APUNTES DE CLASE

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

2 entrega
Apuntes preparados por la
Profesora M. Lorena Rossel C.
ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS.
Se entiende por entrada en vigor el momento en el que un tratado adquiere
plena eficacia jurdica, esto es, pasa a ser obligatorio y es susceptible de
aplicacin, en los trminos previstos en sus disposiciones, entre los
contratantes a los que, a partir de entonces, tambin cabe llamar partes.
Esta materia se encuentra regulada en el art. 24 de la convencin, la que
seala 4 reglas, a saber:
1. La regla general, seala que un tratado entrar en vigor, de la manera y
en la fecha que en l se disponga o que acuerden los Estados
negociadores;
2. Si los negociadores no se pronunciaran, el tratado entrar en vigor,
segn la regla residual de la convencin tan pronto como haya
constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en
obligarse por el tratado;
3. Si un estado se incorpora como parte del tratado en una fecha posterior
a su entrada en vigor, se entiende que para esta el tratado entra en vigor
desde que manifest su voluntad en obligarse por el tratado; y
4. Respecto de aquellas clusulas que por su naturaleza se susciten
necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado, como por
ejemplo, las relativas a la autenticacin del tratado, a la forma de
obligarse, a las reservas, se entender que estas regirn desde la etapa
de la adopcin del texto.
APLICACIN PROVISIONAL DE LOS TRATADOS.
La aplicacin provisional de un tratado consiste en la observancia de todas
o algunas de las disposiciones antes de su entrada en vigor. Se encuentra
regulada en el art. 25 de la convencin que seala que un tratado o una parte
de l se aplicar provisionalmente:
a) Si el propio tratado as lo dispone;
b) Si los Estados negociadores as lo han convenido.
Agrega la convencin que cada una de las partes puede poner fin a la
aplicacin provisional de un tratado mediante la notificacin a los dems de
su intencin de no llegar a ser parte en el tratado, de manera que podemos
afirmar que la aplicacin provisional de un tratado termina, bien con la

entrada en vigor del mismo, bien individualmente, mediante el ejercicio de

este derecho.
PARTICULARIDADES DE LOS TRATADOS MULTILATERALES.
Dentro de la clasificacin de los tratados sealamos aquella que atenda al
nmero de partes, distinguiendo entre Bilaterales y Multilaterales.
Fue en el Congreso de Viena de 1815 donde por primera vez se abri a la
firma de los representantes un acta final, dando lugar al primer instrumento
convencional de carcter multilateral, seguido en 1856 por el Tratado de Pars
que puso fin a la guerra de Crimea.
Numerosas particularidades encontramos en la CV. Respecto de estos
tratados y que analizaremos a continuacin.
1)

Formacin y entrada en vigor de los Tratados Multilaterales.

a) La Fase Inicial.
La negociacin multilateral se realiza normalmente en el seno de una
conferencia diplomtica. Durante ella se adopta un reglamento que ha de regir
los trabajo, la creacin y composicin de la mesa de conferencias y
comisiones ms importantes. En la actualidad han sido las O.I. las que han
facilitado y convocado la celebracin de estas conferencias, ofreciendo la
sede e infraestructura tcnica administrativa.
La negociacin de un tratado multilateral sin embargo, suele ser lenta y
compleja debido a mltiples factores, como la pluralidad y diversidad de los
negociadores, la existencia de intereses diversos y a veces contrapuestos, el
procedimiento de trabajo y de adopcin de decisiones y por supuesto los
diversos idiomas.
Por su parte, la adopcin de un tratado multilateral se lleva a cabo segn
las reglas de la organizacin que auspicia la negociacin, o en la forma
establecida en los reglamentos de la conferencia. En defecto de ello se
realizar de acuerdo a lo previsto en el art. 9.2 de la convencin de Viena,
segn el cual la adopcin del texto de un tratado en una conferencia
internacional se efectuar por la mayora de los dos tercios de los Estados
presentes y votantes. La prctica internacional, ha desarrollado otras formas
de adopcin, como lo es el denominado consenso. Este no busca la
unanimidad sino ms bien que nadie se oponga hasta el punto de bloquear la
adopcin, como ocurri en la III Conferencia de la UN sobre el Derecho del
Mar de 1982, la que adems dej abierta la posibilidad de votacin cuando no
existiera consenso.
b) Fase Final: La Manifestacin del Consentimiento y depositario.

La manifestacin del consentimiento en un tratado multilateral sigue

siendo un acto individual y discrecional de cada sujeto, pero como con la
conclusin de estos tratados se persigue la participacin del mayor nmero de
sujetos, se suelen establecer clusulas amplias y flexibles de manifestacin
del consentimiento. Es as como los cambios que ha sufrido la adhesin
persiguen la eliminacin de reglas restrictivas de acceso y la ms pronta
entrada en vigor de los tratados multilaterales.
En este contexto, especial importancia posee la figura del depositario,
principalmente por que en la prctica la manifestacin del consentimiento se
materializa en un instrumento ad-hoc.
La Convencin de Viena de 1969 se dedica a este tema en los arts.76 y
sgte. Y la CV de 1986 en el art. 77 y sete. La designacin del depositario
corresponde a los negociadores, y se podr hacer en el tratado o bien de otro
modo (protocolo). Podr ser depositario:
a. Uno o varios Estados;
b. Una organizacin interestatal;
c. El principal funcionario administrativo de tal organizacin.
Las funciones del depositario son variadas y abarcan todos los actos
relacionados con el tratado que le ha sido confiado. De manera que conserva
el original del tratado, extiende copias certificadas conformes y prepara las
traducciones, es el receptor, custodio y transmisor de todas las
comunicaciones y notificaciones hechas por los interesados; informa a
quienes estn facultados para llegar a ser partes en el tratado la fecha en que
ha recibido o depositado el nmero de firmas o de instrumentos de
manifestacin del consentimiento necesario para su entrada en vigor, registra
el tratado en la secretara de las NU; interviene en las correcciones de errores
de texto y de las copias.
c) La entrada en Vigor de los Tratados Multilaterales.
La mayora de los tratados multilaterales incluyen clusulas sobre la
entrada en vigor, las que normalmente la condicionan a que un cierto nmero
de sujetos hayan perfeccionado su consentimiento.
Cabe aqu distinguir entre la entrada en vigor general, que se verifica
cuando se alcanza el nmero mnimo de contratantes fijado en el tratado y
afecta a quienes ya hayan manifestado su consentimiento en obligarse, y la
entrada en vigor particular, que interesa a quienes hacen constar su voluntad
en obligarse en fecha posterior a la entrada en vigor general. Por tanto, en este
tipo de tratados es regla la dislocacin entre el perfeccionamiento de la
voluntad del sujeto en obligarse y la entrada en vigor general del tratado.
2)

Las Reservas.

Concepto: Una declaracin unilateral formulada por escrito por un sujeto

de derecho internacional al manifestar su consentimiento en obligarse por el
tratado multilateral con la que, sea cual sea la denominacin que se le d, se
pretende excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del
tratado en su aplicacin a dicho sujeto. (Art. 2.1.d CV).
a)

b)

c)

d)

e)

Caractersticas:
Dijimos que es un acto unilateral. Esta caracterstica ha sido discutida ya
que como veremos, para que produzca efectos jurdicos, es necesario que
los dems sujetos adopten determinadas aptitudes. Pero por otro lado,
como veremos, es un acto revocable, y a pesar de que no todo acto
unilateral es revocable, todo lo revocable es unilateral.
Adems, la reserva es una declaracin formal, que se hace por escrito y se
comunica a los dems sujetos contratantes, con el propsito de informarles
y de dar pie a una reaccin, que puede ser como veremos- aceptacin u
objecin.
Otra caracterstica, es que la reserva debe formularse en un momento
determinado, segn lo dispone la convencin de Viena. Este momento es
el de la manifestacin del consentimiento, y ms precisamente, al
perfeccionarse dicho consentimiento. (Habitualmente se presentan en el
mismo instrumento donde consta la voluntad del estado). Sin embargo, en
la prctica es frecuente que al negociar, adoptar o autenticar el texto del
tratado, los representantes de un estado formulen reservas a determinadas
disposiciones. Surge aqu la necesidad de determinar la validez de este tipo
de reservas, situacin que la CV ha resuelto, al exigir que el estado las
confirme formalmente al manifestar su consentimiento en obligarse y
considerando la fecha de esta confirmacin determinante de su rgimen
jurdico (arts. 19, prrafo 1 y 23.1 CV).
Las reservas se encuentran vinculadas a los tratados multilaterales. Se ha
especulado en cuanto a que las reservas sean una institucin exclusiva de
los tratados multilaterales, pero es opinin de la mayora de los autores
debe descartarse la posibilidad de que se formulen respecto de los tratados
bilaterales. Ello, no slo por la redaccin de los arts. 19-23, sino por la
naturaleza de esta institucin.
El objeto de la reserva consiste en excluir o modificar los efectos jurdicos
de ciertas disposiciones del tratado en relacin con el estado reservante,
siempre que ello sea posible, lo que sin duda encuentra un lmite en el ius
cogens internacional. Hay reservas de exclusin y de modificacin. Con
las primeras se pretende descartar la aplicacin de clusulas determinadas
de un tratado, de algunos prrafos o apartados; las segundas, en cambio,
tienden a reducir o limitar los efectos jurdicos de disposiciones
determinadas de un tratado.

f) La denominacin que se le d a una declaracin no prejuzga en uno u otro

sentido su condicin de reserva.
Origen y evolucin histrica.
El origen de las reservas se encuentra ligado al primer instrumento de
carcter multilateral surgido del Congreso de Viena al trmino de las guerras
napolenicas, extendindose su prctica en las conferencias de paz de la Haya
(1899 y 1907) y consolidndose tras la 2 Guerra Mundial con la proliferacin
de los tratados multilaterales generales y abiertos.
Sin embargo, su rgimen jurdico ha cambiado con el paso de los aos.
En un principio, y hasta 1950, las reservas (de no estar previstas en el tratado)
no eran admitidas a menos que mediara la aceptacin expresa de todos los
Estados interesados. Este principio de la unanimidad traa consigo que cada
estado tena una especie de derecho a veto sobre las reservas ajenas.
Luego, y slo en el mbito regional se dio paso a un criterio menos
rgido permitiendo la entrada en vigor del tratado entre el estado reservante y
aquellos que la aceptaban, pero no entre el reservante y el o los Estados que la
objetaban. Se le llam regla panamericana mnima.
Sin embargo, y con ocasin a las dudas surgidas a raz de la entrada en
vigor de la Convencin sobre la prevencin y represin del delito de
genocidio, la Asamblea General de la UN solicit un dictamen a la CIJ que
fue emitido en mayo de 1951, y que seal un nuevo rumbo. La corte seal
que el principio de la unanimidad no se haba convertido en una norma de DI,
y que eran el objeto y fin del tratado los que limitaban la libertad de hacer
reservas, por un lado, y por otro, la de objetarlas.
El criterio de la CV se aleja del dictamen de la CIJ para ajustarse a la
regla panamericana mnima cuyas consecuencias son ms favorables al
estado reservante.
Rgimen de las reservas.
Los arts. 19 23 de la convencin de Viena se ocupan de la formulacin,
admisin, efectos jurdicos y retirada de las reservas y de las objeciones
hechas a las mismas, normas que debern aplicarse en subsidio de la voluntad
de las partes expresada en el mismo tratado.
1. Momento de la formulacin:
Pueden formularse a la firma, a la ratificacin, a la aceptacin, a la
aprobacin o a la adhesin, salvo que:
a) Que est prohibida por el tratado;
b) Que el tratado seale las que pueden formularse y la reserva no se
encuentre entre las permitidas;
c) Que la reserva sea incompatible con el objeto y fin del tratado.

En los dos primeros caso no habr problema ya que ser la voluntad de las
partes, expresada en el tratado la que determina qu reservas pueden
formularse y cuales no. Sin embargo en el ltimo caso (incompatible con
el objeto y fin del tratado) cmo determinar cul es incompatible con el
objeto y fin?.
La jurisprudencia de la CIJ, en opinin consultiva el 28 de mayo de 1951,
seal los tratados en los que no se podran formular reservas, ya que estas
atentaran con su objeto y fin, entre los cuales cit a los constitutivos de
una organizacin internacional, los relativos a un status territorial de los
Estados, los que proclaman principios de DI y los humanitarios.
La doctrina por su parte ha afirmado la incompatibilidad de las reservas
con la autoridad de un tratado que pretende codificar normas generales, y
tambin se ha sugerido la incompatibilidad con el objeto y fin de las
reservas que formuladas a disposiciones cuya adopcin fue condicin sine
qua non para la inclusin de otras.
Sin embargo, todas estas apreciaciones son discutibles habida cuenta que
los sujetos podrn objetar una reserva por meras razones de oportunidad o
de conveniencia, sin necesidad de alegar su incompatibilidad con el objeto
y fin del tratado.
2. Momento de la aceptacin y objecin de las reservas.
Formulada una reserva los dems Estados contratantes o partes, pueden
objetarla o aceptarla.
La objecin deber ser expresa y ms precisamente por escrito (art.
23.1CV), ya ha de plantearse en el trmino de doce meses desde la
recepcin de la notificacin de la formulacin de la reserva, siempre que el
objetante fuera contratante ya en esa fecha, y si no lo era, al manifestar su
consentimiento en obligarse por el tratado(art. 20.5CV).
Por su parte, la aceptacin de una reserva, adems de ser expresa y por
escrito (art. 23.1CV) puede ser tcita como veremos a continuacin.
Tratndose de las reservas expresas, stas no debern ser confirmadas por
los Estados reservantes, a diferencia de las dems, que debern ser
confirmadas al prestar su consentimiento definitivo
La aceptacin de la reserva podr hacerse de manera expresa o tcita.
a) Aceptacin tcita de la reserva:
Casos:
1) Tiene lugar cuando la reserva est expresamente autorizada por el
tratado, a menos que l disponga que sea exigida la aceptacin por
los dems Estados contratantes. Art. 20.1.CV;
2) Cuando formulada una reserva por un estado, otros u otros Estados
no han formulado ninguna objecin a la misma dentro de los 12
meses siguientes a la fecha en que se ha recibido la notificacin de
la reserva o en la fecha en que hayan manifestado su

consentimiento en obligarse por el tratado, si esta ltima es

posterior. Art. 20.5. A este ltimo caso de aceptacin de la reserva
se le denomina implcita.
b) Aceptacin Expresa:
La aceptacin deber ser expresa en los siguientes casos:
1Cuando del nmero reducido de Estados negociadores y del objeto y
fin del tratado se desprenda que la aplicacin de un tratado en su
integridad es una condicin esencial del consentimiento de cada uno
de los Estados en obligarse por el tratado. Art. 20.2. En este caso se
requiere la unanimidad;
2Cuando se trata de un tratado constitutivo de una organizacin
internacional, las reservas formuladas debern ser aceptada
expresamente por el rgano competente de estas organizaciones,
salvo que el tratado disponga otra cosa. Art. 20.3.
3. Efectos jurdicos de las reservas.
Los efectos de las reservas dependern de la actitud que hayan adoptado
los sujetos:
a. Si la reserva ha sido aceptada por todas las partes, el estado reservante
es pare en el tratado y sus obligaciones quedan modificadas respeto de
los otros Estados no reservantes, as como las obligaciones de estos
ltimos quedan tambin modificadas en la misma medida. Art. 21.a. y
b.
b. Si la reserva ha sido aceptada slo por algn estado contratante, el
estado reservante ser parte en el tratado en relacin con el estado o
Estados que las hayan aceptado si el tratado ya est en vigor o cuando
entre en vigor para ambos Estados. Art. 20.4.a.
c. Si el estado objetante manifiesta inequvocamente que la reserva
impide para l la entrada en vigor del tratado, ste no entrar en vigor
entre el objetante y reservante. En caso contrario, (cuando el estado
objetante no manifieste inequvocamente su intencin de que el tratado
no entre en vigor, ste surtir sus efectos entre los Estados objetantes y
reservantes, aunque quedar excluida la aplicacin entre ambos Estados
de la clusula o clusulas afectadas por la reserva. Art. 20.4.b.
4. Retiro de las reservas y de las objeciones.
Las reservas una vez formuladas, producen sus efectos indefinidamente, a
menos que el tratado disponga otra cosa. Ahora bien, la retirada o
revocacin de las reservas o de su objecin es una posibilidad siempre
abierta a quienes la plantearon, ajustndose a los mismos requisitos
formales de su formulacin y sin necesidad del consentimiento de los
Estados que las hubieren aceptado. El carcter unilateral, unida al deseo de

devolver al tratado su integridad y unidad, justifica esta regulacin. Pero la

convencin tambin ha dispuesto normas especiales o especficas:
a. No se aplica la regla general cuando el tratado disponga otra cosa;
b. Para que el retiro de una reserva produzca efectos respecto de otro
estado contratante es preciso que este reciba la notificacin del
retiro;
c. El retiro de una observacin o objecin a una reserva slo producir
sus efectos cuando su notificacin sea recibida por el estado autor
de la reserva.
3) La Revisin de los tratados.
Como cualquier convenio o acuerdo, el tratado multilateral no es
inmutable, y se ve afectado por el paso del tiempo y sobre todo por el cambio
de las circunstancias polticas, econmicas y sociales, que lo originaron.
Cuando ello sucede, el tratado deja de traducir los intereses de las partes, y se
hace necesaria su revisin, bien parcial, a travs de la enmienda o
modificacin del tratado, bien total producindose la sucesin de tratados.
En el contexto de la convencin de V. la voz enmienda abarca todos los
cambios introducidos en las clusulas de un tratado, sea cual sea su nmero y
calidad, mientras que la voz modificacin hace referencia al acuerdo
celebrado entre algunas de las partes del tratado, con el fin de alterar en sus
relaciones recprocas el rgimen establecido por ste, presentando un alcance
limitado.
1. Revisin Parcial de los tratados.
A. La Enmienda de los tratados.
Se entiende por enmienda toda modificacin formal de las clusulas de un
tratado, con relacin a todas las partes intervinientes.
La regla general es que todos los tratados pueden ser enmendados siempre
que sea por acuerdo entre las partes intervinientes, y as lo dispone el art. 39
de la CV, pero lo que en el tratado bilateral es obvio, en el caso de un tratado
multilateral puede tornarse engorroso, de manera que en ellos podemos
encontrar con frecuencia clusulas finales donde se incluyen reglas
particulares de adopcin y entrada en vigor de las enmiendas. En todo caso, la
convencin dispone que el procedimiento ser el mismo que el empleado
para la celebracin de los tratados y la entrada en vigor, salvo que se estipule
otra cosa.
La convencin establece el siguiente rgimen supletorio de la voluntad de las
partes:
a) El derecho de participacin de todos los contratantes en las sucesivas
etapas por las que pasa una propuesta de enmienda, incluida la
iniciativa para formularla, su toma en consideracin, negociacin,
adopcin, autenticacin y expresin del consentimiento en obligarse

por el texto enmendado. Es por este motivo que la proposicin de

enmienda debe notificarse a todos los Estados partes.
b) Se producen una serie de efectos jurdicos, que dependern de la
actitud que tomen las partes respecto de la enmienda:
1. El tratado en su forma enmendada regir entre todos
aquellos que hayan aceptado la enmienda;
2. El tratado en su forma original regir entre todos
aquellos que no han aceptado la enmienda y entre estos
y los que la han aceptado;
3. Todo Estado que llegue a ser parte del tratado despus
de la entrada en vigor del tratado enmendado, sino ha
manifestado una intencin diferente, ser parte en el
tratado enmendado y parte en el tratado no enmendado
con relacin a toda parte en el tratado original que no
est obligada por la enmienda.
B. La Modificacin de un tratado Multilateral.
Se refiere a que dos o ms partes de un tratado multilateral puedan alterar
el tratado nicamente en sus relaciones mutuas.
Estos acuerdos en alguna medida constituyen un riesgo para el objeto y fin
del tratado, por lo que la mayora de los tratados multilaterales contempla
clusulas al respecto, sea para aceptarlos o para prohibirlos. En el caso de que
el tratado no se pronuncie, la convencin exige en su art. 41:
a) Que no afecte ni al disfrute de los derechos ni al cumplimiento de las
obligaciones de las otras partes en el tratado;
b) Que la modificacin no se refiera a ninguna disposicin cuya
modificacin sea incompatible con la consecucin efectiva del objeto
y fin del tratado en su conjunto;
c) Notificar a las dems partes de la intencin de celebrar el acuerdo y
modificacin del tratado, salvo que la modificacin est prevista en el
propio tratado.
Si la modificacin est prohibida en el tratado, esta no procede.
2. La Revisin Total de los Tratados: Sucesin de tratados:
La sucesin y sustitucin de un tratado por otro, suele ser la consecuencia
de la revisin global de instrumentos marcados por el paso del tiempo que
interesa ms reemplazar que enmendar.
Sin embargo, la convencin de Viena no se refiere a ella, por lo que
algunos autores han planteado la posibilidad de aplicar analgicamente las
disposiciones concernientes a la enmienda.
Otros autores, hacen aplicable el art. 14 de la Carta de las Naciones
Unidas, segn el cual: ...La Asamblea General podr recomendar para el

arreglo pacfico de cualquiera situacin, sea cual fuere su origen, que a

juicio de la asamblea pueda perjudicar el bienestar general o las relaciones
amistosas entre las naciones, incluso las situaciones resultantes de una
violacin de las disposiciones de esta carta que enuncia los propsitos y
principios de las N.U.. Segn Jimenez de Archaga esta disposicin incluye
la facultad de solicitar la revisin de los tratados y confiere a la asamblea la
potestad de recomendar medidas para el arreglo pacfico de las situaciones.

Efectos de los Tratados.

Como consecuencia del carcter obligatorio, entre las partes, es que estos
deben ser cumplidos por ellas. De esta manera, y en principio, slo las partes
quedan ligadas por el tratado una vez que este haya entrado en vigor. En
otras palabras, la fuerza obligatoria se produce entre ellas y como regla
general, no crea ni derechos ni obligaciones para terceros Estados. A esto se le
denomina el efecto relativo de los tratados.
1) Algunos principios relativos a la observancia de los tratados.
El principio fundamental en esta materia se encuentra contemplado en el
art. 26 de la convencin segn el cual todo tratado en vigor obliga a las
partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Esta norma Pacta Sunt
Servanda que es consuetudinaria, es la base fundamental de todo el derecho
de los tratados.
El principio de la buena fe es una verdadera institucin que regula el
conjunto de relaciones internacionales y que adquiere una especial relevancia
en el derecho de los tratados. Se puede definir como aquella que exige
positivamente fidelidad y lealtad a los compromisos contrados y que excluye
toda argucia destinada a frustrar el objeto y fin del tratado. (definicin del
profesor Alberto Rioseco, U. Chile)
El art. 26 establece una intima relacin entre ambos principios, e implican
el deber de las partes de tomar todas las medidas necesarias para el
cumplimiento del tratado. Como ya sealamos en su oportunidad, ellos no
slo son principios de orden moral sino una verdadera obligacin jurdica.
Otro principio fundamental en esta materia se encuentra contenido en el
art. 27 de la convencin y es un corolario de los principios del pacta sunt
servanda y de buena fe. Nos referimos a la prohibicin de invocar
disposiciones de orden interno como justificacin del incumplimiento de los
tratados. Establece el art. 27: una parte no podr invocar las disposiciones
de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
Agrega, que esa norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
46 (que se refiere al consentimiento del estado en obligarse, que haya sido

dado en violacin manifiesta de una disposicin de su derecho interno para

celebrar tratados y que afecta a una norma de importancia fundamental de su
derecho interno, que como ya veremos es una causal de nulidad relativa).
En definitiva, en el plano internacional, es el tratado el que predomina
sobre lo establecido en el orden jurdico interno, y si un estado no las cumple,
habr cometido un ilcito que compromete su responsabilidad como estado.
2) Efectos de los tratados propiamente tal o Aplicacin de los Tratados.
Bajo este ttulo (Aplicacin de los Tratados), la convencin analiza tres
aspectos: La irretroactividad de los tratados, el mbito territorial de los
tratados y la aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma
materia. Nosotros analizaremos adems, la aplicacin de los tratados entre las
partes y respecto de terceros.
Salvo casos muy excepcionales (norma de ius cogens), las normas sobre la
aplicacin de los tratados slo actan en forma supletoria de la voluntad de
las partes, de manera que en los tratados de carcter econmico es frecuente
encontrar clusulas de salvaguardia u otros mecanismos para adaptar el
alcance de sus compromisos en funcin de las circunstancias.
a) Efectos de los tratados en el tiempo o Irretroactividad de los tratados:
El principio general en esta materia es que los tratados surten sus efectos
desde la entrada en vigor, aunque ello no siempre es as, como ya
observamos en el prrafo relativo a la entrada en vigor.
La convencin de Viena acept este principio (de la irretroactividad) y lo
estableci en el art. 28:
Las disposiciones de un tratado no obligarn a una parte respecto de
ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de
entrada en vigor del tratado para esa parte ni de ninguna situacin que en
esta fecha haya dejado de existir...
Como excepcin y como consecuencia de la autonoma de la voluntad de
las partes, el mismo art. Establece: salvo que una intencin diferente se
desprenda del tratado o conste de otro modo.
Un ejemplo es el Tratado de Versalles de 1919 (pone fin a la Primera GM),
que devolvi la nacionalidad francesa en Alsacia y Lorena as contar del 18 de
noviembre de 1918, que corresponda a la fecha de liberacin de esos
territorios.
b) mbito Territorial de los tratados:
El principio general lo recoge el art. 29 de la CV, que seala:
Un tratado ser obligatorio para cada una de las partes por lo que
respecta a la totalidad de su territorio... y agrega, como excepcin salvo
que una intencin diferente se desprenda de l o conste de otro modo.

c) Efectos de los tratados respecto de otros tratados o Conflicto entre

normas convencionales sucesivas.
Pueden surgir una serie de inconvenientes de la aplicacin de tratados
sucesivos cuando no hay total identidad entre los Estados que intervienen. La
doctrina est dividida en cuanto a considerar vlido o nulo un tratado
incompatible, pero hoy se inclina por la solucin (aceptada por la CV) de que
no hay nulidad en caso de los tratados incompatibles, salvo que violen normas
de ius cogens, que ellos son igualmente validos, pero que nace
responsabilidad internacional que puede hacer efectiva el estado cuyos
derechos se hayan visto burlados. Sistematizaremos las diversas normas de la
CV (art. 30,41,53,60 y64) de la siguiente manera:
A.

Normas que establecen la prioridad absoluta de ciertas convenciones,

que tienen el carcter de universal o casi universal.
a) Aquellas que establecen el Ius Cogens;
b) La Carta de la ONU.
B. Normas expresas de un tratado, que dan solucin al problema de las
relaciones entre tratados.
C. Normas supletorias de la voluntad de las partes establecidas por la
CV.
a) Orden de prioridad entre dos tratados sucesivos con identidad de
partes;
b) Orden de prioridad entre dos tratados sucesivos cuando las partes en
el tratado anterior no son todas ellas partes en el tratado posterior.
A. Normas que establecen la prioridad absoluta de ciertas convenciones, que
tienen el carcter de universal o casi universal.
a) Establecen el Ius cogens.
La CV establece en el art. 53 que: Es nulo todo tratado que, en el
momento de su celebracin est en oposicin a una norma imperativa de
derecho internacional general ( ius cogens) . Por su parte el art. 64 dice
que si surge una nueva norma imperativa de DI general, todo tratado
existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y
terminar. Se ha entendido que estas normas pueden tener su origen en
tratados o en la costumbre, aunque autores como Paul Reuter, slo aceptan
esta ltima posibilidad.
b) La Carta de las Naciones Unidas.
La convencin se refiere expresamente a ella en el N1 del art. 30, al decir
que las normas de la convencin se aplicarn sin perjuicio de lo dispuesto
en el art. 103 de la Carta de las UN.

La carta de las UN tiene una situacin privilegiada en el orden jurdico

internacional y tiene prioridad en cuanto a las dems normas
convencionales. Incluso alguno autores han sealado que posee carcter
constitucional.
Esta prioridad se encuentra establecida en el referido art. 103 que dice:
En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los miembros
de las UN en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en
virtud de cualquier otro convenio internacional, prevalecern las
obligaciones impuestas por la presente Carta.
En este caso los tratados no terminan ni se anulan, slo dejan de aplicarse
todas aquellas clusulas que entren en conflicto con las disposiciones de la
Carta.
B. Normas expresas de un tratado, que dan solucin al problema de las
relaciones entre tratados. (Caso del Tratado Subordinado).
Existen casos, aunque no muy frecuentes, de tratados que, en previsin
de conflictos eventuales indican por anticipado, en una clusula expresa, la
solucin que debe darse en cuanto a la prioridad de tratados sucesivos. La CV
da plena validez a este tipo de clusulas al sealar en su art. 30 N2: Cuando
un tratado especifique que est subordinado a un tratado anterior o posterior
o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado,
prevalecern las disposiciones de ste ltimo.
C. Normas supletorias establecidas por la CV.
a. Orden de prioridad entre dos tratados sucesivos con identidad de
Estados parte.
La solucin la da el N3 del art. 30: Cuando las partes en el tratado
anterior sean tambin partes en el tratado posterior, pero el tratado
anterior no quede terminado ni su aplicacin suspendida conforme al art.
59, el tratado anterior se aplicar nicamente en la medida en que sus
disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior.
En consecuencia, esta disposicin se aplica a dos tratados sucesivos, sobre
la misma materia y entre las mismas partes, y que el segundo no prevea
que el primero quede terminado o suspendido al concluirse el posterior. En
este caso se aplican las normas del tratado anterior slo en la medida que
sea compatible con el posterior. Se trata de la aplicacin del principio lex
posterior derogat priori. Ley posterior deroga anterior.
b. Orden de prioridad entre dos tratados sucesivos, cuando las partes no
son las mismas.
Segn el prrafo 4 del art. 30 hay que distinguir dos casos:
1. Respecto de las relaciones entre los Estados partes en ambos
tratados, se aplicar la norma enunciada en el prrafo 3, esto

es prevalece la expresin ms reciente de la voluntad de las

partes.
2. Respecto de las relaciones entre un estado que sea parte en
ambos tratados y un Estado que lo sea slo en uno de ellos,
los derechos y obligaciones recprocos se regirn por el
tratado en que los dos Estados sean partes. Aqu se aplica el
principio de la relatividad de los tratados.
Por ltimo, el prrafo 5 del art. 30 contiene algunas precisiones, al sealar
que se entiende sin perjuicio del art. 41, que se refiere a la modificacin de
los tratados multilaterales y a las disposiciones del art. 60, que se refiere a
la terminacin por violacin grave de un tratado.
c) Efecto de los Tratados entre las partes y Respecto de terceros.
Primeramente, vamos a sealar que la convencin define tercero como:
un estado que no es parte en el tratado. Art. 2 N1 letra h), y la letra g) del
mismo art. Define parte como un estado que ha consentido en obligarse por
el tratado y con respecto al cual el tratado est en vigor.
Principio del efecto relativo de los Tratados.
La CV de acuerdo con la prctica y jurisprudencia internacionales,
consagr el principio del efecto relativo de los tratados, que sealan que estos
no perjudicarn ni beneficiarn a terceros (art. 34). En otras palabras, los
tratados slo obligan a las partes, para quienes el tratado produce plenos
efectos, y no obliga a terceros en principio.
Sin embargo, el art. 34 seala que un tratado no crea obligaciones no
derechos para un tercer estado sin su consentimiento. De esta norma surgen
una serie de excepciones al principio de la relatividad de los tratados y que
veremos a continuacin.
a) Tratados que establecen obligaciones para terceros Estados.
Este caso es muy excepcional, por lo cual el art. 35 de la CV ha
establecido requisitos muy precisos
1) Que las partes en el tratado tengan la intencin de crear una obligacin
para el tercer estado;
2) Que el tercer estado acepte de forma expresa y por escrito la
obligacin.
Para revocar o modificar tal obligacin, se requiere por el contrario, el
consentimiento no dice expreso o tcito- de todas las partes del tratado y
del tercer estado.
Adems de estas normas generales, se estima que son obligatorias y deben
ser respetados por terceros Estados, aquellos tratados que establecen
situaciones objetivas, como los que delimitan fronteras entre dos pases.

Por ltimo se cita como caso especial, uno contemplado en e art. 75 de la

Cara de las UN, segn el cual es posible admitir que se le pueda imponer
una obligacin en virtud de un tratado a un tercer estado considerado
agresor, siempre y cuando se lo haga como consecuencia de medidas
adoptadas conforme a la Carta de las UN, con respecto a la agresin de tal
estado.
b) Tratados que crean derechos a favor de terceros.
En este caso, a diferencia del anterior (que establecen obligaciones), la CV
no exige el consentimiento expreso, pero s consider necesario que
hubiera a lo menos un asentimiento, por lo menos presunto de parte del
tercer estado.
Las normas sobre esta materia se encuentran establecidas en el art. 36 del
la CV, del cual se deducen los siguientes requisitos:
1) Que exista una disposicin expresa en el tratado;
2) Que los Estados partes hayan tenido la intencin de conferir un derecho
a un tercer estado, o a un grupo de Estados;
3) El asentimiento a lo menos presunto de parte del tercer estado, salvo
que el tratado disponga otra cosa;
4) En el caso de que el tratado o con posterioridad se exija el
cumplimiento de una condicin para el ejercicio del derecho, el tercer
estado debe cumplir con las condiciones exigidas.
c) Los tratados como origen de una costumbre.
Un efecto especial de los tratados es la posibilidad que a travs de ellos se
creen costumbres internacionales, y por tanto, obliguen a Estados que no
han participado en su conclusin. Esta circunstancia fue prevista por el art.
38: Lo dispuesto en los arts. 34 a 37 no impedir que una norma
enunciada en un tratado llegue a ser obligatoria para un tercer estado
como norma consuetudinaria de derecho internacional reconocida como
tal.
d) Clusula de la nacin ms favorecida.
La CV no la regula, ya que la comisin de estudio la consider no
suficientemente madura para su codificacin.
Se define como una clusula mediante la cual el estado que la otorga, se
obliga a extender al estado beneficiario de la misma, todas las ventajas que
concedi o conceder en el futuro a un tercer estado, llamado el ms
favorecido, en los mismos trminos que a este ltimo, y sin que sea preciso
ningn nuevo acuerdo para ello.
Un ejemplo: supongamos un tratado de comercio entre Francia y Chile,
que contuviera la clusula de la nacin ms favorecida y que estableciera
una rebaja de derechos de aduana del 10%. Si posteriormente Francia

celebra un tratado de comercio con Rusia, estableciendo una rebaja del

20% de derechos de aduana, esta situacin ms favorable se aplica
tambin a Chile en virtud del primer tratado (Francia y Chile). En el
ejemplo, Chile es, respecto del nuevo tratado entre Francia y Rusia, un
tercer estado que resulta ms favorecido o beneficiado.
Observaciones:
1. La clusula posee un contenido variable y relativo, ya que depender
del beneficio que se le conceda al tercer estado ms favorecido;
2. Puede ser concedida unilateralmente o en base a reciprocidad;
3. Se emplea principalmente en materias comerciales, aduaneras, fiscales,
trata de extranjeros, propiedad intelectual, e incluso cuestiones de
derecho procesal internacional, como el reconocimiento de sentencias
extranjeras.
4. Admite las siguientes clasificaciones:
a) Bilaterales o Unilaterales;
b) Positivas y negativas, dependiendo si establecen la concesin de
ventajas o la no-imposicin de gravmenes;
c) Generales o especializadas, segn se aplique a todas las relaciones
comerciales o slo a algunas;
d) Incondicionales o condicionales, si se extienden automticamente al
estado que gozar de su aplicacin sin necesidad de negociacin o
contrapartida o se requerir de negociacin o contrapartida.
Patologa de los Tratados.
La convencin de Viena dedica la parte V (arts. 42-72) a la regulacin de
la nulidad, terminacin y suspensin de la aplicacin de los tratados. Antes de
analizar cada una de ellas, veremos algunas normas generales que la
convencin contempla:
1) Validez y continuacin en vigor de los tratados.
La comisin de DI que redact el proyecto de la convencin estim
necesario garantizar la estabilidad de los tratados y enunciar en una
disposicin general el principio que la validez y la continuacin en vigor de
un tratado es la situacin normal que nicamente puede alterarse por causas
previstas en sus artculos y en las condiciones estipulados por ellos.
Esta regla general, est contenida en el art. 42, que seala que la validez
de un tratado no podr ser impugnada, sino mediante la aplicacin de la
presente convencin, lo que implica en opinin del profesor Jimenez de
Archaga- que hay presuncin de validez mientras no se declare la nulidad, y
que ningn estado puede actuar como juez de su propio caso y declarar por s
la nulidad de un tratado. Lo mismo ocurre con la terminacin de un tratado,
su denuncia el retiro de una parte y con la suspensin (Prrafo 2 art. 42).
Adems, la presuncin de validez de la que venamos hablando queda

confirmada, por el hecho de que la convencin establece una lista cerrada de

causales de nulidad, terminacin y suspensin, independiente del acuerdo de
las partes, lo que impide, en principio, alegar otras distintas.
2) Divisibilidad de las disposiciones de un tratado.
Durante mucho tiempo, parte de la doctrina postulaba la indivisibilidad de
los tratados basados en el principio de la integridad de los mismos, aunque la
doctrina moderna acepta la divisibilidad, pero con un criterio restrictivo.
Las normas generales sobre indivisibilidad se encuentran contenidas en el
art. 44 Ns. 1 y 2:
1) El derecho de una parte, de denunciar ese tratado, retirarse de l o
suspender su aplicacin no podr ejercerse sino de la totalidad del
tratado(a menos que el tratado o las partes dispongan otra cosa);
2) Una causa de nulidad o terminacin de un tratado, de retiro de una de
las partes o de suspensin de su aplicacin reconocida en la presente
convencin, no podr alegarse sino con respecto a la totalidad del
tratado (salvo, en los casos previstos en los prrafos siguientes o en el
art. 60 (violacin grave)).
Pero la convencin tambin prev casos de divisibilidad de los tratados, en
algunas situaciones con carcter obligatorio y en otras, voluntario:
A. Divisibilidad obligatoria:
Se encuentra contemplada en el art. 44, prrafo 3: si la causa se refiere
slo a determinadas clusulas, no podr alegarse sino con respecto a esas
clusulas cuando:
a) Dichas clusulas sean separables del resto del tratado en lo que
respecta a su aplicacin;
b) Se desprenda del tratado o conste de otro modo que la aceptacin de
dichas clusulas no han constituido para la otra parte o las otras
partes en el tratado base esencial de su consentimiento en obligarse
por el tratado en su conjunto; y
c) La continuacin del cumplimiento del resto del tratado no sea justa.
B. Divisibilidad facultativa:
Se trata de una facultad para el estado que invoca el dolo o la corrupcin.
Puede alegarse por l, respecto de la totalidad del tratado o, si se renen
las condiciones del art. 44, prrafo 3, ya transcrito, en lo que respecta a
determinadas clusulas nicamente.
3) Prdida del derecho a alegar una causa de nulidad, terminacin,
retiro o suspensin de la aplicacin de un tratado.

El art. 45 se refiere a esta materia, sealando los casos en que se pierde

este derecho, claro que lo hace de manera restrictiva, ya que slo se refiere a
determinadas causales. De esta forma, para la nulidad: incapacidad de las
partes, error, dolo y corrupcin; para la terminacin, retiro o suspensin:
violacin grave y cambio fundamental de las circunstancias. (En ningn caso
se aplica a las causales de coaccin ni de ius cogens).
Segn esta disposicin, este derecho del estado a alegar una causa para
anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de l o suspender su
aplicacin en los casos anteriormente citados, lo pierde dicho estado:
Si despus haber tenido conocimiento de los hechos, ese estado:
a) Ha convenido expresamente en que el tratado es vlido,
permanece en vigor o contina su aplicacin, segn el caso;
o
b) Se ha comportado de tal manera que debe considerarse que
ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o a su
continuacin en vigor o en aplicacin, segn el caso.
El caso b) constituye lo que se denomina en DI el Estoppel o Preclusin,
que significa que no es admisible la contradiccin entre las alegaciones o
reclamaciones presentadas por un estado y su anterior conducta al
respecto.
1 La Nulidad de los Tratados.
Segn H. Capitant, la nulidad es la ineficacia de un acto jurdico
proveniente de la ausencia de una de las condiciones de fondo o de forma
requerida para su validez.
Este concepto es perfectamente aplicable a la nulidad de los tratados,
contemplada en la convencin en la parte V, estableciendo las causales de
nulidad en sus arts. 46 53 y las consecuencias de dicha nulidad en el art. 69.
Causales de nulidad.
La convencin de Viena ha sealado de manera taxativa las causales de
nulidad, y nosotros distinguiremos entre causales de nulidad absoluta y de
nulidad relativa:
a. Causales de Nulidad Absoluta.
La gravedad de sus causas afecta al consentimiento mismo y a los
principios esenciales de la comunidad internacional, de manera que impiden
la confirmacin o convalidacin del acto nulo.
Autores como Jimnez de Archaga, expresan que una caracterstica de
la nulidad absoluta es que ella existe erga omnes, de manera que puede ser
alegada por cualquier estado interesado, y adems debe ser declarada por un
tribunal competente o por cualquier otro rgano internacional encargado de la
aplicacin del tratado, incluso de oficio. Argumentan sealando que en las

causales de N. Absoluta el afectado es el orden pblico internacional de modo

que los dems miembros de la comunidad internacional tiene legtimo inters
en la nulidad por razn de la importancia y gravedad de la violacin del
derecho internacional cometido para obtener o celebrar el tratado. Las
causales de nulidad absoluta son las siguientes:
a.1. Coaccin sobre el representante del estado mediante actos o
amenazas y el consentimiento en obligarse haya sido conseguido por dichos
medios.
Los tratadistas observan que no es indispensable que la coaccin emane
del otro estado negociador y que debe referirse a la persona del representante
(no a su calidad de rgano del estado) y que puede tratarse tanto de presiones
fsicas como morales, tanto sobre l como sobre las personas de su familia
cercana.
a.2. coaccin sobre el estado por amenaza o uso de la fuerza.
Esta causa de nulidad contemplada en el art. 52 de la convencin es una
consecuencia lgica de la prohibicin de amenaza o uso de la fuerza en las
relaciones internacionales, y para que constituya causa de nulidad es
necesario que con la amenaza o el uso de la fuerza se est violando los
principios de DI contenidos en la carta de las naciones unidas. Por ejemplo,
tratados celebrados con posterioridad a una accin coercitiva legtima del
consejo de seguridad.
Respecto al alcance de los trminos amenaza y uso de la fuerza, la
mayora de los autores considera que se trata de la fuerza armada. Se basan en
la misma convencin, ya que hubo delegaciones que solicitaron que se
incluyera la presin econmica y poltica, propuesta que fue rechazada.
Jurisprudencia: Respecto a esta causal hay jurisprudencia del tribunal
militar de Nuremberg, en relacin con acciones ejercidas por el gobierno de
Adolfo Hitler. Ese tribunal declar la nulidad del tratado de 1939, que
estableci el protectorado alemn sobre Bohemia y Moravia basado en que el
Presidente de Checoslovaquia, Sr. Hacha, y su ministro de relaciones
exteriores fueron obligados, mediante graves medidas de intimidacin, a
celebrarlo. Aqu se trata de amenazas contra el estado, ms que contra sus
representantes, ya que ellas consistan en la ocupacin militar del pas.
a.3. La Licitud del Objeto: Oposicin al ius cogens.
Dispone la convencin en su art. 53 que es nulo todo tratado que en el
momento de su celebracin est en oposicin a una norma imperativa de DI
general.
Este mismo precepto define estas normas (ius cogens), como las
aceptadas y reconocidas por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto, como normas que no admiten acuerdo en contrario y que slo

pueden ser modificadas por una norma ulterior de DI general que tenga el
mismo carcter.
Al respecto Jimnez de Archaga ha expresado que la comunidad
internacional reconoce ciertos principios que salvaguardan valores de
importancia vital para la humanidad y corresponden a principios morales
fundamentales. Se incluyen dentro de ellos, la prohibicin del uso de la fuerza
y la agresin, la prevencin y represin del genocidio, piratera, trata de
esclavos, la discriminacin racial, el terrorismo o la toma de rehenes. Agrega,
que la funcin primordial del ius cogens es proteger a los Estados contra
acuerdos convencionales que se celebren en desafo de ciertos intereses y
valores generales de la comunidad internacional, de manera que el respeto de
esas reglas generales de derecho cuya inobservancia afecta a la esencia misma
del sistema jurdico internacional.
b. La Nulidad Relativa.
Supone la posibilidad de que un tratado anulable se convalide por
acuerdo expreso entre las partes o por un comportamiento tal que equivalga a
su aquiescencia.
En los casos de nulidad relativa ningn inters general est en juego, de
manera que su regulacin se limita a los intereses de las vctimas de las
irregularidades. Son causales de Nulidad Relativa:
b.1. La violacin manifiesta de una norma de importancia fundamental
de derecho interno sobre la competencia para celebrar tratados. (art. 46)
Para que esta causa sea relevante y a efectos de la nulidad vicie el
consentimiento internacional del estado, es preciso que cumpla con tres
requisitos copulativos:
A. Que el consentimiento del estado en obligarse por una tratado haya
sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho
interno concerniente a la competencia para celebrar tratados. Se
trata, por tanto, slo de normas formales que regulan dicha
competencia, no de reglas de fondo ni de disposiciones formales
que regulen aspectos diferentes. Esta en todo caso, es una situacin
excepcional ya que la regla general viene dada por el art. 27 de la
convencin al sealar que una parte no puede invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado.
B. Que la violacin sea manifiesta. Entendindose que es manifiesta
si resulta objetivamente evidente para cualquier estado que
proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe;
y
C. Que afecte a una norma de importancia fundamental en su derecho
interno. El ejemplo ms caracterstico es el de la ratificacin o
adhesin irregular o imperfecta. Estas consisten en la omisin de

algn acto o trmite esencial, y si bien parte de la doctrina admite la

validez de estos tratados por motivos de seguridad en las relaciones
internacionales (Doctrina alemana: Carr de Malberg), la doctrina
dominante se pronuncia por la nulidad del tratado cuya ratificacin
o adhesin es irregular, por cuanto el requerimiento para que un
acto produzca efecto es que el rgano del cual emana sea
competente.
b.2 El representante del estado tena dentro de sus poderes una
restriccin especfica para manifestar el consentimiento del estado, siempre
que dicha restriccin haya sido notificada con anterioridad a los dems
Estados negociadores. (art. 47)
Tambin nos encontramos con una norma de carcter excepcional
debido a la presuncin de competencia que tiene el representante autorizado
por el estado. Para que pueda alegarse como causa de nulidad son necesarios
dos requisitos:
A) Que los poderes de un representante para manifestar el
consentimiento del estado en obligarse haya sido objeto de una
restriccin especfica;
B) Que la restriccin haya sido notificada con anterioridad a los
dems Estados negociadores, con anterioridad a ese
consentimiento.
b.3 El Error. (art. 48.1)
Es preciso que concurran dos requisitos copulativos:
1) El error debe ser tal que sin l, la vctima no habra prestado el
consentimiento; y
2) El error no puede ser imputable, por accin u omisin, al sujeto que lo
alega, de manera que no ha de resultar de su negligencia o ignorancia
culpable.
Hay que destacar que no se contempla como causa de nulidad los errores
de derecho, sino solamente los de hecho y que sean esenciales.
b.4. El Dolo. (art. 49)
Seala la convencin que si un estado ha sido inducido a celebrar un
tratado por la conducta fraudulenta de otro estado negociador, podr alegar
el dolo como vicio del consentimiento en obligarse por el tratado. De
manera que el dolo supone que el sujeto que lo alega ha manifestado su
consentimiento inducido por el comportamiento engaoso o fraudulento de

otro negociador. En otras palabras, se manifiesta el consentimiento por error,

pero provocado fraudulentamente por otro.
Los elementos constitutivos del dolo son:
1) Elemento Material: Una conducta fraudulenta que engloba toda
declaracin falsa, toda presentacin inexacta de los hechos y otros
procedimientos engaosos. (CDI);
2) Elemento Psicolgico: La intencin o propsito de equivocar, de
provocar el error de otro u otros sujetos negociadores; y
3) Resultado: La maniobra fraudulenta induce efectivamente a quienes la
padecen a un error que es determinante en la expresin de un
consentimiento que, de no mediar aqulla, no se habra manifestado.
En este sentido se dice que el dolo debe ser esencial.
b.5. La Corrupcin del representante de un estado. (art. 50)
Seala la convencin: Si la manifestacin del consentimiento de un
estado en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupcin
de su representante, efectuada directa o indirectamente por otro estado
negociador, aquel estado podr alegar esa corrupcin como vicio de su
consentimiento en obligarse por el tratado.
Al respecto se ha sealado que slo los actos concebidos con el propsito
de ejercer una influencia fundamental en la disposicin del representante para
concertar el tratado pueden alegarse como vicio del consentimiento que el
representante manifiesta en nombre del estado, de manera que no cualquier
pequeo favor o cortesa provoque este resultado.
Consecuencias o Efectos de la Nulidad.
Aunque las causas de nulidad se presentan aparentemente como un
conjunto, su rgimen y efectos se gradan atendiendo a la ilicitud de los
comportamientos que las originan.
Esto se traduce una legitimacin ms o menos amplia para invocar las
distintas causas de nulidad y proceder a su sancin, as como en unos efectos
ms o menos radicales.
1) Legitimacin para invocar las causas de nulidad:
Tratndose de los arts. 46-50 de la CV, esto es causas de nulidad relativa, la
invocacin de la nulidad se contempla bsicamente como un derecho
exclusivo del sujeto afectado. La regla general, por tanto, es que slo las
vctimas estn legitimadas para invocar las causas de nulidad. Sin embargo,
incluso ellas perdern su derecho si despus de haber tenido conocimiento de
los hechos:
a. Han convenido expresamente que el tratado es vlido; o

b. Se han comportado de tal manera que debe considerarse que han dado su
aquiescencia a la validez del tratado o renunciado a alegar su nulidad (art.
45). Se trata de evitar con ello los abusos de quienes conociendo los
hechos que invalidaban el tratado, lo siguen acatando como si nada
sucediese, y slo ms tarde, a su conveniencia, los hacen constar o los
traen a colacin para poner trmino a sus obligaciones.
En cambio si estamos en presencia de las causales 51-53, esto es nulidad
absoluta, cualquier sujeto parte en el tratado, ms all del circulo de los
afectados, puede invocarla, incluso la doctrina ha sealado que un rgano
llamado a aplicar el tratado podra de oficio invocarla.
2) Los Efectos en Particular.
El principio fundamental en esta materia es que la nulidad debe ser declarada,
y as lo expresa el art. 69 es nulo un tratado cuya nulidad quede
determinada en virtud de la presente convencin. Como consecuencia de
ello, una vez declarada la nulidad, las disposiciones de un tratado carecen
eficacia jurdica. De acuerdo a esta regla, el tratado es nulo ab initio, por lo
tanto, los actos que se han realizado en ejecucin de un tratado invlido,
carecen tambin de ineficacia jurdica.
As los prrafos 2 a 4 del art. 69 establecen algunas modalidades que
complementan el principio general:
a) Toda parte, podr exigir de cualquiera otra parte que en la medida de lo
posible establezca en sus relaciones mutuas la situacin que habra
existido si no se hubieren ejecutado esos actos. De manera que de acuerdo
a esta regla, puede exigirse que las partes vuelvan al estado anterior a la
celebracin del tratado, siempre que sea posible, o dicho de otra manera,
como si el tratado nunca se hubiese celebrado.
b) Los actos ejecutados de buena fe, antes de que se haya alegado la nulidad
no resultarn ilcitos por el solo hecho de la nulidad del tratado;
c) Lo previsto en las letras precedentes no se aplicar con respecto a la parte
a la que sea imputable el dolo, el acto de corrupcin o la coaccin, cuando
la causal sea el dolo, la corrupcin o la coaccin. En este caso, por tanto,
no hay buena fe ni efecto retroactivo;
d) En caso de vicio del consentimiento en tratado multilateral, las normas
precedentes se aplicarn a las relaciones entre el estado cuyo
consentimiento se ve afectado por el vicio y los restantes Estados partes.
Consecuencias de la nulidad por causa de Ius Cogens
La CV trata en un art. Separado (art. 71), las consecuencias de la nulidad
de un tratado que est en oposicin a una norma de ius cogens (norma
imperativa de DI general), y al efecto debemos distinguir dos situaciones:

1) Ius Cogens existente al momento de celebrarse el tratado. En este

caso, si el tratado es nulo las partes debern:
a) Eliminar en lo posible las consecuencias de todo acto que se haya
ejecutado basndose en una disposicin que est en oposicin con la
norma imperativa de DI general; y
b) Ajustar sus relaciones mutuas a la norma imperativa de DI general.
2) Ius Cogens emergente. A este se refiere el art. 64, segn el cual si
surge una nueva norma de ius cogens, todo tratado existente que est
en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.
El art. 71, prrafo 2, por su parte, seala las consecuencias de este caso:
a) La nulidad y terminacin del tratado por esta causa exime a las
partes de toda obligacin de seguir cumpliendo el tratado;
b) No afectar a ningn derecho, obligacin o situacin jurdica de las
partes creados por la ejecucin del tratado antes de su terminacin;
sin embargo, estos derechos obligaciones o situaciones podrn en
adelante mantenerse nicamente en la medida en que su
mantenimiento no est por s mismo en oposicin con la nueva
norma imperativa de DI general.
2 La Terminacin de los Tratados.
Implica el estudio de aquellas circunstancias que determinan el fin de
los mismos y la cesacin de sus efectos jurdicos, extinguindose los derechos
que emanan de ellos.
De esta manera, un tratado validamente celebrado y concluido puede
terminar, eximiendo a las partes de seguir cumpliendo. A diferencia de las
causas de nulidad, las de terminacin aparecen con posterioridad a la
celebracin del tratado y es por ello que sus efectos se producen a partir del
momento en que dicha causa se considera relevante.
La terminacin de los tratados puede afectar tanto a los tratados
bilaterales como a los multilaterales. Pero cuando un tratado multilateral
termina para un estado, sin que se extinga, se utiliza la expresin retiro de una
parte de un tratado.
Causales de Terminacin de los Tratados.
Para facilitar el estudio de estas causales, las dividiremos en tres grupos:
A. Causales Previstas en el Propio tratado;
B. El Mutuo consentimiento;
C. Causales contempladas en el Derecho Internacional General.
A. Causales previstas en el propio tratados:

A ella se refiere el art. 54, letra a), al sealar que la terminacin de un

tratado o retiro de una parte podr tener lugar: a) conforme a las
disposiciones del tratado.
Lo normal es que los tratados contemplen su propia duracin y la forma en
que puede producirse el retiro de una parte. Las formas de que se valen para
ello son las siguientes:
1. Cumplimiento del plazo:
Es normal que el tratado indique una fecha determinada o un perodo de
vigencia, al finalizar el cual, el tratado termina, salvo que se agregue una
clusula de prrroga tcita. Por ej: Tratado general de solucin judicial de
controversias entre Chile y Argentina, 1972, que estableca el plazo de 10
aos, prorrogndose automticamente si no era denunciado seis meses
antes de su vencimiento.
2. Cumplimiento de una Condicin Resolutoria:
Se trata de un hecho futuro e incierto del cual se hace depender el trmino
de la vigencia del tratado. Son muy poco frecuentes, un ejemplo es el
tratado de sobre derechos polticos de la mujer, el que termina si el nmero
de miembros se reduce a menos de seis.
3. La Denuncia:
Se ha definido como la declaracin unilateral de alguna de las partes
contratantes, mediante la cual manifiesta su intencin de poner fin al
tratado o retirarse de l.
La regla general contemplada por la convencin, es que no procede la
denuncia de los tratados que no contengan esa clusula. As, el art. 56,
prrafo 1 seala que un tratado que no contenga disposiciones sobre
terminacin ni prevea la denuncia o el retiro del mismo no podr ser
objeto de denuncia o de retiro, a menos que:
a) Conste que fue intencin de las partes admitir la posibilidad de
denuncia o retiro; o
b) El derecho de denuncia o de retiro pueda inferirse de la naturaleza
del tratado.
La terminacin o retiro (multilaterales) se hacen efectivas despus de
transcurrido el plazo determinado por las partes, pero si las partes nada han
sealado al respecto, rige el art. 56, prrafo 2, que establece que una
parte deber notificar con doce meses por lo menos de antelacin su
intencin de denunciar un tratado o retirarse de l conforme al prrafo
1.
Para Oppenheim los tratados que no se han concluido a perpetuidad o que
no crean situaciones permanentes son susceptibles de denuncia, en cambio,
los tratados de paz y de lmites, establecen Estados permanentes, y por
tanto, no procede respecto de ellos la denuncia.

B. El Mutuo Consentimiento.
Nada obsta para que las partes de comn acuerdo y por unanimidad
consientan en poner trmino a un tratado que ya no traduce sus intereses. A
esto se le denomina Abrogacin o Mutuo consentimiento.
El art. 54, contempla esta causa de terminacin, la terminacin de un
tratado o el retiro de una parte podrn tener lugar: b) en cualquier momento,
por consentimiento de todas las partes despus de consultar a los dems
Estados contratantes.
Puede tratarse de una abrogacin Expresa o Tcita. Es Expresa, si se pone
termino al tratado a travs de un tratado especial; es Tcita, si todas las partes
celebran posteriormente un tratado sobre la misma materia y conste o se
deduzca su intencin de regirse por el tratado posterior, y tambin en el caso
de los tratados incompatibles o no aplicables simultneamente.
Pero junto a estos supuestos, existe otro caso en que las partes se conducen
deliberada y reiteradamente como si no existiera el tratado, no reclamando de
los dems su cumplimiento. A esta circunstancia se le ha denominado
Costumbre Abrogatoria o Desuetudo o desuso de un tratado o de alguna de
sus disposiciones, que se produce normalmente como consecuencia de un
abandono deducido de un cambio de circunstancias que origina un desinters
comn en la aplicacin del rgimen pactado.

C. Causales contempladas en el Derecho Internacional General.

Casos:
1) Cumplimiento total del tratado:
Se considera terminados aquellos tratados que crean obligaciones concretas
estrictamente delimitadas que, una vez ejecutados, agotan sus efectos y no se
renuevan. Ejemplo: un tratado que contuviera obligaciones financieras, que
una vez pagadas no se renuevan.
Sin embargo, otros autores han sealado que el tratado subsiste como
instrumento, por lo que los actos realizados de acuerdo a l no pueden ser
dubitados ni sometidos a nueva discusin.
2) Imposibilidad de cumplimiento:
El art. 61 se pone en el caso de que el tratado termine por consecuencia de la
desaparicin definitiva o destruccin definitivas de un objeto indispensable
para el cumplimiento del tratado. Por ejemplo, la prdida de la cosecha podra
hacer imposible el cumplimiento de un acuerdo comercial sobre suministro
del producto desaparecido. Si la imposibilidad de cumplimiento es temporal,
sin embargo, solamente podr alegarse como causa para suspender su
aplicacin.

Pero no podr alegarse por una de las partes (ni la terminacin, ni el retiro ni
la suspensin) si resulta de una violacin por la parte que lo alega, de una
obligacin nacida del tratado o de toda obligacin internacional con respecto
a cualquier otra parte del tratado. El principio de buena fe surge resguardado.
Finalmente, la imposibilidad ha de ser: a) Sobreviniente, sino el tratado es
inexistente; b) Definitiva o irreversible, sino slo se produce la suspensin; c)
La desaparicin o destruccin debe implicar un objeto esencial o
indispensable para la ejecucin o el cumplimiento.
3) Desaparicin total de una de las partes del tratado.
La desaparicin total de la personalidad internacional de una de las partes
contratantes, puede poner trmino a los tratados de que era parte. Esta materia
se tratar al estudiar la sucesin de Estados.
4) Cambio fundamental de las circunstancias:
El estudio de esta circunstancia implica el estudio de la doctrina o principio
de la clusula Rebus Sic Stantibus que significa, mientras permanezcan las
circunstancias.
Se estudia, como causa de terminacin o retiro del tratado, el cambio
fundamental de las circunstancias con relacin a las existentes a la poca de la
conclusin del tratado, si ese cambio no ha sido previsto por las partes. Su
invocacin, antes de su reconocimiento por la convencin, dio lugar a graves
controversias internacionales.
Una parte de la doctrina afirmaba que en todo tratado exista una clusula
tcita, Rebus Sic Stantibus mientras las cosas permanezcan, al menos en lo
esencial, las obligaciones dimanantes del tratado obligan-, pero otra parte de
la doctrina, para evitar abrir campo a la arbitrariedad exiga que dichas
condiciones se deban fijar rigurosamente.
La convencin de Viena ha desechado la teora de la clusula tcita y ha dado
normas en su art. 62, aceptando la teora de que se trata de una regla general y
objetiva, de manera que esta solamente operar cumplindose las siguientes
condiciones:
a) Que la existencia de dichas circunstancias constituya base esencial del
consentimiento en obligarse por el tratado;
b) Que dicho cambio tenga por efecto modificar radicalmente las
obligaciones que an deban cumplirse;
c) Que el tratado no establezca una frontera;
d) Que el cambio de las circunstancias no resulte de una violacin de la parte
que lo alega (obligacin nacida del tratado o de otra obligacin
internacional).
Por ltimo, el prrafo tercero da opciones a las partes, sealando que
cuando concurra esta causal la parte podr dar por terminado el tratado, o

retirarse de l, pero adems podr alegar este cambio como causa para
suspender la aplicacin del tratado.
La posicin de Chile respecto al art. 62.
Al ratificar Chile la CV, el 9 de abril de 1981, reafirm su doctrina de la
inmutabilidad y de la no-revisin de los tratados, e hizo la siguiente reserva:
1. La Repblica de Chile declara su adhesin al principio general de la
inmutabilidad de los tratados, sin perjuicio del derecho de los Estados de
estipular, particularmente, normas que modifiquen dicho principio, por lo
cual formula reserva a lo preceptuado en los apartados 1 y 3 del art. 62 de la
convencin, los que considera inaplicables a su respecto.
2. La Repblica de Chile formula objecin a las reservas que se hayan
efectuado a se efectuaren en el futuro al apartado 2 del art. 62 de la
convencin.
Por ltimo debemos tener presente que la convencin recoge la nueva
doctrina que seala que slo excepcionalmente y con las limitaciones
sealadas acepta el cambio de las circunstancias como causal de terminacin,
y adems, para que un tratado deje de producir sus efectos en aplicacin de
esta causal, la terminacin debe ser declarada por un rgano competente.
5) El Surgimiento de una nueva norma imperativa de derecho internacional
general:
Esta situacin se encuentra contemplada en el art. 64 de la convencin, que
seala si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional
general, todo tratado que est en oposicin con esta norma se convertir en
nulo y terminar.. de esta manera, el objeto del tratado se convierte en
ilcito en razn de ser contrario al orden pblico internacional.
Por tanto, adems de ser una causal de nulidad, como analizamos en su
oportunidad, se trata de una causa de terminacin que exime a las partes de
seguir cumpliendo el tratado existente que est en oposicin con esa norma,
pero sin afectar ningn derecho, obligacin o situacin jurdica de las partes
creados por la ejecucin del tratado antes de su terminacin. Pero agrega el
art. 71, prrafo 2, sin embargo, esos derechos, obligaciones o situaciones
jurdicas podrn en adelante mantenerse nicamente en la medida que su
mantenimiento no est por s mismo en oposicin con la nueva norma
imperativa de derecho internacional general.
6) Violacin Grave del tratado:
La CV en el prrafo 3 del art. 60, seala que para los efectos del presente
art., constituirn violacin grave de un tratado:
a) Un rechazo del tratado no admitido por la presente convencin;

b) La violacin de una disposicin esencial para la consecucin del objeto o

del fin del tratado.
Las normas de este art., con excepcin de su prrafo 5 (que se refiere a
tratados de carcter humanitario) son supletorias de la voluntad de las partes.
Para estudiar el efecto de la violacin grave de un tratado es necesario
distinguir segn sea bilateral o multilateral.
A. Violacin Grave de un Tratado Bilateral.
La violacin grave por una de las partes en un tratado bilateral faculta a la
otra parte para alegar la violacin como causa para dar por terminado el
tratado o suspender su aplicacin total o parcial. Art. 60 prrafo 1.
Esta norma se basa en el principio de equilibrio de las prestaciones contenidas
en el tratado.
En todo caso la parte afectada deber seguir los procedimientos que se indican
en los arts. 65 y siguientes de la CV; como veremos, no existe la terminacin
ipso facto.
B. Violacin Grave de un Tratado Multilateral.
Tratndose de las convenciones multilaterales la violacin grave por una parte
da derecho a las otras:
a) Por acuerdo unnime proceder a la terminacin del tratado o a
suspenderlo total o parcialmente. En este caso la terminacin o
suspensin puede afectar a todas las partes en el tratado o slo respecto de
sus relaciones con el autor de la violacin, lo que equivale a la expulsin
del estado infractor;
b) Una parte especialmente perjudicada por la violacin puede invocarla
para suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente entre ella y el
estado infractor;
c) Cualquier parte puede invocar la suspensin del tratado total o
parcialmente en relacin a s mismo, si el tratado es de tal ndole que una
violacin grave de sus disposiciones por una parte modifica radicalmente
la situacin de cada parte con respecto a la ejecucin ulterior de sus
obligaciones en virtud del tratado. Se citan como ejemplos, la violacin
grave de los tratados de desarme o de prohibicin de ensayos nucleares.
Caso especial de los tratados con carcter humanitario.
Se refiere a todos aquellos tratados que contienen disposiciones relativas a la
persona humana en caso de conflictos blicos.
Respecto de ellos no se aplican las disposiciones recin citadas (prrafo 5 art.
60), de manera que una violacin grave a las disposiciones relativas a la
persona humana, no autoriza la terminacin del tratado por las dems partes.
En consecuencia esta norma no es supletoria de la voluntad de las partes.

Casos especiales en que el tratado no termina.

Artculo 55: Un tratado no termina por el slo hecho de que el nmero de
partes llegue a ser inferior al necesario para su entrada en vigor, salvo que el
tratado disponga otra cosa. Por ejemplo la Convencin sobre derechos
polticos de la mujer termina si se reduce a menos de seis partes.
Artculo 63: La ruptura de relaciones diplomticas o consulares entre las
partes no afectar a las relaciones jurdicas establecidas por ellas en el
tratado, salvo en la medida en que la existencia de relaciones diplomticas o
consulares sea indispensable para la aplicacin del tratado.
Efectos de la terminacin de un tratado.
El rgimen y los efectos de la terminacin depende de la base jurdica que la
sustenta. Si la terminacin se encuentra prevista en el propio tratado, su
rgimen y efectos sern los previstos en l. As las normas previstas en la
convencin son supletorias de la voluntad de las partes, tambin en cuanto a
sus efectos.
Por su parte, cuando la terminacin del tratado se produce por causas
extrnsecas a l, este ser el resultado del ejercicio de un derecho reconocido
slo a las partes afectadas y no a aquellas que por la infraccin de sus
obligaciones internacionales han provocado dicha terminacin. Slo cuando
se produce la terminacin del tratado por oposicin a una nueva norma de ius
cogens puede hablarse de una obligacin de cualquier parte de poner en
marcha el procedimiento para la terminacin del tratado (pero es excepcional,
y a mi parecer es una consecuencia de la nulidad y no de la terminacin).
La exclusin de la legitimacin del infractor para invocar las causa de
terminacin se justifica por el principio de que nadie puede sacar ventaja de
un delito. En todo caso, los efectos son los siguientes:
1) En los supuestos de denuncia producida en el propio tratado, la
terminacin se produce en principio respecto de la totalidad del tratado,
de manera que slo podr ejercerse respecto de la totalidad del tratado
(art. 44.1). Lo mismo acontece cuando el tratado se opone a una nueva
norma de ius cogens. Tratndose, en cambio, de las otras causas de
terminacin por causas extrnsecas- opera el principio de la divisibilidad
si se dan las condiciones establecidas en el art. 44.3 de la convencin. Sin
perjuicio de lo previsto respecto de la violacin grave, donde ser el
colegio de las partes el que decida.
2) En el orden temporal, la terminacin respeta derechos, obligaciones o
situaciones jurdicas de las partes, previamente creadas por la ejecucin
del tratado (y esto a diferencia del efecto retroactivo que posee la
nulidad). La nica excepcin proviene del Ius Cogens emergente, que
condiciona su mantenimiento a que no est por si mismo en oposicin con
la nueva norma imperativa de DI general.

3 La Retirada de las partes en los tratados.

La retirada de las partes en un tratado multilateral supone la extincin de
las obligaciones dimanantes del tratado para el que se retira. Sealamos en su
oportunidad, que la terminacin del tratado (por tanto, la cesacin de sus
efectos jurdicos) puede afectar tanto a los bilaterales como multilaterales,
pero mientras los tratados bilaterales se extinguen por la terminacin, los
multilaterales subsisten para el resto de los Estados. En esta circunstancia se
utiliza la expresin retiro de una de las pares, de manera que el tratado
solamente deja de estar en vigor para aquel estado, y subsiste respecto de los
dems.
Casos en que procede el retiro:
1) Cuando lo prevea el tratado;
2) Con el consentimiento de todas las partes;
3) Cuando conste que las partes tuvieron esa intencin;
4) Cuando el derecho a retirarse se puede deducir de la naturaleza del
tratado;
5) Por imposibilidad de cumplimiento, bajo las condiciones del art. 61;
6) Por cambio de las circunstancias en las condiciones previstas en el art.
62.
4 Suspensin de los tratados.
La suspensin de un tratado significa que durante un perodo de tiempo,
deja de producir sus efectos jurdicos, aunque permanece en vigor. En otras
palabras implica la cesacin provisional y temporal de la observancia de un
tratado, como consecuencia de circunstancias originadas con posterioridad a
la conclusin del tratado.
Las relaciones entre la suspensin y la terminacin de un tratado son
estrechas, a tal punto que la convencin las regula de manera conjunta. Lo
anterior no solo por el hecho de que en muchas circunstancias se ofrece la
alternativa entre un y otras, sino que adems, por el hecho de que la
convencin ha querido evitar las radicales consecuencias de la terminacin,
aportando un mecanismo sustitutivo, como es la terminacin.
Como es posible advertir, la suspensin, a diferencia de la terminacin, no
supone el cese definitivo de los efectos del tratado. El tratado suspenso
pervive hasta que desaparezcan las circunstancias que lo motivaron o cambie
la voluntad de los Estados.
Esta relacin estrecha en todo caso no significa que terminacin y
suspensin vayan siempre juntas. As por ejemplo, la oposicin de un tratado
con una norma imperativa sobrevenida conduce necesariamente a su
terminacin, y por otro lado, la imposibilidad temporal de cumplirlo slo
puede alegarse como causa para suspender su aplicacin. Es por ello que es

necesario distinguir entra la suspensin como alternativa de la terminacin, y

la suspensin simple.
1. Casos en que la suspensin es alternativa de la terminacin.
Como vimos en su oportunidad, hay normas de la convencin que facultan
a la parte afectada para alegar una causal como terminacin del tratado o
suspensin del mismo. Son las siguientes:
a) Violacin grave de las obligaciones de un tratado (art. 60);
b) Cambio de las circunstancias (art. 62.3).
2. Suspensin Simple.
a. Cuando el tratado lo disponga (art. 57,a);
b. En cualquier momento, por el consentimiento de todas las partes previa
consulta con los dems Estados contratantes (art. 57,b)
c. Caso en que dos o ms partes en un tratado multilateral celebren un
acuerdo que tenga por objeto suspender la aplicacin de las
disposiciones de un tratado, temporalmente y slo en sus relaciones
mutuas, cumpliendo las condiciones del art. 58;
d. Caso en que un tratado posterior sobre la misma materia se desprenda o
conste de otro modo que la intencin de las partes ha sido que la
aplicacin del tratado anterior quede nicamente suspendida (art.59,
prrafo 2);
e. Caso en que se puede alegar como causa para la suspensin de la
aplicacin del tratado, la imposibilidad temporal para cumplirlo (art.61,
prrafos 1 y 2);
f. Casos de las letras b) y c) del prrafo 2, art. 60, que se refiere a la
violacin grave de un tratado multilateral;
g. La guerra puede suspender la aplicacin de un tratado.
Efectos de la suspensin.
Las normas que la convencin establece son de carcter residual, de manera
que operaran slo en los casos en que las disposiciones del tratado no
contemplen la suspensin o que las partes no convengan algo el respecto. Por
lo tanto, y al igual que en el caso de la terminacin, si la suspensin tiene su
causa en el acuerdo de las partes, su rgimen y efectos vendrn determinados
por ese acuerdo. Por el contrario, si la suspensin no se encuentra prevista en
el tratado, su alegacin se concibe como un derecho que tienen las partes
inocentes.
En todo caso el principal efecto que produce la suspensin es eximir a las
partes de la obligacin de observar sus disposiciones en sus relaciones mutuas
durante el tiempo que dure la suspensin (art. 7.1.a), pero no afectar de
ningn otro modo a las relaciones jurdicas establecidas por el tratado.

Por ltimo, y debido a que la intencin de las partes es volver a aplicar el

tratado cuando sea posible, la convencin les impone la obligacin de no
realizar actos que impidan u obstaculicen la reanudacin de la aplicacin del
tratado. (art. 72.2)

Procedimiento para la verificacin de la Nulidad, la Terminacin, el Retiro y

la Suspensin.
Sabemos que para que la nulidad la terminacin, el retiro y la suspensin
produzcan sus efectos, deben ser declaradas. La convencin de Viena en el
marco de su regulacin, establece el procedimiento ha seguir en los arts. 6568. Esquemticamente, el procedimiento es el siguiente:
1 Quien sostenga que un tratado es nulo, quiera darlo por terminado, retirarse
de l o suspender su aplicacin, debe notificar por escrito su pretensin a las
dems partes, sealndoles la causa y las razones. En las palabras de la
convencin, la medida que se proponga adoptar con respecto al tratado y las
razones en que se funda.
Esta declaracin deber constar en un instrumento solemne, firmado por el
jefe de estado, Presidente de gobierno o Ministro de Asuntos exteriores y se
comunicar a las dems partes. De no cumplir el requisito de la firma, se
podr invitar al comunicante a que presente sus plenos poderes (art.67.2).
Las partes notificadas tienen un plazo de 3 meses, contados desde la
recepcin de la notificacin, para adoptar alguna actitud al respecto, que
puede ser la de objetar o no la causal o las razones notificadas.
2 Si ninguna parte ha formulado objeciones (dentro del plazo sealado), la
parte que hayan hecho la notificacin podr adoptar la medida que se haya
propuesto. Lo deber hace constar en un instrumento que tambin deber ser
notificado a las dems partes.
3 Si, por el contrario, cualquiera de las dems partes ha formulado una
objecin, las partes debern buscar una solucin por los medios indicados en
el art. 33 de la Carta de las Naciones Unidas, dentro de los 12 meses
siguientes. Si dentro de los doce meses siguientes nos e logra una solucin, el
procedimiento variar de acuerdo a la causal de nulidad, terminacin, retiro o
suspensin que se alegue, debiendo distinguir dos supuestos:
a) Si la controversia versa sobre una causal de nulidad o terminacin
de un tratado por estar en oposicin a una norma de Ius cogens,
cualquiera de las partes en la controversia podr, mediante

solicitud escrita, someterla a la decisin de la CIJ, salvo que de

comn acuerdo las partes decidan someterla a arbitraje;
b) Si la controversia versa sobre otra causa de nulidad, terminacin,
retiro o suspensin, cualquiera de las partes en la controversia
podr iniciar el procedimiento de conciliacin regulado en el anexo
de la convencin, presentado a tal fin una solicitud al Secretario
general de la ONU.
El anexo al que se refiere esta disposicin, seala que el secretario
general de las NU establecer y mantendr una lista de amigables
componedores integrada por juristas calificados (dos por estado).
El papel de la Comisin de Conciliacin es el de or a las partes,
examinar las pretensiones y objeciones, y hacer propuestas a las partes
con miras a que lleguen a una solucin amistosa de la controversia. La
comisin deber presentar su informe dentro de los doce meses
siguientes a la fecha de su constitucin. Este informe no obligar a las
partes ni tendr otro carcter que el de enunciado de recomendaciones
presentadas a las partes para su consideracin a fin de facilitar una
solucin amistosa de la controversia.
Todo lo anterior es sin perjuicio de la violacin grave como causal de
terminacin y de nulidad en los tratados multilaterales. Como ya sabemos, en
esta circunstancia las partes, excluida la parte autora de la presunta violacin,
decidirn por acuerdo unnime la terminacin o suspensin del tratado, sea
esta total o parcial, y bien en sus relaciones con el infractor o entre todas ellas.
La Interpretacin de los tratados.
Sabemos que interpretar significa determinar el sentido y alcance, en este
caso de los trminos de un tratado. La complejidad de este tema se da por el
hecho de que un tratado puede ser interpretado en el mbito interno y en el
plano internacional.
a) En el mbito interno, implica una interpretacin unilateral de las partes
en el tratado, no siendo por tanto, oponible a las dems. Puede ser
realizada por el poder ejecutivo (Ministerio de Relaciones Exteriores),
por el poder legislativo, a travs de leyes que precisen el alcance de un
tratado o del judicial. Una interpretacin abusiva en el orden interno,
puede dar lugar a la responsabilidad internacional del estado;
b) En el plano internacional, puede ser realizada:
1. Por las partes contratantes, a la cual se le denomina interpretacin
autntica (a travs de un acuerdo de interpretacin, o tcitamente, si
las partes aplican el tratado de manera idntica);
2. Por un tribunal internacional o por arbitraje internacional, la que
produce efectos solamente entre los litigantes y slo para el caso
sometido a la decisin judicial o arbitral;

3. Por organizaciones internacionales, sea la realizada por un tribunal de

la misma organizacin (en el caso de la ONU, la Corte Internacional
de Justicia, que emite opiniones consultivas); o la realizada por
rganos de la organizacin, con motivo de la aplicacin de su carta
constitutiva.
Clasificacin de las formas de interpretacin.
1) Atendiendo a la persona u rgano que la realiza:
a. Autntica, es la practicada por las partes del tratado, en el mismo
tratado o en un acto posterior, que puede ser acuerdo o prctica;
b. Doctrinal, es la realizada por los juristas;
c. Judicial, es la realizada por los tribunales, distinguindose la llevada a
cabo por los tribunales internos y tribunales internacionales;
d. Diplomtica, la que se realiza por los ministerios de relaciones
exteriores de los Estados interesados y que se concreta en una nota
diplomtica, circulares dirigidas a las misiones diplomticas, etc...
2) Atendiendo a los resultados:
a) Extensiva, la que conduce a una ampliacin del contenido del tratado;
b) Restrictiva, la que conduce a una limitacin.
3)
a.
b.
c.
d.

Atendiendo al Mtodo empleado:

Literal o Gramatical, si se busca el sentido a travs de las palabras;
Teleolgico, si se atiende al fin del tratado;
Histrico, si se atiende al momento de su conclusin;
Sistemtico, si se atiende a la totalidad de las normas implicadas y a la
armona y correspondencia entre las partes y el todo.

Mtodos de Interpretacin
1) Mtodo Objetivo, que se basa en el texto, en los trminos del tratado;
2) Mtodo Subjetivo, que procura ante todo buscar la intencin de las partes,
valora especialmente los trabajos preparatorios del tratado;
3) Mtodo Teleolgico, segn el cual el tratado debe ser interpretado en
funcin del objeto y fin buscado con su celebracin.
Normas de la Convencin de Viena.
La convencin siguiendo la tendencia del derecho internacional
contemporneo se inclin por el mtodo objetivo. Sin embargo, no desconoce
la importancia del objeto y fin del tratado y establece la posibilidad de
utilizar, en forma complementaria, el mtodo subjetivo, cuando el objetivo no
resulta suficiente para precisar el sentido y alcance del tratado.

Dentro de las disposiciones de la convencin de Viena distinguiremos : el

principio bsico, las reglas generales, los medios de interpretacin
complementarios.
1 El Principio Bsico:
Se encuentra establecido en el art. 31, prrafo 1, segn el cual un tratado
deber interpretarse de buena fe. Como ya hemos sealado en otras
oportunidades, el principio de la buena fe es fundamental en todo el mbito
del derecho internacional.
2 Reglas Generales:
a) Principio de la Primaca del texto: Se considera que lo contenido en el
texto es la expresin ms acabada de la voluntad de las partes. La forma
ms apropiada de interpretar dicho contenido ser aplicando el sentido
corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto
de este. El sentido corriente o claro del texto implica que no est
permitido interpretar lo que no requiere de interpretacin. El tribunal
permanente de justicia lo expres de la siguiente manera: Es un principio
fundamental de interpretacin que las palabras deben ser interpretadas
segn el sentido que tengan normalmente en su contexto, a menos que la
interpretacin as dada conduzca a resultados absurdos e irrazonables.
El prrafo 4 del mismo art. seala que Se dar a un trmino un sentido
especial si consta que tal fue la intencin de las partes. De manera que si
lo han definido, mejor.
Tambin la Corte Internacional de Justicia expres en 1952: Cuando el
tribunal puede dar efecto a la disposicin de un tratado, atribuyendo su
sentido natural y ordinario, no puede interpretar estas palabras
intentando darles otras significaciones.
b) Principio del objeto y fin del tratado:
Con ello se da cabida a la interpretacin teleolgica, lo cual ha sido
considerado como la consolidacin objetiva del principio de la autonoma
de la voluntad de las partes.

c) Principio del Contexto:

El contexto implica no slo la consideracin del conjunto de normas que
forman el tratado (prembulo y anexos), sino tambin los acuerdos que
se refieren al tratado y que hayan sido concertados entre todas las partes
con motivo de la celebracin del tratado. Art. 32.2,a) CV y adems
todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la
celebracin del tratado y aceptado por los dems como instrumento
referente al tratado. Art. 32.2,b) CV. Al primero pertenece el protocolo

de firma y los acuerdos suplementarios del tratado, al segundo pertenecen

las declaraciones que uno o ms Estados contratantes hacen oficialmente
al momento de la conclusin, y que los Estados contratantes declaren
aceptar como los instrumentos diplomticos conexos del tratado.
d) Elementos de interpretacin autntica:
La convencin seala que tambin debern tomarse en cuenta al momento
de interpretar:
1. Los acuerdos posteriores entre las partes acerca de la interpretacin del
tratado o de la aplicacin de sus disposiciones;
2. Toda prctica ulterior seguida en la aplicacin del tratado por la cual
conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado.
Se refiere a practicas donde conste el acuerdo de las partes;
3. Toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las
relaciones entre las partes. As el tratado no es un elemento aislado sino
una parte integrante del derecho internacional.
3 Reglas Complementarias.
En algunas ocasiones puede ocurrir que la interpretacin que se desprende
de los principios generales deje ambiguo u oscuro su sentido o conduzca a
un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable. De manera que para
confirmar el sentido resultante de los principios precedentes o corregir un
resultado absurdo e irrazonable, se utilizan las reglas complementarias. Son
las siguientes:
a) Los Trabajos Preparatorios: Este ha sido empleado con gran frecuencia
en los litigios internacionales y apunta al mtodo de interpretacin
subjetivo que tiende a privilegiar la intencin de las partes. En las
conferencias internacionales se deja constancia en las actas las
propuestas de los Estados y las intervenciones de los delegados
representantes. En cambio, en los tratados bilaterales los contratantes
cruzan notas diplomticas sobre los mismos.
b) Las Circunstancias de Celebracin de los tratados: esta se conoce
como interpretacin histrica.
La interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas.
El principio general, seala que un tratado autenticado en varias lenguas har
igualmente fe en todas ellas, salvo, que el tratado disponga o las partes
convengan que en caso de discrepancia prevalecer uno de los textos. (se
denomina regla de la prevalecencia) Hay por tanto, una presuncin que los
trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.

Sin embargo, si hay diferencias, habr que recurrir a las normas generales, en
primer lugar, y luego a las complementarias, salvo la regla de la
prevalecencia.
En caso de que las normas anteriores no condujeran a un resultado
satisfactorio, se adoptar el sentido que mejor concilie los textos, habida
cuenta del objeto y fin del tratado.
5 Otros medios de interpretacin.
La convencin ha dejado abierta la posibilidad de recurrir a otros medios de
interpretacin al expresar en el art. 32 ...se podr acudir a medios de
interpretacin complementarios, en particular... De ello se deduce que la
convencin al mencionar los trabajos preparatorios y las circunstancias de
celebracin no lo hizo de manera taxativa, sino ms bien ejemplar, y en todo
caso, las partes debern recurrir en primer lugar a las normas
complementarias, y solo cuando sea necesario confirmar estas o cuando su
aplicacin conduzca a resultados manifiestamente absurdos o irrazonables o
no obstante quede ambiguo u oscuro el sentido, se podr recurrir a otros
medios complementarios de interpretacin. Son por ejemplo:
A. El Efecto til: debe preferirse la interpretacin que conduzca a desplegar
los efectos prcticos o tiles del tratado, tendiente a realizar el objeto y
fin del mismo.
B. Principio de Interpretacin Restrictiva: se estima que cualquier limitacin
de soberana o privilegio debe interpretarse restrictivamente;
C. In Dubio mitius: Cuando uno de los trminos es ambiguo debe preferirse
el significado menos oneroso para la parte que asume la obligacin. Este
principio implica una interpretacin restrictiva.

Los Tratados y la Guerra

El derecho internacional moderno prohbe el uso y la amenaza de la fuerza
Carta de las naciones U. Art.2, prrafo 4-. Sin embargo, en la realidad los
conflictos blicos siguen ocurriendo y es interesante estudiar el efecto que
estos conflictos producen en los tratados.
Anlisis desde un punto de vista histrico:
Hasta la primera guerra mundial, la practica internacional admita que la
guerra provocaba la extincin de los tratados. Por su parte, los tratados de paz
de 1919-1920, distinguen entre los tratados bilaterales, los que se extinguen, y
los multilaterales, en que se determinaba taxativamente los que deban ser
aplicados, y entre ellos, los que se sometan a condiciones particulares para su
aplicacin.

Despus de la segunda guerra mundial, particularmente el tratado de paz

con Italia, se reglamente la suerte de los tratados bilaterales en el sentido de
que los aliados daran a conocer en el plazo de seis meses aquellos que
deseaban mantener o deban continuar en vigor. As los estableca el art. 43
del 10 de febrero de 1947. Sobre los multilaterales, no se contempl ninguna
clusula general.
Hoy en da se est difundiendo la prctica de insertar en los tratados de paz
disposiciones dirigidas a regular la suerte de los tratados estipulados por los
beligerantes antes de la guerra, entendindose que las abrogaciones se
producen por efecto del tratado mismo.
Lo anterior viene a confirmar que modernamente la guerra de por s no es
una causal de terminacin de los tratados. Naturalmente que los tratados que
inciden en sus causas, como los de alianza, de ayuda mutua, trfico areo,
quedarn extinguidos. De modo ms general podramos sealar que los
tratados polticos terminan.
La convencin de Viena no se pronuncia al respecto. Solamente
encontramos disposiciones aisladas que tiene que ver con la guerra y los
tratados, como el art. 73 que seala que las disposiciones de la presente
convencin no prejuzgarn ninguna cuestin que con relacin a un tratado
pueda surgir como consecuencia...de la ruptura de hostilidades entre
Estados... Por su parte, el art. 63 establece La ruptura de relaciones
diplomticas o consulares entre partes en un tratado no afectar a las
relaciones jurdicas establecidas entre ellas por el tratado, salvo en la
medida que la existencia de relaciones diplomticas o consulares sea
indispensable para la aplicacin del tratado.
Consecuencialmente, y debido a que la convencin nada seala en cuanto
a la situacin de los tratados cuando se produce una guerra, podramos
insertar el problema en el cambio de las circunstancias y determinar caso a
caso si se dan las condiciones para que proceda esta causal de terminacin.
Es de observar que existen convenciones expresamente elaboradas para ser
aplicadas en tiempos de guerra, las que cobran todo su vigor.
Por ltimo, la guerra no afectar a aquellos tratados que establecen
situaciones objetivas oponibles a terceros Estados, particularmente aquellas
que determinar situaciones territoriales, por ejemplo, las que establecen
fronteras o una cesin de territorios.
Codificacin y Desarrollo Progresivo del DI.
Es aspiracin de todo sistema jurdico sustituir la costumbre por el derecho
escrito. Esto se debe `por una lado, a que el proceso de creacin de normas
consuetudinarias es lento e incierto, en ocasiones, y por otro lado existe una
necesidad social de un proceso ms cierto, ms rpido y trasparente, que se
adecuen a las circunstancias histricas cambiantes.

En el plano universal, las primeras conferencias diplomticas que tuvieron

por objeto la codificacin, carecieron de periodicidad y regularidad, y a pesar
que encontramos importantes avances en las conferencias de paz de la Haya
de 1899 y 1907, sobre derecho a la guerra, la neutralidad y el arreglo pacficos
de las controversias, y en la labor de la Sociedad de las naciones, la
codificacin solo fue un propsito vago y general, que ni siquiera apareci
explicitado en el tratado de Versalles. Pero a partir de 1945, con la creacin de
las NU impulsar el desarrollo progresivo del derecho y su codificacin se
convirti en una de las atribuciones expresamente confiadas por la carta a la
Asamblea de la NU. La Comisin de DI, que fue creada en 1947 para auxiliar
a la Asamblea en este cometido, entendi en su estatuto que la codificacin en
sentido estricto cubra los supuestos en que se trataba de formular con mayor
precisin y sistematizar las reglas del DI en campos en los que ya existe una
prctica estatal considerable, precedentes y doctrina; mientras que el
desarrollo progresivo abarcaba aquellas materias que no estn aun
reguladas por el derecho internacional o respecto de las que ste no est
suficientemente desarrollado en la prctica de los Estados.
Pero, a diferencia de las sociedades estatales, la sociedad internacional
carece de un poder legislativo, capaz de adoptar normas jurdicas vinculantes
para los Estados. Tanto es as que la Asamblea general emite resoluciones que
slo tienen el carcter de recomendaciones, salvo por contadas excepciones.
En esta situacin, la positivacin escrita de normas generales slo poda
establecerse mediante tratados multilaterales.
De esta forma, las naciones unidas y organismos especializados, en el
plano universal, y otras organizaciones, como la OEA, en el plano regional,
han auspiciado y preparado la celebracin de convenciones multilaterales
generales, abiertas a la participacin de cualquier estado o a todos los
Estados, las que sin embargo, quedan atrapadas por el efecto relativo de los
tratados. A pesar de lo anterior, en muchas oportunidades ha ocurrido que
ciertos tratados con caractersticas generales y normativas, han producido
efectos respecto de terceros a ttulo de normas consuetudinarias. Ha este
fenmeno se le ha denominado, la interaccin entre mtodos de produccin
normativa.
Interaccin entre mtodos de Produccin Normativa
Los efectos del proceso de codificacin y desarrollo progresivo del DI se
manifiestan en la interaccin entre tratado multilateral y costumbre, y en el
doble carcter convencional y consuetudinario que pueden revestir
determinadas normas generales.
La formula clsica, elaborada por el profesor Jimenez de Archaga, ha sido
reconocida y reiteradamente evocada por la jurisprudencia de la CIJ, ej:
Delimitacin de la Plataforma Continental del Mar del Norte, 1969 y

Actividades Militares y Paramilitares en y contra Nicaragua, 1986, segn la

cual el derecho convencional puede tener un efecto declarativo, cristalizador o
generativo de normas consuetudinarias, que analizaremos a continuacin:
1 La Declaracin de la Norma consuetudinaria mediante el tratado.
Se dice que una regla convencional tiene efecto declarativo cuando, ab
initio, es la expresin formal y cierta de normas consuetudinarias
preexistentes. Mediante su formulacin escrita, el tratado realiza una labor de
codificacin, contribuyendo a constatar la existencia de la norma y fijar su
contenido. De manera que el principal efecto, es que el tratado multilateral la
precisa y sistematiza por escrito una norma consuetudinaria preexistente, y
adems sirve como prueba suficiente de la opinio iuris.
Desde el momento de la entrada en vigor del tratado, un determinado
contenido de conducta rige simultanea y paralelamente en el plano
consuetudinario para los Estados que han seguido ciertas prcticas
concordantes y en el plano convencional para los Estados partes en el tratado.
Cmo reconoceremos que estamos en presencia del efecto declarativo?
En ocasiones los mismos redactores del tratado multilateral han reconocido el
efecto declarativo de sus disposiciones, como ocurri en la Convencin de
Ginebra de 1958, sobre Alta Mar. Claro que este supuesto no es frecuente, as
que lo deberemos deducir del contenido del convenio.
En algunos casos, no es necesario que el tratado entre en vigor para que
produzca ese efecto declarativo u otro, como ocurri con la convencin de
1982 sobre el derecho del mar, adoptada por la tercera conferencia de las
naciones unidas sobre el derecho del mar. Esta convencin que hasta hace
poco no haba entrado en vigor, declaraba o cristalizaba un gran nmero de
normas consuetudinarias. Lo mismo ocurri con la convencin de Viena sobre
el derecho de los tratados.
2 La Cristalizacin de la Norma consuetudinaria mediante el tratado.
Supone la existencia de una norma consuetudinaria en vas de formacin,
la que se cristaliza mediante la adopcin de un tratado multilateral que recoge
el contenido de la prctica consuetudinaria. De esta manera junto con la
adopcin del texto y an antes-, se produce simultneamente el nacimiento
de una norma general, hasta entonces en vas de formacin (in status
nascendi). La norma as cristalizada obliga en el plano consuetudinario a
todos los Estados que no se hayan opuesto expresamente a la misma y en el
plano convencional a todos los Estados partes en el tratado.
Lo anterior se explica, porque el proceso codificador facilita, la
identificacin de los elementos de la costumbre (prctica y opinio iuris)
acelerando su formacin, perfilando su contenido y mbito de aplicacin,
contribuyendo en suma a limar las prcticas divergentes mediante la
consagracin de la norma en un texto escrito.

3 La Generacin de la Norma consuetudinaria a partir del tratado. Efecto

generador o constitutivo.
Se caracteriza porque ciertas disposiciones de un tratado se convierten en
un modelo de conducta subsiguiente de los Estados en el plano
consuetudinario, dando lugar, si la prctica ulterior es suficientemente general
y uniforme, a una norma de derecho internacional consuetudinario. La
posibilidad de que una regla puramente convencional en su origen se
transforme en una norma consuetudinaria ha sido expresamente reconocida,
por:
a) La Convencin de Viena, en su art. 38; y
b) La Jurisprudencia de la Corte I de J., que la considera como uno de los
mtodos reconocidos para la formacin de nuevas reglas de DI
consuetudinario. Pero para ello, la CIJ exige dos condiciones:
1. Que la norma convencional que origina el proceso debe tener
carcter normativo, es decir, debe ser una norma general vlida para
un nmero indeterminado de situaciones de hecho idnticas o
anlogas, o a lo menos debe poseer la capacidad necesaria para
constituirse en una norma general; y
2. Que la prctica posterior sea general constante y uniforme en el
mismo sentido de la disposicin convencional invocada.
III. Los Principios Generales del Derecho.
La prctica jurisprudencial y arbitral revela que a lo largo del siglo XIX
jueces y rbitros, con el consentimiento de los Estados, aplicaron principios
inducidos a partir de la reiteracin de una regla en diferentes sistemas
jurdicos internos, sobre todo en aquellos supuestos para los que no
encontraba tratado ni norma consuetudinaria.
Esta forma de proceder fue consagrada por el Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia, cuyo art. 38 hace referencia a los principios
generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas como una de
las fuentes principales del derecho aplicables.
Sin embargo, los autores no se ponen de acuerdo sobre qu debe
entenderse por esos principios:
a) Para algunos dicha disposicin ha recogido a los principios de Derecho
Natural, en este sentido Louis Le Fur.
b) Otra tendencia sostiene que estos principios son los que sustentan el
derecho interno de los Estados, como por ej. La prescripcin, el abuso del
derecho, el respeto de los derechos adquiridos, la autoridad de la cosa
juzgada, la irretroactividad de la ley, la reparacin de un dao provocado
culpablemente, la legalidad de las penas. Esta tesis, que ha sido
sustentada por Rousseau y Oppemheim, se fundamenta en la exgesis del

c)

art. 38 reconocidos por las naciones civilizadas... y en la historia del

establecimiento de la norma. Lauterpach seala que el hecho que los
Estados apliquen internamente principios de derecho concordantes con
los aplicados por otros Estados, fundamenta la presuncin de que la
intencin comn es tambin aplicarlos en sus relaciones mutuas.
Otra tesis asimila estos principios a los de orden netamente internacional,
como el pacta sun servanda, el principio de la continuidad de los
Estados, el respeto a la independencia de los estados etc... si se acepta
esta ltima tesis, habra que considerar estos principios como una fuente
auxiliar de DI. Verdross.

La prctica seguida por la CIJ se ha inclinado por la tesis de que son

principios reconocidos en los ordenamientos jurdicos de los Estados, y cuya
utilizacin debe considerarse supletoria de la voluntad de las partes, actuando,
por tanto, slo cuando el juez o el rbitro no encuentre tratado o costumbre
aplicable al caso. De tal manera que en la prctica de la CIJ se aplican de
forma muy limitada, excepcional y a falta de otra fuente. Los principios
aplicados en estos supuestos constituyen principios de justicia o de lgica
jurdica implcitos en la idea misma de derecho. Esto se explica por la
impugnacin que hicieron a esta categora los pases socialistas y del Tercer
Mundo, quienes teman que su aplicacin incentivara la asuncin por el juez
internacional de un papel creador que no le corresponde.
En todo caso, se estima que estos principios tienen la siguiente
proyeccin:
a) Capacitan a la corte para completar las reglas internacionales con
principios jurdicos probados dentro de los sistemas legales ms
modernos y completamente integrados;
b) Abren un cauce ms flexible en la concrecin de lo justo;
c) Dan solucin al vaco legal o non liquet;
d) Subyace en su aceptacin la idea de comunidad internacional con
principios y valores comunes;
e) La jurisprudencia internacional no se ha referido al esclarecimiento
de la naturaleza de estos principios;
f) El positivismo jurdico le atribuye a estos principios un carcter
subsidiario.

LOS ACTOS JURDICOS UNILATERALES.

Es la manifestacin de voluntad de un solo sujeto de DI, cuya validez no
depende de otros actos y que tienden a producir efectos creacin,

modificacin, extincin o conservacin de derecho- para el sujeto y para

terceros en determinadas circunstancias.
La cuestin de si estos actos pueden por si solos, provocar el nacimiento de
una obligacin (o la prdida de un derecho)para el sujeto que le es imputable
ha sido muy discutida. Sin embargo hoy puede afirmarse que bajo ciertas
condiciones, declaraciones verbales o escritas y comportamientos unilaterales
de los representantes de un estado en relacin con determinadas situaciones
de hecho o de derecho producen por s solas un efecto de creacin de
obligaciones y/o prdida de derechos para quien la realiza.
Tipos de actos unilaterales:
1) Reconocimiento
: Es el acto por el que un sujeto verifica la existencia
de un hecho, situacin o pretensin creada o sustentada por otro, acepta
los efectos que de ella se derivan y se priva de su impugnacin en
adelante. Este acto ser analizado ms adelante al hablar del
reconocimiento de los Estados.
2) Renuncia : Es el acto por el que un sujeto abandona un derecho o
pretensin, , tras lo cual pierde la facultad de reclamarlo en el futuro; Se
dice que puede ser expresa o tcita, cuando se deriva de actos o conductas
que demuestran inequvocamente la intencin de renunciar
3) Promesa : Es el acto por el cual un sujeto se impone un cierto
comportamiento de hacer o no hacer respecto de otro;
4) Notificacin : Acto por el cual un estado comunica a otro un hecho o
situacin. La consecuencia es que una vez notificado no se puede alegar el
desconocimiento.
5) Protesta : Es la contrapartida del reconocimiento, y consiste en no admitir
como legtima una situacin o pretensin. Impide la consolidacin de una
situacin adversa.
Condiciones que debe reunir un acto unilateral.
1. La declaracin debe emanar de un plenipotenciario o de una persona que
por su cargo representa al estado en sus relaciones internacionales sin
necesidad de plenos poderes, por ejemplo, el jefe de estado, jefe de
gobierno, ministro de RR.EE.;
2. Voluntad de obligarse incondicionalmente: Esta voluntad debe haber sido
expresada libremente y sin estar viciada, pero adems debe ser
incondicional, porque de no serlo la declaracin supondra una oferta que,
aceptada por su destinatario, configurara uno de los elementos de un
acuerdo;

3. Discrecionalidad de la emisin: La declaracin no debe ser la

consecuencia de una norma o de una obligacin preexistente;
4. Precisin de su objeto: Pues la declaracin ha de operar respecto de
hechos, situaciones, pretensiones o derechos bien determinados;
5. Respeto de las normas de ius cogens: Pues un sujeto no puede obligarse
mediante un acto unilateral a reconocer, renunciar o prometer aquello que
no le est permitido reconocer, renunciar o prometer mediante acuerdo.
Los efectos:
El fundamento de los efectos de los actos unilaterales se encuentra en el
principio de la Buena Fe, un principio que en el orden internacional es
imprescindible.
En todo caso, para determinar los efectos que produce cualquiera de estos
actos habr que distinguir, los generados para la parte o estado creador, y los
generados respecto de terceros estados:
1. Efectos para el estado creador:
El sujeto que emite estos actos quedar vinculado por sus propias
declaraciones, es decir su contenido ser oponible al autor del mismo. Esta
circunstancia fue reconocida por la CIJ en la sentencia sobre pruebas
nucleares de Francia en el Pacfico, en 1974.
Esta oponibilidad se explica como consecuencia de la recepcin por el DI de
la institucin del Derecho Ingls denominada Estoppel.
El Estoppel es una institucin procesal que imposibilita una determinada
alegacin y hace que se considere inadmisible. Se expresa que cuando una
persona con sus palabras o acciones, produce la creencia de la existencia de
un determinado estado de cosas e induce a actuar a otro de manera que altere
su previa posicin jurdica, aquel no puede alegar ante el tercero despus que
exista un estado de cosas diferentes al que l proyect.
En definitiva esta institucin se basa en que un estado no puede ser autorizado
a beneficiarse de sus propias contradicciones en perjuicio de otro estado. El
efecto que produce es siempre el mismo: cuando una parte, con su
reconocimiento, su representacin, su declaracin, su conducta o su silencio,
ha mantenido una actitud manifiestamente contraria al derecho que reclama,
su reclamacin de ese derecho es inadmisible.
En todo caso, el estoppel, no explica la totalidad de los efectos de los actos
unilaterales porque tambin, a parte de la inadmisibilidad, estos producen
efectos sustantivos, como crear modificar o extinguir derechos.
2. Efectos para Terceros.
En principio, los actos unilaterales no producen efectos para terceros. Sin
embargo, el silencio del tercero frente al acto unilateral plantea el problema
del consentimiento tcito.

De manera que en principio el silencio no engendra obligaciones

internacionales, salvo que pueda ser interpretado como una aquiescencia, o
consentimiento presunto dada las circunstancias del caso concreto.
Para que ello suceda es necesario que se renan algunas condiciones:
a) Que el hecho, situacin y pretensin de cuyo reconocimiento se trata sea
conocido por el sujeto o presunto aquiescente. Esta circunstancia deber
apreciarse teniendo en cuenta los intereses en juego, debiendo
presumirse que el sujeto no ignora los hechos notorios. Para asegurarse
que con posterioridad se alegue ignorancia de los hechos o situacin se
ha utilizado la notificacin diplomtica. La notificacin, sin ser un
requisito para que se produzca la aquiescencia, se ha utilizado para
aumentar la probabilidad de interpretar la falta de reaccin como
aquiescencia.
b) Es necesario que se est afectando de tal manera derechos y pretensiones
de otro, que sea razonable esperar de l una reaccin expresa en su
contra. Para ello (reaccin expresa) se utiliza la protesta, como medio
ms adecuado para salvaguardar una posicin, pretensin o derechos
propios, evitando la oponibilidad de aquellos. En todo caso, para que la
protesta produzca efectos, debe emanar de un representante del estado,
que sea inequvoca en su contenido, oportuna en el tiempo y reiterada
cuantas veces lo exijan las circunstancias.
Todo lo anterior ha sido ratificado por la jurisprudencia en el asunto anglonoruego de pesqueras, 1959: ...abstenindose de emitir una protesta o su
oposicin a la legitimidad de los derechos noruegos, el Reino Unido, dada
su posicin de potencia martima y teniendo en cuenta su inters en las
zonas de pesca en cuestin, ha implcitamente reconocido su validez...
MEDIOS SUBSIDIARIOS PARA LA APLICACIN DE LAS REGLAS
DE DERECHO.
I.
Las Decisiones Judiciales o Jurisprudencia internacional.
Se puede definir Jurisprudencia como el conjunto de decisiones de los
tribunales internacionales dictadas en el ejercicio de su competencia
contenciosa y consultiva. Su funcin en el plano internacional es doble. Por
un lado, es un mecanismo de interpretacin, y por otro, un medio de prueba
de la existencia de normas internacionales. De manera que cumple una
funcin esencial en la identificacin y concrecin de las normas
consuetudinarias.
Pero la doctrina se encuentra dividida en cuanto la funcin que ella posee
respecto de la costumbre. Para algunos, apoyados en el art. 38, la
jurisprudencia es una medio auxiliar de determinacin del DI. El juez, declara

determina o descubre la existencia de una norma, pero no la crea. Para otros,

la jurisprudencia tiene un cierto valor creador en la medida en que los
precedentes judiciales son eslabones en el proceso de formacin de la
costumbre.
Sin inclinarnos por ninguna teora nosotros podemos aseverar que la
jurisprudencia internacional, ha jugado histricamente un rol fundamental,
cual es el de la identificacin de las normas y la determinacin de su
contenido. La corte cuando considera aplicable al caso una norma
consuetudinaria, comprueba su existencia, esto es, la identifica, la precisa, le
da forma. En el hecho, entonces podemos afirmar que el juez internacional
busca la norma pero no la crea, lo que sucede es que al hacerlo, la tarea del
juez puede parecer discrecional. Pero al precisar el contenido de la norma
consuetudinaria no lo est creando.
Algunos Tribunales de justicia:
1) Tribunal Permanente de arbitraje de la Haya;
2) Corte internacional de Justicia, NU;
3) Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas;
4) Tribunal Europeo de Derechos del Hombre;
5) Las Comisiones Mixtas de Tratados de Paz de la Segunda G.M.;
6) Tribunales administrativos: El de las NU y el de la OIT.
III. La Doctrina de los Autores.
El art. 38 contempla la doctrina de los publicistas de mayor competencia de
las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas
de derecho.
Importancia fundamental revistieron los primeros doctrinarios del DI que
arquitecturaron el espacio de esta disciplina. En el siglo XVIII y XIX los
autores se dedicaron a dilucidar las prcticas del D consuetudinario. En las
primeras dcadas del siglo XX se limitaron a la descripcin y al anlisis de la
prctica contempornea de los Estados. Los autores posteriores a la 2 GM.
Han cuestionado y relativizado el valor de las doctrinas derivadas de esas
prcticas centrando su inters en el carcter evolutivo del DI.
Hoy podemos encontrar una serie de institutos especializados encargados de
recoger la doctrina, entre ellos, el Instituto de DI, creado en Gantes en 1873,
la Academia de Derecho Internacional de la Haya de 1923.
II.

Resoluciones de Organismos Internacionales o Legislacin

Internacional.
Las organizaciones internacionales o interestatales son entidades
creadas por los Estados mediante tratados. En l se establecen los rganos, las

reglas de procedimiento y se definen las competencias y funciones de la

organizacin.
Tratndose de las competencias que le han sido atribuidas, todas las
organizaciones tienen la facultad de expresar, mediante determinados actos de
sus rganos, una voluntad propia, jurdicamente distinta de la de los Estados
miembros. Sin embargo, la facultad de las organizaciones interestatales para
adoptar actos jurdicamente vinculantes, habr que determinarlo en el marco
de cada organizacin. En todo caso, en el ejercicio de su actividad podemos
encontrar las siguientes resoluciones:
1. Resoluciones Internas;
2. Resoluciones Externas.
1. Resoluciones Internas o de carcter Institucional.
Estas son aquellas resoluciones destinadas a reglamentar y armonizar su
funcionamiento interno e institucional, siendo obligatorias para sus miembros
en la medida que les conciernan. Son por tanto resoluciones que tienen por
objeto el cumplimiento de sus propsitos y la eficaz ejecucin de sus
funciones. Por ejemplo: la admisin o expulsin de sus Estados miembros; la
aprobacin del presupuesto de la organizacin, creacin de rganos
subsidiarios, etc...
Gracias a estas resoluciones las organizaciones interestatales han podido
sentar las bases estructurales para el cumplimiento de los propsitos y
objetivos previstos en sus tratados constitutivos, sin embargo, la adopcin de
resoluciones internas obligatorias no permiten afirmar que una organizacin
cuente con poderes normativos.
2. Resoluciones Externas o de carcter Funcional.
Nos referimos a los actos jurdicos que traducen el ejercicio de las
funciones de una organizacin interestatatal en el mbito de su competencia
material (poltico y seguridad, econmico financiero, tcnico social, cultural,
comunicaciones y transportes, etc...)
En la medida que la organizacin haya sido investida por sus creadores de
poderes normativos, se estar favoreciendo y fortaleciendo el mbito de la
cooperacin internacional institucionalizada en el que se inscriba su actividad.
Ha de observarse, sin embargo, que son excepcionales las organizaciones
interestatales capacitadas para adoptar actos jurdicos de contenido normativo.
En general, sus resoluciones de carcter externo son recomendaciones,
mediante las que se invita a los Estados miembros para comportarse en un
determinado sentido.
Estos son los efectos limitados de las resoluciones externas de la Asamblea
General de las NU. Eso s que la Asamblea puede deliberar sobre cualquier
asunto dentro de los lmites de la Carta, pero salvo, lo que respecta al orden
interno de la organizacin, sus resoluciones son simples recomendaciones,

carentes de fuerza jurdica obligatoria, aunque como veremos en su

oportunidad, pueden desempear un importante papel en otros procesos
normativos.
Casos de Resoluciones de O. I. Obligatorias
Examinaremos algunos casos de Resoluciones obligatorias para los
Estados miembros.
a. Resoluciones obligatorias en todos sus trminos: Las organizaciones
de Integracin, poseen competencias que tradicionalmente han sido
reservadas al mbito exclusivamente soberano, y cuentan con una
serie de mtodos de produccin normativos vinculantes. Por ejemplo,
la Comunidad Econmica Europea, cuenta con instituciones dotadas
con amplias funciones normativas autnomas, que se expresan a
travs de reglamentos, directivas y decisiones bien definidos y
determinados, con efectos jurdicos vinculantes.
b. Resoluciones obligatorias en cuanto al resultado: Existen
resoluciones que imponen una obligacin denominada de resultado,
esto es, que de acuerdo a las reglas de la organizacin, son
obligatorias para los Estados miembros, pero que dejan a las
autoridades nacionales la eleccin de la forma y los medios
necesarios para dar cumplimiento a lo ordenado. Poseen estas
caractersticas: la Directivas de la Comunidad Europea, las Normas
emanadas de los rganos del MERCOSUR y las Decisiones del
Consejo de Seguridad de las NU.
c. Resoluciones que imponen una obligacin de comportamiento:
dentro de este grupo incluimos aquellas resoluciones cuyo contenido
no es en si mismo jurdicamente vinculante, no obstante se derivan
para los Estados miembros ciertas obligaciones de comportamiento,
por ejemplo: la sumisin de los recomendado por la organizacin en
un plazo determinado, como en el caso de la OIT. La utilidad de estas
recomendaciones es que obliga a los Estados miembros a dar
explicaciones de su propio comportamiento.
d. Resoluciones obligatorias para los que asienten: Algunas
organizaciones con fines especficos particularmente en el plano
regional- han sido capacitadas para adoptar resoluciones vinculantes
a condicin de contar con el acuerdo de todos sus Estados miembros,
produciendo efectos jurdicos para los Estados que se hubieren
mostrado a favor de su adopcin (as se evita el derecho a veto).
e. Resoluciones obligatorias salvo expresa oposicin. Algunas
organizaciones con fines especficos, poseen la facultad de adoptar
resoluciones jurdicamente vinculantes para otros Estados miembros
que, en un plazo determinado, no hubiesen manifestado la

imposibilidad de aplicar lo ordenado en su derecho interno, por

medio de objeciones o reservas.