libre y


cientfica: libre, porque se encuentra sustrada a la
autoridad positiva de las fuentes formales del derecho;
cientfica, porque se apoya en elementos objetivos que
slo la ciencia puede revelar.
El mtodo anterior ha recibido grandes elogios
porque estructura un sistema claro, prudente y
equilibrado. Sin embargo, se le reprocha el apegarse
demasiado a la intencin del legislador y, por lo mismo,
inmovilizar en el tiempo las normas jurdicas. Por lo
dems, se seala que permite al intrprete imponer sus
opiniones y tendencias en aquellos casos de oscuridad
o vacos legales.
MTODOS
MODERNOS:
TELEOLGICO

MTODO

POSITIVO

Segn el mtodo positivo teleolgico, las normas


jurdicas tienen un fin prctico, y ste es el que debe
indagar el intrprete, y no la voluntad o intencin del
legislador.
Si el caso o la relacin jurdica no estn
regulados por la ley, deben solucionarse con la norma
que se encuentre ms adecuada, la cual se deducir de
las necesidades mismas, de la observacin objetiva y
positiva de los hechos, de la ponderacin de las
exigencias reales y de las utilidades prcticas.
El defecto de este mtodo consiste en suponer
que cada ley tiene un fin propio y nico, y la verdad es
40

que tanto la norma legal como la conducta por ella


regulada, suponen una cadena de mltiples fines
sucesivamente articulados.
MTODOS MODERNOS: DE LA JURISPRUDENCIA
DE LOS INTERESES
Segn muchos, no es sino la versin ms
moderna del mtodo teleolgico.
Parte de la base de que las leyes son resultantes
de los intereses materiales, nacionales, religiosos y
ticos que luchan dentro de una comunidad jurdica.
Consecuentemente, el intrprete, para resolver
una cuestin, debe investigar y ponderar los intereses
en conflicto, y dar preferencia al que la ley valore ms.
Para tal efecto debe tener como gua e inspiracin los
intereses que son causa de la ley, dejando de lado la
letra de sta y los pensamientos subjetivos de su autor.
A este mtodo se le reprocha haber olvidado que
en un gran sector del Derecho los intereses de los
individuos no se toman en cuenta, porque prima la idea
de comunidad o porque simplemente no hay lucha de
intereses.
Tambin se le imputa el desconocer ciertos
valores esenciales como la justicia, el bien comn y la
seguridad jurdica.
Finalmente se indica que la valoracin que debe
efectuarse de los intereses en juego implica una

Teora de la Ley

apreciacin subjetiva y el consiguiente peligro de


arbitrariedad.
MTODOS MODERNOS: MTODO DE LA ESCUELA
DEL DERECHO LIBRE

El juez, persiguiendo como fin ltimo la


realizacin de justicia, debe, ante los vacos
legales, crear libremente la solucin del caso
concreto sometido a su conocimiento.

No se trata de un simple mtodo de


interpretacin, sus planteamientos son muchos ms
vastos: abarcan en general la elaboracin y la creacin
del Derecho.

A este mtodo se le critica la falta de certidumbre


y seguridad que proporcionan las reglas formales; el
llevar a una anarqua jurdica por medio de soluciones
subjetivas de los jueces; y el olvidar principios bsicos
que regulan la vida jurdica colectiva.

Sus premisas centrales y ms compartidas son


las siguientes:

Interpretacin Doctrinal

Las primeras fuentes del derecho no son las


fuentes oficiales del Estado, sino las reales,
constituidas por los hechos y fenmenos de la
realidad social. Las fuentes formales se
limitan a comprobar las fuentes reales, de
manera que estn subordinadas a estas
ltimas.
El Derecho est en la conciencia colectiva del
grupo social en que se genera y el juez se
limita a descubrirlo mediante el estudio de las
circunstancias que le dan nacimiento.
El intrprete y el juez deben prescindir de la
ley cuando su texto no es claro y adquieran el
convencimiento que el legislador no habra
resuelto el conflicto presente en el sentido
que le dio a la ley.

La interpretacin privada o doctrinal se


manifiesta en los tratados, en las revistas jurdicas y en
la ctedra.
El producto elaborado de esta forma escrita u
oral es lo que se denomina doctrina, palabra que
tambin denota al conjunto de personas que participan
en la labor de interpretacin privada.
Esta interpretacin es libre porque es puramente
terica y la ms fecunda, sin embargo, carece de fuerza
obligatoria y slo posee valor moral, cuya intensidad
depende del prestigio del intrprete.

41

Introduccin al Derecho Civil

Interpretacin de Autoridad :
Judicial
Interpretacin judicial es la que emana de las
sentencias de los Tribunales de Justicia.
Su fuerza obligatoria slo alcanza a los litigantes
respecto del caso concreto sometido a la decisin del
tribunal. Ni siquiera ata al juez de manera que ste
puede resolver en forma distinta casos anlogos.
Pero si bien es verdad que la decisin de tribunal
alguno tiene fuerza obligatoria general, ocurre que
cuando la Corte Suprema, en varios casos anlogos,
aplica la ley en un mismo sentido, los otros tribunales
tienden a interpretar la disposicin respectiva en un
mismo sentido aun cuando legalmente no tienen
obligacin de hacerlo.

Reglas que da el Cdigo Civil sobre la


Interpretacin
El Cdigo Civil en su ttulo preliminar, artculos 19
a 24, contiene varias reglas que versan sobre los
diversos elementos del proceso interpretativo.
Su objeto es dar a los jueces una norma que les
sirva de gua en el descubrimiento del sentido y alcance
de la ley.

42

ELEMENTO GRAMATICAL
Dice el artculo 19: Cuando el sentido de la ley
es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto
de consultar su espritu.
Frente a esta disposicin el primer problema es
determinar cundo existe claridad en la ley.
Es clara la ley cuando su tenor literal es claro?
Es evidente que este no es el sentido de la disposicin.
Por ello el cambio que introdujo Andrs Bello con
relacin del artculo 13 del Cdigo de la Luisiana del
que fue tomada esta disposicin. Mientras ste deca
Cuando la ley es clara y libre de toda ambigedad, el
artculo 19 de nuestro Cdigo habla del sentido de la
ley El precepto hace una clara distincin entre el
sentido de la ley y su tenor literal.
Por lo tanto la claridad a que el precepto se
refiere es a una claridad de sentido, de contenido y
alcance jurdico de la norma, y no a su claridad
gramatical. La disposicin puede ser gramaticalmente
perfecta y, sin embargo, su sentido jurdico puede ser
oscuro, ambiguo o contradictorio.
La determinacin del sentido de la ley implica
que debe efectuarse siempre un proceso de
interpretacin. Es imposible establecer a priori que el
sentido de la ley es claro si sta no se interpreta para
establecer dicho sentido.

Teora de la Ley

Para que el sentido de una ley se estime claro,


no basta que la parte consultada (un artculo) est
redactado en trminos que no provoquen duda; tambin
es menester que no haya otro precepto que lo
contradiga, porque si lo hay, el sentido de la ley no es
claro, ya que ste resulta del conjunto de disposiciones
y no de una aislada.
El sentido de la ley es claro cuando el alcance de
la disposicin se entiende de su sola lectura, sea
porque considerada aisladamente de las dems no
origina dudas, sea porque relacionada con ellas no
denota discordancia.
Con todo el concepto de claridad es relativo; hay
leyes que son claras en su texto abstracto, pero que
enfrentadas con los hechos de la realidad, se tornan
oscuras por virtud de esos hechos.
En esta etapa que puede llamarse de
valorizacin, el juez puede llegar a la conclusin que el
texto o tenor literal de la norma refleja exactamente su
alcance jurdico frente a las circunstancias especficas
del conflicto que debe resolver. En tal caso el intrprete
aplicar la norma de acuerdo a su tenor literal.
Pero puede suceder que el tenor literal de la
norma no corresponda al alcance jurdico que el juez le
ha asignado en su proceso de valorizacin. En tal caso
deber separarse del tenor literal y establecer el
alcance jurdico de acuerdo con los otros elementos de
interpretacin.

Para establecer el tenor literal de la ley el Cdigo


da algunas normas sobre la forma de establecer el
significado de las palabras en sus artculos 20 y 21.
En cuanto al sentido en que deben tomarse las
palabras de la ley, la regla general, de acuerdo al
artculo 20 del CC es que las palabras se entendern
en su sentido natural y obvio, segn el uso general de
las mismas palabras.
Sentido natural y obvio, ha dicho la
jurisprudencia es el que da a las palabras el Diccionario
de la Academia Espaola.
Pero puede suceder que el mismo legislador
defina una palabra y le d un sentido diverso al que
tiene en el lenguaje corriente, y en tal caso debe
preferirse el significado legal. As lo dice el artculo 20
en su segunda parte pero cuando el legislador las haya
definido expresamente para ciertas materias, se les
dar en stas su significado legal.
Por otra parte, conforme al artculo 21 del CC
las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn
en el sentido que les den los que profesan la misma
ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que
se han tomado en sentido diverso.
Es frecuente el caso en que la ley da otro
significado que el tcnico a las palabras de una ciencia
o arte. As, el Cdigo Civil en varios preceptos habla del
demente para referirse al enfermo mental que por la
43

Introduccin al Derecho Civil

gravedad de su trastorno psquico, debe estimarse


incapaz; sin embargo, la psiquiatra da un significado
ms especfico al trmino demente, pues llama as al
que sufre un proceso de prdida de sus facultades
psquicas, especialmente de la inteligencia, por causas
sobrevenidas durante el curso de su vida.
Corresponder al intrprete determinar si la
palabra se ha utilizado en su sentido tcnico o vulgar, y,
en el primer caso, determinar cul es ese significado
tcnico.
ELEMENTO HISTRICO
Para determinar el sentido de la ley el intrprete
puede tambin buscar su intencin o espritu en la
historia fidedigna de su establecimiento.
Lo que se busca al recurrir a esta historia
fidedigna es determinar la razn o espritu de la ley y no
la intencin subjetiva del legislador.
ELEMENTO LGICO
El elemento lgico est contemplado en el inciso
2 del artculo 19 y en el inciso 1 del artculo 22.
Dice la primera disposicin: Pero bien se puede,
para interpretar una expresin oscura de la ley, recurrir
a su intencin o espritu, claramente manifestados en
ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento.
44

El inciso 1 del artculo 22 concuerda


plenamente: El contexto de la ley servir para ilustrar el
sentido de cada una de sus partes de manera que haya
entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
La intencin de la ley es la determinacin de su
voluntad en orden a un fin. Esta finalidad es la finalidad
objetiva de la ley. Lo que debe buscarse es la finalidad
manifestada claramente en la propia ley.
El inciso 2 del artculo 19 emplea el trmino
expresin. El artculo del Cdigo de la Luisiana del
que fue tomado este precepto, usa la frase plural sus
expresiones, indicando claramente que se refiere al
contenido conceptual de la disposicin. Este es
evidentemente el alcance tambin del artculo 19. el
trmino expresin no est tomado, como sostienen
algunos, en el sentido de trmino o palabra
Para la bsqueda de la intencin o espritu de la
ley, el intrprete debe utilizar alguna forma de raciocinio,
ya que no puede hacerlo intuitiva o arbitrariamente, sino
que tiene que emplear al efecto un proceso lgico.
Pero no se trata de lgica pura, ya que no se
busca determinar si una proposicin es verdadera o
falsa, sino de establecer si una norma tiene o no
validez, esto es, si es o no aplicable al caso que se
juzga. Es indispensable no confundir la lgica pura o
formal con la lgica jurdica.

Teora de la Ley

El juez ante una norma aparentemente aplicable


debe ser si se cumple su razn o espritu frente al caso
especfico. Si no se cumple debe abandonar la norma o
valorizarla entendiendo su sentido de modo se llegar a
un resultado justo.

mismos conceptos jurdicos, que conciernan a la misma


materia, que tengan una igual finalidad.

Ahora bien, la regla de hermenutica que


establece el inciso 1 del artculo 22 significa que una
disposicin legal no puede considerarse aisladamente
para su interpretacin.

Los pasajes oscuros de una ley pueden ser


ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si
versan sobre el mismo asunto.

La disposicin consagra un elemento especial de


juicio para buscar lgicamente el sentido de la ley. El
sentido de la ley no puede buscarse aislando una
disposicin de otra, ni un inciso de un mismo artculo de
otros, ni mucho menos, tratndose de una sola regla,
separando una frase de las otras.
ELEMENTO SISTEMTICO
El concepto filosfico de sistema es el de la
correlacin de las partes de un todo unitario y de las
partes entre s.
Un sistema de esta naturaleza es imposible en el
terreno jurdico.
Por lo tanto si hablamos de interpretacin
sistemtica, no podemos referirnos a un sistema en el
sentido puro de la palabra, sino a algo mucho ms
reducido: al conjunto de normas que se refieren a unos

El elemento sistemtico se encuentra en el inciso


2 del artculo 22 y en el artculo 24.

En los casos a que no pudieren aplicarse las


reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn
los pasajes obscuros o contradictorios del modo que
ms conforme parezca al espritu general de la
legislacin y a la equidad natural.
Bsicamente se dice que el espritu general de la
legislacin, equivale a los principios que informan el
ordenamiento jurdico.
La equidad es el sentimiento
espontneo de los justo y de lo injusto.

seguro

El artculo 24 se refiere a los pasajes oscuros o


dudosos y por lo mismo, algunos sealan que solo se
puede recurrir a los principios o a la equidad cuando
existe una ley difusa, pero no cuando existe un vaco
legal. Otra parte de la doctrina estima que s cabe
recurrir a tales elementos cuando existe vaco, a travs
de lo que se conoce como analoga integradora.

45

Introduccin al Derecho Civil

LAS LEYES ESPECIALES PREVALECEN SOBRE


LAS GENERALES
El Cdigo Civil reconoce este principio en sus
artculos 4 y 13.
El artculo 4 seala que las disposiciones
contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del
Ejrcito y Armada, y dems especiales, se aplicarn
con preferencia a las de este Cdigo.

Reglas Prcticas de Interpretacin:


Aforismos Jurdicos
1. Regla de la analoga o argumento a pari. El
aforismo dice donde existe la misma razn,
debe existir la misma disposicin.
2. Argumento de la no distincin que se contiene
en la siguiente frase: donde la ley no
distingue, no es lcito al intrprete distinguir.

Por su parte el artculo 13 dice que las


disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios
particulares, prevalecern sobre las disposiciones
generales de la misma ley, cuando entre las una s y las
otras hubiere oposicin.

3. Argumento de mayor razn, conocido en latn


como a fortiori que se explica en la siguiente
frase: quien puede lo ms, puede lo menos;
a quien le est prohibido lo menos, le est
prohibido lo ms.

LO FAVORABLE U ODIOSO DE UNA DISPOSICIN


NO DEBE TOMARSE EN CUENTA PARA
AMPLIAR
O
RESTRINGIR
SU
INTERPRETACIN

4. Argumento de la contradiccin (a contrario


censu) y que se traduce en la frase lo que la
afirma sobre una cosa lo niega de la contraria
y viceversa Este argumento es el menos
prudente de todos por cuanto las
afirmaciones de la ley normalmente no llevan
consigo ni implican negaciones.

Dice el artculo 23 del CC: Lo favorable u odioso


de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar
o restringir su interpretacin. La extensin que deba
darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido
y segn las reglas de interpretacin precedentes.
Este artculo tiene un fundamento histrico: en
tiempos antiguos lo odioso se restringa y lo favorable
se ampliaba; como es regla se prestaba para abusos, el
Cdigo consider conveniente abolirla expresamente.
46

5. Argumento del Absurdo, en virtud del cual


debe rechazarse toda interpretacin que
conduzca a un resultado ilgico o absurdo.

Teora de la Ley

Interpretacin Autntica o
Legislativa
Interpretacin autntica o legislativa es la
realizada por medio de una ley que seala el sentido en
que debe entenderse una ley anterior.

verdadero sentido de la ley en atencin a la cosa


juzgada,
La interpretacin autntica es la que tiene ms
fuerza efectiva y el alcance ms amplio, segn se
desprende del artculo 3 del CC: slo toca al legislador
interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio.

Por una ficcin legal se supone que la ley


interpretativa forma un solo cuerpo con la ley
interpretada, se entiende incorporada en sta, como
dice el artculo 9 del CC. Esto significa que debe
aplicarse desde la fecha de la ley interpretada.
Esto es fundamental para enfrentar el problema
de la retroactividad de la ley interpretativa. Al
entenderse incorporada en una ley anterior, podra
decirse que rige para lo pasado, sin embargo,
tcnicamente no tiene efecto retroactivo porque se
supone que esta nueva ley slo viene a indicar lo que
dice realmente la ley anterior y no hay nada nuevo que
rija hacia atrs, porque slo se limita a aclarar.
Para que una ley pueda calificarse realmente de
interpretativa, debe limitarse a declarar el sentido de
otra precedente, pues si contiene normas nuevas o
diversas, no puede atribursele tal carcter.
Por otra parte, los derechos declarados por
sentencia judicial quedan firmes e invulnerables aunque
hayan sido declarados en contradiccin con el
47

De las Personas

2. DE LAS PERSONAS
Generalidades: de los Sujetos del
Derecho
Los derechos y obligaciones deben tener como
fundamento o base una persona. Para los principios
jurdicos clsicos, desde el derecho romano, "toda ley
se ha establecido por causa de las personas". Persona,
por tanto, desde un punto de vista jurdico, es todo ser
capaz de tener derechos y obligaciones.
Desde el punto de vista jurdico, persona y
hombre continan siendo conceptos sustancialmente
diferentes. La palabra hombre da cuenta de una
realidad biolgica. El concepto de persona da cuenta de
una abstraccin jurdica que expresa solamente el
centro de convergencia de un conjunto de derechos y
obligaciones (la idea de personalidad es necesaria para
dar base a los derechos y obligaciones).
Los hombres (las personas fsicas o naturales,
que tienen una existencia material) no son los nicos
sujetos de derecho. La ley eleva tambin a la categora
de personas a colectividades de individuos o conjuntos
de bienes organizados para alcanzar ciertos fines. Son
las personas jurdicas o morales (no poseen existencia
corprea, sino inmaterial, puramente jurdica). Se
originan cuando un fin social, destinado a satisfacer
necesidades ms o menos permanentes, no puede

alcanzarse por un individuo. Se hace necesario


entonces el concurso de diversas personas, que forman
entes de cierta complejidad, ya sea reunindose
solamente individuos o destinando un patrimonio para
conseguir el fin social perseguido. A estos entes se les
reconoce una individualidad distinta de las personas
que los integran.

A) Personas Naturales
Definicin legal.
Est contenida en el art. 55 del C.C. Con la
frase "todo individuo de la especie humana", la ley
abarca a todo hijo de mujer; con la expresin "estirpe",
se hace referencia a la raz y tronco de una familia o
linaje (por linaje entendemos la ascendencia o
descendencia de cualquier familia).
La definicin del CC. debemos relacionarla con
los arts. 1 ("Las personas nacen libres e iguales en
dignidad") y 19 N 2 ("En Chile no hay persona ni grupo
privilegiados") de la Constitucin Poltica.

Principio de la Existencia de las


Personas Naturales
Debemos distinguir la existencia natural de la
existencia legal de las personas naturales.
57

Introduccin al Derecho Civil

La existencia natural de las personas comienza


con la concepcin y llega hasta al nacimiento, que
marca el inicio de la personalidad legal.

Existencia Legal
Conforme al artculo 74 del CC: La existencia de
toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o
que perece antes de estar completamente separada de
su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido
jams.
NACIMIENTO
Para que el nacimiento constituya principio de
existencia, generador de personalidad, se requieren 3
condiciones:
a) Que la criatura se encuentre separada de
su madre. El desprendimiento del feto del
claustro materno puede obedecer a causas
naturales o puede efectuarse artificialmente
por medios quirrgicos. Es indiferente que se
produzca de una u otra forma.
b) Que la separacin sea completa. sobre el
particular, en la doctrina se han sustentado
dos tesis
58

* Para algunos, ningn vnculo fsico debe


haber entre madre e hijo, es decir, debe haber
una efectiva separacin material, lo que
ocurrir cuando se corte el cordn umbilical.
* Otros, piensan que la ley ha querido decir
que la criatura salga completamente del seno
materno, sin importar si el cordn umbilical
est o no cortado, pues dicho cordn no
significa propiamente unin de los dos
cuerpos, dado que se trata de un anexo que
no pertenece al cuerpo de la madre ni del
hijo. Se agrega que si la existencia quedara
supeditada a una operacin exgena como es
el corte del cordn umbilical, el nacimiento no
sera un acto natural y se podra decidir a
voluntad el principio de la existencia legal de
la criatura.
c) Que la criatura haya sobrevivido a la
separacin un momento siquiera. Basta
que viva la fraccin ms insignificante de
tiempo; basta un destello de vida.
Determinar si un individuo ha vivido o no puede
tener mucha importancia en la prctica, por las
consecuencias que se derivan, sobre todo en materia
de herencias. Supongamos que una persona instituy
heredero a un hijo pstumo (aquel que nace despus
de fallecido el padre): si ste nace vivo y muere un
minuto despus, por ejemplo, ha heredado; en tanto

De las Personas

que si la criatura hubiese nacido muerta, nunca habra


heredado.

CC sigue la doctrina de la VITALIDAD segn la cual,


para ser persona slo es indispensable nacer vivo.

La supervivencia a la separacin puede probarse


por los medios ordinarios, principalmente, recurriendo al
testimonio del mdico, matrona y dems circunstantes.
Pero ello slo ser posible cuando los signos de vida
hayan sido muy ostensibles, pero en caso contrario
habr que recurrir a pericias mdico-legales, dirigidas a
comprobar si la criatura respir, signo esencial de la
vida.

Pero otras legislaciones acogen la doctrina de la


VIABILIDAD, que exige la aptitud del ser para continuar
viviendo fuera del seno materno; supone que la criatura
ha nacido viva y que es capaz de seguir viviendo fuera
del tero. Esta doctrina presenta muchas dificultades ya
que se basa en un pronstico y no en un hecho. Para
salvar la duda, algunas legislaciones presumen viable a
la criatura que viviere 24 horas, sin embargo, la ciencia
demuestra que bien puede el nio vivir dicho lapso y no
ser viable. Por lo dems fijar un plazo de esa naturaleza
es completamente arbitrario e injustificado.

Existen diversos mtodos al efecto; el ms


conocido es el de la docimasia pulmonar hidrosttica.
Consiste, previas operaciones adecuadas, en sumergir
los pulmones de la criatura en una vasija de agua, y si
flotan, significa que ha respirado, porque la entrada de
aire disminuye la densidad de los pulmones; si caen al
fondo, debe suponerse lo contrario.
En cuanto a quin compete probar que la criatura
naci viva o muerta, ella corresponder a aqul que
pretenda derechos derivados de dicha circunstancias.
Finalmente, es importante sealar que no debe
confundirse el nacimiento con el parto, que consiste en
el conjunto de fenmenos que producen la salida del
feto, impulsado por el tero, a travs del canal pelviano.
Nuestro Cdigo Civil slo exige, para conceder la
personalidad, que la criatura nazca viva, siendo
indiferente la duracin de la vida extrauterina. Nuestro

Existencia Natural
El legislador toma en cuenta la existencia natural,
o sea la anterior al nacimiento, con el fin de proteger la
vida y los derechos del que est por nacer.
PROTECCIN DE LA VIDA DEL QUE EST POR
NACER
En efecto, el artculo 75 del CC seala que la ley
protege la vida del que est por nacer Luego agrega
que, en consecuencia:
-

El juez tomar, a peticin de cualquiera


persona o de oficio, todas las providencias
que le parezcan convenientes para proteger la
59

Introduccin al Derecho Civil

existencia del no nacido, siempre que crea


que de algn modo peligra.

a otras personas, como si la criatura no hubiese jams


existido.

Todo castigo de la madre, por el cual pudiera


peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene
en su seno, deber diferirse hasta despus de su
nacimiento. As, conforme al artculo 85 del
Cdigo Penal, no puede ejecutarse la pena de
muerte en la mujer que se halla encinta, ni
notificrsele la sentencia en que se le impone
dicha pena hasta que hayan pasado 40 das
despus del alumbramiento.

Entonces para determinar la suerte de los


derechos del que est por nacer, es preciso atender al
nacimiento:

El Cdigo Penal castiga al que maliciosamente


causare aborto.

La legislacin laboral a favor de la mujer


embarazada que tienen por objeto la proteccin
del que est por nacer.

PROTECCIN DE LOS DERECHOS DEL QUE EST


POR NACER
Conforme a lo dispuesto por el artculo 77 del CC
los derechos que se deferirn a la criatura que est en
el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn
suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el
nacimiento constituye un principio de existencia, entrar
el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si
hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el
caso del artculo 74, inciso 2, pasarn estos derechos

60

Si el nacimiento constituye principio de existencia,


entra el recin nacido en el goce de dichos
derechos como si hubiese existido al tiempo en
que se defirieron.

Si la criatura muere en el vientre materno, o


perece antes de estar completamente separada
de su madre, o no sobrevive a la separacin ni un
momento siquiera, pasan los mencionados
derechos a otras personas, como si la criatura no
hubiese existido jams.

Pero adems, es necesario que la criatura est


concebida al tiempo de la delacin de los derechos,
esto es, para que el derecho se adquiera por la criatura
que nace viva, es menester que haya estado concebida
en el momento de la delacin del derecho. El artculo 77
habla de derechos deferidos a la criatura que est en el
vientre materno, es decir, derechos que requieren la
existencia actual del individuo al momento que son
deferidos. No se refiere a personas futuras que al
tiempo de la delacin no existen, pero se espera que
existan.

De las Personas

Ahora bien, cmo saber si la criatura estaba


concebida al tiempo de la delacin del derecho? Para
no dejar en la incertidumbre un punto tan importante, el
CC establece una presuncin de derecho en cuanto a la
poca en que se produjo la concepcin.
As el artculo 76 dice:
De la poca del nacimiento se colige la de la
concepcin, segn la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha
precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales,
y no ms de trescientos, contados hacia atrs, desde la
medianoche en que principie el da del nacimiento.
Los das cabales significan completos (24 horas)
y se cuentan hacia atrs desde las 0:00 horas del da
del nacimiento de la criatura. Atendido que la ley
presume que la concepcin se produje no antes ni
despus de 180 das contados hacia atrs de la forma
indicada, existe un lapso de 120 das dentro de los
cuales se presume que se produjo la concepcin.
Tratndose de una presuncin de derecho, no
puede probarse que la concepcin no se produjo dentro
de los 120 das sealados por la ley. Lo anterior se
critica sealndose que la presuncin debera ser
simplemente legal pues, especialmente hoy en da con
los avances que ha experimentado la medicina, es
perfectamente factible que la concepcin se hubiere
producido fuera del plazo estipulado en la ley.

Se criticaba esta norma especialmente, en


relacin con la presuncin de paternidad que estableca
el artculo 180 del CC en cuanto sealaba que el hijo
que nace despus de expirados los ciento ochenta das
subsiguientes al matrimonio, se reputa concebido en l
y tiene por padre al marido. Tras la modificacin
introducida por la Ley N19585, lo determinante para la
filiacin matrimonial es el matrimonio de los padres ya
que el nacimiento pudo haberse producido antes,
durante o despus del matrimonio; y en cuanto a la
presuncin de paternidad del marido de la madre, basta
con que el nacimiento se haya producido dentro del
matrimonio, o bien antes de los 300 das siguientes a la
disolucin o al divorcio de los cnyuges. De modo que
el plazo en el cual puede ocurrir el nacimiento para que
opere la presuncin ahora es mayor.
La ley es clara en cuanto a que no puede
probarse que la concepcin se produjo fuera de los 120
das indicados, pero se discute si se puede probar que
la concepcin se produjo en un da determinado dentro
de esos 120. La mayora estima que s.

Partos Dobles o Mltiples


El Cdigo Civil no contiene disposicin especial
para determinar que criatura debe considerarse mayor
cuando nazca ms de una en un mismo parto.
Despus de la abolicin de los mayorazgos y
vinculaciones, la primogenitura no tiene la importancia
que tena antes, pero contina tenindola para el goce
61

Introduccin al Derecho Civil

de los censos y para la adquisicin de donaciones a


favor del primer hijo que nazca.
El artculo 2051 que se refiere a los censos, se
ha hecho cargo de esta dificultad: cuando nacieren de
un mismo parto dos o ms hijos llamados a suceder, sin
que pueda saberse la prioridad del nacimiento, se
dividir entre ellos el censo por partes iguales, y en
cada una de ellas se suceder al tronco en conformidad
al acto constitutivo. Se dividir de la misma manera el
gravamen a que el censo estuviere afecto.
Del tenor de dicha disposicin, se desprende que
el legislador considera mayor a la criatura que nace
primero, pues slo cuando no puede saberse la
prioridad del nacimiento, ordena dividir entre ellas el
censo por partes iguales.
Por otro lado, el Reglamento del Registro Civil
seala que en caso de gemelos, debe dejarse
constancia de ello en las respectivas inscripciones de
nacimiento, indicndose cual de ellos hubiese nacido
primero y si no pudiere saberse, debe dejarse
constancia de tal imposibilidad.

Extincin o Fin de la Personalidad


Natural
Conforme al artculo 78 del CC la persona
termina en la muerte natural.
62

Actualmente nuestro derecho slo considera la


muerte natural pues se suprimi la muerte civil. Hasta
1943 existi entre nosotros la muerte civil, que era la
profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en
instituto monstico, reconocido por la Iglesia Catlica.
Su efecto principal era que marcaba el trmino de la
personalidad relativamente a los derechos de propiedad
pues el individuo no poda conservar ni adquirir
vlidamente bienes para s ni para otro.
La muerte natural puede ser real o presunta.
Muerte natural es la cesacin de los fenmenos
que constituyen la vida o extincin de la vida fisiolgica.
Aqu se plantea el problema de la muerte
cerebral que determina la muerte en atencin a la
cesacin de las funciones cerebrales. Decretada por los
mdicos, se pueden interrumpir los procedimientos por
los cuales se mantiene viva a la persona.
1 MUERTE REAL
Muerte real es aquella cuya ocurrencia consta y
cualquiera sea la causa que la determine.
Como la muerte es un hecho que produce
importantes consecuencias jurdicas, el legislador ha
tomado medidas de diversa ndole dirigidas a
comprobar la efectividad de la muerte: certificado del
mdico que asisti al difunto, inscripcin del deceso en

De las Personas

el Libro de Defunciones del Registro Civil, prohibicin


de sepultar el cadver sin previa licencia o pase del
Oficial del Registro Civil de la comuna en que haya
ocurrido la defuncin, etc.

Comurientes
El determinar con precisin el momento que una
persona muere, puede tener gran importancia jurdica
sobre todo en materia sucesoria. En efecto, puede
acontecer que dos personas llamadas a sucederse
recprocamente o una a la otra, mueran sin que se sepa
el deceso de cual ocurri primero.
El artculo 79 se encarga de resolver dicho
problema: si por haber perecido dos o ms personas
en un mismo acontecimiento, como en un naufragio,
incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no
pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se proceder en todos casos como si
dichas personas hubiesen perecido en un mismo
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las
otras.
Dicha presuncin opera slo en caso de que
pudiere saberse el orden en que han ocurrido las
muertes, y puede dicha presuncin destruirse
demostrando que cierta persona falleci antes o
despus que la otra u otras.
La presuncin de comurientes se refiere al caso
de muerte real y no al de muerte presunta.

Por lo dems, la presuncin es de carcter


general y se aplica, no slo en caso de los
acontecimientos sealados en la disposicin, sino en
cualquier otro acontecimiento en que se den los
presupuestos de la norma, porque la enumeracin que
hace el artculo es enunciativa, por va de ejemplo y no
taxativa.
Tampoco es menester que las personas hayan
estado en un mismo sitio ya que la norma se aplica a
todos los casos en que por cualquiera causa no pudiere
saberse el orden en que han ocurrido los fallecimientos
de dos o ms personas.
2 MUERTE PRESUNTA
Muerte presunta es la declarada por el juez, en
conformidad a las reglas legales, respecto de un
individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si
vive o no.
El juez partiendo de ciertos antecedentes
conocidos presume la muerte de la persona. Por eso
tambin suele llamarse Presuncin de Muerte por
Desaparecimiento.
Dos circunstancias conocidas dan base a la
presuncin legal:
a) La ausencia o desaparecimiento del individuo
por largo tiempo del lugar de su domicilio
63

Introduccin al Derecho Civil

b) La carencia de noticias de ste

1) Que sea declarada por sentencia judicial;

En realidad, si una persona desaparece de su


domicilio y transcurre un largo tiempo sin que d
noticias de su paradero, es lgico pensar que el
individuo ha muerto, porque dentro de las relaciones de
familia y de amistad, apenas puede concebirse que no
mantenga comunicaciones con los suyos, sobre todo si
tiene bienes en el lugar desde el cual ha desaparecido.

2) Que la declaracin se haga en conformidad a


las disposiciones legales de procedimiento;

El objeto de la muerte presunta es resguardar


diversos intereses, entre los cuales la ley considera:

Nuestro Cdigo Civil toma la palabra ausente en


diversos significados:

3) Que el individuo haya desaparecido, esto es,


que se haya ausentado de su domicilio; y
4) Que no se tengan noticias de su existencia.

El inters de la persona que ha desaparecido

para los efectos de la prescripcin, entiende por


ausentes los que residen en pas extranjero

El inters de los terceros, principalmente de


aquellos que tengan derechos eventuales en la
sucesin del desaparecido

El inters general de la sociedad de que no haya


bienes y derechos abandonados

para el nombramiento de un curador de bienes,


considera ausentes a aquellas personas cuyo
paradero se ignora, con grave perjuicio del mismo
ausente, o de terceros, y que no han constituido
procurador o slo lo han constituido para cosas o
negocios especiales

para los efectos de la declaracin de muerte


presunta, el CC llama ausentes a los que han
desaparecido y se ignora si viven, habiendo
transcurrido por lo menos 5 aos desde la fecha
de las ltimas noticias que se tuvieron de su
existencia.

para los efectos de la apertura y publicacin del


testamento cerrado, entiende por escribano y
testigo ausente a todo el que no comparece o no

Condiciones Necesarias para que tenga


lugar la Muerte Presunta
Del artculo 80 del CC, que dice: se presume
muerto al individuo que ha desaparecido, ignorndose
si vive, y verificndose las condiciones que van a
expresarse., y de las disposiciones que le siguen, se
deduce que para que tenga lugar la muerte presunta
deben reunirse 4 requisitos:
64

De las Personas

puede comparecer al acto de apertura del


testamento.

Declaracin de la Presuncin de Muerte


QUIN PUEDE PEDIRLA

los actos judiciales o extrajudiciales que interesan a una


persona, deben efectuarse en su domicilio, y en la
consideracin especial que supone que una persona es
mucho ms conocida en su domicilio que en otra parte
pues ah tiene sus relaciones y es muy probable que
haya noticias de su paradero.

La declaracin de muerte presunta puede ser


provocada por cualquiera persona que tenga inters en
ella. Y es tal, toda persona que tiene un inters
pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido.
Por ejemplo: los herederos presuntivos, el propietario
de bienes que el desaparecido usufructa, el
fideicomisario a quien por la muerte del desaparecido
se defiere el fideicomiso, los legatarios, etc.

En caso de pluralidad de domicilios, no parece


haber inconveniente para que cualquier juez, de uno u
otro domicilio declare la muerte presunta, si ambos
tena la persona antes de desaparecer.

Pero no se hallan en la misma situacin los


acreedores del ausente, porque su inters pecuniario
no est subordinado a las muerte del desaparecido; y si
quieren hacer valer sus derechos, les basta con
dirigirse a los apoderados del ausente o provocar el
nombramiento de un curador.

FORMALIDADES QUE DEBEN CUMPLIRSE PARA


OBTENER
LA
DECLARACIN
DE
PRESUNCIN
DE
MUERTE
POR
DESAPARECIMIENTO

JUEZ COMPETENTE PARA DECLARAR LA MUERTE


PRESUNTA
La muerte presunta debe declararse por el juez
del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en
Chile.
El fundamento de la competencia de este tribunal
se halla en el principio general que prescribe que todos

Si el desaparecido no ha tenido domicilio en


Chile, los jueces de este pas son incompetentes para
declarar la presuncin de muerte por desaparecimiento.

Ellas se encuentran enumeradas en el artculo 81


del CC y su principal fin es proteger los intereses del
ausente poniendo en evidencia las circunstancias de su
desaparecimiento.
1 Los interesados deben justificar
previamente que se ignora el paradero del
desaparecido y que se han hecho las posibles
diligencias para averiguarlo (artculo 81 N1)

65

Introduccin al Derecho Civil

Dichas circunstancias pueden probarse por


medio de informacin de testigos, sin perjuicio de que el
juez, de oficio o a peticin de cualquier persona
interesada, o del Defensor de Ausentes, pueda decretar
las medidas que estime necesarias para el
esclarecimiento de los hechos (81 N4, segunda parte)
2 La citacin del desaparecido (81 N2)
De acuerdo al N2 del artculo 81 la citacin del
desaparecido deber repetirse hasta por tres veces en
el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre
cada dos citaciones.
El nmero de avisos que se pueden publicar
queda a voluntad de los interesados, pero el mnimo es
de tres. Siendo tres las citaciones y mediando ms de
dos meses entre cada dos citaciones, el perodo de
duracin de estas es de 4 meses a lo menos,
suponiendo que la segunda citacin se haga al da
siguiente de completados los dos meses posteriores a
la primera citacin y la tercera inmediatamente despus
de corridos los dos meses de la segunda.
Las citaciones deben hacerse en el Diario Oficial.
3 La intervencin
Ausentes. (81 N4)

del

Defensor

de

Para proceder a la declaracin de muerte


presunta, y en todos los trmites posteriores, debe ser
odo el Defensor de Ausentes.
66

Todo Defensor Pblico, como es el Defensor de


Ausentes, tiene por misin velar por los intereses
particulares de las personas que no pueden ejercer
todos sus derechos. De manera que el Defensor de
Ausentes debe intervenir en el procedimiento de
declaracin de muerte presunta contradictoriamente
con la persona que la solicita con el objeto de procurar
el esclarecimiento de los hechos, debiendo oponerse a
la declaracin si estima que el ausente est vivo o si las
pruebas del desaparecimiento no son completamente
satisfactorias a su juicio.
4 Insercin de las sentencias en el
peridico oficial
Conforme al numeral 5 del artculo 81, todas las
sentencias que se dicten durante el procedimiento,
tanto definitivas como interlocutorias deben insertarse
en el Diario Oficial.
5 Transcurso de cierto plazo mnimo
desde la ltima citacin del desaparecido (81
N3)
Es requisito previo de la declaracin de muerte
presunta que hayan transcurrido tres meses al menos
desde la ltima citacin.
6 Transcurso de cierto plazo mnimo
desde la fecha de las ltimas noticias que se
tienen del desaparecido

De las Personas

Desde cundo se cuenta el plazo de cinco aos


desde las ltimas noticias?
Claro Solar sostiene que los cinco aos se
cuentan desde la fecha de las ltimas noticias y no
desde la fecha en que estas se reciben porque el da de
las ltimas noticias hay constancia de que el individuo
existe; el da que las noticias se reciben puede ser muy
posterior a aquella fecha.
Somarriva opina lo contrario por dos razones:

Se estima que los trmites de la declaracin de


muerte presunta pueden perfectamente iniciarse antes
de los cinco aos posteriores a la fecha de las ltimas
noticias porque la ley slo exige el transcurso de ese
plazo para la declaracin de la presuncin.

Fijacin del da presuntivo de muerte


De acuerdo al artculo 81 N6 el juez fijar como
da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio
contado desde la fecha de las ltimas noticias.

porque las noticias se tienen cuando se llegan y


no cuando se expiden

La ley ordena al juez fijar un da determinado


como presuntivo de la muerte.

atendida la historia de la ley, ya que Bello habra


tenido presente, entre otras fuentes, a Delvincourt
el que pensaba que el plazo deba contarse
desde la recepcin de las ltimas noticias.

La regla puede parecer arbitraria, pero no podra


ser de otra forma tratndose de un caso, como ste, en
que reina la incertidumbre y es necesario establecer
una fecha de muerte a la que habr que estarse para:

Sin embargo, Bello, en sus notas al llamado


Proyecto Indito observa que cualquiera que sea el
punto de partida que se tome para contar el plazo,
resulta arbitrario, pero no se pronunci, ni en sus notas,
ni el texto legal, por ninguna de las dos fechas.
Ahora, tambin podra dudarse de si este plazo
de cinco aos desde las ltimas noticias debe haber
transcurrido antes de iniciarse las gestiones para
provocar la muerte presunta, o si basta que haya
transcurrido al momento de la declaracin.

la determinacin del patrimonio del ausente

la calificacin de los derechos en su sucesin


(determinar quienes son herederos y cuanto le
corresponde a cada uno)

El legislador contempla s dos casos de


excepcin en que el da presuntivo de muerte de una
persona se fija en otra fecha:
a) Caso de una persona que recibi una herida
grave en la guerra o le sobrevino otro peligro
67

Introduccin al Derecho Civil

semejante, en cuyo caso fijar el juez como


da presuntivo de la muerte el de la accin de
guerra o peligro. No siendo enteramente
determinado ese da, adoptar un trmino
medio entre el principio y el fin de la poca en
que pudo ocurrir el suceso y conceder
inmediatamente la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido.
b) Caso de una persona que se encontraba en
una nave o aeronave reputada perdida, en
que el juez fijar el da presuntivo de la
muerte siguiendo la misma regla precedente y
conceder inmediatamente la posesin
definitiva de los bienes. Se reputar perdida
toda nave o aeronave que no apareciere a los
tres meses de la fecha de las ltimas noticias
que de ella se tuvieron. En este caso no
regir lo dispuesto en los nmeros 2 y 3 del
artculo 81, es decir, no es necesaria la
citacin del desaparecido ni el transcurso de
3 meses desde la ltima citacin, pero ser
de rigor or a la Direccin General de la
Armada o a la Direccin General de
Aeronutica, segn se trate de una nave o de
una aeronave.

Inscripcin de la Sentencia Ejecutoriada que


declara la Muerte Presunta
La sentencia ejecutoriada que declara la muerte
presunta debe inscribirse en el Libro de Defunciones del
68

Registro Civil de la comuna correspondiente al tribunal


que efectu la declaracin.

Suerte de los bienes del Ausente o


Desaparecido
En orden a determinar la suerte de los bienes del
desaparecido se distinguen 3 periodos o etapas:
-

Periodo de la Mera Ausencia

Periodo de Posesin Provisoria de los Bienes

Periodo de Posesin Definitiva de los Bienes

a) Periodo de Mera Ausencia


El periodo de la mera ausencia, al trmino del
cual se declara la muerte presunta, comienza con la
fecha de las ltimas noticias que se han tenido del
desaparecido, y dura hasta la sentencia que decreta la
posesin provisoria o definitiva de sus bienes (a los 5
aos, por regla general, y excepcionalmente despus
de un ao o de 6 meses, segn los casos).
En este primer periodo, predominando las
posibilidades de vida y de regreso del desaparecido, las
medidas adoptadas tienden exclusivamente a preservar
sus derechos y su patrimonio garantizndole su
integridad. En otras palabras, entre los derechos de los

De las Personas

presuntos sucesores y el inters del ausente, prevalece


este ltimo.
De acuerdo al artculo 83, durante el periodo de
mera ausencia deben cuidar los intereses del
desaparecido sus apoderados o representantes legales.
La posesin de los bienes no se altera en este periodo
y ellos continan en poder del desaparecido a travs de
sus apoderados o representantes legales.
Si el ausente no ha dejado representantes
legales o mandatario general, o el mandato ha
terminado, procede el nombramiento de curador de
bienes de acuerdo con los artculos 473 a 491 del CC.
El periodo de mera ausencia puede terminar por:
-

el decreto de posesin provisoria;

el decreto de posesin definitiva, cuando el


anterior no tiene cabida;

el reaparecimiento del ausente;

el conocimiento positivo de la fecha de la muerte


real del desaparecido

En los dos ltimos casos, no slo termina el perodo


de mera ausencia, sino todo el proceso de la muerte
presunta, pues se desvirta la presuncin en que se
basaba. Si el ausente reaparece, recobra la
administracin de sus bienes; y si se logra probar la

fecha exacta de la muerte real, corresponde aplicar las


reglas de sta y no las reglas de la muerte presunta.

b) Periodo de la Posesin Provisoria


El periodo de posesin provisoria de los bienes
del desaparecido comienza con el decreto del juez que
la concede y termina con el decreto del juez que otorga
la posesin definitiva de dichos bienes.
En este periodo, no prevaleciendo la probabilidad
de regreso, sino que contrapesndose con la
probabilidad de muerte, la ley concilia los derechos del
desaparecido con los de las personas a quienes
habran pasado sus bienes si hubiere fallecido.
En cuanto a la fecha en que se dicta el decreto
de posesin provisoria lo establece el artculo 81 N6 de
acuerdo con el cual El Juez fijar como da presuntivo
de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde
la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco
aos desde la misma fecha, conceder la posesin
provisoria de los bienes del desaparecido.
Los bienes del desaparecido respecto de los
cuales se concede el decreto de posesin provisoria
son aquellos bienes, derechos y acciones del
desaparecido cuales eran a la fecha de la muerte
69

Introduccin al Derecho Civil

presunta. De esta manera, se comprenden los derechos


deferidos al desaparecido antes de la fecha presuntiva
de muerte, pero quedan fuera los derechos que podran
haberle correspondido en sucesiones abiertas con
posterioridad a esa fecha.
Slo pueden solicitar el decreto de posesin
provisoria los herederos presuntivos del desaparecido,
entendindose por tales, los testamentarios o legtimos
(alusin a los legitimarios, o con mayor propiedad, a los
asignatarios forzosos) que lo eran a la fecha de la
muerte presunta (artculos 84 y 85).
Herederos testamentarios son los instituidos en
el testamento dejado por el desaparecido; y herederos
legtimos o abintestato, los establecidos por la ley.
La posesin provisoria no se concede ni a los
legatarios, ni a los nudos propietarios ni fideicomisarios
de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por
el desaparecido, ni, en general, a aquellos que tengan
derechos subordinados a la muerte del desaparecido
quienes slo podrn hacerlos valer sino despus de
decretada la posesin definitiva, segn el artculo 91.
Ahora, en el caso de no presentarse herederos,
se proceder en conformidad a lo prevenido para igual
caso en el Libro III, ttulo De la apertura de la sucesin.
(Artculo 84). Dicha situacin la previene el artculo
1240, segn el cual, el juez, a instancia de cualquiera
persona interesada en ello, o de oficio, declarar
yacente la herencia y le nombrar curador.
70

EFECTOS
DEL
DECRETO
PROVISORIA

DE

POSESIN

1 Queda disuelta la sociedad conyugal


o el rgimen de participacin en los
gananciales
si
lo
hubiere
con
el
desaparecido . (artculos 84, 1764 N2 y 1792-27
N21).
Don Alfredo Barros Errzuriz cree que la
disolucin de la sociedad conyugal y, en consecuencia,
la liquidacin de dicha sociedad debe hacerse con
relacin a la fecha del decreto de posesin provisoria.
Don Arturo Alessandri, don Manuel Somarriva y
don Luis Claro Solar sostienen que la sociedad debe
reputarse disuelta el da fijado por el juez como da
presuntivo de la muerte con arreglo a los nmeros 6, 7
y 8 del artculo 81. Su liquidacin, por lo tanto, debe
hacerse con relacin a ese da y no a la fecha de esos
decretos. As se desprende del artculo 85, que atiende
a ese da para determinar quienes son los herederos
1

Art. 84. En virtud del decreto de posesin provisoria, quedar disuelta la


sociedad conyugal o terminar la participacin en los gananciales, segn cual
hubiera habido con el desaparecido;
Art. 1764. La sociedad conyugal se disuelve:
2. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en el
ttulo Del principio y fin de las personas;
Art. 1792-27. El rgimen de participacin en los gananciales termina:
2) Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en el
Ttulo II, "Del principio y fin de la existencia de las personas", del Libro Primero del
Cdigo Civil.

De las Personas

del desaparecido y cules son los bienes en que


suceden.
2 Se procede a la apertura y
publicacin
del
testamento,
si
el
desaparecido hubiere dejado alguno (art. 84
inciso 1)
Los bienes se entregan a los herederos
testamentarios y legtimos, y para conocer a aquellos es
necesario abrir y publicar el testamento.
3 Se efecta la emancipacin legal de
los hijos que se hallan bajo la patria
potestad del desaparecido,
salvo que
corresponda ejercer la patria potestad al
otro padre (artculo 270 N2)
Antes de la reforma introducida al Cdigo Civil
por la Ley N19585, slo se encontraban sometidos a
patria potestad los hijos legtimos y ella slo
corresponda al padre (legtimo) y slo pasaba a la
madre a falta del padre. De manera que con el decreto
de posesin provisoria se efectuaba la emancipacin de
los hijos bajo la patria potestad del desaparecido, salvo
que correspondiera ejercerla a la madre; y si la persona
desapareca era la madre que ejerca la patria potestad,
se produca lisa y llanamente la emancipacin de los
hijos legtimos.
La Ley N19.585 confiere la patria potestad tanto
al padre como a la madre y, adems, sin distinguir si la

filiacin de los hijos es matrimonial o no matrimonial,


pudiendo ejercerla uno slo de los padres o ambos
conjuntamente segn lo acuerden los mismos padres o
se confiera por sentencia judicial.
As las cosas, el artculo 270 N2 establece que
la emancipacin se produce por el decreto que da la
posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso,
de los bienes del padre o la madre desaparecido, salvo
que corresponda al otro ejercitar la patria potestad.
4 Finalmente, como el nombre de la
resolucin judicial lo indica, se da la
posesin provisoria de los bienes del
desaparecido a los herederos presuntivos
(artculo 84)
Cabe agregar que los herederos presuntivos
(poseedores provisorios) representan a la sucesin en
las acciones y defensas contra terceros (artculo 87)
En caso que no existan estos herederos, se
procede a declarar yacente la herencia, segn lo
dispone el inciso 2 del artculo 84.
5 Marca el inicio del cmputo del plazo de
180 das o de un ao, para que los herederos y
dems
personas
actualmente
interesadas,
provoquen el juicio de impugnacin de paternidad
de un hijo atribuido al desaparecido (artculos 212 y
213).

71

Introduccin al Derecho Civil

OBLIGACIONES
DE
PRESUNTIVOS

LOS

HEREDEROS

A QU TTULO POSEEN LOS BIENES LOS


HEREDEROS PRESUNTIVOS?

la posesin dada
impone a estos
los intereses del
se refieren al

Algunos, entre ellos Claro Solar, sostienen que a


ttulo de usufructo, y sealan entre los usufructos
legales ste, el de los poseedores provisorios de los
bienes del desaparecido sobre el patrimonio presuntivo
de ste.

1 INVENTARIO. Conforme al artculo 86 los


poseedores provisorios formarn ante todo un
inventario solemne de los bienes, o revisarn y
rectificarn con la misma solemnidad el inventario que
exista.

Otros, como Luis Borja, dicen que no se trata de


un usufructo sino que afirman que los poseedores
provisorios son dueos de los bienes bajo condicin
resolutoria de que el desaparecido reaparezca, o se
tengan noticias que motiven la distribucin de los
bienes segn las reglas generales, esto es que se sepa
la fecha de muerte real.

Siendo simplemente provisoria


a los herederos presuntivos, la ley
obligaciones encaminadas a garantir
desaparecido. Estas obligaciones
inventario y la caucin.

Mediante el inventario se sabe de qu bienes


deben responder los poseedores provisorios. Inventario
solemne es el que se hace, previo decreto judicial, por
el funcionario competente y con los requisitos que las
leyes expresan (art. 858 CPC)
2 CAUCIN. De acuerdo con el artculo 89,
cada uno de los poseedores provisorios prestar
caucin de conservacin y restitucin, y har suyos los
respectivos frutos e intereses.
Caucin significa generalmente cualquiera
obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena.

72

DISPOSICIN DE LOS BIENES POR


POSEEDORES PROVISORIOS

LOS

Respecto de la disposicin de los bienes que los


herederos presuntivos reciben, hay que distinguir segn
se trate de muebles o inmuebles.
1) MUEBLES. En conformidad a los incisos 1 y
3 del artculo 88, los poseedores provisorios podrn
desde luego vender una parte de los muebles, o todos
ellos, siempre que:
-

el juez lo creyere conveniente, odo el defensor


de ausentes

la venta se haga en pblica subasta

De las Personas

2) INMUEBLES. Respecto de los inmuebles, el


legislador toma mayores precauciones.
Los bienes races del desaparecido no pueden
enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin
definitiva, sino por causa necesaria o de utilidad
evidente, declarada por el juez, con conocimiento de
causa y con audiencia del defensor de ausentes. La
venta de los bienes debe hacerse en todo caso en
pblica subasta.
Que el juez deba proceder con conocimiento de
causa, quiere decir que debe pronunciar su resolucin
atendiendo a las pruebas que se le hubieren hecho
valer judicialmente respecto de los hechos en que se
funda la necesidad o utilidad, circunstancias que
pueden demostrarse mediante informaciones, prueba
documental u otra clase de datos ilustrativos que
convenzan al juez.
Si un bien (mueble o inmueble) entregado a los
herederos presuntivos durante la posesin provisoria,
es enajenado con omisin de algn requisito que para
ello exige la ley, la enajenacin adolece de nulidad
relativa. Hallndose sta establecida a favor del
ausente, para el caso e reaparecer, slo l puede
alegarla. La accin prescribe en 4 aos contados desde
el reaparecimiento del desaparecido.

TERMINO DE LA POSESIN PROVISORIA


Del artculo 90 se desprende que la posesin
provisoria puede terminar:
-

con el decreto de posesin definitiva

con la reaparicin del ausente

si se tuvieren noticias que motivaren la


distribucin de los bienes del desaparecido segn
las reglas generales

Pero en estos dos ltimos casos no slo termina


el periodo de posesin provisoria, sino todo el proceso
de la muerte presunta.

c) Periodo de Posesin Definitiva


El periodo de posesin definitiva se inicia con el
decreto del juez que concede la posesin definitiva de
los bienes del desaparecido.
Este ltimo periodo de la muerte presunta es
aqul en que las probabilidades de muerte del
desaparecido prevalecen sobre las probabilidades de
vida, de modo que puede conferirse a los presuntos
herederos pleno derecho de goce y disposicin sobre
los bienes del ausente como si en realidad ste hubiera
muerto.
La posesin definitiva tiene lugar en los casos
siguientes:
73

Introduccin al Derecho Civil

1) Cuando cumplidos los cinco aos desde la


fecha de las ltimas noticias, se probare que
han transcurrido setenta desde el nacimiento
del desaparecido. En este caso el juez
concede
inmediatamente
la
posesin
definitiva, sin pasar previamente por el
periodo de posesin provisoria.
2) Inmediatamente despus de transcurridos
cinco aos desde la fecha de la batalla o
peligro en que se encontr la persona
desaparecida sin haberse sabido ms de su
existencia. En este caso tambin se concede
la posesin definitiva sin posesin provisoria
previa, en atencin a que las circunstancias
en que ha ocurrido el desaparecimiento,
contribuyen a robustecer la conviccin de la
muerte del ausente.
3) Despus de 3 meses desde la fecha de las
ltimas noticias que se tuvieren de la nave o
aeronave reputada perdida y en la cual se
encontraba la persona desaparecida de cuya
existencia no se ha sabido ms. Tampoco en
este caso hay posesin provisoria previa.
4) Despus de seis meses de ocurrido un sismo
o catstrofe (art. 81 N 9 ). Tambin se omite
el perodo de posesin provisoria.
5) Finalmente, y esta es la regla general, el juez
debe conceder la posesin definitiva
74

transcurridos que sean diez aos desde la


fecha de las ltimas noticias, cualquiera que
fuese, a la expiracin de esos 10 aos, la
edad del desaparecido si viviese.
En este caso, antecedern al decreto de posesin
definitiva el perodo de mera ausencia (5 aos a lo
menos) y el de posesin provisoria (otros 5 aos).
De acuerdo al artculo 91, decretada la posesin
definitiva, los propietarios y los fideicomisarios de
bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el
desaparecido, los legatarios, y en general todos
aquellos que tengan derechos subordinados a la
muerte del desaparecido, podrn hacerlos valer como
en el caso de la verdadera muerte.
De aqu deducen algunos tratadistas que todas
estas personas pueden solicitar el decreto de posesin
definitiva, porque todas ellas tienen inters en que se
decrete, y como los herederos, que tienen un inters
opuesto, podran demorar la peticin de posesin
definitiva de los bienes del desaparecido para no verse
obligados a la restitucin de los bienes a que aquellas
personas tengan derecho.
El articulo 92 seala que el que reclama un
derecho para cuya existencia se suponga el
desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte
presunta, no estar obligado a probar que el
desaparecido ha muerto verdaderamente en esa fecha;
y mientras no se presente prueba en contrario, podr

De las Personas

usar de su derecho en los trminos de los artculos


precedentes.
Y por el contrario, todo el que reclama un
derecho para cuya existencia se requiera que el
desaparecido haya muerto antes o despus de esa
fecha, estar obligado a probarlo; y sin esa prueba no
podr impedir que el derecho reclamado pase a otros,
ni exigirles responsabilidad alguna.
Este artculo no es sino aplicacin de los
principios inherentes a las presunciones simplemente
legales.
INSCRIPCION DEL DECRETO EN EL REGISTRO
CONSERVATORIO
El decreto que confiere la posesin definitiva de
los bienes del desaparecido debe inscribirse en el
Registro Conservatorio de Bienes Races que
corresponda al departamento (comuna) del ltimo
domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. Si
no se inscribe, el decreto es inoponible a terceros.

EFECTOS DEL DECRETO DE POSESIN


DEFINITIVA
El decreto de posesin definitiva produce los
siguientes efectos:
1 Disolucin del Matrimonio. (artculo 42
N2 de la Ley de Matrimonio Civil)

De conformidad con el art. 42 nmero 2 de la Ley


de Matrimonio Civil, se disuelve tambin el matrimonio
a consecuencia de la declaracin de muerte presunta.
No basta sin embargo con la sola declaracin de
muerte presunta para que opere la disolucin del
matrimonio; se requiere, adems, conforme a lo
dispuesto en el artculo 43 de la Ley de Matrimonio
Civil:
Que hayan transcurrido cinco aos desde las
ltimas noticias y setenta aos desde el nacimiento del
desaparecido (en relacin con el artculo 82 del Cdigo
Civil, que establece que en este caso, se conceder
directamente la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido);
Que hayan transcurrido cinco aos desde que
una persona recibi una herida grave en la guerra, o le
sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido
ms de ella (en relacin al artculo 81 nmero 7 del
Cdigo Civil, caso en el cual tambin se conceder de
inmediato la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido)2;
Que hayan transcurrido diez aos desde la
fecha de las ltimas noticias, fijada en la sentencia que
declara la presuncin de muerte, cualquiera que fuese
la edad del desaparecido si viviere (ahora, la
2

Este caso no se encontraba contemplado en el antiguo artculo 38 de la Ley de


1884, de manera que haba que aplicar la regla general que ella contemplaba, esto
es, que el matrimonio terminaba slo despus de haber transcurrido quince aos,
desde la fecha del desaparecimiento en la accin de guerra o peligro semejante.

75

Introduccin al Derecho Civil

disposicin concuerda con la del artculo 82 del Cdigo


Civil, que dispone que tambin se conceder la
posesin definitiva de los bienes del desaparecido, una
vez transcurridos diez aos desde la fecha de las
ltimas noticias);

Decretada la posesin definitiva, todos los que


tienen derechos subordinados a la muerte del
desaparecido pueden hacerlos valer como en el caso
de verdadera muerte.
3 Apertura de la sucesin

Que haya transcurrido un ao, desde el da


presuntivo de la muerte, en el caso de la prdida de una
nave o aeronave que no apareciere dentro de tres
meses (artculo 81 nmero 8 del Cdigo Civil);

Si no hubiere precedido posesin provisoria, por


el decreto de posesin definitiva se abre la sucesin del
desaparecido segn las reglas generales.

Que haya transcurrido un ao, desde el da


presuntivo de la muerte, en el caso de un sismo o
catstrofe (artculo 81 nmero 9 del Cdigo Civil).

4 Cancelacin de las cauciones y


cesacin de restricciones. (artculo 90 incisos
1 y 2)

Del tenor de los artculos 42 y 43 de la Ley de


Matrimonio Civil, se deduce que la disolucin del
matrimonio opera ipso iure, cuando, declarada la
muerte presunta, transcurren los plazos de uno, cinco y
diez aos, sin que sea necesario que se dicte el
decreto de posesin definitiva o que se dicte otra
resolucin judicial que declare la disolucin del
matrimonio. El Servicio de Registro Civil e
Identificacin, por ende, a solicitud del interesado,
deber practicar la pertinente subinscripcin, dejando
constancia que termin el matrimonio, si al presentar la
solicitud, se prueba que han transcurrido los plazos
legales.

Decretada la posesin definitiva, se cancelan las


cauciones de conservacin y restitucin rendidas, y
cesan tambin las restricciones impuestas por el
artculo 88 en cuanto a la enajenacin e hipoteca de los
bienes del desaparecido.

2
Ejercicio
de
los
derechos
subordinados a la muerte del desaparecido.
76

5 Particin de bienes.
Se hace la particin de bienes en conformidad a
las reglas generales que rigen en esta materia.
6 Finalmente, se producirn todos los dems
efectos de la posesin provisoria, en el caso en que
sta no hubiera operado.

RESCISIN DEL DECRETO DE POSESIN


DEFINITIVA

De las Personas

El Cdigo habla de rescisin, esto es, de


nulidad relativa, lo cual supone un vicio que permite la
anulacin del decreto de posesin definitiva. Ello es
absurdo puesto que las causales para dejar sin efecto
dicho decreto que enumera a continuacin, no
constituyen vicios del mismo sino hechos a los que la
ley atribuye la virtud de hacer caer las consecuencias
derivadas de una presuncin que se desvanece con la
realidad.

legitimarios3 habidos durante el desaparecimiento, o de


su cnyuge por matrimonio contrado en la misma
poca. (Artculo 93)
En cuanto al tiempo dentro del cual puede
pedirse la rescisin del decreto de posesin definitiva,
es necesario distinguir entre el desaparecido, por una
parte, y el cnyuge y los legitimarios por otra.

Otra prueba de que no se trata de una rescisin


es la circunstancia de que no se retrotraen sus efectos
a una fecha anterior.
En definitiva se trata ms bien de una
revocacin del decreto de posesin definitiva, o
simplemente, de dejarle sin efecto.
A fin de evitar complicaciones, se mantiene, no
obstante, la terminologa legal de manera que diremos
que la ley autoriza para pedir la rescisin del decreto
de posesin definitiva en tres casos:
1 Si se tuvieren noticias exactas de la existencia
del desaparecido;
2 Si se tuvieren noticias exactas de la muerte
real del mismo;
3 Si el presunto muerto reapareciere.
Consecuentemente, el decreto podr rescindirse
a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus

El desaparecido puede pedir la rescisin en


cualquier tiempo que se presente, o que haga
constar su existencia

Las dems personas no pueden pedirla sino


dentro de los respectivos plazos de prescripcin
contados desde la verdadera muerte.

Dichos plazos de prescripcin sern de 5 o 10


aos segn se trate de prescripcin regular o irregular.
Conforme al artculo 94, la rescisin del decreto
aprovechar solamente a las personas que por
sentencia judicial la obtuvieren.
En virtud de esta rescisin se recobran los
bienes en el estado que ellos se hallen, subsistiendo las
3

Art. 1182. Son legitimarios:


1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad
que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente
contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del
artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a
la separacin judicial.

77

Introduccin al Derecho Civil

enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales


legalmente constituidos en ellos.

Atributos de la Personalidad

Los poseedores definitivos no responden ni


siquiera de culpa lata o grave y pueden devolver los
bienes sensiblemente deteriorados sin que tengan que
responder por ello, a menos que se les pruebe dolo.

Los atributos de la personalidad son las


propiedades o caractersticas inherentes a toda
persona.

Los poseedores definitivos tampoco estn


obligados a devolver el precio que hubieren percibido
por la venta de los bienes del desaparecido.
Para toda restitucin los demandados sern
considerados como poseedores de buena fe, a menos
de prueba contraria, de manera que tienen derecho al
abono de las mejoras necesarias y tiles y no estn
obligados a restituir los frutos.
En todo caso, el artculo 94 N6 establece una
presuncin de derecho relativa a la mala indicando que
el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del
desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.

Subinscripcin en el Registro Civil de la


sentencia que rescinde la declaracin de
muerte presunta
La sentencia que rescinde la declaracin de
muerte presunta debe anotarse, como subinscripcin, al
margen de la partida correspondiente. De lo contrario,
no puede hacerse valer en juicio.
78

Importan al mismo tiempo una serie de ventajas


o prerrogativas y un cmulo de deberes y obligaciones.
Estos atributos se refieren tanto a las personas
naturales como a las personas jurdicas, con la debida
salvedad de ciertas variantes.
Los atributos
principalmente:

de

1) Nacionalidad
2) Nombre
3) Estado Civil
4) Domicilio
5) Capacidad de goce
6) Patrimonio

la

personalidad

son,

De las Personas

1) Nacionalidad
La nacionalidad, desde el punto de vista jurdico,
es el vnculo que liga a una persona a un Estado
determinado.
Es una materia propia del Derecho Pblico, y que
escapa al mbito del derecho civil.
No obstante, en el CC se contemplan algunas
normas relativas a la nacionalidad.
El artculo 56 seala que son chilenos los que la
Constitucin del Estado declara tales. Los dems son
extranjeros.
El artculo 57 establece que la ley no reconoce
diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a
la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla
este Cdigo.

2) Nombre
El nombre se puede definir como la palabra o las
palabras que sirven para distinguir legalmente a una
persona de las dems.
El nombre comprende dos elementos: el nombre
patronmico o nombre de familia o apellido; y el nombre
propio, individual o de pila.

El nombre patronmico o apellido indica la familia


a la cual pertenece la persona, y es comn a todas las
personas que pertenecen a una misma familia,
diferencindose los unos de los otros por el nombre de
pila.
En cuanto a la formacin del nombre, en nuestro
pas se sigue el sistema espaol (que se aplica en la
mayor parte de los pases latinoamericanos y en varios
pases de Europa) de acuerdo con el cual el nombre se
forma por el nombre de pila, agregndole el primer
apellido del padre, seguido del primer apellido de la
madre.
Este sistema se diferencia del sistema francs,
en que al nombre de pila se agrega tan slo el apellido
del padre y nada ms.
En algunos sistemas (mayor parte de los pases
europeos y USA) la mujer casada, ya sea por ley o por
costumbre, pierde su apellido de soltera y adquiere el
apellido del marido. En Chile la mujer conserva su
nombre y no adquiere el del marido.

Uso del Nombre y Derecho al Nombre


En lo que dice relacin con el uso del nombre, se
le atribuye un doble carcter, es a la vez un derecho y
una obligacin.
Es un derecho en cuanto nadie puede impedir a
una persona el uso del nombre que legalmente le
79

Introduccin al Derecho Civil

corresponde para hacerse designar y designarse en


todos los actos o relaciones jurdicas que se produzcan
durante su existencia.

Bajo ese supuesto, el nombre es perfectamente


susceptible de actos de comercio, siendo posible su
enajenacin.

Es una obligacin en cuanto la persona debe


tenerse por jurdicamente individualizada por el nombre
que le corresponde y aceptar las consecuencias
jurdicas de los actos y actuaciones que le empecen
bajo tal denominacin; debiendo individualizarse por
ese nombre y no otro en las relaciones jurdicas a las
cuales concurra.

En definitiva, podemos decir que el nombre,


como atributo de la personalidad:

Existe una posicin doctrinaria (Aubry y Rau) que


sustenta que el nombre constituye un derecho de
propiedad, de manera que su titular est autorizado
para gozar y disponer de l. La mayora de la doctrina
rechaza esta posicin.
Otros sealan que el nombre es la marca
distintiva de la filiacin, pero esta postura tambin se
rechaza por cuanto en muchos casos (en algunos
pases) los nombres son atribuidos por la autoridad
administrativa as como la mujer casada toma el
nombre de su marido. Por otra parte aquellos que no
tienen una filiacin determinada igualmente tienen un
nombre.
El nombre es un atributo de la personalidad, el
que si bien es una especie de derecho, no es objeto de
comercio y, por consiguiente, no es enajenable, salvo
en los casos en que pasa a tener la calidad de nombre
comercial, correspondiendo a una marca comercial.
80

no es comerciable

no es transferible

no es transmisible

es inembargable

es imprescriptible

es indivisible (las sentencias a su respecto


producen efectos absolutos de manera que la
persona sea individualizada por el mismo nombre
frente a todas las personas)

por regla general es inmutable.

Cambio de Nombre
El nombre, en principio, es inmutable, sin
embargo, existen ciertos casos en que es posible
proceder al cambio de nombre de la persona.
El cambio de nombre puede producirse por va
principal o por va consecuencial.

De las Personas

Por va principal quiere decir que se produce a


travs del procedimiento que tiende nica y
exclusivamente a obtener la mutacin del nombre.

de la sola lectura de la respectiva inscripcin o de los


antecedentes que le dieron origen o que la
complementan.

El cambio por va consecuencial o indirecta es el


que se produce como consecuencia del cambio de una
situacin jurdica dada. Por ejemplo: el reconocimiento,
la adopcin.

Slo podrn pedir la rectificacin de una


inscripcin las personas a que sta se refiera, sus
representantes legales o sus herederos.

Pero adems, desde otra perspectiva, el cambio


de nombre puede producirse por va judicial o por va
administrativa.
La va administrativa tiene lugar en los casos
contemplados por el artculo 17 de la Ley sobre
Registro Civil que seala que el Director General del
Registro Civil Nacional podr ordenar, por la va
administrativa:
-

La rectificacin de inscripciones que contengan


omisiones o errores manifiestos

La rectificacin de una inscripcin en que


aparezca subinscrita una legitimacin o un
reconocimiento de hijo natural, con el solo objeto
de asignar al inscrito el o los apellidos que le
correspondan, y los nombres y apellidos de sus
legitimantes o el del padre o madre que le haya
reconocido.

De acuerdo a la ley, se entendern por omisiones


o errores manifiestos todos aquellos que se desprendan

En caso de negativa del Director a practicar la


rectificacin, el interesado podr solicitar al juez civil
que ordene la rectificacin. El juez deber proceder con
conocimiento de causa y resolver en mrito de los
instrumentos pblicos constitutivos del estado civil que
comprueben el error. A falta de estos instrumentos,
resolver, previa informacin sumaria y audiencia de los
parientes. Se trata de una gestin judicial de carcter
no contencioso, pero si se dedujere oposicin por
legtimo contradictor, el negocio se har contencioso.
Haya o no habido oposicin, el juez antes de
resolver deber or a la Direccin General del Registro
Civil Nacional, para lo cual enviar los antecedentes
completos.
Dicho trmite se omitir cuando la solicitud de
rectificacin
se
funde
en
legitimaciones
o
reconocimientos de hijos o cuando se trate de corregir
errores u omisiones que revistan el carcter de
manifiestos en los trminos indicados en la ley. En este
caso el juez deber dejar testimonio de este hecho en
la sentencia, expresando la causa de la omisin. La
81

Introduccin al Derecho Civil

sentencia que ordena la rectificacin deber


subinscribirse al margen de la respectiva partida.
Por su parte, la Ley N17.344 regula el cambio
de nombre por va judicial, sealando que sin perjuicio
de los casos en que las leyes autorizan la rectificacin
de inscripciones del registro civil, o el uso de nombres y
apellidos distintos de los originarios a consecuencia de
una legitimacin, legitimacin adoptiva o adopcin,
cualquiera persona podr solicitar, por una sola vez,
que se la autorice para cambiar sus nombres o
apellidos, o ambos a la vez, en los siguientes casos:
a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o
menoscaben a la persona moral o
materialmente
b) Cuando el solicitante haya sido conocido
durante ms de 5 aos, por motivos
plausibles, con nombres o apellidos, o ambos,
diferentes de los propios
c) En los casos de filiacin natural o de hijos
ilegtimos, para agregar un apellido cuando la
persona hubiera sido inscrita con uno o solo o
para cambiar uno de los que hubieran sido
impuesto al nacido cuando fueran iguales.
d) En los casos en que una persona haya sido
conocida durante ms de 5 aos con uno o
ms de los nombres propios que figuran en
su partida de nacimiento, el titular podr
82

solicitar que se supriman en la inscripcin, en


la de su matrimonio y en las de nacimiento de
sus descendientes menores de edad, en su
caso, el o los nombres que no hubiere usado.
e) Cuando el nombre y los apellidos de la
persona no son de origen espaol, podr
solicitar se le autorice para traducirlos al
castellano; y podr solicitar autorizacin para
cambiarlos, si la pronunciacin o escrituracin
de los mismos es manifiestamente difcil en
un medio de habla castellana.
Tratndose de menores de edad que carezcan
de representante legal o, si tenindolo ste estuviere
impedido por cualquier causa o se negare a autorizar al
menor para solicitar el cambio o supresin de los
nombres o apellidos a que se refiere la Ley N17.344, el
juez podr resolver, con audiencia del menor, a peticin
de cualquier consanguneo o de ste o del defensor de
menores y an de oficio.
El Juez competente para conocer de las
gestiones de cambio de nombre ser el Juez de letras
en lo Civil del domicilio del peticionario.
La solicitud correspondiente deber publicarse
en extracto en el Diario Oficial de los das 1 o 15 de
cada mes, o al da siguiente hbil si dicho diario no
apareciere en las fechas indicadas. La publicacin ser
gratuita.

De las Personas

El extracto, redactado por el Secretario del


Tribunal, contendr necesariamente la individualizacin
del solicitante y la individualizacin de los nombres y
apellidos que ste pretende usar en reemplazo de los
propios.
Dentro del trmino de 30 das contados desde la
fecha del aviso, cualquiera persona que tenga inters
en ello podr oponerse a la solicitud. En tal caso el
oponente allegar, conjuntamente con su oposicin, los
antecedentes que la justifiquen y el juez proceder sin
forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia y
en mrito de las diligencias que ordene practicar.
Si no hubiere oposicin, el tribunal proceder con
conocimiento de causa, previa informacin sumaria.
No ser necesaria la publicacin en el Diario
Oficial, ni se admitir oposicin en el caso del inciso 3
del artculo 1, esto es, en el caso que los nombres o
apellidos sean ridculos, risibles o menoscaben a la
persona moral o materialmente.
En todo caso ser obligatorio or a la Direccin
General del Registro Civil e Identificacin.
No se autorizar el cambio de nombre o apellido
o supresin de nombres propios si del respectivo
extracto de filiacin que remitir la Direccin apareciere
que el solicitante:
-

se encuentra actualmente procesado

ha sido condenado por crimen o simple delito que


merezca pena aflictiva, a menos que en este
ltimo caso hubieren transcurrido ms de 10 aos
contados desde la fecha en que qued
ejecutoriada la sentencia de condena y se
encuentre cumplida la pena.

En virtud de la sentencia que autorice el cambio


de nombres o apellidos, o de ambos a la vez, o la
supresin de nombres propios se proceder a la
modificacin de la partida de nacimiento y slo surtir
efectos legales una vez que se extienda la nueva
inscripcin en conformidad a la ley.
De esta manera, slo una vez modificada la
partida de nacimiento, la persona que haya cambiado
sus nombres o apellidos slo podr usar en el futuro, en
todas sus actuaciones, su nuevo nombre en la forma
ordenada por el juez. El uso malicioso de los primitivos
nombres o apellidos y la utilizacin fraudulenta de los
nuevos para eximirse del cumplimiento de obligaciones
contradas con anterioridad al cambio de ellos, sern
sancionados con la pena de presidio menor en su grado
mnimo.
El cambio de apellido no podr hacerse
extensivo a los padres del solicitante, y no alterar la
filiacin; pero alcanzar a los descendientes legtimos
sujetos a patria potestad, y tambin a los dems
descendientes que consientan en ello. (recurdese que
actualmente slo se distingue la filiacin matrimonial de
83

Introduccin al Derecho Civil

la no matrimonial y la ley concede la patria potestad a


ambos padres, sin distinguir)

El estado civil emana de distintas clases de


hechos:

Si el solicitante es casado o tiene descendientes


menores de edad, deber pedir tambin, en el mismo
acto en que solicite el cambio de su apellido, la
modificacin pertinente en su partida de matrimonio y
en las partidas de nacimiento de sus hijos.

1) De hechos ajenos a la voluntad humana,


como la muerte.

3) Estado Civil
El Cdigo Civil en el artculo 304 define el estado
civil como la calidad para ejercer ciertos derechos o
contraer ciertas obligaciones civiles
Dicha definicin se critica en cuanto corresponde
o ms bien dice relacin con la capacidad que con el
estado civil en s mismo.
Se acostumbra definir el estado civil como la
posicin permanente que un individuo ocupa
en la sociedad, en orden a sus relaciones de
familia, en cuanto le confiere o impone
determinados derechos y obligaciones civiles.
El estado civil produce diversos efectos:
-

Da origen a derechos y obligaciones.

Da origen al parentesco

84

2) De la voluntad humana, de la realizacin de


hechos jurdicos, como el matrimonio o el
reconocimiento de un hijo.
El estado civil es propio de las personas
naturales; las personas jurdicas no tienen estado civil
porque carecen de relaciones de familia.
Como atributo de la personalidad, el estado civil
presenta las siguientes caractersticas:
1) Todo individuo tiene un estado civil.
2) El estado civil es uno e indivisible. Un
individuo puede tener ms de un estado civil
cuando el origen del estado civil emana de
hechos diferentes; la unidad e indivisibilidad
se relaciona con un mismo hecho de origen y
as por ejemplo un individuo no puede ser
soltero para unos y casado para otros. Por lo
mismo, las sentencias que se dictan en
materia de estado civil producen efectos
absolutos.
3) Las leyes sobre el estado civil son de orden
pblico y, por ende, el estado civil est fuera
del comercio y no puede renunciarse,

De las Personas

transferirse ni transmitirse. El artculo 2.450


seala expresamente que no se puede
transigir sobre el estado civil de las personas
y de acuerdo al 2.498 el estado civil no
puede adquirirse por prescripcin en cuanto
dicha norma seala que slo pueden
adquirirse por prescripcin las cosas que
estn en el comercio humano.
4) El estado civil es permanente. Un estado civil
no se pierde mientras no se adquiera otro.

El Parentesco
Como dijimos, el estado civil da origen al
parentesco.
El parentesco es la relacin de familia que existe
entre dos personas y puede ser de consanguinidad (o
natural), legal o por afinidad, y de adopcin.
El parentesco por consanguinidad es la relacin
de sangre que hay entre dos personas que descienden
las unas de las otras o de un tronco progenitor comn.
Parentesco por afinidad es la relacin que existe
entre una persona que est o ha estado casada y los
consanguneos de su marido o mujer.
Parentesco de adopcin es el que resulta de la
adopcin.

En el parentesco por consanguinidad hay que


distinguir la lnea y el grado.
La lnea es la serie de parientes que descienden
los unos de los otros o de un autor comn. Puede ser
recta, que es la que forman las personas que
descienden unas de otras; o colateral, que es la forman
las personas que sin descender unas de otras, tienen
un progenitor comn.
Se entiende por grados, el nmero de
generaciones que separan a los parientes. Los grados
de consanguinidad entre dos personas, dice el artculo
27 del CC, se cuentan por el nmero de generaciones.
Entre parientes en lnea recta, hay tantos grados
como generaciones. As el nieto esta en segundo grado
con el abuelo, porque del nieto a su padre hay una
generacin y de ste al abuelo, otra.
En la lnea colateral, para contar los grados hay
que subir de uno de los parientes al ascendiente
comn, contando el nmero de generaciones que los
separan y aadir el nmero de generaciones que se
cuentan descendiendo del tronco hacia el otro pariente.
As, los hermanos son parientes en segundo grado;
este es el grado ms prximo en la lnea colateral; no
hay parentesco por consanguinidad en la lnea colateral
en primer grado.
Antes de la Ley N19.585 el parentesco por
afinidad poda ser legtimo o ilegtimo.
85

Introduccin al Derecho Civil

Afinidad legtima era la que exista entre una


persona que est o ha estado casada, y los
consanguneos de su marido o mujer.
Afinidad ilegtima era la que exista entre una de
dos personas que no han contrado matrimonio y se
han conocido carnalmente, y los consanguneos de la
otra.
Hoy en da el parentesco por afinidad es
nicamente el que antes se conoca como afinidad
legtima.
La afinidad slo existe entre una de las personas
que se han conocido carnalmente y los parientes
consanguneos de la otra. Pero no hay parentesco entre
los consanguneos de la una con los consanguneos de
la otra, como tampoco lo hay entre los cnyuges.
La lnea y el grado de afinidad de una persona
con un consanguneo de la otra a quien ha conocido
carnalmente, se califican por la lnea y el grado de
consanguinidad de sta ltima persona con dicho
consanguneo. As el marido est en primer grado de
afinidad, en la lnea recta, con los hijos de su mujer,
habidos en anterior matrimonio; y en segundo grado de
afinidad, en la colateral, con los hermanos de su mujer.

El Registro Civil
El Registro Civil es la servicio pblico que
organiza y registra de un modo autntico los hechos
86

que constituyen y modifican el estado civil de las


personas.
Se da tambin el nombre de registro civil a los
libros en que se anotan los hechos constitutivos o
modificatorios del estado civil de las personas.
Los libros o simplemente registros, en los cuales
se estampan las inscripciones de dichos hechos o actos
son:
-

El Libro de Nacimientos

El Libro de Matrimonios

El Libro de Defunciones

Tambin existe un registro especial para la


anotacin de las nacidos muertos.
Los libros se llevan por duplicado para asegurar
su conservacin.
Los certificados son documentos expedidos por
los Oficiales del Registro Civil para dar fe de las
inscripciones y subinscripciones efectuadas en los
registros, y que han venido a remplazar a las partidas
de los antiguos libros parroquiales a que alude el
Cdigo Civil. Tienen carcter de instrumento pblico,
porque dan fe de declaraciones o hechos ocurridos ante
funcionarios pblicos en asuntos de su competencia.

De las Personas

Las subinscripciones son anotaciones de actos


relacionados con determinada inscripcin y que se
hacen al margen de sta en el sitio destinado a este
efecto en los registros.

De la Prueba del Estado Civil


Conforme al artculo 305, el estado civil se
prueba por medio de la correspondiente partida o
certificado (certificados de matrimonio, de nacimiento y
de muerte) Las partidas constituyen el medio principal
de prueba.
Pero adems la ley establece medios de prueba
supletorios para el caso en que falten tales
documentos. As la falta de las partidas respectiva
podr suplirse:
-

Por otros documentos autnticos referentes a


dicho estado civil o que con l tengan relacin
(por ejemplo, un testamento en que el padre
reconoce a un hijo)

Por las declaraciones de testigos que hayan


presenciado los hechos que constituyen el estado
civil

En defecto de estas pruebas por la notoria


posesin del estado civil

En general, la posesin notoria del estado civil


consiste en demostrar que se ha gozado de un estado

civil a la vista de todos y sin protesta o reclamo de


nadie.

4) Domicilio
El domicilio precisa el lugar en que el individuo
es
considerado
siempre
presente,
aunque
momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus
derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
La funcin del domicilio no es otra que la permitir
ubicar a la persona, de una manera regular, cierta y
permanente, para todos los efectos jurdicos.
En el lenguaje vulgar se llama domicilio la
morada de una persona. En la terminologa jurdica, el
domicilio tiene un sentido diferente cual es el de asiento
legal de la persona.
Existen dos concepciones diversas sobre el
domicilio: una teora clsica y otra teora del domicilionocin concreta.
La teora clsica plantea que el domicilio no es
un lugar sino una nocin ficticia y abstracta, de manera
que el domicilio viene a ser la relacin jurdica entre una
persona y un lugar, donde aquella se considera
presente para el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones.

87

Introduccin al Derecho Civil

La teora de la nocin concreta plantea que el


domicilio es el asiento que la ley crea con el objeto de
conseguir una relacin entre la persona y un lugar
determinado, pero no es la relacin misma, no es una
nocin abstracta y ficticia, sino concreta, es un lugar en
que la ley supone siempre presente a una persona para
los efectos jurdicos. La doctrina y legislacin moderna
se inclina por la concepcin concreta.

lugar donde habitualmente permanece. Es un concepto


esencialmente jurdico.

Se estima que nuestro Cdigo Civil sigue la


concepcin concreta del domicilio considerndole un
lugar, conclusin que se ve confirmada por las fuentes
de que se sirvi Bello en esta materia, tales como las
obras de Savigny y Merlin, autores que consideraban el
domicilio un lugar.

El domicilio tiene gran importancia para los actos


de la vida jurdica:

De acuerdo al artculo 59 del CC, el domicilio


consiste en la residencia, acompaada real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.
En relacin con este concepto debemos precisar
4 conceptos:
HABITACIN: se entiende por tal el asiento
ocasional y esencialmente transitorio de una persona.
MORADA: es la casa donde se habita
permanentemente, se vive en ella, es la vivienda o el
hogar.
RESIDENCIA: es el lugar donde se encuentra
radicada una persona en un momento determinado, el
88

DOMICILIO:
consiste
en
la
residencia,
acompaada, real o presuntivamente, del nimo de
permanecer en ella.

Importancia del Domicilio

a) El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial


del Registro Civil de la circunscripcin en que
cualquiera de los contrayentes tenga su
domicilio o residencia (se tendr por lugar de
residencia aquel en que cualquiera de los
contrayentes haya vivido los ltimos 3 meses
anteriores a la fecha de la manifestacin de la
intencin de contraer matrimonio)
b) El pago de otra cosa que un cuerpo cierto, si
no se ha estipulado un lugar determinado,
debe hacerse en el domicilio del deudor (art.
1588)
c) La sucesin de una persona se abre en su
ltimo domicilio.
d) En general, es competente para conocer una
demanda civil o para intervenir en una acto no
contencioso, el juez del domicilio del

De las Personas

demandado o interesado, sin perjuicio de las


reglas especiales en la materia.

residencia (se tendr por lugar de


residencia aquel en que cualquiera de los
contrayentes haya vivido los ltimos 3
meses anteriores)

e) Es competente en materia de quiebra, cesin


de bienes y convenios entre deudor y
acreedores, el juez del domicilio del fallido.

b) La mera residencia hace las veces de


domicilio civil respecto de las personas
que no tienen domicilio civil en otra parte
(artculo 68)

f) Es competente para conocer de las


diligencias relativas a la apertura de la
sucesin, formacin de inventarios, tasacin y
particin de bienes de la sucesin, el juez del
ltimo domicilio del causante.
g) Es competente para declarar la muerte
presunta el Juez del ltimo domicilio del
desaparecido en Chile.
h) Los factores de conexin en el impuesto a la
renta adems de la fuente de las rentas estn
dados por la residencia o domicilio del
contribuyente.

Importancia de la Residencia
En general, la residencia carece de significacin
jurdica; pero hay casos en que el derecho le asigna un
rol de importancia:
a) El oficial del Registro Civil para celebrar el
matrimonio es el del domicilio de
cualquiera de los contrayentes o del lugar
en que cualquiera de ellos tenga su

c) La residencia, junto al domicilio, se utiliza


como factor de conexin en la Ley de
Impuesto a la Renta.

Clasificacin del Domicilio


El domicilio se divide, en primer lugar, en poltico
y civil.
El domicilio poltico es relativo al territorio del
Estado en general (artculo 60) El que lo tiene o
adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena,
aunque conserve la calidad de extranjero. El domicilio
poltico se toma en cuenta para los efectos de Derecho
Pblico, especialmente para los efectos del ejercicio de
los derechos cvicos.
El domicilio civil es relativo a una parte
determinada del territorio del estado (artculo 61)
El domicilio civil puede a su vez dividirse en
general y especial.
89

Introduccin al Derecho Civil

Domicilio general es el que se aplica a la


generalidad de los derechos y de las obligaciones que
entran en la esfera del derecho civil.

El domicilio civil se llama tambin vecindad y es


el relativo a una parte determinada del territorio del
Estado.

Domicilio especial es el que slo se refiere al


ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas
determinadas.

Considerando que actualmente la unidad bsica


de la divisin territorial de la Repblica es la Comuna, el
domicilio civil viene a ser el relativo a una comuna
determinada.

Tanto el domicilio general como el especial


pueden ser legales o voluntarios, segn lo fije la ley o la
voluntad de las partes.

Domiciliados y Transentes
El Cdigo Civil, entre otras clasificaciones que
hace de las personas, distingue entre domiciliados y
transentes.
Domiciliados son las que tienen domicilio en el
territorio del Estado en general o en una parte
determinada de l.
Transentes son quienes no tienen domicilio en
el territorio del Estado o en una parte de l.
Esta divisin, por la amplitud de sus trminos,
dice relacin tanto con el domicilio poltico como civil,
pero generalmente se alude a los transentes y a los
domiciliados polticamente.

Domicilio Civil
90

Concordando las distintas disposiciones sobre la


materia que contiene el CC, puede decirse que el
domicilio civil consiste en la residencia en una parte
determinada del territorio del Estado, acompaada, real
o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.
ELEMENTOS DEL DOMICILIO CIVIL
Los elementos constitutivos del domicilio son:
1) La residencia. Se trata de un elemento material,
puesto que la residencia es susceptible de ser
reconocida por medio de los sentidos y, por lo
tanto, es fcil de determinar. Corresponde al lugar
donde se encuentra radicada una persona en
donde tiene su asiento con relativa permanencia.
2) El nimo de permanecer en esa residencia. El
nimo es un elemento moral, mental o
psicolgico, y no puede ser conocido sino por
manifestaciones externas que lo revelen o
supongan.

De las Personas

Hay dos especies de nimo: el real y el presunto.


El primero es el que tiene una existencia cierta y
efectiva; el segundo es el que se deduce de ciertos
hechos o circunstancias.

contrario. De ah que se diga que el nimo es el


principal de los elementos constitutivos del domicilio.

La intencin de permanecer en el lugar de


residencia no debe interpretarse como nimo de quedar
ah para siempre, sino por largo tiempo, hasta que
surjan razones que obliguen al cambio de domicilio.
Pero es preciso que el nimo no sea slo de
permanecer temporalmente en el lugar de residencia
para un fin determinado y por el tiempo que ste dure.
Por eso el enfermo que ingresa al sanatorio para seguir
un tratamiento, por muy largo que ste sea, no
constituye domicilio en ese lugar.

De acuerdo con la teora clsica, el domicilio es


fijo, necesario y nico.

Los dos elementos, nimo y residencia, son


necesarios para constituir domicilio. La residencia
actual, por larga que sea, no basta por s sola para
constituirlo porque la persona puede conservar el nimo
de volver a la residencia anterior. El nimo por s solo
tampoco es suficiente para constituir domicilio si no hay
efectivamente un cambio de residencia.

b) Necesidad u obligatoriedad del domicilio:


del hecho de existir la persona se sigue
que tiene necesariamente un domicilio.
Por ello, la mera residencia hace las veces
de domicilio civil respecto de las personas
que no tienen domicilio civil en otra parte
pues no se admite que la persona carezca
de domicilio.

Pero el slo nimo basta para CONSERVAR el


domicilio si se abandona la residencia con la intencin
de volver a ella, la falta de permanencia en el lugar, por
prolongada que sea, no hace perder el domicilio. Esto
es lo que se conoce como nimo presuntivo negativo
pues en el nuevo lugar de residencia no se manifiesta
en forma alguna el nimo de permanecer, sino al

Caracteres del Domicilio

a) Fijeza del domicilio: ste no cambia por el


simple hecho de que la persona se
traslade a vivir a otro lugar; mientras la
nueva residencia no vaya acompaada del
nimo de permanecer en ella no
constituir
domicilio
sino
simple
residencia.

c) Unidad del domicilio: ya que la persona es


nica, el domicilio debe tambin ser slo
uno.
No todos siguen la teora clsica, as hay quienes
estiman que el domicilio es slo un medio de
individualizar la persona, los que admiten la posibilidad
91

Introduccin al Derecho Civil

de que un individuo carezca de l o que no tenga


domicilio conocido. En todo caso las personas sin
domicilio constituyen excepcin; la regla general es que
todo individuo tenga uno.

El domicilio legal debe estar manifiestamente


establecido por la ley y no puede extenderse por
analoga o por otro principio de hermenutica legal. Su
interpretacin es, pues, restrictiva.

Por otra parte, el domicilio nico no se adapta a


las condiciones de la vida moderna. Nuestro Cdigo,
adelantndose a su poca, acepta la pluralidad de
domicilio.

PERSONAS SOMETIDAS A DOMICILIO LEGAL

La pluralidad de domicilio puede tener


importantes consecuencias, porque si la persona tiene
varios domicilios, en todos ellos podr ejercer sus
derechos y contraer obligaciones, cuyo cumplimiento
podr exigrsele en cualquiera de ellos.

Domicilio Legal
El domicilio legal o de derecho es el que la ley
impone de oficio a ciertas personas, en razn del
estado de dependencia en que se encuentran con
respecto a otras o por consideracin al cargo que
desempean.
Dentro del domicilio legal cabe el domicilio de
origen, que es el que tiene el hijo al momento de nacer.
Por lo general, este domicilio es el que tiene el padre el
da del nacimiento del hijo.
El domicilio legal es un verdadero imperativo de
la ley. De ah que siempre tenga carcter forzoso y que
en algunos casos sea ficticio.
92

los menores

los interdictos

los criados o dependientes

ciertos funcionarios

Hasta la dictacin de la Ley N18.802 la mujer


casada en rgimen de sociedad conyugal tena como
domicilio legal el del marido, lo que desapareci con la
ley mencionada que otorg plena capacidad a la mujer.
Cabe mencionar que las personas sometidas a
domicilio legal, con excepcin de los incapaces
absolutos, pueden tener adems un domicilio
independiente y especial.
Efectivamente en el caso de los relativamente
incapaces, ellos pueden tener otro domicilio para los
efectos de ejercer derechos o cumplir obligaciones
emanadas de actos en que el incapaz puede actuar por
s slo, como en el caso del peculio profesional o
industrial del hijo de familia.

De las Personas

Ello no es posible respecto de los absolutamente


incapaces ya que en atencin a la naturaleza de su
incapacidad no pueden actuar en la vida jurdica sino
representados.

patria potestad del menor adoptado por lo que ste


tendr como domicilio legal el del apotante.

Por cierto que los funcionarios y dependientes


pueden tener domicilio especial, pues nada se opone a
ello.

Los interdictos, esto es, las personas a quienes


se priva legalmente de administrar sus bienes, siguen el
domicilio de sus curadores.

LOS MENORES

Pueden declararse en interdiccin los dementes,


los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito y los disipadores.

De acuerdo al artculo 72 el que vive bajo la


patria potestad sigue el domicilio paterno o materno,
segn el caso

LOS INTERDICTOS

LOS CRIADOS Y DEPENDIENTES

Ello se aplica tanto a los hijos de filiacin


matrimonial como no matrimonial ya que la Ley
N19585 otorg la patria potestad sin distinguir si se
trataba de un hijo de filiacin matrimonial o no.

Los criados y dependientes tienen el domicilio de


la persona a cuyo servicio estn, siempre que residan
en la misma casa que ella y no tengan un domicilio
derivado de la patria potestad o la guarda. (artculo 73)

El domicilio subsistir slo mientras el hijo viva


bajo la patria potestad, paterna o materna.

En definitiva los requisitos para que el criado o


dependiente tenga el domicilio de su empleador son 3:

Si el menor no est sujeto a patria potestad y se


le nombra un guardador, seguir el domicilio de dicho
guardador.
De acuerdo a la actual Ley de Adopcin
N19.620, la adopcin confiere al adoptado el estado
civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y
deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue la
filiacin de origen. De manera que el adoptante tiene la

Que el criado trabaje habitualmente en la casa de


la persona de que se trate y no con intermitencia.

Que el criado o dependiente resida en la misma


casa del empleador, esto es, que viva bajo el
mismo techo.

Que el criado o dependiente no tenga un domicilio


legal derivado de la patria potestad o la guarda
93

Introduccin al Derecho Civil

porque estos
preferencia.

domicilios

se

aplican

con

Este domicilio que las personas eligen a su


arbitrio se llama libre o voluntario, real o de hecho.

PERSONAS DOMICILIADAS LEGALMENTE


RAZON DE SUS FUNCIONES

EN

Todo individuo tiene un domicilio de origen desde


el momento mismo que nace. Se trata de una especie
de domicilio legal, y por lo general es el que tiene el
padre o la madre el da del nacimiento del hijo.

De acuerdo con el artculo 66 CC, los obispos,


curas y otros eclesisticos obligados a una residencia
determinada tienen su domicilio en ella.
Dicha disposicin, tras la separacin de la iglesia
y el Estado, ya no se justifica.
A veces se comete el error de sealar como
domicilio legal el de los jueces, sin embrago, los jueces
nicamente estn obligados a residir en el territorio
jurisdiccional del tribunal en que prestan funciones. En
la generalidad de los casos, los jueces tendrn su
domicilio en el lugar en que ejercen sus funciones,
porque seguramente concurrir en ellos el nimo de
permanecer all, pero si no concurre este elemento, no
ser as. No se trata entonces de un domicilio legal ya
que si bien de acuerdo al artculo 64 se presume a su
respecto el nimo de permanecer en ese mismo lugar,
los jueces pueden destruir esa presuncin ya que es
simplemente legal.

Por ello el estudio debe concretarse, no a la


formacin del domicilio sino al cambio de domicilio.
Para que haya cambio de domicilio es preciso
que concurran copulativamente 2 condiciones:
-

La residencia de la persona en otro lugar distinto

La intencin de permanecer o establecerse en el


lugar de la nueva residencia

La prueba de la residencia es fcil porque se


trata de un hecho material. Como la ley no ha fijado un
tiempo mnimo de residencia, la residencia ms corta
basta para el cambio de domicilio si va acompaada del
nimo de permanecer en el nuevo lugar.

Domicilio Real o de Hecho

Tratndose del nimo de permanecer, no resulta


fcil determinar su existencia, de ah que la ley
establezca presunciones en ese orden.

Toda persona puede establecer su domicilio


donde le plazca, a menos que la ley expresamente le
imponga uno.

Las presunciones que la ley establece al


respecto son positivas y negativas, es decir, en algunos
casos la ley presume el nimo de constituir un nuevo

94

De las Personas

domicilio, y en otros, deduce de ciertos hechos que no


hay nimo de cambiar domicilio.
PRESUNCIONES POSITIVAS
Estn en los artculos 62 y 64.
El artculo 62 dice que el lugar donde un
individuo est de asiento o donde ejerce habitualmente
su profesin u oficio, determina su domicilio civil o
vecindad.
Por su parte, el artculo 64 indica que se
presume desde luego el nimo de permanecer y
avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l
tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro
establecimiento durable, para administrarlo en persona;
por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo
concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se
confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias
anlogas.
PRESUNCIONES NEGATIVAS
Los artculos 63 y 65 establecen los hechos que
no hacen presumir cambio de domicilio.
De acuerdo al artculo 63, no se presume el
nimo
de
permanecer,
ni
se
adquiere,
consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el
slo hecho de habitar un individuo por algn tiempo
casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su
hogar domstico o por otras circunstancias aparece que

la residencia es accidental, como la del viajero, o la del


que ejerce una comisin temporal, o la del que se
ocupa en algn trfico ambulante.
El mismo criterio informa el artculo 65 que dice
el domicilio civil no se muda por el hecho de residir el
individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o
forzadamente, conservando su familia y el asiento
principal de sus negocios en el domicilio anterior. As,
confinada por decreto judicial a un paraje determinado,
o desterrado de la misma manera fuera de la Repblica,
retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l
su familia y el principal asiento de sus negocios.
Todas estas presunciones son simplemente
legales y, por lo tanto, pueden destruirse demostrando
lo contrario de lo que suponen.

Pluralidad de Domicilio
Dice el artculo 67: Cuando concurran en varias
secciones territoriales, con respecto a un mismo
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil,
se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata
de cosas que dicen relacin especial a una de dichas
secciones exclusivamente, ella sola ser para tales
casos el domicilio civil del individuo.
Existe consenso entonces, respecto a la
posibilidad de pluralidad de domicilios especiales. Se
discute, en cambio, si la legislacin chilena admite la
pluralidad de domicilios generales.
95

Introduccin al Derecho Civil

Algunos responden negativamente, porque sera


imposible que en dos o ms lugares puedan concurrir,
respecto de una persona, las circunstancias
constitutivas del domicilio civil general (residencia y
asiento principal de los negocios)
Otros, que forman la opinin predominante,
admiten la pluralidad de domicilios generales ya que no
existe ningn inconveniente para ellos, ni en los hechos
ni en el derecho.
La pluralidad de domicilios es una excepcin, de
manera que corresponde probarla a la parte que la
invoque o alegue. Al efecto deber probar que
concurren todas las circunstancias constitutivas de
domicilio en las diversas secciones territoriales, ya que
tal es la condicin que exige la ley para la pluralidad de
domicilio.

Domicilio Especial
Al lado del domicilio general u ordinario hay
domicilios especiales, los cuales slo se refieren al
ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas
determinadas.
El domicilio especial puede ser elegido por las
mismas partes (domicilio convencional) o puede la ley
imponerlo u obligar a elegirlo.
As, para los efectos de las notificaciones que
deban practicarse por cdula, el CPC impone la
96

obligacin a los litigantes de designar, en su primera


gestin judicial, domicilio conocido dentro de los lmites
urbanos del tribunal.
Otro caso de domicilio especial es el del fiador,
atendido que de acuerdo al artculo 2.350 CC, el
obligado a prestar fianza debe dar un fiador que est
domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de
la respectiva Corte de Apelaciones.

Domicilio Convencional
A fin de evitar gastos, molestias y dificultades
que puedan interesar a las personas que celebran un
contrato, o a una de ellas, al tener que acudir al
domicilio general y real de la contraparte; la ley permite
que un contrato, las partes puedan establecer de
comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos
judiciales o extrajudiciales a que d lugar el mismo
contrato. (artculo 69)
Es esencial que ambas partes acepten el
domicilio elegido. Esta mutua aceptacin es lo que da
fisonoma contractual al domicilio de que se habla. De
ah tambin que la simple enunciacin que hacen las
partes de su domicilio en un contrato, para el slo
efecto de individualizarse, no importa el establecimiento
de un domicilio convencional.
Las partes que establecen un domicilio
convencional, deben ser capaces de contratar.

De las Personas

El domicilio convencional debe determinarse y no


fijarse vagamente; por ello la jurisprudencia ha resuelto
que carece de valor la clusula que fija como domicilio
del deudor el lugar que el acreedor designe o donde
se pide judicialmente el cumplimiento del contrato..
No es necesario que el domicilio convencional se
fije siempre en el mismo contrato respecto del que se
establece, sino que puede perfectamente hacerse la
designacin en una convencin o acto posterior; el que
se entender incorporado al contrato original.
La eleccin de domicilio puede cumplirse
simplemente con la designacin de una seccin
territorial (comuna); pero puede sealarse asimismo
una casa en especial.
A veces se elige el domicilio real, entendiendo
por tal el que tenan las partes al celebrar el contrato. Y
este domicilio entonces, subsiste como convencional
cuando deja despus de ser real para una o ambas
partes. Subsiste aunque la parte que lo constituy haya
muerto y los herederos se domicilien en otro lugar.

artculo 69, en que deben realizarse en l los actos


judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el contrato
para el cual se estableci.
Entre estos efectos, resalta por su importancia la
Prrroga de Competencia.
En virtud de este efecto del domicilio
convencional, los jueces del domicilio elegido, y no los
jueces naturales, deben entender en todo lo relativo al
contrato, a su ejecucin y cumplimiento, a las
indemnizaciones a que diere lugar, etc.
Ahora bien, si el domicilio convencional se ha
fijado sin sealamiento de casa determinada, se plantea
la duda de dnde debe realizarse la citacin o el
emplazamiento para contestar la demanda y las
notificaciones que deban hacerse al demandado.
Una opinin sostiene que las diligencias deben
practicarse en el domicilio convencional, suplindose la
falta de ubicacin o certeza de los medios generales
que establece el CPC.

Todo domicilio convencional es especial y slo


vale para el caso respecto del cual fue establecido; para
toda otra operacin, subsiste el domicilio real.

Otra opinin afirma que las diligencias deben


efectuarse en el domicilio real, correspondiendo al juez
del domicilio especial tomar las providencias necesarias
al efecto. Aceptar otro camino equivaldra a dejar en la
indefensin al demandado.

Salvo estipulacin en contrario, los efectos del


domicilio convencional consisten, de acuerdo con el

En cuanto a la competencia para declarar la


nulidad del contrato que contempla domicilio especial,

EFECTOS DEL DOMICILIO CONVENCIONAL

97

Introduccin al Derecho Civil

surge la interrogante de si corresponde o no al juez del


domicilio convencional.
La mayora de los autores dice que en este caso
las acciones deben ejercitarse ante el juez del domicilio
real, porque la nulidad pugna con el cumplimiento del
contrato y porque sera contradictorio que la misma
parte que alega la nulidad se funde en las clusulas del
contrato cuya nulidad pretende.
Una minora piensa que la accin de nulidad
puede ser interpuesta en el domicilio convencional,
porque todo acto se presume vlido mientras el juez no
declare su nulidad y siendo as debe recurrirse al juez
del domicilio convencional. Adems, nuestra ley no
limita el establecimiento del domicilio convencional para
los efectos del cumplimiento del contrato, como ocurre
en otras legislaciones, sino que el domicilio
convencional se establece para los actos judiciales o
extrajudiciales a que diere lugar, y la accin de nulidad
se traduce en un acto judicial a que da lugar el contrato,
que debe presumirse vlido mientras no se declare
judicialmente lo contrario. Por lo dems, el juez podra
en definitiva rechazar la accin de nulidad y estimar que
el contrato es vlido.
Esta ltima opinin reconoce eso s que si el
domicilio convencional est fijado en el slo inters del
demandante, puede ste emplazar al demandado en el
domicilio real si a s lo prefiere pues nada se opone a
que renuncie a su derecho de acudir ante el juez del
domicilio convencional.
98

Cabe sealar que los efectos del domicilio


convencional se suspenden con respecto a los juicios
universales, que son los que se refieren a todo el
patrimonio de las persona: juicio sucesorio, juicio de
quiebra.
DURACIN DEL DOMICILIO CONVENCIONAL
La eleccin de domicilio convencional es una
clusula accesoria del contrato o convencin y que dura
lo que dure aquel.
As el domicilio, a la muerte de la parte que lo
pact, pasa a sus herederos quienes deben respetarlo
como a la convencin misma a la cual se refiere.
Asimismo, el domicilio convencional no puede
cambiarse por la sola voluntad de la parte que lo ha
escogido, a menos que la eleccin haya sido hecha
slo en su inters exclusivo. El autor de la eleccin de
domicilio est obligado para la convencin y, para
modificarla, precisa el consentimiento de la otra parte.
RENUNCIA DEL DOMICILIO CONVENCIONAL
Si el domicilio convencional se ha elegido en
inters de ambas partes, ninguna de ellas puede
modificarle unilateralmente; pero si la eleccin se ha
realizado slo a favor de una de ellas, sta puede
renunciarlo, pues la renuncia mira slo a su inters
individual y no se encuentra prohibida por la ley.

De las Personas

Y as, el acreedor en cuyo beneficio se estipul el


domicilio especial, puede demandar al deudor en el
domicilio ordinario de ste y no en el que fija el contrato.

5) La Capacidad de Goce
La capacidad de goce es la aptitud de una
persona para adquirir derechos.
El concepto de personalidad se confunde con el
concepto de capacidad de goce ya que toda persona,
todo sujeto de derecho tiene capacidad de goce, esto
es, tiene la aptitud para adquirir derechos.
Por eso, dentro de nuestra legislacin, no hay
incapacidades de goce generales, solo hay
incapacidades de goce especiales, referentes a uno o
ms derechos determinados.

misma persona, figurando unos en el activo y otros en


el pasivo.
Planiol manifiesta que corresponde a el conjunto
de derechos y obligaciones de una persona,
apreciables en dinero.
Estas definiciones no son absolutamente
exactas, pero sirve como punto de partida para el
estudio del patrimonio. Para el anlisis del patrimonio
existen dos teoras: la Teora Clsica y la Teora del
Patrimonio Afectacin.

Teora Clsica del Patrimonio

Puede decirse que la capacidad de goce est


vinculada al patrimonio y por ello hay quienes sostienen
que el patrimonio es un atributo de la personalidad.

Para esta teora, el patrimonio est ntimamente


ligado
indisolublemente
a
la
personalidad,
constituyendo un atributo y emanacin de la
personalidad.

Nocin del Patrimonio

Las caractersticas esenciales del patrimonio


siguiendo esta teora son las siguientes:
del

1 El patrimonio es de carcter esencialmente


pecuniario.

Josserand dice que es el conjunto de valores


pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a una

De manera que el patrimonio comprende todos


los derechos con valor pecuniario o econmico

Los autores dan diversas definiciones


patrimonio, pero todas coinciden en el fondo.

99

Introduccin al Derecho Civil

pertenecientes a una persona y todas las obligaciones


que representan una valor pecuniario y que ha
contrado con otra persona.
En consecuencia, quedan fuera del patrimonio,
los derechos que no tienen carcter pecuniario, como
los derechos de familia, los derechos polticos; en una
palabra los derechos extrapatrimoniales.
Pero
la
violacin
de
los
derechos
extrapatrimoniales puede dar lugar a una accin civil de
reparacin contra el causante del perjuicio, accin que
teniendo por objeto la indemnizacin de daos y
perjuicios, presenta un carcter pecuniario y entra por
esto al patrimonio.
2 El patrimonio constituye un todo de naturaleza
jurdica: constituye una universalidad jurdica
El
patrimonio
conforma
un
todo,
independientemente de los distintos elementos que lo
componen. Por eso las modificaciones que se producen
en el nmero de sus elementos, las fluctuaciones que
reducen el activo o el pasivo, no alteran el carcter de
esta universalidad, ni le impiden subsistir como una
unidad distinta.
Los derechos que componen el patrimonio
pueden extinguirse y ser reemplazados por otros; las
deudas pueden igualmente desaparecer y dejar sitio a
otras nuevas; hasta puede suceder que el pasivo sea

100

superior al activo; todas estas transformaciones no


modifican la unidad ni la existencia del patrimonio.
An ms, el patrimonio existe aunque no haya
derechos ni obligaciones; toda persona tiene
necesariamente un patrimonio.
Este carcter se patentiza en el derecho de
prenda general, en la subrogacin real y en la fijacin
del patrimonio para los efectos de la sucesin por causa
de muerte.
La universalidad del patrimonio, en cuanto masa
distinta de sus componentes, expresa una idea
fundamental cual es que los acreedores tienen derecho
de prenda general sobre el patrimonio de su deudor, es
decir, un derecho que grava todos sus bienes,
presentes y futuros. Este derecho de prenda no sujeta a
los bienes en particular sino al patrimonio, por eso los
deudores pueden enajenar vlidamente todos sus
bienes, sin traba alguna, debiendo ser respetadas por
los acreedores, salvo que se verifiquen en fraude de
sus derechos.
Asimismo, siendo el patrimonio una universalidad
jurdica, los elementos que le componen son
intercambiables entre s; el bien que del patrimonio es
reemplazado, jurdicamente, por el bien que le sucede,
en virtud del fenmeno de la subrogacin real. Por
ejemplo, la casa que yo compro toma la posicin
jurdica de la cosa de la cual me desprendo en cambio,
el dinero.

De las Personas

Por otra parte, a la muerte de una persona, su


patrimonio se transmite a sus herederos, en su
totalidad, en cuanto universalidad jurdica. De esta
manera los sucesores toman el lugar del difunto; es un
todo el que reciben y que acaba por fundirse con sus
propios patrimonios; la personalidad del de cujus
(persona de cuya sucesin se trata) es absorbida por la
de sus continuadores.
3 El patrimonio es un atributo o una emanacin
de la personalidad
De aqu
consecuencias:

se

desprenden

las

resultado separar ficticiamente entre las manos


del heredero dos masas de bienes: sus bienes
personales y los que proceden del difunto, de
manera que parece tener dos patrimonios. Pero
esto no es sino una ficcin.
-

El patrimonio es inseparable de la persona.


Mientras la persona vive no puede desprenderse
de su patrimonio; puede enajenar todos los
bienes de que se compone, pero no el patrimonio
como universalidad jurdica.

siguientes

La doctrina clsica ha sido objeto de varias


crticas:

Slo las personas pueden tener un patrimonio,


porque slo ellas pueden ser sujetos de derechos
y obligaciones.

* La vinculacin que se atribuye al patrimonio y la


personalidad es tan estrecha y de tal naturaleza que no
permite distinguir el uno de la otra.

Toda
persona
tiene
necesariamente
un
patrimonio. La persona puede carecer de bienes o
incluso, tener nicamente deudas, pero no por
ello carece de patrimonio.

Cada persona no tiene sino un patrimonio. El


patrimonio es uno, como la persona; todos los
bienes y todas las cargas constituyen una masa
nica. Este principio puede sufrir algunas
excepciones, como en el caso del beneficio de
inventario acordado al heredero, y el beneficio de
separacin de patrimonios acordado a los
acreedores del difunto; beneficios que tienen por

* El principio de la unidad no se conforma con la


realidad jurdica, existiendo casos en que una misma
persona puede ser titular de patrimonios distintos, como
en el caso de la aceptacin de la herencia con beneficio
de inventario. Sin embargo, se indica que ello consiste
en una ficcin.
* Hay casos en que el patrimonio se encuentra
dividido en distintas porciones, cada una con un
rgimen de administracin distinto, como es el caso del
patrimonio de una mujer casada en sociedad conyugal
que desempea una laboral remunerada en forma
separada de su marido.
101

Introduccin al Derecho Civil

Teora del Patrimonio Fin o Patrimonio de


Afectacin

distintas para realizarse; y asimismo una persona


puede carecer de patrimonio.

Para la concepcin del patrimonio fin del


patrimonio es un conjunto de bienes que presentan un
valor econmico y que estn afectados a una comn
destinacin.

El Patrimonio en el Ordenamiento Jurdico


Nacional

De manera que siempre que haya un conjunto de


bienes, de derechos y obligaciones afectados a la
realizacin de un fin determinado, de naturaliza jurdica
o econmica, habr un patrimonio, por cuanto se
constituye una masa autnoma de bienes, derechos y
obligaciones, organizados jurdicamente en forma
especial.
De este principio de la teora del patrimonio de
afectacin derivan consecuencias opuestas a la de la
teora clsica.
As, un patrimonio puede existir desde que los
bienes que lo componen estn afectados a un fin lcito,
sin que sea necesario que una persona exista como su
titular.
La personalidad debe distinguirse del patrimonio,
pues aquella es la aptitud para adquirir y ejercitar
derechos, mientras que el patrimonio es un conjunto de
bienes y obligaciones.
Una persona puede tener varios patrimonios,
tantos como sean los fines que requieran masas
102

El derecho positivo chileno no contempla una


reglamentacin sistemtica del patrimonio y en
diferentes oportunidades se refiere a l en distintos
sentidos, de manera que resulta bastante difcil
determinar cul es la concepcin del patrimonio que se
sigue en nuestro ordenamiento.
En general se estima que entre nosotros se
sigue la teora clsica por razones histricas ya que era
la imperante en la poca de la dictacin del Cdigo
Civil.
Sin embargo, segn algunos autores, ciertas
normas no permiten concluir que nuestra legislacin
siga la teora clsica como ocurre con el artculo 1247
que establece el beneficio de inventario; o el artculo
1378 que consagra el beneficio de separacin.

b) Personas Jurdicas

Definicin
Nuestro Cdigo dice que Se llama persona
jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos

De las Personas

y contraer obligaciones civiles, y de ser representada


judicial y extrajudicialmente. (Artculo 545, inciso 1)
Esta definicin no precisa la esencia de las
personas jurdicas; indica ms bien sus atributos.
Podra decirse que persona jurdica es todo
ente abstracto que persigue fines de utilidad
colectiva y al cual, como medio para la consecucin
de estos, la ley reconoce capacidad de goce y
ejercicio.
Las personas jurdicas surgen como entidades
distintas e independientes de las personas que las
componen. As la sociedad es una persona distinta de
los socios que la componen.
Son elementos esenciales para la existencia de
una persona jurdica:
-

ELEMENTO MATERIAL, esto es, un conjunto de


personas o bienes con una finalidad comn.

ELEMENTO IDEAL, reconocimiento explcito por


parte de la autoridad de su individualidad, de su
capacidad de actuar en el mundo jurdico.

Naturaleza Jurdica
Sobre este punto se han planteado diversas
teoras.

Ciertos autores sostienen que la persona jurdica


es pura ficcin, mero artificio, creado intil y
abusivamente por la doctrina y que debera eliminarse
de la ciencia jurdica.
Algunos autores estiman que los derechos y
obligaciones no tienen necesariamente por base a las
personas de manera que existen patrimonios sin
dueos, basados en la afectacin a un fin nico de
todos los bienes que forman parte de ellos, ms esa
afectacin no implica el nacimiento de un nuevo sujeto
de derecho ni constituye una persona moral. (Teora de
la Propiedad de Afectacin)
De acuerdo a la Teora Individualista o del Sujeto
Colectividad, slo el hombre puede ser sujeto de
derecho, de manera que los verdaderos sujetos del
derecho no son las personas jurdicas, sino los
destinatarios de los derechos colectivos. La llamada
persona jurdica no es ms que la forma mediante la
cual los miembros aislados manifiestan sus relaciones
jurdicas al mundo exterior y que obedece a un fin
puramente prctico.
Por su parte, la Teora de la ficcin legal postula
que las nicas personas que realmente existen son los
seres humanos. Las personas jurdicas, cuya existencia
es meramente ideal, son ficciones creadas por el
legislador. La persona jurdica segn esta doctrina es
una concesin del legislador, fundada en razones de
inters general.
103

Introduccin al Derecho Civil

Nuestro Cdigo acepta la teora de la ficcin


legal, segn se desprende:
-

de la definicin del artculo 545 que hable de


persona ficticia

de la historia de la ley, pues en este punto, notas


al Proyecto de 1853, dan como antecedentes del
Cdigo a Pothier y a Savigny, seguidores de esta
teora.

Por otra parte, intentando establecer una Teora


de la Realidad Objetiva, varios autores se han
esforzado por demostrar que las personas jurdicas
presentan los mismos caracteres objetivos que las
personas fsicas, y responden, en consecuencia, a la
misma definicin filosfica de la persona.
La Teora de la Institucin, que constituye una
teora general del derecho, explica tambin la esencia
de las personas jurdicas como una institucin- persona,
esto es, una idea de obra o de empresa para cuya
realizacin se organiza un poder que le procura
rganos y que dura jurdicamente en un medio social.
Existen muchas otras teoras ms, pero el
problema de la naturaleza jurdica subsiste, tema que
se complica con la numerosa doctrina.
En definitiva, dentro de la legislacin positiva de
todo pas se descubre, en ltimo trmino, en la creacin
de la persona jurdica, un elemento real y un elemento
104

arbitrario. El elemento real est constituido por aquellos


intereses que el nuevo ente est llamado a tutelar y que
preexiste al reconocimiento de la persona; y el
elemento arbitrario lo da el reconocimiento de la
personalidad, artificio por el cual el ordenamiento
jurdico positivo concede proteccin a los intereses del
nuevo ente.

Clasificacin de las Personas


Jurdicas
Por su funcin, las personas jurdicas se dividen
en personas de Derecho Pblico y Derecho Privado.
Son personas de Derecho Pblico: el Estado, la
Nacin, el Fisco, las Municipalidades, las Iglesias, las
Comunidades Religiosas y Establecimientos que se
costean con fondos del erario.
Las personas jurdicas de Derecho Privado, se
clasifican en Personas Jurdicas sin fines de lucro y con
fines de lucro.
Las personas jurdicas sin fines de lucro se
clasifican en Corporaciones y Fundaciones.
Las personas jurdicas con fines de lucro son las
sociedades. Estas pueden ser:
Civiles o comerciales, segn sea la naturaleza
del objeto social;

De las Personas

De personas o de capital segn sea la


importancia que se le asigna a la persona de los socios
o al capital aportado por estos; y
Colectivas, en comanditas (simples o por
acciones), annimas y de responsabilidad limitada,
segn la organizacin interna y las modalidades de su
relacin con terceros.

Distincin entre las Personas Jurdicos de


Derecho Pblico y de Derecho Privado
El criterio de distincin entre las personas
jurdicas de derecho pblico y las de derecho privado
adolece de inters en la doctrina. La jurisprudencia ha
adoptado diversos criterios de distincin:
1) Iniciativa para la creacin del ente: las
personas jurdicas de derecho pblico se
constituyen por resolucin de la autoridad pblica;
mientras que las personas de derecho privado
emanan directamente de la iniciativa de los
particulares.
2) Potestades Pblicas: las personas jurdicas de
derecho pblico estn dotadas de potestades
pblicas, es decir, gozan del atributo denominado
imperio, en virtud del cual pueden dictar normas
de carcter general y obligatorio.
3) La naturaleza del fin: las personas jurdicas de
derecho pblico tienen por objeto servir fines

pblicos, fines que las mismas autoridades tienen


sealados dentro de las esferas de sus
facultades. Las personas jurdicas de derecho
privado no estn llamadas a realizar los fines
propios de los poderes pblicos, sino los
propsitos personales de los asociados o
fundadores.
4) La fuente de los recursos: los recursos de las
personas jurdicas de derecho pblico para
cumplir sus fines son proporcionados por la
generalidad de los habitantes de la nacin a que
el ente pertenece. Las personas jurdicas de
derecho privado obtienen sus recursos de los
individuos que las componen o de las personas
que las establecen.
5) Hay quienes sealan como criterio la
estructura misma del ente, ya que la persona
jurdica de derecho pblico se encuadra dentro de
la Administracin del Estado de manera que son
creadas por el Estado, cuentan con poder de
imperio, y se hallan sometidas al contralor
administrativo.
Debe tenerse en cuenta que para clasificar a una
persona jurdica en una u otra categora, deben
considerarse todos los criterios y no limitarse a uno slo
de ellos pues ello podra inducir a equivocaciones. Por
ejemplo, si se recurre nicamente al criterio de la
obtencin de los recursos, podra catalogarse como
persona de derecho pblico a un ente privado que
105

Introduccin al Derecho Civil

obtiene aportes estatales, como es el caso de la


Universidad de Concepcin.

Personas Jurdicas de Derecho


Pblico
Dice el inciso 2 del artculo 547 del Cdigo Civil:
Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo
a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico,
como la nacin, el fisco, las municipalidades, las
iglesias,
las
comunidades
religiosas
y
los
establecimientos que se costean con fondos del erario:
estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y
reglamentos especiales.
De manera que podemos decir:
-

Que las reglas del ttulo 33 del Libro I del Cdigo


Civil sobre la organizacin y administracin de las
corporaciones y fundaciones no son aplicables a
las personas jurdicas de derecho pblico que se
rigen por sus propias leyes y reglamentos.

Que no importa excluir a las personas jurdicas de


derecho pblico de las normas del Cdigo Civil,
en cuanto a su organizacin y administracin, ya
que en numerosos artculos el legislador les
aplica la legislacin comn, por ejemplo, el 2497
seala que las reglas relativas a la prescripcin se
aplican igualmente a favor o en contra del estado,
106

de las iglesias, de las municipalidades y de los


establecimientos y corporaciones nacionales.
-

Que la enumeracin de las personas jurdicas de


derecho pblico que hace el artculo es solo por la
va de la ilustracin y del ejemplo.

El artculo 547 no confiere personalidad jurdica a


las distintas entidades que enumera, nicamente
establece que no se rigen por las reglas del ttulo
33 del Libro I. La personalidad jurdica de dichas
entidades emana de las normas legales que les
son propias. Por tanto, no podra sostenerse que
sera menester derogar esta disposicin para
considerarlas destituidas de esa personalidad.

En nuestro pas, la Constitucin y las leyes


consideran al Estado, explcita o implcitamente como
una persona jurdica de derecho pblico, si bien se
seala que el reconocimiento del Estado, en una ley,
como persona jurdica es innecesario ya que se trata de
la persona jurdica por excelencia, la cual otorga su
reconocimiento a las dems que pudieren existir, tanto
de derecho pblico como de derecho privado.
El Fisco es el Estado mismo considerado en sus
relaciones privadas o patrimoniales, el Estado
comprende al fisco. Vale decir que el fisco como
persona jurdica de derecho pblico capaz de contraer
obligaciones civiles, est sujeto al derecho comn, en
cuanto a esa clase de relaciones.

De las Personas

En sntesis cuando el Estado interviene como


titular de potestades pblicas, mantiene su
denominacin, y cuando interviene como titular de
derechos subjetivos privados, se le denomina Fisco.

Personas Jurdicas de Derecho


Privado
Son personas jurdicas de derecho privado:
a) Las que persiguen fines de lucro, que el
Cdigo Civil denomina Sociedades
Industriales. De acuerdo al artculo 2.053
inciso 1 la sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira
de repartir entre s los beneficios que de
ello provenga Agrega su inciso 2 que la
sociedad forma una persona jurdica
distinta de los socios individualmente
considerados.
b) Las personas jurdicas que no persiguen
fines de lucro y que se dividen en
corporaciones y en fundaciones de
beneficencia pblica.
Ntese que corporacin, en un sentido amplio, es
cualquier asociacin de individuos que persiguen un fin
comn, sea de lucro o no. Pero nuestro Cdigo ha
reservado la denominacin corporacin para designar a

las asociaciones que no persiguen fines de lucro para


sus miembros.
El artculo 547 CC no slo excluye de la
reglamentacin del ttulo 33 del Libro I a las personas
jurdicas de derecho pblico, sino que tambin excluye
de su aplicacin a las sociedades industriales, las que
no estn comprendidas en las disposiciones de este
ttulo; sus derechos y obligaciones son reglamentados,
segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y
por el Cdigo de Comercio.
Las sociedades industriales son las que se
constituyen para alcanzar beneficios pecuniarios o
materiales. Pueden ser civiles o comerciales, segn sea
su objeto. Son comerciales las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio. Las
otras son civiles.
Tampoco se rigen por el ttulo 33 del Libro I las
personas jurdicas de derecho privado que si bien no
persiguen fines de lucro se encuentran reguladas por
leyes especiales. Por ejemplo: las Asociaciones de
Canalistas.
En atencin a todas las exclusiones y al espritu
de las disposiciones del Ttulo 33 del Libro I del Cdigo
Civil, hay que concluir que las personas jurdicas que se
rigen por dicho ttulo son las de derecho privado que no
persiguen fines de lucro y que no se encuentran sujetas
a una reglamentacin especial diversa.
107

Introduccin al Derecho Civil

Qu se entiende por Entidad con Fines de


Lucro?
Segn algunos entidad con fines de lucro es,
jurdicamente, aquella que persigue la utilidad
pecuniaria directa para sus miembros. Por tanto no
podra decirse que hay fines de lucro cuando los
beneficios obtenidos consisten en otra cosa que
ganancias individuales, como beneficios de orden
colectivo, sean de orden intelectual, moral o puramente
material, porque en todos estos casos no hay derecho
de lucro para los asociados.
Otros sustentan la teora contraria, de manera
que no pueden ampararse en las reglas del ttulo 33 del
Libro Primero del Cdigo Civil, las entidades que se
proponen fines que directa o indirectamente se
relacionan con ganancias o provechos pecuniarios, esto
es, incluidas aquellas que persiguen un fin econmico
aunque no exista aporte o reparto de beneficios.

Clasificacin de las Personas Jurdicas en


Corporaciones y Fundaciones
Tradicionalmente, se dividen en Corporaciones y
Fundaciones de beneficencia pblica, clasificacin del
autor alemn Heise que la propuso en 1807 y
posteriormente la adopt Savigny. La ley chilena,
denomina tambin a las corporaciones de derecho
privado como "asociaciones" (artculo 545, inciso 2, del
Cdigo Civil).
108

LA CORPORACIN o ASOCIACIN, es la unin


estable de un conjunto de personas que pretenden fines
ideales y no lucrativos.
LA FUNDACIN, se compone de una masa o
conjunto de bienes destinados por la voluntad del
fundador o fundadores a un fin determinado de inters
general.
El artculo 545 del Cdigo Civil, en su inciso 3,
las define de la siguiente manera:
Corporaciones o asociaciones: "Una asociacin
se forma por una reunin de personas en torno a
objetivos de inters comn a los asociados."
Fundaciones: "Una fundacin (se forma)
mediante la afectacin de bienes a un fin determinado
de inters general."
La palabra fundacin tiene dos sentidos. En uno
significa el acto por el cual se establece o erige la
entidad: es el acto fundacional. En otro significa la
institucin misma, la organizacin destinada a cumplir
los fines sealados por el fundador.
Entonces, la fundacin como institucin se
compone de una masa de bienes destinados por la
voluntad de una persona (fundador) a un fin de
determinado, para cuya consecucin se crea el nuevo
sujeto de derecho.

De las Personas

La voluntad del fundador, el acto fundacional,


puede efectuarse en un acto entre vivos o en una
disposicin por causa de muerte. Y su actuacin puede
revestir dos formas:
-

el acto entre vivos o por causa de muerte impone


al donatario o heredero como carga modal la
constitucin de la fundacin, a la cual debern
consagrarse en todo o en parte, los bienes
donados o dejados por testamento

el acto se dirige a la creacin de la entidad en


cuanto la donacin o disposicin testamentaria se
hace a favor de la fundacin que se intenta crear

Ahora, es importante precisar que la afectacin


perpetua de bienes a determinado fin no importa
necesariamente la creacin de una persona jurdica
nueva o autnoma. Puede realizarse bajo la forma de
una donacin o asignacin testamentaria a una persona
preexistente, natural o jurdica, con la carga de destinar
perpetuamente al fin perseguido los valores donados o
asignados. Esto es lo que en derecho se conoce como
Fundacin Fiduciaria o no autnoma y no le son
aplicables las normas del Cdigo Civil sobre las
personas jurdicas.
Cabe sealar que nuestro Cdigo Civil considera
aplicable la distincin entre corporaciones y
fundaciones tanto en el derecho privado como en el
derecho pblico.

Diferencias entre las Corporaciones y


Fundaciones
1 La diferencia fundamental entre corporaciones
o asociaciones y fundaciones reside en que las
primeras tienen como elemento bsico un conjunto de
personas, mientras que en las fundaciones el
elemento bsico es la existencia de un patrimonio o
conjunto de bienes destinados a la obtencin de un fin.
Lo anterior implica que tratndose de las
Corporaciones o Asociaciones es fundamental la
existencia de las personas y no de bienes, mientras que
en las fundaciones, lo importante es que se disponga
de bienes requirindose un nmero mnimo de
personas necesario para su administracin.
Aunque no es el fin el aspecto que distingue a
una corporacin o asociacin de una fundacin, si cabe
precisar que los sujetos a quienes en definitiva
beneficiarn suelen ser distintos. Las corporaciones o
asociaciones tienen asociados y el fin comn
perseguido puede incluso beneficiarlos, como acontece
con una corporacin deportiva y de recreacin, que
beneficia a sus asociados exclusivamente. Por ello, el
artculo 545 indica que las personas se renen en torno
a objetivos "de inters comn a los asociados". En
cambio, las fundaciones tienen destinatarios, es decir,
aquellos beneficiarios sealados por el fundador, y que
son ajenos, usualmente, a los integrantes de la
fundacin. Pero el fin de la fundacin ha de ser, segn
expresa el artculo 545, "de inters general, es decir,
109

Introduccin al Derecho Civil

que sea socialmente significativo para la comunidad.


Por lo dems, reiteradamente el Cdigo Civil alude a las
fundaciones
agregndoles
la
expresin
"de
beneficencia pblica" (artculo 545) o simplemente "de
beneficencia" (artculos 562 y 563). Ello denota que el
"inters general" de que habla la ley dice relacin con el
inters de un sector relevante de la sociedad.
2 Otro criterio distintivo se encuentra en la
voluntad que da vida al organismo y lo rige luego de
nacer. Las corporaciones se gobiernan por s mismas
con voluntad propia, manifestada por sus miembros; las
fundaciones se rigen por una norma exterior, la voluntad
del fundador.

As, pues, slo son especiales el artculo 562,


que se refiere a los estatutos de las fundaciones de
beneficencia; y el artculo 564, que dice que las
fundaciones perecen por la destruccin de los bienes
destinados a su manutencin.

Constitucin de las Personas


Jurdicas 4
Los elementos que intervienen en la constitucin
de las personas jurdicas son dos:
1) El elemento personal, en las corporaciones o
asociaciones, y la voluntad del fundador, en
las fundaciones.

3 El patrimonio de las corporaciones es formado


por sus miembros; el de las fundaciones es, en
principio, proporcionado por el fundador.
4 Las corporaciones cumplen con un fin propio;
las fundaciones, uno ajeno, que determina el fundador.

Disposiciones comunes que rigen las


corporaciones y fundaciones
La mayor parte de las disposiciones que
consagra el Cdigo Civil son aplicables tanto a las
corporaciones como a las fundaciones. Dice el artculo
563: Lo que en los artculos 549 hasta 561 se dispone
acerca de las corporaciones y de los miembros que las
componen, se aplicar a las fundaciones de
beneficencia y a los individuos que las administran.
110

2) La autorizacin del Poder Pblico.


4

En lo que sin duda constituye un cambio sustancial en la obtencin de


personalidad jurdica por corporaciones y fundaciones, la Ley nmero 2.500,
publicada en el Diario Oficial con fecha 16 de febrero de 2011 y vigente a partir del
17 de febrero de 2012, introdujo numerosas modificaciones al Ttulo XXXIII del Libro
I del Cdigo Civil. Ahora, en lugar del antiguo rgimen en que se solicitaba al
Presidente de la Repblica la concesin de la personalidad jurdica, se pasa a un
rgimen de registro, en el que la peticin para constituir la asociacin o la fundacin
se tramita ante el municipio y sta se constituye como tal, por el solo ministerio de la
ley, mediante su inscripcin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines
de Lucro a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin. De esta manera, en
la constitucin de estas entidades deja de intervenir el Presidente de la Repblica
(en la prctica, el trmite se realizaba a travs del Ministerio de Justicia), optndose
por centralizar en los municipios su tramitacin. Lo anterior obedece a la
constatacin de que la formacin de una corporacin o fundacin es una
manifestacin del derecho de asociacin, reconocido en nuestra Constitucin
Poltica (artculo 19 nmero 15), y no un acto de concesin de la autoridad central.
En todo caso, el Ministerio de Justicia conserva un rol importante, cual es fiscalizar
las corporaciones y fundaciones, para que no se aparten de sus fines propios.

De las Personas

Elemento Personal de las Corporaciones;


Acto Constitutivo
El elemento esencial de la corporacin es el
conjunto de personas que la forman. Las corporaciones
o asociaciones tienen asociados y el fin comn
perseguido puede incluso beneficiarlos, como acontece
con una corporacin deportiva y de recreacin, que
beneficia a sus asociados exclusivamente. Por ello, el
artculo 545 indica que las personas se renen en torno
a objetivos "de inters comn a los asociados"
La existencia de la corporacin no se encuentra
ligada a la identidad de las personas; es independiente
del cambio de sus miembros. Una vez constituida la
corporacin, no se extingue por el desaparecimiento de
sus miembros, aun cuando estos queden reducidos a
uno solo.
Se plantea el problema relativo a si pueden
organizarse corporaciones con personas jurdicas.
La mayora estima que del contexto de las
disposiciones del ttulo 33 del Libro I del Cdigo Civil, se
desprende que las corporaciones deben ser formadas
por personas naturales y no por otras entidades, lo que
constituira ms bien una confederacin de
asociaciones, la cual no est autorizada, sino
excepcionalmente por ciertas leyes para organismos
determinados.

Otra minora estima que no existe tal


imposibilidad por cuanto en derecho privado puede
hacerse todo aquello que no est expresamente
prohibido por las leyes, y la ley en ninguna parte ha
prohibido que las personas jurdicas integren
corporaciones.
Ahora bien, la pluralidad de personas para
constituir la corporacin, deben unirse y ligarse entre s.
Se llama Acto Constitutivo el que crea el vnculo de
unin entre los componentes de la asociacin.
La doctrina ha discutido la naturaleza jurdica de
este acto constitutivo. Nadie duda que se trata de un
acto jurdico que requiere capacidad de obrar y
consentimiento vlido de los asociados. Lo dudoso es la
calificacin de ese acto jurdico.
Algunos consideran que es un verdadero
contrato, pues implica un acuerdo de voluntades que
genera obligaciones. Otros estiman que se trata de un
acto colectivo, es decir, un acuerdo de varias
declaraciones de voluntad paralelas, enderezadas a un
mismo fin, sin aquel entrecruzamiento u oposicin de
intereses que caracterizara al contrato.
Distintas son las consecuencias que surgen de
una u otra calificacin. As, mientras en el contrato la
ineficacia de la intervencin de una de las partes
determina, por regla general, la ineficacia de todo el
acto; nada perjudica, en principio a la celebracin de un
acto colectivo, constituyndose la corporacin aun
111

Introduccin al Derecho Civil

cuando uno de los constituyentes no haya intervenido


vlidamente, por ejemplo, si se trata de un demente.

la persona jurdica en formacin para la aprobacin de


los estatutos y posterior remisin al Registro Civil .

Ahora bien, el acto constitutivo de la corporacin


o asociacin es solemne, debiendo constar en escritura
pblica o en escritura privada, y en este ltimo caso
siempre que sea suscrita ante notario, oficial del
Registro Civil o funcionario municipal autorizado por el
alcalde (artculo 548, inciso 1, del Cdigo Civil) Dicho
instrumento debe cumplir con los siguientes requisitos
(artculo 548-1 del Cdigo Civil):

Voluntad del Fundador ; Acto Fundacional

1) Individualizar
otorgndolo.

quienes

comparezcan

2) Expresar la voluntad de constituir una


persona jurdica.
3) Reproducir y Aprobar los estatutos.
4) Designar las autoridades inicialmente
encargadas de dirigir la persona jurdica.
Cabe mencionar, respecto a los estatutos de la
corporacin que existe un modelo de estatuto, dictado
por el Ministerio de Justicia. Si la corporacin desea
servirse de este modelo, solo debe completar los
espacios en blanco y protocolizarlo en una notara en
ocho copias; una queda en la notara, una queda en
poder del interesado que solicita la protocolizacin, y
otro se deposita en secretara municipal del domicilio de

112

Las fundaciones necesitan para constituirse la


voluntad del fundador, que se manifiesta en el acto
fundacional; o sea, el acto en que el fundador ordena el
establecimiento de una organizacin para el
cumplimiento de fines determinados.
El contenido de este acto especifica el fin que
debe cumplir el organismo cuyo establecimiento se
persigue.
La naturaleza jurdica del acto fundacional ha
sido bastante discutida. Hoy prevalece la opinin que lo
considera un acto jurdico unilateral que no necesita
para su perfeccionamiento, notificarse a otro ni
aceptarse por ste; anloga al testamento, pero con
fisonoma propia.
El acto puede revestir la forma de acto inter
vivos o de la disposicin testamentaria.
El acto de fundacin normalmente va
incorporado con el acto de dotacin. El acto de dotacin
es la entrega de dinero o bienes, esto es, la asignacin
de un patrimonio a la fundacin que se crea.
En otros tiempos fue discutido si se poda
mediante un acto fundacional mortis causa instituir

De las Personas

heredero o legatario a una fundacin no existente an.


Nuestro Cdigo Civil soluciona expresamente este
problema en el artculo 963, que dice: son incapaces
de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o
establecimientos cualesquiera que no sean personas
jurdicas. Pero si la asignacin tuviere por objeto la
fundacin de una nueva corporacin o establecimiento,
podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta,
valdr la asignacin. La disposicin habla de
corporaciones y establecimientos, expresin sta ltima
referida a las fundaciones, siendo indudable que el
artculo utiliza la palabra establecimiento para no decir
... la fundacin de una nueva corporacin o fundacin.
La dotacin puede efectuarse por acto entre
vivos (donacin) o por causa de muerte (disposicin
testamentaria), pero como sea debe efectuarse por
escrito.

Autorizacin
del
Poder
Reconocimiento del Estado

Pblico

Las personas jurdicas no pueden existir sino en


virtud del reconocimiento del Estado.
En derecho comprado, los sistemas
reconocimiento pueden reducirse a tres:

de

1) Sistema de libre constitucin: se reconoce


personalidad jurdica a las corporaciones y
fundaciones, por el solo hecho de su
existencia.

2) Sistema
normativo:
se
reconoce
la
personalidad
jurdica
si
se
cumplen
determinados requisitos legales, cumplimiento
que es atestiguado por un acto de autoridad,
generalmente la inscripcin en un registro,
trmite simple administrativo. Este es el caso
de las sociedades industriales, con excepcin
de las sociedades annimas.
3) Sistema de concesin: se reconoce la
personalidad jurdica a los entes que, por un
acto de autoridad, obtienen el reconocimiento.
Es el sistema que, en general, se sigue entre
nosotros.
La autorizacin del poder pblico tiene, a juicio
de los partidarios de la teora de la ficcin legal, un valor
constitutivo o creador.
Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 546 seala
que No son personas jurdicas las fundaciones o
corporaciones que no se hayan establecido en virtud de
una ley, o que no se hayan constituido conforme a las
reglas de este Ttulo.
De manera que en nuestro pas, la persona
jurdica puede nacer de por disposicin de ley o
cumpliendo los requisitos que ella establece.
Ahora bien, un aspecto o parte importante del
acto de concesin de personalidad jurdica es la
aprobacin de los estatutos. Por este acto se concede
113

Introduccin al Derecho Civil

la personalidad jurdica, al mismo tiempo que se


aprueban los estatutos.
Los estatutos constituyen la ley fundamental u
orgnica que regula la organizacin y el funcionamiento
de las corporaciones o asociaciones y fundaciones.
Ellos determinan los rganos del ente, su esfera de
competencia, las facultades y obligaciones de los
rganos y de los miembros de las personas jurdicas, el
fin u objeto de sta, etc.
En definitiva, los estatutos se definen como el
conjunto de normas preestablecidas por las cuales la
persona jurdica se rige en el desarrollo y cumplimiento
de sus fines.
APROBACIN DE LOS ESTATUTOS
CORPORACIONES

DE

LAS

La aprobacin del estatuto es parte integrante del


acto de autorizacin del poder pblico.
De acuerdo con el artculo 548 inciso 1 y 2 del
CC El acto por el cual se constituyan las asociaciones
o fundaciones constar en escritura pblica o privada
suscrita ante notario, oficial del Registro Civil o
funcionario municipal autorizado por el alcalde.
Copia del acto constitutivo, autorizada por el
ministro de fe o funcionario ante el cual fue otorgado,
deber depositarse en la secretara municipal del
domicilio de la persona jurdica en formacin, dentro del
114

plazo de treinta das contado desde su otorgamiento.


Este plazo no regir para las fundaciones que se
constituyan conforme a disposiciones testamentarias.
Dentro de los treinta das siguientes a la fecha
del depsito, el secretario municipal podr objetar
fundadamente la constitucin de la asociacin o
fundacin, si no se hubiere cumplido los requisitos que
la ley o el reglamento sealen. No se podrn objetar las
clusulas de los estatutos que reproduzcan los modelos
aprobados por el Ministerio de Justicia. La objecin se
notificar al solicitante por carta certificada. Si al
vencimiento de este plazo el secretario municipal no
hubiere notificado observacin alguna, se entender
por el solo ministerio de la ley que no objeta la
constitucin de la organizacin, y se proceder de
conformidad al inciso quinto.
Sin
perjuicio
de
las
reclamaciones
administrativas y judiciales procedentes, la persona
jurdica
en
formacin
deber
subsanar
las
observaciones formuladas, dentro del plazo de treinta
das, contado desde su notificacin. Los nuevos
antecedentes se depositarn en la secretara municipal,
procedindose conforme al inciso anterior. El rgano
directivo de la persona jurdica en formacin se
entender facultado para introducir en los estatutos las
modificaciones que se requieran para estos efectos.
Si el secretario municipal no tuviere objeciones a
la constitucin, o vencido el plazo para formularlas, de
oficio y dentro de quinto da, el secretario municipal

De las Personas

archivar copia de los antecedentes de la persona


jurdica y los remitir al Servicio de Registro Civil e
Identificacin para su inscripcin en el Registro
Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro, a
menos que el interesado solicitare formalmente hacer la
inscripcin de manera directa. La asociacin o
fundacin gozar de personalidad jurdica a partir de
esta inscripcin.
Ahora bien, la autoridad pblica, esto es el
secretario municipal debe examinar los estatutos y
comprobar que contengan todas las normas necesarias
para el correcto funcionamiento de la corporacin, y
muy especialmente, debe verificar que nada encierren
contra las leyes, el orden pblico y las buenas
costumbres.
APROBACIN DE LOS
Fundaciones

ESTATUTOS

DE

LAS

La situacin de las fundaciones es la misma de


las asociaciones, en cuanto a su constitucin, con la
salvedad que el plazo establecido en el inciso 2 del
artculo 548 no regir para las fundaciones que se
constituyan conforme a disposiciones testamentarias.

Procedimiento para obtener Personalidad


Jurdica.
a.

Contenido de los estatutos.

La materia se encuentra regulada en el artculo


548-2 del Cdigo Civil. Nos referiremos primero a las
menciones generales o comunes para ambas clases de
personas jurdicas, y despus aludiremos a ciertas
menciones especiales que deben contener los estatutos
de las corporaciones o asociaciones, y aquellas que
slo deben contener los estatutos de las fundaciones.
Los estatutos tanto de las corporaciones o asociaciones
como de las fundaciones, debern referirse a las
siguientes materias:
El nombre y domicilio de la persona jurdica.
Dispone el artculo 548-3, que el nombre deber
hacer referencia a la naturaleza, objeto o finalidad de la
persona jurdica. No podr coincidir o tener similitud
susceptible de provocar confusin con ninguna otra
persona jurdica u organizacin vigente, sea pblica o
privada, ni con personas naturales, salvo con el
consentimiento expreso del interesado o sus sucesores,
o salvo si hubieren transcurrido veinte aos desde su
muerte.
El domicilio es relevante, pues determina el municipio
ante el cual debe practicarse el depsito de los
estatutos.
La duracin, a menos que la persona jurdica que
constituya por tiempo indefinido, lo que habr que
declarar.

115

Introduccin al Derecho Civil

La indicacin de los fines a que estar destinada la


persona jurdica.
Los bienes que forman al patrimonio inicial, si los
hubiere (en realidad, esto slo podra ocurrir tratndose
de una corporacin o asociacin, pues una fundacin
no puede constituirse sin bienes), y la forma en que se
aporten.
Las disposiciones que establezcan los rganos de
administracin, cmo sern integrados y las
atribuciones que les correspondan.
Las disposiciones relativas a la reforma de estatutos y
a la extincin de la persona jurdica, indicndose la
institucin sin fines de lucro a la cual pasarn sus
bienes en este ltimo evento.

En lo que se refiere a los estatutos de las


corporaciones o asociaciones, stos debern contener
tambin:
La determinacin de los derechos y obligaciones de
los asociados.
Las condiciones de incorporacin de los asociados.
La forma y motivos de la exclusin de los asociados.

116

Los aportes ordinarios o extraordinarios que deban


efectuar los asociados, materia que deber fijar la
asamblea (se trata del pago de las cuotas respectivas).
A su vez, los estatutos de las fundaciones deben
precisar:
Los bienes o derechos que aporte el fundador a su
patrimonio.
Las reglas bsicas para la aplicacin de los recursos
al cumplimiento de los fines fundacionales.
Las reglas bsicas para la determinacin de los
beneficiarios.
El artculo 548-4, dispone por su parte que todos
aquellos a quienes los estatutos de la corporacin
irrogaren perjuicio podrn recurrir a la justicia, en
procedimiento breve y sumario, con dos eventuales
fines:
Para que los estatutos se corrijan; y
Para que se repare toda lesin o perjuicio que de la
aplicacin de dichos estatutos les haya resultado o
pueda resultarles.
El precepto es similar al antiguo inciso 2 del
artculo 548, pero con la diferencia que deca ste que
el afectado poda recurrir al Presidente de la Repblica
(entindase Ministerio de Justicia) para obtener la
correccin de los estatutos, sin perjuicio de recurrir

De las Personas

despus a la justicia para el resarcimiento de los


perjuicios.
b. Depsito del acto constitutivo. Objecin o aprobacin
por el secretario del municipio.
Establece el inciso 2 del artculo 548 que una
copia del acto constitutivo, autorizada por el ministro de
fe o funcionario ante el cual fue otorgado, deber
depositarse en la secretara municipal del domicilio de
la persona jurdica en formacin.
El plazo para efectuar el depsito ser de 30
das, contado desde el otorgamiento del acto
constitutivo. Con todo, este plazo no regir para las
fundaciones que se constituyan conforme a
disposiciones testamentarias. Es razonable la salvedad,
pues lo usual ser que en este caso, el acto constitutivo
de la fundacin se realice despus de transcurridos 30
das desde el fallecimiento del testador.
Nada dice la ley para el caso que no se pida el
depsito del acto constitutivo dentro del plazo
mencionado. Entendemos que habra que volver a
realizar el acto constitutivo, y que el primero ya no
podra generar efectos jurdicos.
Del estudio de los antecedentes por el secretario
municipal, y en particular si se cumplieron o no los
requisitos que la ley o el reglamento sealen, puede
resultar que ste formule una objecin o que apruebe el
acto constitutivo:

Objecin al acto constitutivo: deber ser fundada y


realizarse dentro de los 30 das siguientes a la fecha del
depsito. Advierte la ley que no se podrn objetar las
clusulas de los estatutos que reproduzcan los modelos
aprobados por el Ministerio de Justicia. La objecin ser
notificada al solicitante por carta certificada (inciso 3
del artculo 548). Sin perjuicio de las reclamaciones
administrativas y judiciales procedentes, la persona
jurdica
en
formacin
deber
subsanar
las
observaciones formuladas, dentro del plazo de 30 das,
contado
desde
su
notificacin.
Los
nuevos
antecedentes se depositarn en la secretara municipal,
procedindose conforme al inciso 2 del artculo 548. El
rgano directivo de la persona jurdica en formacin, se
entender facultado para introducir en los estatutos las
modificaciones que se requieran para estos efectos
(inciso 4 del artculo 548).
Aprobacin del acto constitutivo: si transcurriere el
plazo de 30 das contado desde el depsito del acto
constitutivo sin que el secretario municipal hubiere
notificado observacin alguna, se entender por el solo
ministerio de la ley que no objeta la constitucin de la
organizacin. Lo mismo ocurrir cuando se hubieren
presentado nuevamente y en forma oportuna los
antecedentes subsanando las objeciones planteadas
por el secretario municipal. En ambos casos, el
secretario municipal, de oficio y dentro de quinto da,
archivar copia de los antecedentes de la persona
jurdica y los remitir al Servicio de Registro Civil e
Identificacin, a menos que el interesado solicitare
formalmente hacer la inscripcin (en realidad, debi
117

Introduccin al Derecho Civil

decir la ley "pedir que se haga la inscripcin"), en forma


directa (incisos 3 y 5 del artculo 548).
c. Inscripcin del acto constitutivo y obtencin de
personalidad jurdica.
Recibidos los antecedentes por el Servicio de
Registro Civil e Identificacin, ste proceder a realizar
la pertinente inscripcin en el Registro Nacional de
Personas Jurdicas sin Fines de Lucro. Cabe sealar
que el mencionado Servicio carece de la facultad para
objetar el acto constituido, debiendo limitarse a llevar a
cabo la citada inscripcin. La asociacin o fundacin
gozar de personalidad jurdica a partir de esta
inscripcin.

Existencia de las Personas


Jurdicas
La existencia legal de las personas jurdicas
comienza desde el da en que son autorizadas por el
Poder Pblico. En este caso La asociacin o fundacin
gozar de personalidad jurdica a partir de la inscripcin
en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines
de Lucro.

118

Organizacin de las Personas


Jurdicas
a) Los Miembros o Asociados de la
Corporacin y los Destinatarios de las
Fundaciones
Los miembros o asociados de la corporacin son
los individuos que la integran,
En principio, la calidad de miembro es personal e
intransmisible, a menos que los estatutos dispongan lo
contrario
Las fundaciones carecen de miembros
asociados; slo tiene destinatarios o beneficiarios.
Para determinar las personas que tienen derecho
a ser beneficiarios de la fundacin, es necesario recurrir
al acto fundacional y a los estatutos.

b) Los rganos de la Corporacin y los


rganos de las Fundaciones
Llmense rganos de las personas jurdicas las
personas naturales o el conjunto de personas naturales
por medio de quienes obra o despliega su actividad la
persona jurdica.

De las Personas

Cuantos y cules son los rganos de la


corporacin es un punto que depende de los estatutos y
reglas jurdicas que presiden su organizacin.
Sin embargo, toda
necesariamente dos rganos:
-

La Asamblea General

El Directorio

corporacin

requiere

La asamblea ha sido definida como la reunin de


los miembros de las personas jurdicas de tipo
corporativo, regularmente convocados, y constituida en
rgano deliberante con sujecin a las normas
estatutarias. Es la autoridad mxima de la persona
jurdica que decide sobre todos aquellos asuntos que
no se hallen encomendados especialmente a otros
rganos.
El directorio es el rgano ejecutivo de la
corporacin y es colegiado.
Los rganos de la fundacin estn generalmente
encarnados en sus administradores, que deben realizar
la voluntad del fundador.

c) Modificacin de los Estatutos de una


Corporacin o Asociaciones y de las
Fundaciones

Conforme al artculo 558, cabe distinguir segn


se trata de corporaciones o asociaciones y de
fundaciones:
a. Respecto de las corporaciones o asociaciones.
La modificacin de los estatutos de una
asociacin o corporacin deber hacerse por acuerdo
de la Asamblea, citada especialmente con ese
propsito. Se trata por ende de una reunin
extraordinaria (as por lo dems lo seala el artculo
559, letra b). El qurum ser el que se indique en los
estatutos, pero en dos casos, la modificacin deber
ser aprobada por dos tercios de los asociados que
asistan a la respectiva asamblea:
Cuando se acuerde la disolucin de la
asociacin.
Cuando se acuerde la fusin con otra
asociacin o corporacin (inciso 1).
b. Respecto de las fundaciones.
Deben cumplirse los siguientes requisitos para
modificar los estatutos de una fundacin (incisos 2 y
3):
Acuerdo del directorio de la fundacin en tal
sentido.

119

Introduccin al Derecho Civil

Informe previo favorable del Ministerio de


Justicia. Para tal efecto, el Ministerio emitir un informe
respecto del objeto de la fundacin; del rgano de
administracin y de direccin; respecto a la generacin
de dicho rgano; y tambin en cuanto a su integracin y
atribuciones.

Las injonctions obligan como las clusulas de los


estatutos.

Siempre que la modificacin


conveniente al inters fundacional.

La actividad de las personas jurdicas requiere


siempre el concurso de personas naturales. Ahora bien,
en cuanto a la calidad jurdica en que obran esas
personas fsicas la doctrina ha propuesto dos teoras: la
Teora de la Representacin y la Teora del rgano.

resulte

Y en la medida que el fundador no hubiere


prohibido la modificacin de los estatutos.

Representacin y Voluntad de las


Personas Jurdicas

Teora de la Representacin
c. Requisitos comunes para la modificacin de los
estatutos de corporaciones o asociaciones y
fundaciones.
Agrega el inciso 4 del artculo 558 que "En todo
caso deber cumplirse con las formalidades
establecidas en el artculo 548". Nos remitimos a lo que
expresamos acerca de la constitucin de las
corporaciones y fundaciones.

Las Injonctions
Muchas veces los estatutos no prevn la manera
de solucionar una situacin determinada. En tal caso, el
grupo puede tomar, en vista de las conveniencias
colectivas, una decisin.

Ciertos autores, especialmente los que atribuyen


carcter ficticio a las personas jurdicas, afirman que las
personas fsicas actan en nombre de stas como sus
representantes.

Teora del rgano


De acuerdo a esta teora, las personas fsicas
que obran por la persona jurdica no manifiestan una
voluntad propia, como lo presupone la representacin,
sino que exteriorizan la voluntad de la persona jurdica
de la que en su calidad de rgano son parte integrante.
No es pues el rgano el que obra por la persona
jurdica, sino que es la persona jurdica la que obra a
travs del rgano.
Esta es la teora ms moderna y aceptada.

120

De las Personas

Elegir el directorio de la asociacin.

Voluntad, direccin y administracin


de una corporacin o asociacin y de
una fundacin: la asamblea y el
directorio.

Conocer y aprobar la rendicin de cuenta del


directorio.
Conocer y aprobar el pago a directores o personas
relacionadas con stos.

1. Voluntad de la corporacin o asociacin.


La voluntad de la corporacin se manifiesta en la
asamblea respectiva. De conformidad con el artculo
550, la mayora de los miembros de una corporacin,
que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser
considerada como una asamblea o reunin legal de la
corporacin entera (inciso 1). La asamblea se reunir
ordinariamente una vez al ao, y extraordinariamente
cuando lo exijan las necesidades de la asociacin
(inciso 2). La voluntad de la mayora de la asamblea es
la voluntad de la corporacin (inciso 3). Todo lo cual se
entiende sin perjuicio de las modificaciones que los
estatutos de la corporacin prescribieren a este
respecto (inciso 4). Generalmente, para ciertas
materias de mayor trascendencia (como por ejemplo,
modificaciones de los estatutos o enajenacin de
bienes inmuebles), los estatutos suelen exigir mayoras
especiales (por ejemplo, la aprobacin de a lo menos
2/3 de los asociados).
Le corresponde a la asamblea, entre otras funciones:
Fijar el monto de los aportes
extraordinarios de los asociados.

ordinarios

Aprobar el balance anual de la corporacin.


Designar a los auditores externos independientes, en
el caso del artculo 557-1.
Aprobar la modificacin de los estatutos de la
corporacin.
Aprobar la fusin de la corporacin con otra
asociacin.
Acordar la disolucin de la corporacin.
2. Direccin y administracin de la corporacin o
asociacin o de una fundacin
La ley slo regul lo concerniente a las corporaciones o
asociaciones, salvo una referencia a las fundaciones,
segn veremos seguidamente. Con todo, se mantuvo la
vigencia del artculo 563 del Cdigo Civil, que hace
aplicables a las fundaciones y a los individuos que las
administran, todo lo que se dispone en los artculos 549
hasta el 561, acerca de las corporaciones y de los
miembros que las componen. Por ende, lo que sigue se
121

Introduccin al Derecho Civil

ha de entender que tambin rige para las direccin y


administracin de las fundaciones.
Conforme al artculo 551, la direccin y administracin
de una asociacin o corporacin, recaer en un
directorio, de al menos tres miembros, cuyo mandato
podr extenderse hasta por cinco aos (inciso 1 del
artculo 551). Se entiende por ende que los estatutos
podran establecer un nmero mayor de directores
(pero siempre nmero impar, para poder tomar
decisiones), pero nunca uno menor a tres. A su vez,
tambin podran fijar un plazo menor de duracin del
directorio, pero en ningn caso mayor a 5 aos.
No seala la ley cmo se elige al directorio de una
corporacin, cuestin que deber establecerse en los
estatutos. De cualquier manera, se entiende que ser la
asamblea quien lo elija. En el caso de una fundacin, el
directorio ser elegido por el fundador.
No podrn integrar el directorio personas que hayan
sido condenadas a pena aflictiva (inciso 2 del artculo
551).
Si uno de los directores fuere condenado por crimen o
simple delito, o incurriere en cualquier otro impedimento
o causa de inhabilidad o incompatibilidad establecida
por la ley o los estatutos, cesar en sus funciones,
debiendo ser reemplazado por quien el directorio
nombre, para completar el perodo (inciso 3 del artculo
551).
122

El presidente del directorio lo ser tambin de la


corporacin o asociacin, la representar judicial y
extrajudicialmente y tendr las dems atribuciones que
los estatutos sealen (inciso 4 del artculo 551).
El directorio sesionar con la mayora absoluta de sus
miembros y sus acuerdos se adoptarn por la mayora
absoluta de los asistentes, decidiendo en caso de
empate el voto del que presida (inciso 5 del artculo
551).
El directorio rendir cuenta ante la asamblea de la
inversin de los fondos y de la marcha de la asociacin
o corporacin durante el perodo en que ejerza sus
funciones. Cualquiera de los asociados podr pedir
informacin acerca de las cuentas de la asociacin o
corporacin, as como de sus actividades y programas
(inciso 6 del artculo 551).
Los directores ejercern su cargo gratuitamente, pero
tendrn derecho a ser reembolsados de los gastos,
autorizados por el directorio, que justificaren haber
efectuado en el ejercicio de su funcin (inciso 1 del
artculo 551-1).
Con todo, el directorio podr fijar una retribucin
adecuada a aquellos directores que presten a la
corporacin o a la fundacin servicios distintos de sus
funciones como directores. En tal caso, de toda
remuneracin o retribucin que reciban los directores (o
las personas naturales relacionadas por parentesco o
convivencia o las personas jurdicas relacionadas por

De las Personas

inters o propiedad), deber darse cuenta detallada a la


asamblea, en el caso de las corporaciones, o al
directorio, en el caso de las fundaciones. Sin embargo,
ninguna retribucin o remuneracin podr ser pagada a
directores, an por trabajos distintos al que corresponda
por su rol de directores, si los estatutos lo prohibieren
(inciso 2 del artculo 551-1). Lo expuesto, se aplicar
tambin respecto de todo asociado de una corporacin
a quien la asociacin encomiende alguna funcin
remunerada (inciso 3 del artculo 551-1).
En el ejercicio de sus funciones los directores
respondern solidariamente hasta de la culpa leve por
los perjuicios que causaren a la asociacin (inciso 1
del artculo 551-2).
El director que quiera salvar su responsabilidad por
algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer
constar su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en
la prxima asamblea (inciso 2 del artculo 551-2).
Los actos del representante de la corporacin obligarn
a sta, siempre y cuando se hayan realizado en el
marco de las facultades que los estatutos confieran al
primero. Los dems, le sern inoponibles a la
corporacin,
obligando
exclusivamente
al
representante. Al efecto, dispone el artculo 552: "Los
actos del representante de la corporacin, en cuanto no
excedan de los lmites del ministerio que se le ha
confiado, son actos de la corporacin; en cuanto
excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al
representante".

Atributos de la Personalidad
Jurdica
Los atributos de las personas jurdicas no difieren
en el fondo de los de las personas naturales. Ellos son:
1) Nombre
2) Nacionalidad
3) Domicilio
4) Patrimonio
5) Capacidad

1) Nombre
La denominacin de la persona jurdica se la dan
los asociados o el fundador y debe indicarse en el acto
constitutivo o fundacional y en los estatutos, as el
inciso 1 del Art. 548-3, seala que El nombre de las
personas jurdicas a que se refiere este Ttulo deber
hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad.
Este nombre debe ser distinto del nombre de
otras personas jurdicas. El inciso 2 del artculo 548-3
seala que El nombre no podr coincidir o tener
123

Introduccin al Derecho Civil

similitud susceptible de provocar confusin con ninguna


otra persona jurdica u organizacin vigente, sea
pblica o privada, ni con personas naturales, salvo con
el consentimiento expreso del interesado o sus
sucesores, o hubieren transcurrido veinte aos desde
su muerte.

2) Nacionalidad

Tradicionalmente se ha concluido que son


chilenas las personas creadas en Chile, con arreglo a
las leyes chilenas.
Sin embargo, se han propuesto otros criterios
para determinar la nacionalidad como son el asiento de
los negocios de la entidad; la nacionalidad de la
mayora de sus miembros o el lugar en que se
encuentren situados sus bienes.

Se discute en doctrina si las personas jurdicas


tienen nacionalidad.

3) Domicilio

Los que opinan afirmativamente dicen que la


nacionalidad es importante para determinar la
legislacin que la rige y su condicin legal.

Existe una doctrina negativa que afirma que las


personas jurdicas no tienen domicilio porque no
residen en ninguna parte y no son capaces de la
intencin de permanecer en un lugar. Concluyen, sin
embargo, que la sede del establecimiento hace las
veces de domicilio.

Nuestra legislacin no contempla el problema de


la nacionalidad de las sociedades y personas jurdicas
en general, pero s existen disposiciones que se
refieren a sociedades o empresas nacionales y
extranjeras.
De manera que corresponde aplicar el Cdigo de
Derecho Internacional Privado o Cdigo de
Bustamante, de acuerdo con el cual la nacionalidad de
origen de las corporaciones y fundaciones se
determinar por la ley del Estado que las autorice o
apruebe. Ms, como se ve, el Cdigo de Bustamante
no se pronuncia respecto de la nacionalidad de las
corporaciones o fundaciones, sino que se limita a
indicar la legislacin aplicable.
124

La doctrina contraria reconoce domicilio a las


personas jurdicas pues presentan un centro de sus
operaciones y ocupan un lugar en el espacio donde de
las considera ubicadas para todos los efectos jurdicos.
En nuestro ordenamiento, en el articulo 548-2
letra a) seala que los estatutos de la entidad deben
indicar el domicilio de las personas jurdicas.
El domicilio de las personas jurdicas es el que
sealan sus estatutos. Si estos nada dicen, no podrn
concurrir a su constitucin as se desprende del artculo

De las Personas

548 inciso 2 del C.C., que establece que Copia del


acto constitutivo, autorizada por el ministro de fe o
funcionario ante el cual fue otorgado, deber
depositarse en la secretara municipal del domicilio de
la persona jurdica en formacin,.
Dentro de nuestra legislacin se admite la
pluralidad de domicilio y es indudable que las personas
jurdicas pueden tener varios.
Conforme al artculo 142 del COT cuando el
demandado fuere una persona jurdica, se reputar por
domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez,
el lugar donde tenga su asiento la respectiva
corporacin o fundacin. Y si la persona jurdica
demandada tuviere varios establecimientos, comisiones
u oficinas que la representen en distintos lugares, como
sucede con las sociedades comerciales, deber ser
demandada ante el juez del lugar donde exista el
establecimiento, comisin u oficina que celebr el
contrato o que intervino en el hecho a que da origen el
juicio.

Los bienes muebles e inmuebles, adquiridos a


ttulo gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por
causa de muerte.
Los aportes ordinarios o extraordinarios que la
asamblea imponga a sus asociados, con arreglo a los
estatutos.
Los frutos naturales y civiles que produzcan los
bienes y aportes antes mencionados. Sobre el
particular, advierte la ley que las rentas, utilidades,
beneficios o excedentes de la asociacin no podrn
distribuirse entre los asociados ni an en caso de
disolucin.
Respecto de las fundaciones, se integra su activo
por:
Los bienes destinados a la fundacin por el
fundador.
Estos bienes podrn destinarse:

4) Patrimonio

a. Por una asignacin testamentaria, dejando un


legado para tal efecto (artculo 963, inciso 2 del Cdigo
Civil).

Se refiere a esta materia el artculo 556, siendo


necesario distinguir segn se trata de corporaciones y
fundaciones.

b. Por una asignacin modal, contenida tambin


en un testamento (artculo 1089 del Cdigo Civil).

En cuanto a las corporaciones o asociaciones, se


integra su activo por:

c. Por una donacin modal, lo que supone un


contrato de donacin en el cual se impone al donatario
una carga o modo.
125

Introduccin al Derecho Civil

d. Por una declaracin unilateral de voluntad del


fundador, distinta del testamento.
Los bienes muebles e inmuebles, adquiridos a
ttulo gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por
causa de muerte.
Los frutos naturales y civiles que produzcan los
bienes antes mencionados.
En cuanto al pasivo de las corporaciones y
fundaciones, estar conformado por las obligaciones
que contraigan sus representantes, siempre y cuando
hayan actuado dentro de la esfera de sus atribuciones.
En una disposicin que bien podra estimarse
innecesaria, pero que pone de manifiesto que no debe
confundirse la persona jurdica con las personas
naturales o jurdicas que la conforman, el artculo 549,
inciso 1, seala que lo perteneciente a una
corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a
ninguno de los individuos que la componen; y
recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan
a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a
ninguno de los individuos que componen la corporacin,
ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino
sobre los bienes de la corporacin.
El inciso 2, aplicando tambin reglas generales
en materia de obligaciones, agrega que los miembros
de la corporacin pueden, expresndolo, obligarse en
particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga
126

colectivamente; y la responsabilidad de los miembros


ser entonces solidaria, si se estipula expresamente la
solidaridad.
El inciso 3, subraya que la responsabilidad (de
los miembros de la corporacin) no se extiende a los
herederos, sino cuando los miembros de la corporacin
los hayan obligado expresamente. Cul es el alcance
de esta disposicin? De acuerdo a las reglas generales,
cada vez que una persona contrae una obligacin, lo
hace para ella y tambin para sus herederos,
continuadores de la persona del causante (artculo
1097). Ahora bien, cambia esta regla general en el
inciso 3 del artculo 549? As lo ha entendido nuestra
doctrina. Para que los herederos resulten obligados, es
necesario que el miembro de la corporacin los obligue
expresamente. En caso contrario, a la muerte de dicho
asociado, se extinguir a su respecto la obligacin.
Sobre el particular, seala Claro Solar que "...la
obligacin de los miembros de la corporacin es una
obligacin personalsima que no se incorpora a su
patrimonio personal en la misma forma que sus dems
obligaciones propias: se obligan como miembros de la
corporacin, no en su propio nombre personal; y su
obligacin no pasa a sus herederos. El inc. 2 del art.
549 se completa con la disposicin del inc. 3, pues si
"la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino
cuando los miembros de la corporacin los hayan
obligado expresamente", es porque la simple obligacin
particular que contraen al acceder y obligarse
personalmente, al mismo tiempo que la corporacin se
obliga colectivamente, es entendido que supone en

De las Personas

ellos el carcter de miembros de la corporacin. Para


que la obligacin que contraen se incorpore a su
patrimonio en la misma forma que cualquier otra
obligacin suya, es necesario que ello aparezca
expresamente del contrato mismo a que acceden (...)
indicando as la idea de que al acceder a ese contrato
no lo han hecho nicamente como miembros de la
corporacin sino personal e individualmente como
habra podido hacerlo un tercero." Agrega Claro Solar
que con ello, se acept la distincin que haca Pothier,
"...cuyas palabras sirven para precisar el alcance de las
disposiciones del Cdigo en esta materia: 'Los
miembros de un cuerpo, que se obligan cada uno en
particular con el cuerpo, o se obligan solamente en
cuanto miembros del cuerpo, y por esto mismo esta
obligacin no pasa a los herederos; o bien se obligan
en su propio y privado nombre, y, en este caso, quedan
siempre obligados, aunque dejaran de ser miembros
del cuerpo, y transmiten para siempre sus obligaciones
a sus herederos

5) Capacidad

De conformidad al artculo 557-2, las


asociaciones y fundaciones podrn realizar actividades
econmicas que se relacionen con sus fines. Asimismo,
podrn invertir sus recursos de la manera que decidan
sus rganos de administracin (inciso 1).

Ahora bien, en atencin a la naturaleza abstracta


de las personas jurdicas, es claro que ellas no son
capaces de derechos que presuponen la individualidad
fsica o humana, como los derechos de familia. No se
concibe que una persona jurdica contraiga matrimonio
o exija alimentos.

Las rentas que se perciban de esas actividades


slo debern destinarse a los fines de la asociacin o
fundacin o a incrementar su patrimonio (inciso 2).

Una tendencia doctrinaria reconoce a las


personas jurdicas slo una capacidad restringida, que
es determinada por la ley y se limita a los derechos
patrimoniales.
Otra tendencia, que es la predominante,
reconoce a las personas jurdicas una capacidad amplia
que slo encuentra limitaciones en la naturaleza misma
del ente abstracto y en las disposiciones expresas de la
ley.
El Cdigo Civil chileno se inspira en este ltimo
criterio, como se desprende de sus disposiciones, y en
particular del artculo 545 que seala expresamente que
las personas jurdicas son capaces de ejercer derechos
y contraer obligaciones civiles, sin circunscribir dicha
capacidad a determinadas especies de derechos u
obligaciones.

Sin embargo, a este ltimo respecto existen


algunas excepciones, y as, por ejemplo, la Ley de
Bancos permite que stos puedan desempearse como
127

Introduccin al Derecho Civil

guardadores de ciertas personas y para ciertos y


determinados actos.

debe distinguir nuevamente la


contractual de la extracontractual.

En algunos sistemas legales se establecen


restricciones en cuanto a la adquisicin de ciertos
bienes por la persona jurdica. En Chile, el artculo 556
del CC seala expresamente que las corporaciones
pueden adquirir toda clase de bienes; regla aplicable
tambin a las fundaciones.

RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS


JURDICAS

No cabe duda, por otra parte, que la persona


jurdica es capaz de ser parte en un juicio. La
representacin judicial de la corporacin corresponde al
Presidente de su Directorio.
Las personas jurdicas, sin embrago, no pueden
ser testigos; si lo son sus miembros quienes obran en
ese caso a nombre propio y por su condicin de
persona fsica.
Ahora, en cuanto a la capacidad para prestar
confesin, ella corresponde ejercerla a quien tenga la
representacin judicial de la persona jurdica con todas
las facultades del artculo 7 del CPC.

Responsabilidad de las Personas Jurdicas


En esta materia hay que distinguir entre la
responsabilidad penal y la responsabilidad civil que le
pueda afectar. Y dentro de la responsabilidad civil se
128

responsabilidad

Esta materia ha sido ampliamente discutida.


Una tendencia estima inconcebible la capacidad
delictual penal y, por consiguiente, la responsabilidad
penal de las personas jurdicas. Se invocan los
siguientes argumentos:
1) Slo es punible el hombre como ser
individual. Todo lo que se considera como
delito de la persona jurdica es siempre slo
el delito de sus miembros o representantes.
Esta idea es consecuencia de la Teora de la
ficcin.
2) El principio de la personalidad de las penas,
uno de los fundamentos del Derecho Penal
moderno, el cual se opone a que se traslade
de una persona a otra la pena en que se ha
incurrido. Castigar a una persona jurdica
como culpable de un delito, dice Savigny,
sera violar el gran principio del Derecho
Penal que exige la identidad del delincuente y
del condenado.
3) La comisin de un delito es extraa a la
esencia y al fin de la persona jurdica.

De las Personas

Otros autores afirman que es injusto que el


individuo que obra como rgano de la persona jurdica
sea castigado en cuanto a individuo pues el delito lo ha
cometido en su carcter de rgano de la persona
jurdica. Si los rganos exteriorizan la voluntad de la
persona jurdica, lgico es que a ella afecte la pena.
Por cierto, sealan, las personas jurdicas no son
capaces de todos los delitos; quedan excluidos los que
requieren de un organismo fsico, como el homicidio.
Pero asimismo, pueden perfectamente incurrir en
violaciones o contravenciones variadas: infracciones de
leyes tributarias, de sanidad, etc. Y en estos casos no
existe inconveniente para aplicarles las penas
compatibles con su naturaleza: comiso, multas,
clausuras, cancelacin de la personalidad jurdica, etc.
En nuestro derecho, por disposicin del Cdigo
de Procedimiento Penal, que en su artculo 58 del
Cdigo Procesal Penal: "Responsabilidad penal. La
accin penal, fuere pblica o privada, no puede
entablarse sino contra las personas responsables del
delito.
La responsabilidad penal slo puede hacerse
efectiva en las personas naturales. Por las personas
jurdicas responden los que hubieren intervenido en el
acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que
las afectare."
Excepcionalmente, las personas jurdicas pueden
tener responsabilidad penal, conforme a lo dispuesto

por la Ley nmero 20.393, publicada en el Diario Oficial


de fecha 2 de diciembre de 2009. Esta responsabilidad
slo puede originarse por la comisin de los delitos de
lavado de activos, financiamiento del terrorismo y
cohecho a funcionario pblico nacional e internacional.
Afecta a las personas jurdicas de derecho privado, con
y sin fines de lucro, y a empresas del Estado. Esta
responsabilidad se configurar cuando una de las
personas naturales con facultad de direccin al interior
de la empresa, algn subordinado de ella o algn
funcionario que tenga facultades de administracin y
supervisin, cometa alguno de los delitos mencionados
en inters o provecho directo de la empresa, y sta no
haya adoptado o implementado modelos de
organizacin, administracin y supervisin para prevenir
estos delitos, o avinindolos implementado, estos
hayan sido insuficientes. Las penas aplicables a la
persona jurdica pueden ser, principalmente, las
siguientes:
Disolucin de la persona jurdica o cancelacin
de la personalidad jurdica.
Prohibicin temporal o perpetua de celebrar
actos y contratos con los organismos del Estado.
Prdida parcial o total de beneficios fiscales o
prohibicin absoluta de recepcin de los mismos por un
perodo determinado.
Multa a beneficio fiscal de 200 UTM a 20.000
UTM.
129

Introduccin al Derecho Civil

RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL


La responsabilidad contractual es el la que se
produce por el incumplimiento de las obligaciones
contradas en virtud de un contrato.
Tratndose de la Responsabilidad Contractual,
deben concurrir dos requisitos fundamentales para que
la persona jurdica sea responsable:

d) Que el incumplimiento ocasione perjuicios al


acreedor, esto es dao material o moral.
Hoy no se cuestiona que el dolo o culpa
contractual de los rganos o representantes recae
sobre la persona jurdica. Si la ley confiere a las
personas jurdicas la capacidad para contratar, justo
resulta que respondan del incumplimiento de esos
contratos.

a) Que se contraiga una obligacin a nombre de


la persona jurdica.

RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

b) Que la o las personas que contraigan la


obligacin acten con personera suficiente, es decir no
excedan los lmites de su mandato, artculos 545 y 552.

La responsabilidad extracontractual es la que se


origina de los delitos y cuasidelitos civiles. Conforme al
artculo 2314 el que ha cometido un delito o cuasidelito
civil, tiene la obligacin de indemnizar los perjuicios que
ese delito o cuasidelito haya originado.

Concurriendo estos requisitos, las personas


jurdicas debern responder civilmente pagando la
indemnizacin de perjuicios que en derecho proceda.
A su vez para que se disponga por el juez el
pago de indemnizacin de perjuicios se requiere
acreditar:
a) Incumplimiento de una obligacin;
b) Incumplimiento irrefutable, vale decir culpa o
dolo del deudor (el incumplimiento no obedece a casos
fortuitos o fuerza mayor);
c) Que el deudor se encuentre en mora;
130

Antiguamente se negaba la responsabilidad civil


delictual o cuasidelictual de las personas jurdicas. Se
deca que la persona jurdica no tiene por fin cometer
delitos y que los actos ilcitos de sus administradores no
pueden alcanzarlas porque exceden el lmite del
mandato que les ha sido conferido.
Hoy en da la regla aceptada es que la persona
jurdica responde de todos los delitos o cuasidelitos
civiles cometidos por sus rganos, representantes
agente de que se trate actuando en calidad de tales. Si
la persona acta a ttulo personal y no en su carcter de
rgano o representante, no existe responsabilidad de la
persona jurdica.

De las Personas

En nuestra legislacin hay texto legal expreso


que consagra la responsabilidad civil extracontractual
de las personas jurdicas. en el inciso 2 del artculo 58
del Cdigo Procesal Penal5, ya citada, en relacin con
los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil.
Las personas jurdicas estn, pues, obligadas a
indemnizar los daos que causen con dolo o culpa las
personas naturales que obren en su nombre o
representacin o que estn a su cuidado o servicio.
Ahora bien, la responsabilidad de la persona
jurdica no excluye la responsabilidad individual de las
personas naturales que, como miembros del rgano,
ejecutaron el hecho doloso o culpable. El delito o
cuasidelito engendra, junto a la responsabilidad civil de
la persona jurdica, la de las personas naturales que lo
cometieron.
La doble responsabilidad se desprende del
artculo 58 del Cdigo Procesal Penal, pues de acuerdo
a l, las personas naturales son responsables del acto
punible que cometieron, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que afecte a la corporacin en
cuyo nombre hayan obrado, y de todo delito nace no
slo accin penal para el castigo del culpable, sino que
puede tambin nacer una accin civil para obtener la
reparacin del dao causado con el delito.

Art. 58La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas
naturales. Por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el
acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare.

La responsabilidad civil es solidaria, de modo


que la indemnizacin pude exigirse en su totalidad
respecto de cualquiera de los obligados, la persona
jurdica o las personas naturales que concurrieron al
hecho ilcito, y de modo que la indemnizacin de uno de
los deudores libera tambin al otro frente el acreedor (la
vctima)
La persona jurdica condenada a reparar el dao
causado por el delito o cuasidelito cometido por sus
rganos o agentes, tiene derecho para ser indemnizada
ntegramente por las personas naturales que lo
cometieron, de acuerdo con las reglas que gobiernan la
responsabilidad extracontractual.
Ciertas obligaciones que la ley impone a las
corporaciones y fundaciones.
Disponen los artculos 557-1 y 557-3 que las
corporaciones y fundaciones estarn obligadas a:
Llevar contabilidad de conformidad con los
principios de contabilidad de aceptacin general
(artculo 557-1, inciso 1).
Confeccionar anualmente una memoria
explicativa de sus actividades (artculo 557-1, inciso 1).
Confeccionar un balance aprobado por la
asamblea, en el caso de las corporaciones o
asociaciones, o por el directorio, en el caso de las
fundaciones (artculo 557-1, inciso 1).
131

Introduccin al Derecho Civil

Someter su contabilidad, balance general y


estados financieros al examen de auditores externos
independientes designados por la asamblea de
asociados en el caso de la corporacin o por el
directorio en el caso de una fundacin, de entre
aquellos inscritos en el Registro de Auditores Externos
de la Superintendencia de Valores y Seguros. Lo
anterior, siempre y cuando el patrimonio o los ingresos
anuales de la corporacin o fundacin superen los
lmites definidos por resolucin del Ministerio de Justicia
(artculo 557-1, inciso 2).
Dejar constancia en un libro o registro, que
asegure la fidelidad de las actas, de las deliberaciones
y acuerdos del directorio y de la asamblea (artculo 5573, inciso 1).
Mantener permanentemente actualizados
registros de los asociados de la corporacin, de los
directores y dems autoridades que prevean sus
estatutos, como por ejemplo los integrantes de la
comisin de tica o tribunal de honor (artculo 557-3,
inciso 2).
Sanciones a los integrantes de una corporacin o
asociacin.
Dispone el inciso 1 del artculo 553 que los
estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria
sobre toda ella, y sus miembros estn obligados a
obedecerlos bajo las sanciones que los mismos
estatutos impongan.
132

El inciso 2 del mismo artculo regula lo


concerniente al rgano llamado a imponer las
sanciones, disponiendo que la potestad disciplinaria
que le corresponde a una asociacin sobre sus
asociados se ejercer a travs de una comisin de
tica, tribunal de honor u otro organismo de similar
naturaleza, que tendr facultades disciplinarias respecto
de los integrantes de la respectiva asociacin, las que
ejercer mediante un procedimiento racional y justo,
con respeto de los derechos que la Constitucin, las
leyes y los estatutos confieran a sus asociados. En todo
caso, advierte el precepto que el cargo en el rgano de
administracin es incompatible con el cargo en el
rgano disciplinario. Por ende, un integrante del
directorio de la corporacin, no puede al mismo tiempo
formar parte del rgano disciplinario.
Por su parte, el artculo 555 establece que los
delitos de fraude, dilapidacin y malversacin de los
fondos de la corporacin, se castigarn con arreglo a
sus estatutos, sin perjuicio de lo que dispongan sobre
los mismos delitos las leyes comunes. Se puede
entender que la primera parte del artculo alude a la
sancin disciplinaria que podra imponerse, una vez que
se acreditare ante la justicia penal, la comisin de un
delito en perjuicio de la corporacin.

De las Personas

La Persona Jurdica como Sujeto Delictual


Pasivo
Nadie duda que la persona jurdica pueda ser
vctima de delitos y cuasidelitos civiles. Tambin puede
serlo de delitos y cuasidelitos penales, excepto de
aquellos que hace imposible su naturaleza.

Extincin de las Personas


Jurdicas

c. Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:


Estar prohibida por la Constitucin o la ley.
Por infringir gravemente sus estatutos.
Por haberse realizado ntegramente su fin.
Por hacerse imposible la realizacin del fin de la
asociacin.

a. Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo


hubiera.

La sentencia, por regla general, slo podr


dictarse en juicio incoado a requerimiento del Consejo
de Defensa del Estado (el que ejercer la accin previa
peticin fundada del Ministerio de Justicia), en
procedimiento breve y sumario. Con todo, en el caso de
haberse realizado ntegramente el fin de la asociacin y
tambin si se hiciera imposible su realizacin, la
sentencia podr asimismo dictarse en juicio promovido
por la institucin llamada a recibir los bienes de la
asociacin (tambin alude la ley a las fundaciones), en
caso de extinguirse. Por ende, slo dos personas tienen
legitimacin activa: el Consejo de Defensa del Estado y
la institucin en la que se radicarn los bienes de la
corporacin o fundacin, a su disolucin. Recurdese
que tal institucin debe quedar sealada en los
estatutos (artculo 548-2).

b. Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria,


cumpliendo los requisitos formales establecidos en el
artculo 558, a los que ya nos referimos. En este caso,
la disolucin constar en un decreto alcaldicio.

Copia autorizada de la sentencia ser remitida al


Servicio de Registro Civil e Identificacin, para los
efectos de inscribir la disolucin en el Registro Nacional
de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro (artculo 9,

Si bien por la razn misma de su constitucin y


por la independencia de la vida de sus miembros o de
sus administradores, las personas jurdicas tienden a
perpetuarse indefinidamente, pueden igualmente
extinguirse.
1. De la disolucin de las corporaciones o
asociaciones.
Dispone el artculo 559 que las asociaciones o
corporaciones se disolvern:

133

Introduccin al Derecho Civil

inciso final, de la Ley nmero 20.500). d. Por las dems


causas previstas en los estatutos y en las leyes. Un
caso encontramos en la Ley nmero 20.393, que
establece responsabilidad penal de las personas
jurdicas en ciertos delitos. Su artculo 8 dispone que
se podr aplicar a una persona jurdica la pena de
disolucin o cancelacin de la personalidad jurdica.
2. De la disolucin de las fundaciones.
Las fundaciones pueden disolverse por las siguientes
causales:
a. Por aquellas causales aplicables a las corporaciones,
segn lo recin sealado, salvo la letra b del acpite
precedente, que no se aplica por aludir a un rgano
propio de las corporaciones o asociaciones. Las
causales de disolucin de las asociaciones establecidas
en el artculo 559 se aplican tambin a las fundaciones
(con la salvedad mencionada), atendido lo dispuesto en
el artculo 563: "Lo que en los artculos 549 hasta 561
se dispone acerca de las corporaciones y de los
miembros que las componen, se aplicar a las
fundaciones de beneficencia y a los individuos que las
administran."
b. Por la destruccin de los bienes destinados a su
manutencin (artculo 564). En realidad, en este caso
sera necesario que una sentencia judicial lo declare,
correspondiendo al caso en que se hace imposible la
consecucin de los fines previstos por el fundador.
134

Puede disolverse una fundacin por acuerdo de su


directorio, cumpliendo con los requisitos previstos
en el artculo 558 en relacin con el artculo 548?
Creemos que sera posible, siempre y cuando en los
estatutos as estuviere previsto.

Destino de los Bienes


Persona Jurdica Disuelta

de

la

Consigna el artculo 561 (que alude a las


corporaciones pero que tambin se aplica a las
fundaciones por disposicin del artculo 563), que
disuelta la corporacin (o fundacin), se dispondr de
sus " propiedades" (es decir, de sus bienes):
En la forma que para este caso hubieren
prescrito sus estatutos; o
Si en ellos no se hubiere previsto este caso,
pertenecern dichas propiedades al Estado, con la
obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de
la institucin. Tocar al Presidente de la Repblica
sealarlos. En realidad, es muy improbable, por no
decir imposible, que opere esta hiptesis, considerando
que el artculo 548-2, al referirse a las menciones que
imperativamente deben contener los estatutos de la
corporacin o fundacin, seala en su letra f): "Las
disposiciones relativas a (...) la extincin de la persona
jurdica, indicndose la institucin sin fines de lucro a la
cual pasarn sus bienes en este ltimo evento ".

De las Personas

De esta manera, los bienes, necesariamente,


deben pasar a una persona jurdica (jams a una
persona natural), que adems no tenga fines de
lucro.Claro Solar estima, y as lo han resuelto los
tribunales, que nuestro Cdigo no admite que los
estatutos establezcan que los bienes de la corporacin
disuelta se repartan entre sus miembros, pues
considera contradictoria esta idea con el principio que
establece una separacin patrimonial completa entre la
corporacin y sus miembros y con la abstencin de todo
fin de lucro de parte de estos.

Las actas de las asambleas (en el caso de las


corporaciones) y de las sesiones de directorio (en el
caso de las corporaciones y de las fundaciones).

Si en los estatutos no se hubiere prescrito la


forma en que se debe disponer de las propiedades de
la corporacin o fundacin, despus de disueltas,
dichas propiedades pertenecern al Estado, con la
obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de
la institucin y tocar al Presidente de la Repblica
sealarlos.

En el ejercicio de esta fiscalizacin, el Ministerio


podr ordenar a las corporaciones y fundaciones que
subsanen las irregularidades que comprobare o se
persigan las responsabilidades pertinentes, sin perjuicio
de requerir del juez las medidas que fueren necesarias
para proteger de manera urgente y provisional los
intereses de la persona jurdica o de terceros (inciso
3).

De la fi scalizacin de las
corporaciones y fundaciones

El incumplimiento de las instrucciones impartidas


por el Ministerio de Justicia se mirar como infraccin
grave a los estatutos (inciso 4), lo que puede originar la
disolucin de la persona jurdica, por sentencia judicial.

Establece el artculo 557-1 que corresponder al


Ministerio de Justicia la fiscalizacin de las
asociaciones y fundaciones (inciso 1).

Las cuentas y memorias aprobadas.


Los libros de contabilidad, de inventarios y de
remuneraciones.
Cualquier otra informacin respecto
desarrollo de sus actividades (inciso 2).

del

En ejercicio de esta potestad, el Ministerio podr


requerir a los representantes de las asociaciones y
fundaciones que presenten para su examen:
135

Introduccin al Derecho Civil

DEL

REGISTRO
NACIONAL
DE
PERSONAS
6
JURDICAS SIN FINES DE LUCRO

La Ley nmero 20.500 cre este Registro,


regulado por sus artculos 8 a 14, a los que
seguidamente aludiremos.

1. rgano
responsable
Registro y forma en
ste se actualiza.

del
que

Dispone el artculo 8 que el Registro estar a


cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin
(inciso 1).
La informacin contenida en el Registro se
actualizar sobre la base de documentos autorizados
por las municipalidades y dems rganos pblicos que
indique el reglamento de la ley. Ser obligacin de tales
organismos remitir esos documentos al Registro, a
menos que el interesado solicitare formalmente hacer la
inscripcin de manera directa (inciso 2).

2. Inscripciones
subinscripciones
que
realizan en el Registro.

y
se

Establecen los artculos 9 y 10 que en el


Registro se inscribirn o subinscribirn, segn
corresponda, los antecedentes relativos a la
constitucin, modificacin y disolucin o extincin, as
como tambin los actos que determinen la composicin
de los rganos de direccin y administracin de:
a. Las asociaciones y fundaciones constituidas
conforme a lo dispuesto en el Ttulo XXXIII del Libro I
del Cdigo Civil.
b. Las organizaciones comunitarias funcionales,
juntas de vecinos y uniones comunales constituidas
conforme a la Ley nmero 19.418.
c. Las dems personas jurdicas sin fines de
lucro regidas por leyes especiales que determine el
reglamento de la ley.
El Registro diferenciar las organizaciones
inscritas de acuerdo a su naturaleza, atendiendo
especialmente al marco normativo que las regule.

Se trata de un nuevo registro nacional, que viene a sumarse al Registro Nacional


de Testamentos y al Registro Nacional de Posesiones Efectivas, tambin a cargo
del Servicio de Registro Civil e Identificacin.

136

El reglamento de la ley determinar las dems


informaciones que deban inscribirse o subinscribirse en

De las Personas

relacin con el funcionamiento de las personas jurdicas


registradas.
Cabe sealar que las
subinscripciones son gratuitas.

inscripciones

3. Quines pueden solicitar


una
inscripcin
o
subinscripcin
en
el
Registro.
Se desprende de las normas de la Ley nmero
20.500 que tales personas son:
Las municipalidades, a travs de su secretario.
Los organismos pblicos que constituyen
personas jurdicas sin fines de lucro de conformidad a
leyes especiales.
El interesado, de manera directa. En la prctica,
ser el representante de la respectiva corporacin o
fundacin, quien deber acompaar, entre otros
antecedentes, un certificado del respectivo secretario
municipal, en el que se autorice al interesado para
solicitar directamente la inscripcin o subinscripcin
ante el Servicio de Registro Civil.

4. Documentos que deben


acompaarse,
al
requerir
una
inscripcin
o
subinscripcin.
Segn se trate de una inscripcin o de una
subinscripcin,
deber
acompaarse,
fundamentalmente, la siguiente documentacin:
Acta de constitucin o de modificacin de
estatutos, de renovacin del directorio o de disolucin.
Escritura pblica o privada de constitucin de
una corporacin o fundacin.
Copia de los estatutos.
Certificacin emitida por Secretario Municipal.
Decreto Alcaldicio que declara disolucin de la
asociacin o fundacin.
Sentencia judicial ejecutoriada que declara
disolucin de la asociacin o fundacin.
Autorizacin del Secretario Municipal para que
el interesado solicite directamente la inscripcin o
subinscripcin.

137

Introduccin al Derecho Civil

Copia del documento donde conste la facultad


para representar a la persona jurdica de que se trata,
en el caso que el acto lo requiera el interesado.

5. Certifi cados que


puede
otorgar
el
Servicio
de
Registro
Civil
e
Identifi cacin.
Todo interesado podr solicitar en cualquier
oficina del Servicio de Registro Civil, dos tipos de
certificados:
Certificado de vigencia de una persona jurdica.
Certificado de composicin de los rganos de
direccin y de administracin de una persona jurdica
(artculo 11, inciso 1).
Para la emisin de estos certificados, el Servicio
de Registro Civil e Identificacin podr cobrar los
valores que establezca mediante resolucin.

6. Personas
jurdicas
vigentes y no vigentes.
Anualmente, el Servicio de Registro Civil e
Identificacin elaborar estadsticas oficiales de las
personas jurdicas inscritas en el Registro, a fin de
138

determinar aquellas que estn vigentes (artculo 12,


inciso 1) y las que no lo estn (artculo 12, inciso 2).
En las ltimas, se incluirn dos tipos de personas
jurdicas:
Las personas jurdicas disueltas o extinguidas.
Las personas jurdicas que en un perodo de
cinco aos no hayan presentado, por intermedio de la
municipalidad o del rgano pblico autorizado,
antecedentes relativos a la renovacin o eleccin de
sus rganos directivos. Sin embargo, en este ltimo
caso las personas jurdicas podrn solicitar ser
excluidas de dicha nmina si por causa no imputable a
ellas no apareciere realizada la renovacin o eleccin
de sus rganos directivos (artculo 12, inciso 2).

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