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A C U E R D O

En la ciudad de La Plata, a diecinueve de febrero


de dos mil dos, habindose establecido, de conformidad con
lo dispuesto en el Acuerdo 2078, que deber observarse el
siguiente orden de votacin: doctores Negri, Laborde, de
Lzzari, Pisano, Hitters, se renen los seores jueces de
la

Suprema

Corte

de

Justicia

en

acuerdo

ordinario

para

pronunciar sentencia definitiva en la causa Ac. 77.608,


Ancore S.A. y otro contra Municipalidad de Daireaux. Daos
y perjuicios.
A N T E C E D E N T E S
La Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial
del Departamento Judicial de Trenque Lauquen confirm el
fallo de origen que desestimara la accin interpuesta por
daos y perjuicios, contra la Municipalidad de Daireaux.
Se

interpuso,

por

la

actora,

recurso

extraordinario de inaplicabilidad de ley.


Dictada la providencia de autos y encontrndose
la causa en estado de dictar sentencia, la Suprema Corte
resolvi plantear y votar la siguiente
C U E S T I O N
Es

fundado

el

recurso

extraordinario

de

inaplicabilidad de ley?
V O T A C I O N
A la cuestin planteada, el seor Juez doctor

Negri dijo:
1. Para confirmar el fallo de origen que haba
desestimado la demanda incoada por daos y perjuicios por
Ancore S.A. la Cmara a quo decidi que:
a) la inexistencia de reglamentacin respecto de
la actividad denominada feed lot no facultaba a soslayar
las consecuencias del impacto ambiental que produca, toda
vez que siendo lo atinente a la preservacin del medio
ambiente de rango constitucional, autorizaba a actuar la
regla que prohibe perjudicar a los dems (fs. 398 vta.);
b) qued demostrado, con la prueba reunida, que
el feed lot es un sistema de engorde intensivo de ganado
mediante el suministro de una dieta de alto rendimiento en
espacios

reducidos,

capaz

de

producir

olores

muy

desagradables dentro de cierto radio, sin que existiera en


la

especie

-previendo

procedimiento
el

impacto

sanitario

ambiental-

biolgico

permitiera

la

que

rapida

eliminacin o conversin de los residuos slidos y lquidos


-excremento y orina- acumulados (fs. 400);
c) la pretendida discriminacin era inatendible
pues

las

posibles

molestias

ocasionadas

por

otros

establecimientos no tenan la entidad de las provocadas por


la empresa actora;
d)

tampoco

poda

atenderse

las

alegadas

exigidad y confiscatoriedad del plazo conferido para hacer

cesar las molestias, toda vez que la ordenanza n 577/96


del 21-X-1996 no slo prohibi la instalacin de feed-lots
dentro

de

un

principal,

radio

sino

de

que

15

km

dispuso

contados
que

desde

los

la

plaza

establecimientos

existentes deban adecuarse antes del 15 de noviembre de


dicho ao y la actividad de Ancore S.A. ces recien el 31
de diciembre. Pero adems la Municipalidad, en ejercicio
del poder de polica en defensa de la comunidad, no poda
demorarse en hacer cesar la contaminacin.
En razn de lo expuesto, concluy el tribunal que
el Municipio obr en funcin del deber de velar por la
salubridad de la poblacin, en forma lcita; mientras que
los actores, trocaron su actividad inicialmente correcta en
ilcita al no prever y controlar el impacto ambiental, con
el consiguiente perjuicio a terceros, por lo que rechaz el
reclamo indemnizatorio (fs. 401).
2.

Contra

este

pronunciamiento

interponen

los

citados recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley


por el que denuncian la violacin de los arts. 14; 16; 17;
28

de

la

Constitucin

nacional;

10;

11;

25

de

la

provincial; aplicacin errnea de los arts. 512, 901, 902,


903, 906 y 1066 del Cdigo Civil; interpretacin equivocada
del

art.

1071

del

mismo

ordenamiento

absurdo

en

la

valoracin de las pruebas.


Consideran,

en

resumen,

que

resulta

contradictoria la afirmacin del tribunal en el sentido de


que la actividad lcita inicial se torn en ilcita por no
prever el impacto ambiental y provocar perjuicio a terceros
(circunstancia tampoco alegada por los demandados), pues la
actividad siempre fue lcita, al comienzo y al cierre de la
misma.

La

que

municipal

que

modific
al

su

naturaleza

prohibirla,

la

fue

la

convirti

ordenanza

en

ilcita,

otorgando plazos exiguos para el cese de la actividad, lo


que provoc daos que deben ser reparados.
Ninguna de las normas del Cdigo Civil citadas
por el fallo -aseguran- permite inferir que una actividad
lcita como lo es el engorde de ganado, pueda convertirse
en ilcita. Ello es as dado que ninguno de los vecinos ni
la

propia

municipalidad

reclamaron

daos,

porque

no

existieron. Tratar de convertir una actividad lcita en


ilcita -agregan- por va del art. 1071 del Cdigo Civil,
por ausencia de normativa especfica, resulta absurdo y
contrario a derecho.
En cuanto a los daos ocasionados por el cierre
del emprendimiento, sostienen que luego de varios meses de
funcionamiento,

la

municipalidad

intima

para

que

en

el

trmino de 15 das cesen los olores ante las quejas de los


vecinos. Y, frente a la escasa significacin otorgada a la
pestilencia

por

el

inspector

zonal

de

la

Direccin

Provincial de Ganadera del Ministerio de Asuntos Agrarios

la propia Municipalidad entendi que no existan elementos


suficientes para clausurar el establecimiento y archiv el
expediente.
Por
Concejo

ordenanza

Deliberante

de

del

21

de

Daireaux,

octubre

con

de

1996

carcter

el

general,

prohibe el funcionamiento o instalacin de feed lots en un


radio de 15 kms. y dispone el cierre de los ya instalados,
antes de noviembre de 1996 prohibiendo la entrega de guas
de hacienda a sus titulares, lo cual -expresa-, dirigido
exclusivamente a la actora por ser el nico establecimiento
en funcionamiento a esa poca, supone la prohibicin de
trabajar, sin el fundamento de una ley ni juicio previo que
lo establezca.
El
referido

motivaran

tribunal
esta

la

especfica

resolvi

prohibicin,

demanda,

sobre

la

un

tema

causante

omitiendo

cuestin

en

distinto

de

los

daos

tratar

la

disputa

(fs.

del
que

legislacin
413).

La

discusin no versa sobre el deber del municipio de velar


por

la

salubridad

legislativa

sino

municipal

en

determinar

origin

daos,

si

la

actividad

afectando

derechos

adquiridos.
3. El recurso no puede prosperar.
Debo
resolucin

por

rechazar
el

el

tribunal

argumento
de

una

referido

cuestin

que

la

no

fue

planteada en autos toda vez que observo que la misma, esto

es, el anlisis de la causa con el propsito de determinar


si

la

actividad

denominada

feed

lot

era

generadora

de

olores que superaban la normal tolerancia de la poblacin,


lo fue para establecer si la actividad municipal que orden
su cesacin careci de razonabilidad. Es as que concluy
... el Municipio obr en funcin del deber de velar por la
salubridad

de

la

poblacin,

es

decir,

en

forma

lcita;

mientras que los actores, en cambio, trocaron su actividad


inicialmente lcita en ilcita al no prever y controlar el
impacto

ambiental,

con

el

consiguiente

perjuicio

terceros, por lo que su reclamo indemnizatorio carece de


asidero legal (fs. 401).
No puede admitirse el argumento que denuncia la
resolucin de un tema que no fue reclamado, toda vez que a
los efectos de determinar la responsabilidad del Estado
municipal por el supuesto acto daoso, debi necesariamente
analizarse

establecerse

el

ejercicio

abusivo

que

los

actores hicieron de su derecho a trabajar, justificativo de


la puesta en marcha del poder de polica municipal por la
demandada.
Teniendo ello en cuenta es que el tribunal, luego
de efectuar una extensa consideracin acerca del derecho
ambiental, fundado en frondosa y reconocida doctrina, as
como en fallos de esta Corte (Sancho, en Acuerdos y
Sentencias 1990-II-180 y Almada c/Copetro del 19-V-1998,

en

las

que

tuviera

oportunidad

de

emitir

mi

voto

de

adhesin); y de la Corte Suprema nacional (Ca. Swift de


La Plata c/Estado Nacional, en J.A. Rep. Gral. 1998, pg.
475, n 531) analiz detallada y exhaustivamente (v. fs.
398/400) la prueba producida, concluyendo en la falta de
asidero legal del reclamo indemnizatorio (fs. 401).
Sobre el anlisis de esta prueba, que condujo a
determinar la habilidad de la medida municipal, motivada en
el perjuicio ocasionado por la actividad de los actores,
nada

se dice

en el

recurso. Es

ms, se

afirma que

la

ordenanza es inconstitucional pero que ello no constituye


reclamo en autos. Errnea argumentacin.
Si la ordenanza caus un gravamen por atentar
contra

derechos

constitucionales

adquiridos,

as

debi

reclamarse o por lo menos demostrar la irrazonabilidad de


la medida, lo que no advierto ocurrido.
Es por ello, tambin, que he de desestimar la
afirmacin referida a que fue la ordenanza municipal la que
torn en ilcita la actividad hasta entonces lcita toda
vez

que

los

aqu

recurrentes

iniciaron

su

actividad

de

feed lot sin contar con una autorizacin previa para su


instalacin (v. fs. 72 vta., razn por la cual se les
deneg

la

va

contencioso

administrativa),

sin

que

la

alegada ausencia de una reglamentacin especfica -atento


lo novedoso del emprendimiento- coadyuve, por s sola a la

licitud de la actividad, mxime si de su ejercicio surge


claro el incumplimiento del deber bsico y elemental de no
daar a otro. Es ms, aun cuando se hallare reglamentada,
no podra nunca admitirse un ejercicio irregular que la
convirtiera en ilcita.
Va de suyo, entonces, que deviene inatendible la
pretendida afirmacin de la transformacin de la actividad
de lcita a ilcita, ordenanza mediante, toda vez que, en
el caso, dicha ilicitud no depende de la citada medida sino
del ejercicio irregular de la actividad.
Si

la

actividad

emprendida

provoca

daos

terceros, debe cesar, aun cuando no encontrara obstculo


legislativo o no estuviere reglamentada, y no puede ser
amparada por la ley (art. 502, C.C.) pues sta protege el
ejercicio regular de los derechos (art. 1071 y 2315, C.C.).
En

autos

no

se

ha

acreditado

-como

ya

lo

expresara- la irrazonabilidad ni la ilicitud de la medida


adoptada por el Municipio; ni tampoco el ejercicio abusivo
de su poder de polica, plenamente justificado frente al
hecho

daoso

contra

el

medio

-por

ende-

contra

la

comunidad.
La Constitucin nacional, en su art. 41 confiere
a las autoridades la proteccin del derecho a un ambiente
sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para
que las actividades productivas satisfagan las necesidades

presentes sin comprometer las de las generaciones futuras;


y tienen el deber de preservarlo.
Coincidiendo con Garca Minella (opinin vertida
en causa citada por el tribunal, Almada c/ Copetro, sent.
del 19-V-1998, publicada en J.A. 1999-I-259), considero que
debe darse particular importancia a la prevencin del dao
al medio ambiente. Como sostiene dicho autor, para que no
sea

una

frmula

meramente

declarativa,

la

Constitucin

nacional se anticipa y constitucionaliza el llamado dao


ambiental y la obligacin consecuente, estableciendo una
nueva

categora

de

daos

que

obligan

recomponer

lo

ocasionado (op. cit., nota 16)..


Por ello debe asignarse a ... la prevencin en
este

terreno

una

importancia

superior

la

que

tiene

otorgada en otros mbitos, ya que la agresin al medio


ambiente se manifiesta en hechos que provocan por su mera
consumacin un deterioro cierto e irreversible de tal modo
que

permitir

su

avance

prosecucin

importa

una

degradacin perceptible de la calidad de vida de los seres


humanos, por lo que su cesacin se revela como una medida
impostergable. En otros trminos, el bien ambiental es, a
diferencia de otros bienes, esencialmente limitado, y su
consumo irreparable en cuanto cada vez con mayor nitidez se
advierte

la

imposibilidad

de

un

reiterado,

continuo

inmediato reemplazo, al punto de preverse en muchos casos

-de persistir una utilizacin irracional- su agotamiento


inminente,

con

la

obviamente

negativa

consecuente
que

ello

repercusin
conlleva

directa

respecto

de

y
la

calidad de vida humana.


Cualquier

actividad

susceptible

de

empobrecer

sustancialmente la calidad de vida de cualquier persona o


comunidad debe ser en primer lugar prevenida o disuadida.
Si ya hubiere comenzado a generar el dao, habr de cesar,
sin

perjuicio

de

la

reparacin

integral

del

agravio

irrogado, de acuerdo al principio de que quien perjudica el


medio ambiente debe resarcir, pero quien resarce no por
ello puede seguir produciendo el perjuicio.... (Y mucho
menos -agrego- pretender que la cesacin de dicha actividad
daosa
deberes
generar

impuesta

por

el

constitucionales
indemnizacin

comprometida

la

salud

Estado,

en

cumplimiento

-como

ya

hemos

alguna).
y

el

...

En

bienestar

visto-

esto
de

de

no

pueda

slo

quienes

sus

va

sufren

actualmente la ofensa, sino tambin de las generaciones


futuras a las que no puede de ningn modo conculcrseles
sus posibilidades vitales (voto del doctor Pettigiani en
fallo citado).
Tampoco

advierto

que

los

argumentos

desestimatorios de la alegada exigidad del plazo otorgado


por la Comuna para el cese de la actividad lesiva, hayan
sido idneamente rebatidos por la parte recurrente, que

slo se limit a exponer un criterio propio, obviamente


descalificativo,

pero

desvirtuar

lgicos

los

insuficiente

razonamientos

los

efectos

empleados

de
para

decidir.
En efecto, no slo entendi el tribunal que el
plazo otorgado en principio por la municipalidad hasta el
15 de noviembre para adecuar a la ordenanza del 21-X-1996,
los establecimientos existentes (fs. 55/56), en la prctica
se prolong hasta el 31 de diciembre (fs. 42), sino que,
adems,

en

ejercicio

funcin

del

deber

de

de

su

poder

velar

por

de
la

polica,
salubridad

obr

en

de

la

poblacin, en forma lcita (fs. 401).


Los recurrentes, en su presentacin, sealan una
serie de circunstancias daosas, supuestamente acontecidas
en

virtud

de

la

exigidad

del

plazo

otorgado

para

el

desmantelamiento del feed lot, pero no slo no las fundan


en

constancias

respecto

los

objetivas

puntos

que
c

las
de

la

acrediten
sentencia

(v.
de

este

primera

instancia), sino que dejan de ver -como ya se ha expresado


ms arriba- que dichas circuntancias, de ser ciertas, no
pueden adjudicarse sino a la propia falta de diligencia,
exigible en personas dedicadas a la citada actividad y que,
por tal motivo, debieron saber de antemano, las molestias
que ocasionaran con el emprendimiento, mxime cuando la
cantidad

de

vacunos

exceda

el

nmero

admitido

por

sus

lmites (v. pericia de fs. 286 vta., punto e) y 287, punto


1) de 440 a 900, fs. 354 vta. punto 5) 2do. prr.). Si la
testigo Alicia Nieto -evaluada por el fallo de origen, fs.
355 vta., punto 6- simplemente vecina del lugar seal que
... sabiendo ms o menos lo que es un feed-lot, no cree
que pudiera estar en el lugar en donde lo pusieron (fs.
313)

cunto

ms

debieron

saber

los

actores,

personas

dedicadas a este tipo de explotacin, conocedoras de sus


consecuencias (art. 902, C.C.).
Adems,
vecinales

merced

las

planteamientos

infructuosas

previos

denuncias

dirigidos

la

municipalidad (carta documento, fs. 27), los actores se


encontraban alertados de la inquietud que embargaba a la
poblacin. De manera que no resulta admisible que se alegue
la

brevedad

del

plazo,

cuando

desde

el

inicio

de

la

actividad, podan por lo menos presumir sus riesgos, siendo


su establecimiento tan cercano al centro urbano (800 mts.
de la poblacin).
Por
pruebas,

otro

rechaz

la

lado,
alzada

conforme
la

al

estudio

pretendida

de

las

discriminacin

pues si bien cabe inferir que haba otros establecimientos


causantes de molestias, stas no se igualan con la gravedad
de las provocadas por el feed lot de Ancore S.A. (fs. 400
vta.).
Frente

este

argumento,

los

recurrentes

denuncian la infraccin a la igualdad ante la ley pero no


aportan ms que meras afirmaciones en el sentido de que
existen

otros

establecimientos

en

iguales

peores

circunstancias que el feed lot y slo a ste se le prohibe


funcionar, las que por s solas resultan insuficientes para
desvirtuar la tarea axiolgica del juzgador, toda vez que
la existencia de otras posibles fuentes de contaminacin no
legalizan ni autorizan la subsistencia de ellas, como en el
caso, el feed lot.
En

razn

de

lo

expuesto,

considero

lo

dicho

suficiente para tener por no acreditadas las infracciones


legales denunciadas (art. 279, C.P.C.), por lo que doy mi
voto por la negativa.
Los seores jueces doctores Laborde, de Lzzari y
Pisano, por los mismos fundamentos del seor Juez doctor
Negri, votaron tambin por la negativa.
A

la

misma

cuestin

planteada,

el

seor

Juez

doctor Hitters dijo:


Adhiero al voto del doctor Negri, al que deseo
agregar

mi

opinin

emitida

en

la

causa

...En

el

nuevo

por

citada

(Almada).
Dije

all:

marco

procesal

es

papel irrenunciable del juez el que hace a su participacin


activa con miras a la prevencin del dao ambiental, donde
debe

buscarse

prevenir

ms

que

curar

(Cappelletti,

La

proteccin de los intereses colectivos y de grupos...,


texto

de

la

conferencia

pronunciada

en

ocasin

de

la

Asamblea General de la Sociedad de Legislacin Comparada,


publicada en Revista de la Facultad de Derecho, Mxico,
Nm. 105-106, enero-junio, 1971, p. 76).
Al

respecto

opina

Morello

que

Acaso

lo

preventivo de la proteccin y lo efectivo de la tutela que


debe dispensar la jurisdiccin sean las notas que en la
dcada actual profundice la evolucin de los principios y
nuevas fronteras, impulsadas, en la mitad del siglo, por
las seeras lecciones de Couture y Calamandrei, primero y,
ms tarde, intensificadas por el pensamiento de Cappelletti
y Trocker. El Movimiento del Acceso a la Justicia confirma
el vigor de esa tendencia que se estampa en el art. 15 de
la Constitucin de Buenos Aires, reformada en 1994: 'La
Provincia asegura la tutela judicial contnua y efectiva'
e Interna y externamente contamos con nuevas garantas y,
adems, que es lo que en verdad significa, que son ms
efectivas y llevan a cabo -respecto de los ciudadanos- una
estimulante

tarea

docente

que

contribuye

repensar

el

derecho, y a un cambio de mentalidad acorde con el panorama


de nuestro tiempo (Las garantas del proceso justo y el
amparo en relacin a la efectividad de la tutela judicial;
Revista Jurdica La Ley, ej. del 5-III-96).
En

el

libro

Tutela

procesal

de

derechos

personalsimos

intereses

colectivos,

(LEP

Librera

Editora Platense SRL; La Plata, 1986) que el autor antes


citado escribiera en colaboracin con Gabriel A. Stiglitz,
refirindose
conclusin

las

medidas

3a.

del

cap.

marcadamente

cautelares

X,

preventivo,

se

expresa:

operante

guisa

El

para

de

carcter

restablecer

situaciones de hecho o impedir desde el comienzo el avance


de

la

destruccin

de

la

polucin,

saca

las

medidas

cautelares de su quicio tradicional para hacerlas jugar en


una funcin cuya justificacin es connatural a situaciones
regidas no slo por el derecho privado sino por el derecho
pblico. Masivas, continuadas, que se proyectan al futuro
(v. pg. 167).
A

conclusiones

similares

se

lleg

en

el

XI

Congreso de Derecho Procesal (La Plata, 1981) donde qued


claro que debe admitirse la procedencia de una accin de
cesacin preventiva de toda manifestacin, que al producir
daos, v.gr., al medio ambiente o a la ecologa, requiera
la

enrgica

perentoria

neutralizacin

de

sus

efectos

negativos (4ta. conclusin).


Para que tengan vigencia estos postulados ...
de be concederse a los jueces -y estos deben ejercerlosmayores poderes deberes... ello implica que los magistrados
judiciales deben ejercitar dinmicamente todos los resortes
que las leyes le confieren... (vase, Morello y otros, La

justicia entre dos pocas, Ed. Platense S.R.L., p. 232).


Luego,

en

la

misma

obra,

dicen

al

tratar

el

derecho al ambiente como derecho de la personalidad: De


all

el

imperativo

judiciales

para

de

las

concepciones

tutela

slo

al

brindar

transformar
no

derecho

subjetivo, y ampliarla a los fenmenos reales de la vida


colectiva, tpicos de la sociedad moderna, que ponen en
escena

intereses

impersonales

difusos,

incuestionablemente dignos de la ms enrgica y anticipada


proteccin y En este marco, el derecho a vivir en un
medio

ambiente

agradable,

viene

entendindose

como

una

ampliacin de la esfera de la personalidad humana. Sucede


que si bien el entorno natural se halla formalmente situado
fuera del hombre, ste lo siente y defiende como propio,
como parte de s mismo, como un valor interior sobre el que
no

puede

virtud

detentar

de

su

supervivencia

una

relacin

contnua
y

de

dominio.

ntima

bienestar

En

fin,

en

con

la

ambiente

es

conexin

humano,

el

jurdicamente un atributo fundamental de los individuos.


Por dicha razn el derecho al ambiente halla ingreso en el
ordenamiento jurdico como un derecho de la personalidad,
atento inclusive que otros de ellos hoy indiscutidos (como
la

integridad

equilibrio

fsica

ecolgico

la

salud),

propicio

se

sustentan

indispensable

en

el

para

el

bienestar psico-fsico del hombre. Mxime en virtud que la

categora de los derechos personalsimos no configura un


elenco cerrado y debe recibir en su seno nuevos intereses
surgentes de las transformaciones sociales. Ahora bien, en
cuanto

los

derechos

de

la

personalidad

son

objeto

de

concreta tutela jurdica, las limitaciones o restricciones


al

pleno

desarrollo

de

la

persona

derivadas

de

la

contaminacin ambiental (an no generando un dao personal


y directo a los individuos), son por s mismas causa de la
responsabilidad civil del agente, en cuanto confluyan los
presupuestos generales del Derecho de daos. (v. pgs.
192/3).
He

transcripto

tales

argumentos

-que

comparto

totalmente- pues con lneas precisas y claras resumen la


ndole de los derechos en juego en el sub lite y la gran
amplitud de criterio que merece el tratamiento de los temas
del ya indiscutiblemente nacido -y en pleno desarrolloderecho

ambiental,

que

requiere

justamente

de

una

participacin activa de la judicatura, la que si bien de


alguna

manera

congruencia,
preventivo

pudiera
en

acorde

afectar

definitiva
con

la

se

el

clsico
traduce

naturaleza

principio
en

de

los

un

de

obrar

derechos

afectados y a la medida de sus requerimientos.


Como sostiene el autor espaol Luis De la Morena
y De la Morena: Las leyes ecolgicas, ni se promulgan ni
se

derogan,

simplemente

se

descubren

se

acatan.

Ello

coloca necesariamente al Derecho -a todos los Derechos,


dada

la

universalidad

del

fenmeno-

en

una

posicin

de

dependencia respecto de la Ecologa, y a las decisiones


que,

en

aplicacin

de

l,

deban

tomar

gobernantes

juristas bajo el pie forzado de los informes que, en cada


caso, emitan los tcnicos de turno (De la Revista de la
Administracin

Pblica,

94;

ene-abr,

1981,

Madrid,

Actividades clasificadas y proteccin del medio ambiente,


pg. 93). Tambin nuestra doctrina, en La Proteccin del
Ambiente

en

la

Reforma

de

la

Constitucin

Nacional

de

Humberto Quiroga Lavi (Revista Jurdica La Ley, ej. del


18-III-96), se ocupa del tema desde el ngulo penal, y
considero ilustrativa su inclusin para destacar sus nuevas
implicancias. Dice el autor que: ... la referencia a la
naturaleza abre, a nuestro juicio, un trascendente debate
sobre la definicin o contenido del tipo penal ambiental.
Porque si el bien jurdico tutelado es no violar las leyes
de

la

naturaleza

stas

no

suelen

ser

conocidas

con

precisin sino despus de haberse producido una afectacin


concreta, podramos decir que el postulado de la tipicidad
como ley previa puede quedar desplazado de esta materia. Si
realmente hay un reenvo de la ley positiva al orden legal
de

la

proceso

naturaleza,
de

este

descubrimiento

ordenamiento

se

permanente,

precisin

encuentra

en

ser

difcil aplicar los postulados de la tipicidad penal, como

ley previa, adems, a la hora de disponer una condena. Si


la ley natural no est codificada ni escrita, pues se est
develando en pericias e investigaciones de impacto abiertas
a la investigacin Cmo se compagina el principio de la
tipicidad

con

esta

realidad

natural

que

verificamos

fcilmente? (al analizar la segunda parte del art. 41 de


la Const. nac.). Por ello, mutatis mutandi, vemos que no
slo

en

el

campo

del

derecho

procesal

civil

se

abren

redefiniciones del pleito y del papel del juez frente a las


nuevas realidades circundantes.
Acudiendo otra vez a Morello y a Stiglitz, aunque
esta vez en Responsabilidad civil y prevencin de daos.
Los

intereses

difusos

el

compromiso

social

de

la

justicia (nota a fallo L.L., 1987-D-364) al referirse a la


medida

preventiva

instancia
embargo,

del
que

tomada

fallo
ese

que

proceder

por

el

comentan,
de

juzgador
dicen:

carcter

de

primera

Creemos,

propio

de

sin

rgano

jurisdiccional y sabor cautelar por su rol preventivo, en


consonancia con la responsabilidad social que le incumbe,
corporizndose en mandatos positivos a las partes y a los
funcionarios pblicos, era el ms idneo. Que no poda ser
reemplazado por otras vas, salvo cruzarse de brazos hasta
que aconteciera otro dao irreparable similar, que hubiera
provocado

la

promocin

de

otra

accin

resarcitoria,

dispendio de actividad y resultado social insolidario, con

la consecuencia de volver a condenar a un resarcimiento de


daos causados, que debieron evitarse. El juez actu as
perfectamente:
previsiones
destinadas

repar

tiles
a

la

lesin

de

acuerdo

que

se

evitar

presente
a

las

siguieran

dispuso

las

circunstancias,

produciendo

en

el

futuro. y Desde este enclave no hay, pues, quiebra alguna


del principio de congruencia, toda vez que lo que venimos
analizando

responde

otros

registros

que

es

frecuente

converjan en un caso judicial: poderes inherentes al juez


que respaldan su actuacin en la armoniosa aplicacin de
todo el ordenamiento, y que, con responsabilidad social, le
impele a ejercer activamente. Despliega as un rgimen de
obligaciones

procesales

fijacin

de

competencias

prestaciones activas a cargo de una o varias de las partes,


de

terceros

fuertes

de

tintes

funcionarios

de

carcter

pblicos.

preventivo,

Que

revisten

cautelar,

de

urgencia e inciden, por consiguiente, en el objeto (cosa o


bien de la vida) o contenido del litigio determinante. Y no
valen slo inter partes sino que, con amplitud subjetiva
necesaria,

cubren

indeterminados

la

finalidad

potencialmente

de

prevenir

colectivos,

frente

daos
a

la

amenaza cierta (incomprobada) de una causa productora de


daos. Que ni el juez ni la sociedad deben recorrer el
riesgo de que acontezcan si, jurdicamente, son y pueden
(deben) ser evitados.

Voto por la negativa.


Con

lo

que

termin

el

acuerdo,

dictndose

la

siguiente
S E N T E N C I A
Por lo expuesto en el acuerdo que antecede, se
rechaza el recurso extraordinario interpuesto; con costas
(art. 289, C.P.C.C).
El depsito previo efectuado queda perdido para
el recurrente (art. 294, C.P.C.C), debiendo el tribunal dar
cumplimiento a lo dispuesto por el art. 2 de la Resolucin
760/68,

modificado

por

la

Resolucin

conformidad con la Resolucin 1993/94.


Notifquese y devulvase.

868/77

de

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