Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
la Ley, que "durante los procedimientos a que se refiere esta ley, el juez tendr
debidamente en cuenta las opiniones del menor, en funcin de su edad y madurez.
Si fuese menor adulto, ser necesario su consentimiento, que manifestar
expresamente ante el juez durante el respectivo procedimiento previo a la adopcin,
en relacin con la posibilidad de ser adoptado, y en el curso del procedimiento de
adopcin, respecto de la solicitud presentada por el o los interesados. En caso de
negativa, el juez dejar constancia de las razones que invoque el menor.
Excepcionalmente, por motivos sustentados en el inters superior de aqul, podr
resolver fundadamente que prosiga el respectivo procedimiento.
Como se dej constancia en el boletn 899-07 del Senado hacer obligatorio el
consentimiento de los menores adultos para poder decretar la adopcin respecto de un
matrimonio o personas determinadas le pareci razonable a la Comisin y congruente
adems con la convencin sobre los derechos del Nio, en el sentido que tratndose de
menores de cierta edad, no slo sea necesario tener en debida cuenta su opinin, sino
que contar expresamente con su consentimiento para que puedan ser adoptados.
Por razones de mayor coherencia con nuestro ordenamiento civil, aun cuando los doce
aos de edad permiten al menor como regla muy general formarse un juicio suficiente
sobre el hecho de querer ser adoptado o de negarse a esa posibilidad, se prefiri
consignar la obligacin de contar con el consentimiento de menores adultos, vale decir,
el varn que ha cumplido catorce aos y la mujer que ha cumplido doce, segn el
artculo 26 del Cdigo Civil.
Si bien la experiencia demuestra que es difcil que sean adoptados por matrimonios
residentes en nuestro pas menores que alcancen esas edades, la Comisin se inclin
por prever aquellas hiptesis en que hubiese interesados y el menor se negase a ser
adoptado por razones muy comprensibles en el momento, pero que, en un corto o
mediano plazo, obrasen en contra de sus propios intereses. Es el caso por ejemplo, de
que ha sido criado por una " mama" cuya avanzada edad haga presumir que en un
futuro, ms prximo que lejano, no podr continuar a cargo del menor. Para tal evento,
crey la Comisin que el tribunal, por razones fundadas- que por cierto, deber
consignar expresamente- podra permitir que se perseverase en el procedimiento.
Por otra parte, la Comisin comparti la idea de en orden a que el consentimiento del
menor adulto deba manifestarse ante el juez " durante el respectivo procedimiento" , es
decir, es una exigencia que se instaura tanto respecto de los procedimientos previos a
la adopcin, - salvo por cierto, el caso previsto en el inciso primero del artculo 10,
como respecto del procedimiento de adopcin. De este modo, el menor ha de ser
consultado, primero, sobre la posibilidad de ser adoptado, y luego, sobre la solicitud
concreta presentada por los interesados, lo que se convino en establecer de modo
explcito.
En consecuencia, en todo procedimiento previo de adopcin o en el procedimiento de
adopcin mismo constituyen trmites esenciales:
a.- El juez debe consultar la opinin del menor y considerarlas en funcin a su edad y
madurez
b.- Por regla general, el juez debe contar con el consentimiento del menor adulto para
los efectos de poder declarar que ste es susceptible de ser adoptado o para acceder a
una solicitud concreta de constitucin de adopcin formulada a su respecto.
Consideramos que, dados los trminos imperativos de la ley, nos encontramos ante un
trmite o diligencia esencial, por lo que en caso de haberse ste omitido podr
declararse la nulidad del procedimiento o debern decretarse las diligencias pertinentes
para salvar esa omisin en caso que ello fuere posible para poder subsanar semejante
omisin.
c.2. Intervencin del SENAME
a.- Extrajudicial
Para velar por los inters del menor se contempla en el artculo 6 de la ley que podrn
intervenir en los programas de adopcin slo el Servicio Nacional de Menores o los
organismos acreditados ante ste. La acreditacin se otorgar nicamente a
corporaciones o fundaciones que tengan entre su objeto la asistencia o proteccin de
menores de edad, demuestren competencia tcnica y profesional para ejecutar
programas de adopcin, y sean dirigidas por personas idneas.
La concesin o denegacin de la acreditacin se dispondr por resolucin fundada del
Director Nacional del Servicio Nacional de Menores, motivada en la concurrencia o
ausencia de todos los requisitos sealados; la suspensin o revocacin proceder en
caso de ausencia o prdida de alguno de los requisitos indicados.
La institucin a la cual se deniegue, suspenda o revoque la acreditacin podr solicitar
reposicin ante el mismo Director, e interponer en subsidio recurso jerrquico, por
intermedio del Ministerio de Justicia, ante el Presidente de la Repblica, dentro del plazo
de treinta das, contado desde que le sea notificada la resolucin. Dicha solicitud deber
presentarse acompaando los antecedentes de hecho y de derecho que la
fundamenten.
Adems, de conformidad con el art. 5 de la Ley, el Servicio Nacional de Menores
deber llevar dos registros: uno, de personas interesadas en la adopcin de un menor
de edad, en el cual se distinguir entre aquellas que tengan residencia en el pas y las
que residan en el extranjero; y el otro, de personas que pueden ser adoptadas. El
Servicio velar por la permanente actualizacin de esos registros.
Sin perjuicio de ello, la sola circunstancia de que un menor de edad que puede ser
adoptado o un interesado en adoptar no figure en esos registros no obstar a la
adopcin, si se cumplen los procedimientos y requisitos legales.
b.- Judicial
Por otra parte, el artculo 4 de la Ley contempla que el Servicio Nacional de Menores y
los organismos acreditados ante ste para los efectos de lo establecido en el artculo 6
en conformidad a las disposiciones que sean aplicables, podrn hacerse parte en todos
los asuntos que regula esta ley, en defensa de los derechos del menor comprendido
dentro de sus normas. Esta facultad podr ejercerse hasta que surta efectos la adopcin
y, con posterioridad, slo en relacin con el juicio de nulidad de la adopcin.
Sobre el particular, es menester tener presente que como se dej constancia en el
boletn 899-07 del Senado, la referencia a la defensa del menor comprendido dentro
de sus normas se refiere al que podra encontrarse en condiciones de ser adoptado,
sea que se haya iniciado o no el procedimiento de adopcin o alguno de los
procedimientos previos de adopcin.
controversia, en los trminos de esta iniciativa, slo podra suscitarse durante los
procedimientos previos a la adopcin.
Con todo, como el artculo hace aplicable la Ley de Menores en lo no previsto por el
proyecto de ley en informe, la Comisin opt por mantenerlo sin enmiendas, pero
adicionando en el prrafo relativo al procedimiento de adopcin su carcter de no
contencioso, y la substanciacin en cuaderno separado de las cuestiones que se
planteen al tribunal. As se consagra en el artculo 22, inciso segundo, del texto que
proponemos.
h.- Clasificacin de los procedimientos.
En la ley se contemplan los siguientes procedimientos:
a.- Procedimientos previos a la adopcin.
Dentro de los procedimientos previos a la adopcin, que son aquellos que tienen por
objeto declarar que el menor es susceptible de ser adoptado, es posible subdistinguir
los siguientes:
1) Procedimiento respecto del menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de
entregarlo en adopcin ante el juez competente.( Arts. 8 letra a), 9 y 10 de la Ley.)
2) Procedimiento respecto del menor que sea descendiente consanguneo de uno de
los adoptantes, ( Arts. 8 letra b) y 11 de la Ley).
3) Procedimiento respecto del menor abandonado para ser declarado susceptible de
ser adoptado por resolucin judicial ( Arts 8 letra c) y 12 y siguientes de la Ley)
b.- Procedimientos de adopcin. Dentro de los procedimientos de adopcin, que son
aquellos que tienen por objeto constituir por resolucin judicial la adopcin respecto de
un menor, es posible subdistinguir los siguientes:
1) Procedimiento para constituir la adopcin por personas residentes en Chile
( Prrafos 1 y 2 del ttulo III de la Ley. Arts. 20 a 28.Constituye el procedimiento general, y debe ser aplicado tambin supletoriamente
respecto del otro procedimiento sobre la constitucin de la adopcin por personas no
residentes en Chile conforme a lo previsto en el artculo 29, salvo norma especial
diversa.
2) Procedimiento para constituir la adopcin por personas no residentes en Chile
(Prrafo 3 del ttulo III de la Ley. Arts. 29 a 36.B.- PROCEDIMIENTOS PREVIOS A LA ADOPCION.
B.A.- REGLAS GENERALES
a.- Competencia
De conformidad a lo previsto en el artculo 18 de la Ley, el tribunal competente para
conocer de los procedimientos previos a la adopcin es el juez de menores que tenga
competencia en materias proteccionales.
DEL
MENOR
mes o el da hbil siguiente si aquel fuese feriado. El aviso se publicar tambin por
una vez en un diario de circulacin nacional.
En este caso, el aviso deber ser redactado por el secretario del tribunal e incluir el
mximo de datos disponibles para la identificacin del menor. La notificacin se
entender practicada tres das despus de la publicacin del aviso.
e.- Sancin a los ascendientes y parientes consanguneos ms prximos del menor
que debidamente citados no comparezcan ante el tribunal.
A las personas que no comparecieren se las considerar rebeldes por el solo
ministerio de la ley, y respecto de ellas las siguientes resoluciones surtirn efecto
desde que se pronuncien.
f.- Plazo de comparecencia para los ascendientes y parientes consanguneos ms
prximos del menor.Dichas personas tendrn el plazo de diez das hbiles, contado desde la fecha de la
notificacin, para comparecer ante el tribunal.
g.- Recepcin de la causa a prueba y termino de prueba.
Vencido el plazo de comparecencia, el juez, si procediere, recibir la causa a prueba
en la forma y por el trmino previsto para los incidentes.
La prueba testimonial tendr lugar en las fechas que fije el tribunal, dentro del trmino
probatorio.
h.- Facultades inquisitivas del tribunal.
Si no se recibe la causa a prueba o si se recibe, en la misma resolucin, el juez podr
decretar de oficio las diligencias necesarias para verificar la veracidad de los hechos y
circunstancias que se invocan para solicitar la declaracin de que el menor es
susceptible de ser adoptado, en especial la imposibilidad de disponer de otras medidas
que permitan la permanencia del menor en su familia de origen y las ventajas que la
adopcin representa para l. i.- Plazo para dictar sentencia.
Concluido el trmino probatorio y las diligencias sealadas en los artculos precedentes,
el juez, dentro del plazo de treinta das, dictar sentencia, la cual deber ser fundada.
De conformidad a lo establecido en el Informe de la Comisin Mixta, segn consta en el
Boletn 899-07, con el objeto de evitar dilaciones en el procedimiento, derivados del
retardo en la evacuacin de informes que pida el tribunal, o en la diligencia de citacin
personal por dos veces al padre o madre no compareciente, en su caso -que obran en
perjuicio directo del menor, al mantenerlo en una situacin de incertidumbre-, la
Comisin Mixta estuvo de acuerdo en establecer un trmino global para este
procedimiento de sesenta das. Este plazo se cuenta despus de un lapso prudente que
se da al tribunal -10 das- para ordenar todas las diligencias que estime necesarias.
(artculo 9).
j.- Notificacin de la sentencia.
La sentencia se notificar por cdula a los consanguneos de grado ms prximo que
hayan comparecido a los autos.
resolucin fundada, podr rebajar los lmites de edad o la diferencia de aos sealada
precedentemente. Dicha rebaja no podr exceder de cinco aos.
Adems, debe tenerse presente que los requisitos de edad y diferencia de edad con el
menor no sern exigibles si uno de los adoptantes fuere ascendiente por
consanguinidad del adoptado. Los cnyuges debern actuar siempre de consuno en las
gestiones que requieran de expresin de voluntad de los adoptantes.
b.- Adopcin por una persona soltera o viuda, chilena, con residencia permanente en
el pas.
En caso de que no existan cnyuges interesados en adoptar a un menor que cumplan
con todos los requisitos legales o que slo les falte el de residencia permanente en
Chile, podr optar como adoptante una persona soltera o viuda, chilena, con residencia
permanente en el pas, respecto de quien se haya realizado la misma evaluacin y que
cumpla con los mismos rangos de edad y de diferencia de edad con el menor que se
pretende adoptar.
Este interesado deber, adems, haber participado en alguno de los programas de
adopcin a que se refiere el artculo 7.
Si hubiere varios interesados solteros o viudos que renan similares condiciones, el
tribunal preferir a quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a
quien tenga su cuidado personal.( Artculo 21)
En esta materia es menester tener presente, como se dej constancia en el Informe de
la comisin Mixta que consta en el Boletn 899-07, que nunca se tuvo el propsito de
permitir que se solicitaran conjuntamente la adopcin dos personas solteras o viudas, ya
que slo corresponde que lo pidan as los cnyuges. Ante ello se opt por la comisin
Mixta por dejar explcita esta situacin en el texto, que se haba prestado para equvocos
al emplear las expresiones en plural y no en singular en el artculo 21.
Sin perjuicio de la regla anterior, es menester tener presente que siempre que concurran
los dems requisitos legales, podr otorgarse la adopcin al viudo o viuda, si en vida de
ambos cnyuges se hubiere iniciado la tramitacin correspondiente o, no habindose
iniciado sta, el cnyuge difunto hubiere manifestado su voluntad de adoptar
conjuntamente con el sobreviviente. En estos casos, la adopcin se entender efectuada
por ambos cnyuges, desde la oportunidad a que se refiere el inciso segundo del
artculo 37.
La voluntad del cnyuge difunto deber probarse por instrumento pblico, por
testamento o por un conjunto de testimonios fidedignos que la establezcan de modo
irrefragable. No bastar la sola prueba de testigos. (artculo 22).d.- Solicitud de adopcin.
La solicitud de adopcin deber ser firmada por todas las personas cuya voluntad se
requiera segn lo dispuesto por los artculos 20, 21 y 22 en presencia del secretario
del tribunal, quien deber certificar la identidad de los comparecientes.
e.- Documentos que deben acompaarse a la solicitud de adopcin.
A la solicitud debern acompaarse los siguientes antecedentes:
1. Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende
adoptar.
2. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artculo 8, letras a) o c); certificacin del secretario del
tribunal expedida de acuerdo al artculo 9, inciso cuarto, o certificados que acrediten las
circunstancias a que se refiere la letra b) del artculo 8, en su caso.
3. Informe de evaluacin de idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral del o los
solicitantes, emitido por alguna de las instituciones aludidas en el artculo 6.
En caso de que dos o ms menores que se encuentren en situacin de ser adoptados
sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos solicitantes.
f.- Providencia que debe recaer en la solicitud y posterior tramitacin.
Recibida por el tribunal la solicitud de adopcin, el juez verificar el cumplimiento de los
requisitos legales y, encontrndola conforme, la acoger a tramitacin. En la misma
resolucin, decretar de oficio las diligencias necesarias para comprobar las ventajas y
beneficios que la adopcin reporta al menor y, si lo estimare necesario, las que le
permitan complementar la evaluacin de idoneidad de los solicitantes, las cuales
debern realizarse dentro de los sesenta das siguientes.
De conformidad a lo establecido en el Informe de la Comisin Mixta, segn consta en el
Boletn 899-07, la separacin entre los proc edimientos previos a la adopcin, as como
los requisitos ms exigentes que deben cumplir los solicitantes al momento de pedir la
adopcin, que disminuye la necesidad de investigacin del tribunal, junto con la
conveniencia de evitar que se prolongue en demasa el procedimiento, llevaron a la
Comisin Mixta a concluir en la utilidad de fijar un trmino global, de sesenta das, para
que se realicen todas las diligencias adicionales que solicite el tribunal,
transcurrido el cual el proceso quedar en estado de fallo. (artculo 24, inciso primero).
Vencido este plazo, las diligencias no cumplidas se tendrn por no decretadas y el
tribunal proceder a dictar sentencia, sin ms trmite.
Ordenar, asimismo, agregar a los autos la causa a que se alude en las letras a) o c)
del artculo 8, segn corresponda.
g.- Sentencia.
Con el mrito de las diligencias decretadas y practicadas dentro del plazo practicadas
dentro de plazo, el juez dictar sentencia, dentro del trmino de quince das.(Artculo
25)
h.- Contenido de la sentencia.
La sentencia que acoja la adopcin, ordenar:
1. Que se oficie a la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin y a cualquier
otro organismo pblico o privado, solicitando el envo de la ficha individual del adoptado
y de cualquier otro antecedente que permita su identificacin, los que sern agregados
a los autos.
2. Que se remita el expediente a la Oficina del Registro Civil e Identificacin del
domicilio de los adoptantes, a fin de que se practique una nueva inscripcin de
nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes. Esta inscripcin deber
juez podr autorizar que el menor que se pretende adoptar por personas no residentes
en Chile quede al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podr salir del territorio
nacional sin autorizacin del tribunal.
D.- ACCION DE NULIDAD DE LA ADOPCION.
La adopcin es irrevocable.
Con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la
adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos.
La accin de nulidad prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en
que el adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio
que afecta a la adopcin.
Ser juez competente para conocer de la accin de nulidad el juez de letras con
jurisdiccin sobre el territorio en el cual se tramit la adopcin. ( Artculo 38.)De conformidad a lo establecido en el Informe de la Comisin Mixta, segn consta en
el Boletn 899-07, ella decidi acoger el texto del H. Senado, en cuanto permite pedir la
nulidad de la adopcin obtenida "por medio ilcitos o fraudulentos" ya que comprende
satisfactoriamente las distintas situaciones que pueden presentarse, y no resulta
pertinente incluir, en general, los vicios del consentimiento, desde el momento en que
se abandona la frmula contractual de la ley N 7.613.
En cambio, estuvo de acuerdo la Comisin Mixta en que la posibilidad de ejercer esta
accin slo durante los cuatro aos siguientes a la fecha en que el adoptado, una vez
alcanzada su plena capacidad, tomo conocimiento del vicio, no se hace cargo de la
posibilidad de que ste aparezca o sea evidente con anterioridad, por ejemplo, en virtud
de la sentencia condenatoria por alguno de los delitos que establece esta misma ley.
En tales casos, le pareci evidente a la Comisin Mixta que el nico titular de la accin
de nulidad -el adoptado, por s o por curador especial- debera tener la opcin de
ejercerla. Para tal efecto, sustituy la referencia en cuanto a que la accin de nulidad
"solo podr ejercitarse" dentro de ese plazo, por la de que "prescribir" al cabo de
dicho lapso. (artculo 38).
E.- ACCIONES DE FILIACION RESPECTO DEL ADOPTADO.
De conformidad a lo establecido en el Informe de la Comisin Mixta, segn consta en el
Boletn 899-07, es dable sealar que una situacin distinta de la revocacin judicial es
la que puede producirse como consecuencia del ejercicio de las acciones de
impugnacin y de reclamacin de la filiacin que contemplar el Cdigo Civil, ya que
ellas no persiguen que se declare la nulidad de la adopcin, aunque, de ser acogida,
sta dejar de producir efectos, en atencin a que ninguna persona puede poseer dos
rdenes de filiacin.
Para hacer claridad sobre este punto, la Comisin Mixta acord dejar expresa
constancia de que el hecho de que la adopcin sea irrevocable no impide el ejercicio
de las acciones de filiacin que procedan, ya que responden a lgicas conceptuales
diferentes.
F.- PACTO DE CONVERSION DE ESTADO CIVIL DE HIJO DE LA ADOPCION
OTORGADA CONFORME A LA LEY 7.613 O LA ADOPCION SIMPLE DE LA LEY N
caso de que obtenga la entrega del menor sin sacarlo del pas, como al de que la
obtenga para sacarlo del pas, lo que es la nica interpretacin armnica con el bien
jurdico protegido en la especie.
Dejaron esa constancia los mismos HH. Senadores seores integrantes de la
Comisin Mixta que se acaban de mencionar.
c.- Recepcin de contraprestacin por facilitar entrega menor en adopcin.
El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestacin por facilitar la
entrega de un menor en adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en
su grado mnimo a medio y multa de diez a quince unidades tributarias mensuales.
El funcionario pblico que incurriere en alguna de las conductas descritas en el
presente artculo ser sancionado de conformidad al inciso anterior, si no le
correspondiere una pena superior de conformidad a lo dispuesto en los prrafos 4 y
9 del ttulo V del libro II del Cdigo Penal. ( Artculo 42.)Lo dispuesto en el artculo anterior no ser aplicable a aquellas personas que
legtimamente solicitaren o aceptaren recibir una contraprestacin por servicios
profesionales que se presten durante el curso de los procedimientos regulados en esta
ley, sean stos de carcter legal, social, psicolgico, psiquitrico, u otros semejantes.
( Artculo 43)
d.- Agravantes
Las penas contempladas en los artculos 41 y 42 se aumentarn en un grado si el
delito fuere cometido por autoridad, empleado pblico, abogado, mdico, matrona,
enfermera, asistente social o por el encargado, a cualquier ttulo, del cuidado del
menor, cuando ejecutaren las conductas que all se sancionan abusando de su oficio,
cargo o profesin. Artculo 44.b.- Situacin de la leyes penales que tipifican delitos en leyes derogadas.
En relacin con este artculo y los dems que contemplan sanciones y penas, se
destac que, de alguna manera, en el proyecto se cambian los tipos penales
establecidos en la legislacin que se deroga, mantenindose, con todo, la idea central
del tipo.
Esta situacin, que no es nueva, ha trado consecuencias en la interpretacin de los
tribunales y podra ocurrir que personas actualmente procesadas por delitos
contemplados en la ley de adopcin, al entrar en vigencia esta nueva ley, fueran
absueltas, por tener sta un tipo formalmente distinto. Los tribunales podran
interpretar que el otro delito se derog y aplicar el principio de la favorabilidad y
absolver al procesado.
Los representantes del Gobierno hicieron saber que el tema de la desincriminacin
haba sido analizado por el Ministerio, no slo en relacin con el tratamiento en este
proyecto sino que en otros, como en el proyecto relativo a los delitos sexuales, respecto
del cual en el Senado se tuvo a la vista un informe de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Chile, que sostiene la misma posicin del Ministerio de Justicia, de ser
innecesaria cualquiera normativa que aclare el sentido o alcance de la derogacin de la
normativa penal anterior.
La interpretacin unnime de la doctrina y de la jurisprudencia, con una excepcin, es
de Apelaciones respectiva.
En ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las consecuencias de la
sentencia primitiva en lo que dice relacin con las indemnizaciones pagadas o
cumpidas o las inhabilidades."
Esto ha sido aceptado por la Corte de Apelaciones y tambin por la Corte Suprema.
Esta afirmacin, que pudiere parecer de tipo terico doctrinario, tiene fuerte respaldo
en la normativa vigente.
As, el artculo 19, N 3, de la Constitucin Poltica de la Repblica, en su inciso final,
dice que ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella. No se refiere a un tipo penal, sino a un comportamiento
humano, que es un hecho.
El artculo 18 del Cdigo Penal, en su inciso segundo, al decir textualmente que "Si
despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia, se promulgare
otra ley que exima tal hecho ." tambin se refiere a "un hecho"; o sea, el legislador no
se refiere a un cambio del delito sino al hecho incriminado, que es distinto.
En consecuencia, si en una ley se describa un hecho y una ley posterior la deroga, pero
describe ese mismo hecho, desde el punto de vista del derecho positivo , aparece como
indiscutible que ese hecho es mantenido y se le aplicar la antigua o la nueva ley, segn
cul sea mas benigna.
Histricamente, en los tribunales siempre se ha respetado la continuidad y, si hay un
caso de excepcin, como lo ha habido, sera aislado.
Cuando la nueva ley contiene tipos que son substancialmente iguales, se mantiene la
continuidad, aunque la forma pueda experimentar ligeras modificaciones.
Si la nueva ley contiene modificaciones substanciales, pero que implican ampliar el
campo de las conductas punibles, es claro que los sujetos que estn siendo procesados
slo podrn ser castigados si sus conductas se adecuan a la antigua ley, es decir, a la
que era ms restringida y no podrn, en cambio, ser castigados por conductas
comprendidas por el nuevo tipo, pero que el antiguo no abarcaba. Esto, por aplicacin
del principio de favorabilidad.
Lo que no se quiere por la constitucin Poltica de la Repblica ni por los principios
que rigen el Derecho Penal es que el ciudadano sea sorprendido, declarndose, con
posterioridad a la ejecucin del hecho, que en el momento en que lo realiz era
impune, que ahora puede ser castigado. Pero, si de acuerdo con la antigua ley, l ya
poda ser castigado por el hecho y la nueva ley se refiere a ese mismo hecho,
entonces nada ha cambiado y no ha lugar a que pueda hacerse otro tipo de
interpretacin.
Ambos Ministros se manifestaron contrarios a la introduccin de una clusula expresa.
Si as ocurriere, se creara el precedente de que, no habiendo tal clusula, todos los que
estaban siendo procesados por la antigua ley, por su sola modificacin, incluso formal,
ya no podran ser.
Fueron enfticos en sealar que, a su juicio, emitido a ttulo estrictamente personal,
esta nueva normativa no tendra mayores problemas para ser aplicada.
Las alternativas que la Comisin baraj en la materia fueron tres. La primera, dejar
establecido en esta ley y todas aquellas en las que se modifiquen tipos penales, que
ello no significa discriminar, como se hizo en la ley de drogas. La segunda, dictar una
norma general que aclare que para cualquier caso en que esto se produzca debe
entenderse que no se discrimina el delito que sufri alguna modificacin en su
descripcin. La tercera es la interpretacin doctrinaria y jurisprudencial que, por no ser
vinculante, presente el riesgo de sentencias contradictorias.
En definitiva, la Comisin, por unanimidad, no estim necesario recomendar que se
incluyera una norma expresa en este proyecto para resolver el problema de una
eventual discriminacin, por lo que el tema habr de ser resuelto por los tribunales de
justicia, de acuerdo con los principios y preceptos legales anteriormente indicados.