.

,.

EL DESEO

:f._")>..o
2,
cc.'

UPITULO 0CHO

LAS FUNCIONES DEL DERECHO EN LA VIDA SOCIAL

SUMA.RIO
1. b Funci6n de Certeza y Seguridad y la Funci6n de C:1.mbio Progresivo. 2. la
Funci6n de Resolver los Confliti:os de lntereses. 3. La Orgwizaci6n eel Foder
Politico. 4. La Legitimaci6n del Foder Politic0. 5. La Limit:ici6n del Poder
Politico.
'1.

LA fuNc16N DE CERTEZA Y SEcuruD,ill Y LA fuNCI6N DE CAMl.llO

PROGRESIVO.

Es verdad que en el Derecho deben encarnar valor:::; superiores, con10 el de

justicia y !cs demis valores que esta supone e impliw; cs verd.td qt:e el Dercd10
debe ser d vehiculo de realizaci6n de tales valores en h vida social; es verd:1.d que
el Derecho no estari justificado sino en la medida en qL:e sirva a dichos v:ilores;
pero es verdad tambien que el Derecho no surge primeramente como meru t.ributo
a esos valores de superior rango, sino al impuiso <le una urgeocia de seguridad.
Si nos pregunt;mos c:por que y para que los hombres establet:t::n el Derecho?
Y si, para ello, tratamos de descubrir el scnti<lo germiu:il de! surgimiento del Dere
cho, a fin de percata.rnos de su esencia, c1eremos en la euenta de que la motivaci6n
radic1l que ba determinado el orto de! Derecbo no deriva de las altas regiones de
los valores eticos superiores, sino de un valor de rango inferior, a saber: de la
seguridad en fa. vida social.
Efc-ct.iv:unente, si bien la just.icia. (y los demas valores jurfdicos supremos)
representan el criteria axiol6gico que debe inspirar 11 Derecho, y si bien este no
queJara. just:ficado sino en la medida en que cumpla las exigencias de tales valores,
sin embargo, el Derecho no ha nacido en la vida hwnana por virtud dcl deseo de
rendir rulto u homenaje a la idea de justicia, sino para colm1r una ineludible urgen-.
cia de seg.:iridad y de certeza en Ia vida social. La pregunta de por que y para que
hacen Dcrecho los hombres no la encontran.!os contestada en la estructura de ia
idea de justicia, ni en el sequito de egregios valores que la acompaiian como presu
puestos por ella, sino en un valor subordinado -la se,guridad-, correspondieote
i, una perentoria necesidad humana.
Se puede explicar esa funci6n de seguridad que en el Derecho encarna, por
vfa de comparaci6n con la funcion de seguridad que la tecnica desempeifa en otro
orden de cosas. El hombre primitivo se siente aterrado ante el espectaculo de la

SEGURlDA

221

naturaleza; presencia un conjunto de hecbos en tumultl!osa sucesi0n, cuyo secrco

ignora; y esto le obliga a vivir excravasado, pendiente Jci contorno, en constJnte
alerta, poseido de un miedo p.inico. Y sience una necesidad de liominar h natu
raleza, de saber a que 1tenerse respecto <le ella. Al impulso de esta neeesidad efabor.1
la tecnica (propiamcnte como ta!, o como magia) pua crearse un margen de holgur:1
o de relativa seguridad en el cosmos.
Pero el hombre no tan solo experimenta el dolor de la insegurid:1.<l irence a la
nataraleza, sino que tambien se piantea amUogo problema respecto <le los Jem.is
hombres; y siente la urgencia de saber a que atencrse en relaci6o con los demas: de
saber c6mo se comportaran ellos con el, y que es lo que el debe y puede hacer
frente a ellos; y precisa no solo saber a que atenerse sobre Jo que debe ocurrir, :,ino
tambien saber que esto ocurrira neces:i.riamente esto es recis:i. de certt!z.1 sobre I.ls
relaciones sociales, pero ademas de la seguridad de 91.:e la regl:i se cumpliri, de que
estrca pgderosamente g:iramizada. Necesita s:tber que es lo que ocurma. con el
g:mado que apacentaba o con el arbol que cuitivaba, cuanJo te durmiendo o se
ausente; que es lo que le pas1r.i a su compaikn, cuando el no sc ha!le a su lado;
en swm, tiene la necesidad de saber que po<lr:in h.1..:er los dem.is respecto de el,
y que es lo que el puede hacer respecto de Jos demis; y no s6lo esto, sino que
tambien precisa tener la segurid:1.d de que esto sera cumplido forzosamenre, garan
tizado, defendido de modo eficaz. El Derecho surge precisamcnte como instanci1
delerminac.lora de aguello a lo cual el hombre tiene qu<: .m,ners en sus rdaciones
con los dema.s -certeza-j pero no solo certeza teoretica ( saber io que se debe
h1cer), sino trunbien cert<:za practica, e5 decir, St!guridad: sabc::r que csto tendra
forzosamence ue ocurrir. or ue seri impucsw por la fuerza, si es preciso, ine:;o
rablemente. l Derccho no es puro dictamen, mera maxima, sine nom1a cicr:i. y
de nplimiento seguro (?e imposici6n inxorale), norrrrn. ?:1r1ntizaa por el
_
.
,
maxu110 poder social, por e1 Esta<lc, a cuyo 1mpeno no se poara escapal Y es al
conjuro de tal necesidad de seguridad, de g,riGtia irrefragable, que surge el De
recho. Esta es su motivaci6n prim1ria, su mis honda raiz en la vid1 hum1na.
Ya Spinoza afirro6 en su Tratado Teoiogico-politico que "la verdadera aspira
ci6n de! Esto.do no es otra que la paz y la seguridad de la vida. Por lo ruai, el
mejor Estado es aquel en el que los hombres viven annonicamente y cuyas lcyes
son respetadas".
Desde luego que con la certeza y la seguridad no basta, pues la certeza y la segu
ridad deben darse en normas justas; pero certeza y seguriciad constituycn el sentido
formal de la funci6n del Derecho.
Ahora bien, claro es que los hombres precisan hacer multiples cosas. en tanto
que individuos -para lo cual requieren garantias de libertad, de holgura, de fr:in
qufa- y en tanto que miembros de la sociedad, para lo cual precisan de solidaridad,
de ayuda. Entre esos multiples quehaceres individGales y sociales, que se proponen
los hombres, hay algunos que son reputados por estos como mas urgetes, como
mas neces1rios, como mas indispensables y la mgducta refativa a estos es Ja que mas
les interesa, establecer de modo cierto, y ase211rar de man.era efectiya, es deci_r._____hii..r.
contenido derDerecho.
EI Derecho es sguridad; pero <'.seguridad de que? Seguridad en 1queilo que
a la sociedad de una epoca le importa fundamentalmente garantizar, por estimaclo

228

l
I

RESOLUCim! c CONlLI

DE lNTERESES

Ia v1aa nacional ejerzan los varios estratos o r:lases sociales. En swna, las pautas
que se establezcan para la resoluci6n de los conflictos de intereses dependen de una
muy variada multitud de factores sociales, entre los cuales hay factores de la natu
raleza, hay factores espirituales, hay factores econ6micos, hay factores de situaci6n,
de dinamismo colectivo y hay factores politicos . Y de todos esos factores hay que
distinguir especialmente dos tipos : aquellos quc son suscitados por los problemas
que nacen de determinadas realidades sociales concretas, tal y coma ellas .son en tm
momenta determinado, por una parte; y aquellos otros factores que consisten en
fuerzas dinamicas propulsora.s de cambio.s .sociales, por. otra parte; por ejemplo: idea
les, aspiraciones y tendencias.
Todos esos factores actuan sobre la mente y la voluntad de quienes hacen el
Derecho: legislador, funcionarios administrativos, entes colectivos ( en la medida
en que ellos fabrican aut6nomamente sus propias reglas para su vida interior), par
ticulares (quienes en uso de la competencia que se les conceda elaboran normas
contractuales) y jueces.
La tarea del orden jurfdico, consis tente en reconocer, delimitar y proteger efi
cazmente Ios intereses reconocidos, nunca Ilega a terminarse definitivamente, sino
que, por el contrario, esti siempre en curso de reelaboraci6n. Es asi, porque los
intereses no reconocidos siguen hoy ejerciendo constantemente una presion para
obtener mafiana el reconocimiento quc ayer no consiguieron. Los intereses que estin
hoy reconocidos solo parcialmente se es fuerzan por ampliar el ambito de su protec
ci6n. Viejos intereses reconocidos en el preterito, al cambiar las circunstancias, al
modificarse las realidades sociales, pierden volumen e intensidid, o pierden titu.lo
razonable para seguir siendo protegidos. Al correr de Ios dias, surgen nuevos inte
rcses, aparecen nuevas demandas, que presionan al legislador, al gobierno o a los
jueces . Al transformarse las realidades sociales, resultan a veces modificadas las rela
ciones entre los varios intereses concurrentes, y sucede que esa. modificacion afecta a
fas consecuencias que se sigu en de aplicar los criterios de valoracion para el reconoci
miento de los interese s y para la redproca delimitacion de la proreccion de estos.
Por otra parte, suele acontecer con frecuencia que la solucion dada por el Icgis
Iador , o por el gobierno, o por los jueces, a determinados tipos de conflictos, al
ser Ilevada a la practica, produce resultados contrarios a los que se queria, o se
muestra como ineficaz, lo cual plantea tanto al legislador como a los tribunales el
problema de rectificar los criterios antes establecidos.
Los 6rganos del Derecho (Iegislador, gobierno, jueces) se hallan tambieo ante
el conflicto entre las fuerzas sociales que desean conservar lo que eilas llaman el
orden social, el cual suele ser una es pecie de cuadro idealizado del orden del pre
terito, por una parte, y por otra parte, las fuerzas que pugnan por establecer un
nuevo orden social mis de acuerdo con las necesidades del presente y con las tareas
a cumolir en el pr6ximo futuro, asi como mas de acuerdo con las exigencias de
la justicia.
N6tese que el Derecho-trata de resolver o zanjar los conflictos de intereses no
de un modo te6rico, sino de una manera pr.ictica, eficaz, es decir, de tal mane
que Ia solucion gue el da a tales conflictos sea cumplida necesariamente, forzosa
mente. ,Es deci<, el Dmcho impone "'' ,olucion"'. su,
su, noona,, de un
modo inc,on>ble, inefngable, sin odmitic !, posibilid,d de ,ebeldfa. O expm,ndo

"'"''

INTE!.,Es DE LIBEt, .. ..J E INTERESES DE COOPERACION

229

lo mismo con otros terminos : las normas juridicas son coemttvas, no admiten en
principio libertad de dej1rlas incumplidas; en caso de rebeldi:i, son impuest1s, si
fuese menester, mcdiante la violencia fisica. Por eso el Derecho es dictado y apli
cado por el Estado, la organizacion social que quiere ser mis fuerte que todas las
mas Fuertes, puesto que sus decisiones deben ser impuestas no solo a los debiles,
sino incluso a los mas fuertes.
Que el Derecho sea dictado y aplicado por cl Estado no quiere decir que los
contenido s de! Derecho sean siempre efectivamente elaborados por los 6rganos del
Estado. Quiere decir meramente que los contenidos de las normas juridicas, que
pueden ser elaborados no solo por los organos de! Eslado (legislador, gobierno, jue
ces) sino tambien por la sociedad -normas consuetudinarias--, por los particulares
-normas contractuales -, por Ios entes colectivos --estatutos-, son aceptados como
Derecho por el Estado, es decir, por sus 6rganos, los cuales h::iblan en nombre de este.
La variadisi::na multitud de intereses que demandan proteccion juddica podria
reducirse a dos tipos principales: intereses de /ibertad -estar lib re de interferen
cias, de obstaculos, de ataques, de peligros, en una serie de aspectos de la vida
material y espiritual, individual y social-; e intereses de cooperaci6n -obtener la
ayuda o asistencia de otras personas, individuales o colectivas, privadas o publicas,
para la realizacion de multiples y variados fines humanos, que no pueden ser cum
plidos, o que, al menos, no pueden ser cumplidos satisfactoria o suficientemente
sin dicha colaboraci6n.
A estas dos categorias, libertad y cooperaci61., sc re<lucen todos los variadisimos
intereses hwnanos que demandan proteccion juridica. Podria decirse que el Dere
d10 actua a veces como tapia o cerctt, que defiende el ambito de Ia libcrtad contra
indebidas intromisiones, y otras veces como bisagrn o engra11aje, quc articula en obra
de colaboraci6n las actividades de dos o mas personas.
Pero a quienes deseen obtener un cua.dro mas detallado de los varios tipos
concretos de intereses humanos que claman por proteccion juridica, ta! vez sea
oportuno ofrecerles un resumen de la clasificacion mas detallada que de esos inte
reses hace Roscoe Pound. 3
A) Intereses individ11ales, Ios males comprenden los relativos a la personali
dad (vida, integridad corporal, salud, libertad frente a la coacci6n y el engafio, liber
tad de domicilio, Iibertad de locomoci6n, libertad de contratacion, libertad de creencia
y de opinion, libertad de trabajo, reputaci6n, etc.). Pero cada uno de esos intereses
tropieza a veces con otros intereses tambien reconocidos, y, por lo tanto, reciuiere
Iimitaci6n. Asi, por ejemplo, los intereses de libertad de contratacion y de trabajo
caen en competencia con las demandas de Ios obreros, mantenidas por los sindicatos.
De tal guisa, se han planteado problemas dificiles, tanto para el Iegislador como
para los tribunales de justicia. Entre los intereses individuates figuran tarnbien los
concernientes a las relaciones familiares (de ambos esposos, demandando que los
extrafios no se interfieran en la esfera de sus relaciones; de un esposo frente al otro;
de los hijos frente a Ios padres y de los padres frente a los hijos, etc.). Pertenecen
tambien al grupo de los intereses individuales las demandas o deseos de caracter
econ6mico (propiedad; cumplimiento de contratos; etc.).
B) Intereses pr,blicos, por ejemplo. Ios intereses del Estado en tanto que tal,
es decir, en tanto que la organizaci6n publica puede tener determinadas oecesidades.