Martes 26 de abril

II El Tipo Subjetivo
I.- Introduccin
El dolo, en la forma tpica analizada, constituye su rasgo ms caracterstico. Como
afirma Welzer, si alguien hiere mortalmente a otro, la determinacin de si ha
realizado el tipo de homicidio doloso o el de lesiones corporales con resultado de
muerte (homicidio preterintencional), o el tipo de homicidio culposo, depende de la
existencia y del contenido del dolo, es decir, del fin que persigue el autor. El dolo va
en el tipo porque el tipo variar segn la intencin del autor.
2. El dolo: la doctrina causalista tradicional define al dolo como mala intencin
(hasta el siglo 20). En derecho penal actualmente no se entiende as, sino que es un
elemento del tipo, y no se entiende como mala intencin, si no que se entiende
como dolo natural "conocer y querer los hechos" ejemplo una persona que se
defiende legtimamente mata con dolo. Por esto se dice que el dolo no tiene una
connotacin negativa, solo es un vnculo subjetivo de "conocer y querer los hechos".
La mala intencin en cambio se estudia en la culpabilidad.
3. Contenido: el dolo es un elemento del tipo y no se entiende como mala
intencin sino como dolo natural, pero, cul es su contenido?
Para la doctrina tradicional el dolo es voluntad y conocimiento, se puede por ende,
conocer algo y no querer el resultado. Conocer los elementos del tipo y querer su
realizacin. Se dice esto a partir del art.2 del CP que se requiere malicia que se
equipara a "intencin"
Una segunda posicin doctrinal sostiene que el dolo es solo el conocimiento el
riesgo de lo que se est realizando, basta con conocer por ejemplo que conducir a
280km es riesgoso, por ende, se le quita el elemento "querer". Dolo por ende es
solo conocimiento de la situacin.
Teoras normativas. Con esta no importa el conocimiento y el querer, si no que del
riego realizado se desprende una conclusin. No importa lo que el autor quiera o
conozca, parte de un deber ser. Este es un dolo como elemento normativo que se
desprende del hecho objetivo (posicin minoritaria).
Leer art.2 del CPch este define el dolo como malicia y la doctrina lo entiende como
"intencin", esto sera conocimiento y voluntad. Dicho trmino implica querer
realizar el hecho delictivo
Leer art.4 del CP de este se desprende que el dolo como exigencia general de todos
los delitos, el dolo es la regla general, todos son dolosos, por ende, solo si la ley
dice lo contrario se entender el delito como culposo.

4. Objeto del dolo: Qu abarca el dolo? Tradicionalmente se afirma que el dolo

debe abarcar todos los elementos del tipo penal, tanto los elementos descriptivos
como los elementos valorativos contenidos en el supuesto de hecho (tipo penal).
Sobre los elementos valorativos, Mezger hace alusin a la valoracin paralela
realizada en la esfera del profano, es decir, segn el hombre medio: basta que el
autor conozca la significacin y funcin en la vida social, de los hechos designados
con tales conceptos, en que se basa tambin su estimacin jurdica en la ley.
Adems, el autor debe querer la conducta realizada, y las posibles lesiones o
peligros que se deriven para los bienes jurdicos protegidos.
En el fondo se refiere a que se debe conocer los elementos descriptivos y
valorativos de manera que lo hara un hombre medio, sino, solo los abogados
podran cometer delitos
5. Clases de dolo:
a) Dolo directo: se traduce en la intencin del autor de realizar directamente el
hecho. Ejemplo, A apunta al cuerpo de B y dispara causndole la muerte
b) Dolo indirecto (de segundo grado o de consecuencias necesarias): se caracteriza
porque el autor no busca la realizacin directa del hecho, sin embargo el bien
jurdico lesionado, o puesto en peligro, que conforma este hecho no buscado
directamente, se encuentra indisolublemente unido al bien jurdico que persigue
lesionar directamente (fin principal), o poner en peligro, de all que para lograr
afectar este ltimo bien tenga necesariamente que afectar a aquel. Ejemplo el
magnicida que pone una bomba en un auto para matar a un dictador pero
necesariamente morir el chofer y el guardaespaldas
Los problemas surgen con
c) Dolo eventual: es una forma de dolo, pero lo eventual es el hecho, ejemplo: un
sujeto conduce a exceso de velocidad, se representa que puede atropellar y matar
gente, pero no le importa. Puede ser que nadie se atraviese, que no choque con
ningn auto (dolo EVENTUAL). En cambio, se complica si el autor cree en la suerte.
Teora del consentimiento. Esta dice que hay que aceptar el resultado. Con esta
teora el sujeto que va a exceso de velocidad y que se representa que puede
chocar, pero que confa en que no va a ocurrir. Pero colisiona, aqu el autor no
acepta el resultado. El dolo es conocer y querer y este autor no quera el resultado,
por ende habr culpa consiente. Habra dolo eventual cuando al autor no le importa
el resultado, cuando hay desprecio hacia el bien jurdico. Esta teora plantea un
problema serio de prueba
Teora de la probabilidad (o de representacin). Basta que el autor se represente el
riesgo para que haya dolo. El dolo no dependera de aceptar o querer el resultado,
si no de las altas probabilidades de su produccin. Queriendo el resultado o sin

querer el resultado, habr el resultado. Esta teora se podra confundir con la culpa
consciente e inconsciente
En resumen: los problemas del dolo eventual tienen naturaleza principalmente
objetiva, en el sentido de que lo fundamental para determinar su existencia es la
probabilidad de realizacin de la lesin o peligro del bien jurdico, ms que la
representacin o aceptacin de los mismos. En efecto, hay un aspecto objetivo
fundamental de dolo eventual que se relaciona con la probabilidad de la lesin.
e.- Dolo generalis (Dolo general): este el ejemplo de cuando el sujeto golpea a
alguien con la intencin de matar y cree que est muerta, la mete en una bolsa y la
tira al rio, pero cuando le hacen la autopsia la persona le encuentran agua en los
pulmones, en ese caso el autor no tena intencin de matar cuando la arrojaba al
rio, y cuando crea que lo haba matado no la haba matado, entonces habran 2
dolos, homicidio frustrado con dolo directo y homicidio consumado con dolo
eventual. Pero otros diran que en la segunda accin habra homicidio culposo.
Como existen decisiones distintas NO HAY DOLO GENERAL. En cambio s un sujeto
acuchilla con un cuchillo oxidado y el sujeto muere por la infeccin, ese si es un
dolo general. Para que haya dolo general tiene que ser el mismo curso causal.
Presuncin de dolo? Articulo 1 CP chileno
El artculo 1 se presume la voluntad, la accin u omisin penada por la ley "se
reputan siempre voluntarias, a no ser que conste lo contrario". No se presume el
dolo, si no que la voluntariedad, el impulso mnimo de la voluntad.
Prxima clase ausencia de dolo
----------------------------Mircoles 27 Abril
III.- Ausencia de dolo tpico
Cuando falta el dolo se habla de error
Error de tipo: significa el desconocimiento y adems el no querer, por ejemplo,
disparar confundiendo un animal con una persona. El autor debe conocer para que
haya dolo, saber que la cosa es ajena, ejemplo llevarse un libro creyendo que es
propio. Si falta el conocimiento entonces hay error.
Error de prohibicin: desconocer que el hecho est prohibido, es importante
conocer la norma (no la ley)
El dolo del autor debe extenderse a las circunstancias atenuantes y agravantes
parar que las mismas puedan ser apreciadas, razn por la cual a ellas se les aplican
los principios generales en materia de error de tipo. Leer Art.68 del CPch

Error podra ser entonces falta de conocimiento, pero tambin tiene que ver con el
"querer". Cuando quiere matar a x persona y mata a z, por ende habra homicidio
culposo, no doloso, al realizar algo que no quera.
2. Clases de error de tipo:
2.1.a) Error de tipo vencible. Se caracteriza porque el autor, de haber actuado
con el cuidado debido, hubiese podido evitar incurrir en l. Ejemplo, el cazador que
lleva varias horas buscando su presa y mata sin percatarse a un humano, la causa
de esta lesin poda haber sido evitada. La consecuencia es aplicarse un tipo
culposo si es que est tipificado
2.1.b) Error de tipo invencible. Ocurre cuando el autor an actuando de forma
cuidadosa, correcta, diligente, hubiese sido imposible evitar el error. La
consecuencia es no castigar. (Se debe comparar con lo que hara una persona
media). Este ocurre por ejemplo relaciones con una menor de edad que por su
forma de actuar aparente una persona mayor y una persona media tambin
confundira. Por tanto no habra violacin presunta. Lo anterior Modolell lo critica y
opina que el error de tipo invencible ocurre en aquel en el cual el autor por sus
propias condiciones especiales no poda escapar de l. Se separa del hombre
medio.
2.2.a) Error de tipo esencial. Ocurre cuando la equivocacin recae sobre un
elemento estructural del tipo, (bien jurdico, sujeto, fortuna). Aqu el dolo
desaparece, por ejemplo, llevarse un libro que se crea propio cuando en realidad
era del vecino.
2.2.b) Error de tipo accidental. Este recae sobre un elemento perifrico, por
ejemplo querer matar al hermano gemelo de su papa y mata al papa. Se cambia de
parricidio a homicidio.
Modalidades adicionales de error:
1) Error sobre el objeto o en la persona. Significa confundirse en la identidad
de la vctima o en el objeto. Estos errores son irrelevantes salvo que el objeto o
persona tengan una proteccin especial, como es el caso del parricidio o
magnicidio.
2) Error en el golpe. Este surge si el dolo no es solo conocimiento sino conocer y
querer, ejemplo, A dispara a B y mata a C. Hay una falta de pericia, con relacin a B
hay homicidio frustrado y con C homicidio culposo, salvo que se haya arriesgado,
por ende sera dolo eventual por representarse el resultado, desprecio al bien
jurdico
IV.- Elementos subjetivos distintos al dolo del autor

Elemento subjetivo de tendencia interna trascendente. A veces la ley puede exigir

un elemento subjetivo adicional al dolo, como un especial nimo, motivo, fin, por
ejemplo, en el secuestro, para pedir un rescate a cambio de libertad. En este caso
no hay secuestro. Es un fin que trasciende el tipo que no hace falta lograr pero que
tiene que estar presente cuando el autor realiza la conducta. No importa que logre
pedir el rescate a cambio de libertad, es un plus al dolo. Si no es secuestro, que
es?
Elemento subjetivo de tendencia interna intensificada. Puede que el tipo penal exija
un especial nimo interno del autor, por ejemplo, en la violacin hace falta el nimo
lascivo, surge diferencia entre el gineclogo especialista con nimo curativo y el
violador, hace falta el nimo. En el hurto hace falta que el autor obre con nimo de
apropiacin.
Elemento subjetivo de expresin. Estos delitos se realizan con la discrepancia entre
lo que el autor sabe y lo que expresa. Ejemplo: Falso testimonio. Debe darse la
discrepancia, si no, no hay tipo penal. Esto es adicional del dolo.
Todos los elementos anteriores son solo elementos adicionales que no deben
confundirse con el dolo del autor.