CURSO DE CONTRATOS

EL CONTRATO EN GENERAL
A.

DEFINICIN DE CONTRATO:

Al contrato se le puede definir de las siguientes formas:

Manuel Ossorio lo define como: el pacto o convenio entre partes que
se obligan sobre materia o cosa determinada y a cuyo cumplimiento
pueden ser compelidas.
Capitant lo define como el acuerdo de voluntades, entre dos o ms
personas, con el objeto de crear entre ellas vnculos de obligaciones;
los contratos han de ser celebrados entre las personas capaces y no
ha de referirse a cuestiones prohibidas, contrarias a la moral o a las
buenas costumbres.
Guillermo Cabanellas dice que el contrato es el acuerdo de dos o
ms personas sobre un objeto de inters jurdico, y el contrato
constituye una especie particular de convencin, cuyo carcter
propio consiste en ser productor de obligaciones.
El Artculo 1517 del Cdigo Civil guatemalteco establece que hay
contrato cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o
extinguir una obligacin.

B.

CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS

La divisin de los contratos en forma legal la encontramos en el

Cdigo Civil del Artculo 1587 al 1592, divisin que es breve y clara,
y que por estar contenida en una ley se dice que es la clasificacin
legal de los mismos:
a.

UNILATERALES Y BILATERALES: Contenida en el artculo 1587

que establece que los
obligacin

recae

contratos

solamente

sobre

son unilaterales
una

de

las

si la
partes

contratantes; son bilaterales si ambas partes se obligan

recprocamente.
b.

CONSENSUALES Y REALES: Contenida en el artculo 1588 que

establece que los contratos son consensuales cuando basta el
consentimiento de las partes para que sean perfectos; y reales
cuando se requiere para su perfeccin la entrega de la cosa.

C.

PRINCIPALES Y ACCESORIOS: Contenida en el artculo 1589 que

establece que los contratos son principales, cuando subsisten
por s solos; y accesorios, cuando tienen por objeto el
cumplimiento de otra obligacin.

d.

ONEROSOS y GRATUITOS: Contenida en el artculo 1590 que

establece que los contratos son onerosos cuando se estipulan
provechos y gravmenes recprocos; y gratuitos cuando el
provecho es solamente de una de las partes.

e.

CONMUTATIVO y ALEATORIO: Contenida en el artculo 1591 que

establece

que

los

contratos

conmutativos

cuando

las

prestaciones que se deben las partes son ciertas desde que se

celebra el contrato, de tal suerte que ellas pueden apreciar
inmediatamente el beneficio o la prdida que les cause ste.
Es aleatorio, cuando la prestacin debida depende de un
acontecimiento incierto que determina la ganancia o prdida,
desde el momento en que ese acontecimiento se realice.
f.

CONDICIONALES Y PUROS: Contenida en el artculo 1592 que

establece que los contratos son condicionales cuando la
realizacin o cuya subsistencia depende de un suceso incierto
o

ignorado

por

las

partes;

absolutos,

realizacin es independiente de toda condicin.

g.

OTRA CLASIFICACION NO LEGAL

Contratos preparatorios

aquellos

cuya

Contratos traslativos de dominio

Contratos de uso, goce y disfrute
Contratos de garanta (fianza)
Aleatorios (rifas, loteras)
Nominados o innominados.
C.

FORMA DE LOS CONTRATOS: Otro punto importante de los

contratos es lo referente a sus formalidades, al respecto
existen dos clases de formalidades que son las generales y las
especificas, las primeras son las formalidades aplicables a todo
contrato y las segundas son las especiales al contrato que se
trate. El Artculo 1518 del Cdigo Civil nos habla de las
formalidades generales estableciendo que los contratos se
perfeccionan por el simple consentimiento de las partes,
excepto cuando la ley establece determinada formalidad como
requisito esencial para su validez.

Este artculo es muy importante para el presente estudio, ya que lo

que ms adelante desarrollaremos es la forma notarial; la formalidad
de la escritura pblica para documentar el negocio jurdico, aunque

no obligada para todos los contratos, resulta requisito esencial para

algunos de ellos.
Otros artculos ntimamente relacionados con el derecho notarial son
los artculos siguientes:
a.

El Artculo 1574 nos establece la forma por la cual las personas

pueden contratar y obligarse, siendo estas:
1)

Por escritura pblica;

2)

Por documento privado o por acta levantada ante el

alcalde del lugar;

b.

3)

Por correspondencia; y

4)

Verbalmente.

El Artculo 1575 nos establece que cuando el contrato sobre

pase las cantidades de dinero reguladas en el mismo deben de
constar en por escrito, en lo civil cuando pasen de trescientos
quetzales, debe constar por escrito.

Si el contrato fuere

mercantil puede hacerse verbalmente si no pasa de mil

quetzales.
c.

El Artculo 1576 establece que los contratos que tengan que

inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que sea su

valor, debern constar en escritura pblica. Sin embargo, los

contratos sern vlidos y las partes pueden compelerse
recprocamente al otorgamiento de escritura pblica, si se
establecieren sus requisitos esenciales por confesin judicial
del obligado o por otro medio de prueba escrita.
Esta norma obliga a que una gran cantidad de contratos deban
hacerse en escritura pblica, ya que como afirmamos cuando
estudiamos la relacin del derecho notarial con el derecho
registral, denotamos que dicha relacin estriba en que todos o
casi todos los instrumentos que el notario autoriza, llegan en
definitiva a los distintos registros pblicos, para que sean
operados.
d.

El Artculo 1577 nos establece que debern constar en

escritura pblica los contratos calificados expresamente como
solemnes, sin cuyo requisito esencial no tendrn validez, estos
contratos solemnes son por ejemplo: la sociedad mercantil, el
fideicomiso, el mandato, la donacin, la renta vitalicia y la
compraventa, y aunque no es contrato tambin el testamento.

e.

Otro aspecto importante es que, cuando se ampli, ratifique, o

modifiquen un contrato, debe hacerse en la misma forma que

se hizo con el contrato original, es decir, si se celebr en
escritura pblica, cualquier asunto relacionado con el mismo
debe

constar

tambin

en

escritura

encontramos contenido en el Artculo 1578.

pblica;

esto

lo

LA PROMESA
A.

DEFINICIN DE PROMESA: Este es un contrato preparatorio, es

de gran utilidad para asegurar la celebracin de un contrato
futuro, estableciendo por anticipado las condiciones y plazo
para celebrarlo.
Se otorga promesa, cuando por alguna circunstancia no se
puede otorgar el contrato definitivo.
Manuel Ossorio reparrfreando a Capitant, dice que es el

compromiso de contraer una obligacin o de cumplir acto.

Existen muchas clases de promesas, de compraventa de muebles,
inmuebles, de adquisicin de acciones, de comodato, mutuo, de
arrendamiento, de dar en hipoteca o en prenda, etc.
Puig Pea Se puede definir el contrato de promesa en general como
un contrato preliminar, diciendo que es aquel por cuya virtud dos o
mas personas se comprometen a celebrar en un plazo cierto
determinado contrato que por el motivo no quieren o no pueden
estipular.
B.

CARACTERISTICAS JURIDICAS:

a.

Es un contrato preliminar o preparatorio que debe de

diferenciarse de la promesa de contrato proposicin de
contrato que se encuentra regulado en los artculos 1521 al
1529.

Pues en este contrato no existe vnculo contractual el que aparece

cuando la proposicin sea aceptada por la persona a quin se dirige.
Al contrario en el contrato de promesa existe un consentimiento y un
vnculo contractual que obliga a su cumplimiento.-

Algunos tratadistas le llaman precontrato pero no corresponde a su

naturaleza porque si es un contrato.b.

El objeto y fin es la celebracin de un contrato definitivo y

puede ser de cualquier clase mientras no lo prohba la ley o la

naturaleza

del

contrato

prometido

(donacin,

testamento

mandato) no se concibe que de origen a otra promesa. Art. 1676,

1679. 1681 y 1683
c.

La intencin de las partes es no celebrar ahora el contrato

definitivo sino obligarse a su celebracin futuro ya sea que porque

no puede celebrarse en ese momento o porque las partes no quieren
celebrarlo en ese momento.C.

ELEMENTOS DE LA PROMESA

1.

ESENCIALES:

a.

PERSONALES: (promitente comprador y promitente vendedor)

dos partes con capacidad para obligarse, incapaz o interdicto

solamente por medio de representante legal (254, 264, 265 332 inc.
1). Personas Jurdicas por medio de representante legal 47 y 163 C.
de Comercio, se puede celebrar por medio de mandatario.
b.

OBJETO: Objeto mediato: perseguir la obtencin del contrato

futuro. Objeto inmediato: celebracin de dicho contrato futuro. Debe

definir todos los detalles del contrato futuro o por lo menos las bases
para determinarlos.
c.

FORMA: Debe constar por escrito si es mayor de 300 quetzales

(1575) y debe inscribirse o anotarse en los registros (1576), debe

formalizarse en escritura pblica. Debe otorgarse en la misma forma
requerida por el contrato definitivo (1674, 1680), si se trata de
enajenacin de bienes inmuebles debe inscribirse en el Registro de
la Propiedad.
2.

ELEMENTOS ACCIDENTALES:

a.

Puede ser condicional igual a cualquier a otro contrato.- Art.

1269 al 1278
b.

El plazo debe de ser de dos aos para inmuebles y de un ao

para otros bienes segn el Artculo 1681 del Cdigo Civil; el Cdigo
de Comercio indica que el plazo es indefinido en las promesas
mercantiles segn el artculo 706.
Los plazos legales siempre son de orden pblico y en consecuencia
las artes no pueden otorgar un plazo mayo pero es aceptable un
plazo menor. No es posible prorrogar un plazo de promesa cuando ha

satisfecho el plazo legal, pero es aceptable un nuevo contrato

siempre que sumados los plazos no excedan del legal.c.

La clusula indemnizatoria o penal: El artculo 1685 dispone

que el pago de una multa en caso de incumplimiento termina con la

obligacin de celebrar el contrato definitivo, salvo que las partes
convengan expresamente lo contrario, es decir, que el pago de la
multa sea sin perjuicios del cumplimiento del contrato.
A falta de expresin sobre el plazo se toma en cuenta el plazo legal.
Por eso la clusula de indemnizacin es lcita porque las partes
convienen en que la multa no libera la obligacin pactada. Este
concepto se aparta de los principios de indemnizacin de los
artculos 1436 y 1441
d.

LAS ARRAS: Art. 1442. Las arras constituyen garanta de

cumplimiento, este artculo es incompleto y confuso porque asemeja

a las arras a la indemnizacin y entonces la desfigura.- El Art. 1684
indica que la accin para exigir el cumplimiento de la promesa
deben de tratarse dentro de los 3 meses de vencido el plazo.
Las partes entonces podrn exigirse la devolucin de las arras, en
nuestro caso se refieren al enganche o anticipo llamadas arras de

retractacin.
Si el contrato definitivo no llega a celebrarse hay que tomar en
cuenta:
1) Si el incumplimiento es de quin entrego las arras las pierde
en beneficio de la otra parte.
2) Si el incumplimiento es de quin las recibi entonces deber
de devolver el doble.3) Si ambas partes incumplen las devuelve el que las recibi sin
ms penas, multas e intereses (para evitar el enriquecimiento
indebido)
D.

EXTINCIN DE LA PROMESA: El plazo en el contrato de

promesa no podr exceder de os aos para bienes inmuebles o

derechos reales sobre los mismos, y de un ao si se trata de otros
bienes o prestaciones (1681)
Se extingue por la conclusin del contrato definitivo;
Por la reduccin del mismo a la prestacin del id quo interest en caso
de incumplimiento; y,
Por las causas generales de extincin de las obligaciones.

E.

EFECTOS EN CASO DE INCUMPLIMIENTO (LAS ARRAS EN LA

PROMESA): En el caso de incumplimiento de la promesa por culpa

del promitente vendedor este deber de devolver al promitente
comprador el doble de las arras recibidas, en cambio si el
incumplimiento fue del promitente comprador este pierde en favor
del promitente la cantidad de dinero entregada en calidad de arras.
Artculos: 1442 y 1684 del Cdigo Civil.

LA OPCION
A.

DEFINICIN DE OPCION:

Es

la

estipulacin

que

una

persona hace a favor de otra, otorgndole la opcin de adquirir una

cosa o un derecho en las condiciones pactadas y por el tiempo
convenido. (1676)
Podemos definir el contrato de opcin diciendo que es aquel por
virtud del cual el titular de un bien o derecho (optativo o cedente) se
obliga, por tiempo fijo, respecto a otra persona (optante) a otorgar
con el (o con la persona que este designe) un contrato determinado

en trminos, clusulas y condiciones concertadas entre las partes

(1677,1678 del -106- )
B.

CLASES DE OPCION

El contrato de promesa puede ser unilateral o bilateral (Art. 1675).

Ser unilateral si la obligacin recae nicamente sobre una de las
partes contratantes y bilaterales, si ambas partes se obligan
recprocamente (Art. 1587).
denomina

opcin

en

l,

El contrato de promesa unilateral se

una

sola

parte

puede

exigir

el

cumplimiento del contrato definitivo, en tanto que la otra, no tiene

derechos y slo la obligacin de otorgar el contrato definitivo,
cuando el beneficiario se lo requiera, sin poder revocar la promesa
que ha hecho. La unilateralidad de la opcin tiene referencia
nicamente a los derechos que derivan de la promesa y, por ello,
nada impide que el objeto de la promesa pueda ser un contrato
bilateral.
La opcin requiere para su validez la aceptacin expresa del
beneficiario y establece una relacin de carcter personal, por lo que
el optante o beneficiario no puede ceder sus derechos en ella, si no

ha sido facultado por el promitente (Art. 1678).

La opcin puede ser contrato independiente o celebrarse como pacto
accesorio de otro y en ambos casos debe contraer las condiciones en
que ha de realizarse el convenio (1677 del -106- )
C.

EFECTOS Y EXTINCIN DE LA OPCION: En caso de opcin,

nicamente

el

incumplimiento

del

promitente

produce

responsabilidades, ya que el optante no tiene obligaciones derivadas

del contrato preliminar, y por lo tanto, el no ejercicio de los derechos
que le otorga la opcin, nicamente resulta en la extincin del
contrato, y en consecuencia, en la liberacin del promitente.
EL MANDATO
A.

DEFINICIN DE MANDATO: Contrato por el cual una parte

(mandatario) asume la obligacin de cumplir actos jurdicos por

cuenta de otra (mandante)
El Artculo 1686 del Cdigo Civil nos da una definicin legal de
mandato, que es: por el mandato, una persona encomienda a otra la

realizacin de uno o ms actos o negocios.

B.

ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES DEL MANDATO

1.

PERSONALES:
a.

MANDANTE O PODERDANTE: Quien da el cargo o

encomienda

la

realizacin

de

actos,

quien

debe

tener

capacidad para contratar y obligarse (Artculos 1717 y 1691

del 106- )
b.
o

MANDATARIO O APODERADO. A quien se hace el encargo

encomienda

la

realizacin

de

actos

negocios.

Incapacidades para ejercer (Artculos 1698, 1716, 1694 del

-106- ) (188, 193 LOJ)
2.

REALES: Realizacin de actos o negocios. Objeto (1538) (1688,

1690, 1693, 1707, 1384, 2152 inc. 4) (1700 -106- y 30 LOJ
Mandatos otorgados en el extranjero)

3.

FORMALES:
a.

POR ESCRITURA PBLICA: Como requisito esencial para

su existencia cuando sobrepase asuntos por ms de 1,000

quetzales. (Art. 1687, 1301 del 106- ). Inscripcin en el

registro de mandatos y Registro Mercantil (Art. 1687, 1704 del

106-, 189 LOJ, 67, 165, 323, 338 inc. 1, y 427 del 2-70)
b.

POR DOCUMENTO PRIVADO:

C.

CLASES DE MANDATOS:

1.

MANDATO GENERAL: Es aquel que se otorga a fin de que el

mandatario atienda todos los negocios del poderdante y autoriza al

mandatario para la administracin de los bienes del mandante. Es el
tpico poder de administracin, por el cual el mandatario queda
encargado de velar por los intereses del mandante y efectuar todos
los

actos

que

tiendan

la

preservacin,

mantenimiento

explotacin productiva de tales bienes. (Art. 1690 del 106- )

2.

MANDATO ESPECIAL: Es aquel que se otorga para que el

mandatario realice uno o ms negocios determinados en su especie

o en su gnero (Art. 1690 del 106- ). En esta clase de mandato, es
el mandante quien detalla y determina las facultades que otorga al
mandatario con relacin al asunto o tipo de asunto cuya atencin le
encarga, de modo que el texto del propio mandato nos define su
amplitud.

3.

MANDATO ESPECFICO: Llamamos especfico al mandato que,

como en el caso del mandato para contraer matrimonio o para

donar, tiene un objeto muy bien determinado y que, por la
trascendencia o importancia de ste se limita a ese asunto. (Art.
1692)
4.

MANDATO JUDICIAL: Las personas hbiles para gestionar ante

los tribunales, que por cualquier razn no quieran o no puedan

hacerlo personalmente, o las personas jurdicas que no quieran
concurrir por medio de sus presidentes, gerente o directores pueden
comparecer por medio de mandatario judiciales, a cualquier acto
siempre que tengan conocimiento de los hechos objeto del proceso.
En caso de las sociedades constituidas en el extranjero, sus
representantes que tengan facultades judiciales debern sustituirlas
en un abogado, para comparecer a juicio, sino tienen esa profesin
(Art. 188 de la 2-89) El Art. 190 de la LOJ seala las facultades de los
mandatarios judiciales.
5.

MANDATOS PROVENIENTES DEL EXTRANJERO: Cuando

un

mandato es proveniente del extranjero, para que sea admisible y

pueda surtir efectos en el territorio de la Repblica de Guatemala,

debe ser legalizado por el Ministerio de Relaciones Exteriores (Art. 37

LOJ) Posterior a los pases de ley correspondiente debe protocolizarse
por Notario hbil e inscribirse en el Registro de Poderes y su fuere
necesario en el Registro Mercantil.
6.

ESPECIAL: es el que se otorga para que el mandatario realice

uno o ms negocios determinados en su especie o en su gnero (Art.

1690 del 106- )
7.

CON REPRESENTACIN: el mandatario obra en nombre del

mandante.
8.

SIN REPRESENTACIN: todas las gestiones que realiza el

mandatario afectan al mandante.

D.

ACEPTACIN Y EFECTOS DEL MANDATO:

1.

ACEPTACIN: Para que exista el mandato se requiere no solo

manifestacin de voluntad del mandante sino la aceptacin del

mandatario, puede constar expresamente en el documento o
tcitamente (1252, 1687), la tcita resulta del ejercicio de los actos o
negocios objeto del mandato. Dos casos con aceptacin expresa,

1689 gratuito, y para levantar el arraigo (524 CPCyM) del mandante

si se apersona a juicio del mandatario.
2.

EFECTOS: Para que el mandato surta los efectos establecidos

en la ley, es necesario que el mandatario quede obligado ante el

mandante, es decir, que el mandato haya sido aceptado, sea
expresa o tcitamente, pues en tanto no haya manifestado su
aceptacin, no habr vnculo.
E.

OBLIGACIONES DEL MANDATARIO

1.

Desempear

el

mandato

con

diligencia

responder

al

mandante por los daos y perjuicios que le ocasionen por no

ejecutar la encomienda.- Art. 1705.
Esta norma se sujeta a las rdenes que reciba el mandatario.
2.

Sujetarse a las instrucciones que le del mandante. Art. 1706.

Estas instrucciones pueden constar en la escritura y entonces
son pblicas y conocidas por los interesados o bien ser
secretas, privadas o confidenciales, entonces solo las sabe el
mandatario.

Sin

embargo

en

caso

de

emergencia

el

mandatario puede oponerse de las instrucciones, de obrar en

inters del mandante.- Art. 1711.3.

No s separarse de las facultades y limites del mandato.- Art.

1706.
Se habla de facultades no de instrucciones por ejemplo:
El mandatario tiene la facultad de vender una cosa pero la
instruccin se refiere al precio, modo, lugar, tiempo y forma de
pago.
Debe de interpretarse esas facultades en sentido restrictivo y
lo que el mandatario haga excedindose de las facultades
resulta nulo.- Art. 1703.
Sino cumple las instrucciones tiene responsabilidades.- Art.
1703.
4.

Obligacin del ejercicio personal del mandato, es decir, que no

puede delegarlo o encargar a un tercero porque es un contrato
entre personas, salvo que tenga la facultad expresa para
sustituirlo y en este caso el mandatario es responsable del
sustituto

cuando

lo

haya

nombrado,

cesa

esa

responsabilidad cuando el sustituto lo nombra el mandante.

La sustitucin puede ser parcial o total reservndose o no su

ejercicio y cuando es total y no se reserva el ejercicio se

constituye una forma atpica de terminacin del mandato no
regulada por el artculo 1717.
5.

Obligacin de rendir cuentas y de todos los negocios y actos

que realice.- Art. 1706.
Esta obligacin prescribe en tres aos (3) Artculo 1515 que
corren desde la finalizacin del contrato o desde que el juez
aprueba las cuentas.- Art. 11512.

6.

En el mandato sin representacin es obligacin del mandatario

de resguardar los bienes que haya recibido en el ejercicio del
mandato

esto

incluye

el

otorgamiento

de

escrituras

traslativas de dominio y endoso de documentos o entrega de

ttulos valores al portador.
En el mandato con representacin no es necesario ese traslado
porque

todos

los

negocios

se

hacen

en

nombre

representacin del mandante.

7.

La obligacin de lealtad que conlleva el no ejercicio del

mandato con personas en conflicto de intereses (1694) y
tampoco puede renunciar injustificadamente.- Art. 1708.

8.

Tampoco puede usar para s los bienes del mandante

salvo autorizacin expresa del mandante. Art. 1710.

9.

No puede celebrar auto-contrato sin consentimiento del

mandante.
F.

OBLIGACIONES DEL MANDANTE

1.

La principal es asumir todos los derechos y responder todas las

obligaciones que le encomiende el mandatario.- Art. 1712.
Ello, en razn de que el mandante recibe los efectos
econmicos y jurdicos que haga el mandatario.

2.

Debe indemnizar al mandatario de los daos y perjuicios que

le ocasione el contrato.- Art. 1714.

3.

Debe de proveer los fondos al mandatario para que cumpla

con las rdenes que recibi o reembolsarle con intereses los
gastos que anticipe el mandatario.- Art. 1713.

4.

Retribuir los servicios del mandatario segn lo convenido, en

caso de no existir convenio se tendr a lo establecido en la Ley
de Arancel de Mandatarios, Procurados e Interventores; segn
los resultados del negocio pero no se dar si los negocios no

son buenos por culpa del mandatario, pero si los mismos son
negativos por caso fortuito o culpa del mandante se tendr a
lo establecido en la ley de Arancel ya citada. Este contrato es
naturalmente oneroso y excepcionalmente es gratuito.- Art.
1689.
5.

Responder

mancomunada

solidariamente

todos

los

mandantes ante el mandatario comn. Art. 1716.

Se interpreta cuando los mandantes o varios de ellos encargan
un mismo negocio al mandatario. Art. 1353, 1352 y 1701.6.

Existe un derecho de retencin a favor del mandatario por los

bienes y cosas administradas en tanto no se le paguen los
honorarios y se le reembolsen los gastos.- Art. 1715.

G.

TERMINACIN DEL MANDATO

1.

VENCIMIENTO DEL PLAZO: cuando es conferido con vigencia

determinada Art. 1726; seala el plazo de diez aos para los
mandatos generales que no expresan su duracin de manera
que las partes pueden otorgarlo por ms de diez aos si as lo
manifiestan y tambin puede ser por un perodo de tiempo

indefinido y en ese caso podr ser por menos o por ms de

diez aos.
2.

POR REALIZARSE EL NEGOCIO: Por cumplirse el asunto para el

que se otorg y se llama agotamiento del mandato y
concusin se aplica a los mandatos especiales y a los
generales cuando se liquidan todos los bienes del mandante.-

3.

POR REVOCACIN: La cual debe de ser expresa, en escritura

pblica

notificarse

al

mandatario

en

su

caso

los

mandatarios substitutos.- Art. 1718, 1719 y 1721.

4.

POR RENUNCIA: Debe ser en escritura pblica otorgada por el

mandatario e inscribirse en el registro de poderes y notificarse
al mandante.- Art. 1708 y 1709.

5.

POR MUERTE O INTERDICCIN DEL MANDANTE: El artculo 1722

establece que con la muerte del mandante no termina con el
mandato por que el mandatario debe de concluir los negocios
pendientes hasta que se apersonen los representantes legales,
albaceas o herederos.

6.

POR MUERTE O INTERDICCIN DEL MANDATARIO: En caso de

muerte debe de avisrsele al mandante inmediatamente o al

Juez para atender a la conservacin de los bienes del

mandante, los herederos del mandatario tienen obligacin de
rendir cuentas al mandante.- Art. 1724 y 1725.
7.

LA QUIEBRA DEL MANDANTE: Cuyo efecto tpico es la

terminacin del mandato.- Inciso 6) del Art. 1717.

8.

POR DISOLUCIN Y LIQUIDACIN: De la persona jurdica que

hubiere otorgado el mandato.- Inciso 7) del Art. 1717.

LA SOCIEDAD
A.

DEFINICIN: Es un contrato por el que dos o ms personas

convienen en poner en comn bienes o servicios para ejercer una

actividad econmica y dividirse las ganancias (1728 del -106- )
Persona jurdica distinta de sus socios; creada por un contrato entre
dos o ms personas para combinar sus esfuerzos o recursos en
proporciones determinadas y para colaborar a riesgo mutuo para
ganancia comn o beneficio comercial.
Contrato por el que dos o ms personas ponen en comn ya sea

capitales, capacidades industriales etc. Con el objeto de alcanzar

unos beneficios que se repartirn ms tarde entre ellas.
B.

CARACTERES JURDICOS DEL CONTRATO:

1.

SOLEMNE: (Art. 1729) debe celebrarse en escritura pblica. En

efecto, la sociedad que no se constituye en escritura pblica y que

se manifiesta pblicamente como tal, es una sociedad de hecho, y
los terceros con quienes ha contratado, tienen accin contra la
persona que contrato en nombre de ella, y contra los socios de la
misma.
2.

PLURILATERAL: En el contrato de sociedad, las prestaciones de

todas las partes son paralelas. (1744)

3.

ONEROSO: No slo se hace evidente por el hecho de que todos

los socios deben hacer aportes a la sociedad, lo que implica la

necesidad de una prestacin de cada uno de ellos para poder
adquirir la calidad de socio, sino adems por el fin econmico de
obtener utilidades y repartirlas entre los socios.
4.

PRINCIPAL: subsiste por s solo y no tiene por objeto el

cumplimiento de otra obligacin 8art. 1589)

5.

CONSENSUAL: Se perfecciona y surte todos sus efectos

interparte, cuando se ha manifestado el consentimiento de ellas en

la forma requerida por la ley y el aporte o realizacin de las
prestaciones de las partes no es requisito para la existencia del
contrato. (Arts. 1728, 1744 y 1771 del 106- )
6.

CONMUTATIVO: Porque las prestaciones de las partes son

ciertas desde que se celebra el contrato, aunque es de reconocer

que

ninguno

de

los

socios

est

en

capacidad

preciar

inmediatamente el beneficio o prdida que le cause ste (Art. 1591)

Por no tratarse de un contrato bilateral, sinalagmtico, sino
multilateral y de organizacin, los socios tienen certeza de su
participacin como tales y de sus derechos dentro de la sociedad y
frente a los dems socios, derechos que si bien son cualitativamente
iguales, no necesariamente lo son cuantitativamente.
7.

INTUITO

PERSONAE:

El

elemento

personal

adquiere

importancia relevante y fundamental y nace de lo que la doctrina

llama affectio societatis (Art. 1760)
C.

ELEMENTOS

PERSONALES,

REALES

FORMALES

DEL

CONTRATO DE SOCIEDAD:
1.

PERSONAL: un contrato en que participan dos o ms personas.

Para la validez del contrato de sociedad se requiere, por lo menos

dos contratantes.

Los socios deben tener capacidad de ejercicio,

pues el contrato de sociedad requiere de un consentimiento vlido,

expresado por las partes que en l intervienen (ver Arts. 1736 al
1740 del 106- )
2.

REAL: El capital, o sea los aportes de bienes o servicios,

esfuerzos o recursos, por parte de los socios, que son el medio

material para realizar una actividad econmica, que produzca
utilidades o ganancias a repartirse entre los socios. El elemento real
constituye el objeto mediato del contrato.

El capital es nico y

determinado.
3.

FORMAL: El contrato de sociedad es un contrato solemne y

formal, pues el Art. 1729 debe formalizarse en escritura pblica e

inscribirse en la Gobernacion departamentall (Art. 438 del 106- )
para que la sociedad adquiera personalidad jurdica. La inscripcin
registral, no solo da publicidad al hecho de la constitucin de la

sociedad, sino que tiene un efecto constitutivo, al otorgarle la

personalidad jurdica. En la misma forma, toda modificacin del
contrato de sociedad, sea por ingreso o retiro de socios, aumento o
reduccin de capital, cambio de objeto o por cualquier otro motivo,
debe

formalizarse

en

escritura

pblica

inscribirse

donde

corresponde.
Si el contrato de sociedad no consta en escritura pblica, el contrato
ser invlido (Art. 1577 del 106- ) y nos encontramos ante lo que la
doctrina denomina sociedad de hecho. Si el contrato, no obstante
haberse celebrado en escritura pblica, no se inscribi en el Registro
Civil, su resultado ser una sociedad irregular.
Ver Art. 46 del C. De N. = Requisitos que deben contener la escritura
de constitucin de sociedad.

Primer examen

D.

OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS ENTRE SI Y FRENTE A

TERCEROS:
1.

OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS:

a.

Efectuar el aporte que se comprometi a realizar, sea de

efectivo de bienes o de

industria,

entregndolo

la

sociedad y respondiendo por el saneamiento (Arts. 1734, 1744

y 1745 y 1746 del 106- )

b.

Obligacin de lealtad y fidelidad, que les impide competir con

la sociedad, aprovecharse de ella o de los bienes sociales para
beneficio propio, participar en la discusin y decisin de
asuntos en lo que ellos o sus parientes puedan tener inters, y
el

incumplimiento

de

tales

obligaciones,

es

causal

de

expulsin.
c.

Responsabilidad personal ante los acreedores de la sociedad, si

los bienes de esta son insuficientes para cubrir las deudas (Art.
1742 del 106- )

d.

Los socios deben poner en la masa comn dentro del plazo

convenido, sus respectivos capitales y contra el moroso puede
la sociedad proceder ejecutivamente hasta que se verifique la
entrega o rescindir el contrato en cuanto a dicho socio. (Art.
1774 del -106- )

e.

Los socios estn obligados recprocamente a darse cuenta de

la administracin y sus resultados, tanto activos, como
pasivos, pasan a sus herederos (Art. 1776 del 106- )

2.

OBLIGACIONES FRENTE A TERCEROS:

a.

Las obligaciones sociales se garantizan con los bienes de la

sociedad; y si estos no fueren suficientes con los bienes
propios de los socios (1742 del -106- )

b.

Quedan obligados todos los socios por la deuda de que se

haga aprovechado la sociedad, aunque se haya contrado por
algn socio sin autorizacin (1762 del -106- )

c.

El socio que contrate en nombre de la sociedad antes de que

este pueda actuar como persona jurdica, queda directamente
responsable por los efectos del contrato celebrado (1735 del
-106- )

E.

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD: La administracin de los

negocios de la sociedad, debe sujetarse a lo dispuesto en el
contrato. Si est

a encargada uno o ms de los socios, los

dems no pueden oponerse ni revocarle la administracin sino

en los casos de dolo, culpa, inhabilidad o incumplimiento de
sus obligaciones. (Art. 1757 del -106- )
A

falta

de

convenios

especiales

sobre

la

administracin

observarn las reglas siguientes (Art. 1758 del -106- )

se

Cada socio es administrador y como tal puede obrar a nombre de la

sociedad, sin perjuicio del derecho de los otros para oponerse a un
acto antes de que se perfecciones
Puede asimismo cada socio servirse de los bienes puestos en comn,
emplendoles en su destino natural, sin perjudicar los intereses de la
sociedad, ni impedir que los dems socios usen de igual derecho.
Cada uno de los socios tiene el derecho de obligar a los dems para
que concurran a los gastos que exige la conservacin de las cosas de
la sociedad
Ninguno de los socios puede hacer innovaciones en los bienes
inmuebles que dependern de la sociedad, aun cuando las considere
ventajosas a ella, si no consienten las dems.
(1759 del -106- )

el socio que no es administrador, no puede

celebrar ningn contrato sobre los bienes pertenecientes a la

sociedad, aunque sean muebles.
1.

RGANOS DE LA SOCIEDAD:

a.

JUNTA DE SOCIOS: En el contrato de sociedad civil, debe

proveerse a la organizacin y funcionamiento de la Junta de

Socios, quien debe desempear las funciones de los Artculos

1764 y 1776 del 106- y 46 C. De Notariado.
b.

ORGANO DE ADMINISTRACIN: Arts. 46 C. De Notariado 1730 y

1757 del 106c.

ORGANO DE REPRESENTACIN: Art. 16 del -106-

F.

CAUSAS DE DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD

1.

Por concluirse el tiempo convenido para su duracin, por

acabarse la empresa o el negocio que fue objeto de la
sociedad o por haberse vuelto imposible su consecucin.

2.

Por la prdida de ms del 50% del capital, al menos que el

contrato social seale un porcentaje menor.

3.

Por quiebra de la sociedad (Artculo 379 y 380 del 107- )

(Artculo 1768 del 4.

106- )

Por muerte de uno de los socios; a no ser que la escritura

contenga el pacto expreso para que continen los herederos
del socio difunto.

5.

Por la interdiccin judicial de alguno de los socios, o por

cualquiera otra causa que le prive de la administracin de sus

bienes.
6.

Por quiebra de cualquiera de los socios.

7.

Por voluntad de uno de ellos

En los casos de los incisos 4, 5, 6, 7, no se entender disuelta
la sociedad, si quedando dos o ms socios quieren de mutuo
acuerdo continuarla o lo hubieren pactado al tiempo de la
celebracin del contrato.

Si uno de los socios promete poner en comn la propiedad de una

cosa cuya importancia sea tal que equivalga al objeto fundamental
del negocio, si sta se pierde antes de verificarse la entrega, se
disuelve el contrato respecto de todos los socios. (1769, 1771 del
-106- )
G.

LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD

1.

DISOLUCIN PARCIAL O TOTAL.

a.

PARCIAL: cuando terminan algunos vnculos.

b.

TOTAL: cuando se extinguen todos los vnculos y muere

la persona jurdica. Parcial: -exclusin (1766), permite a la

sociedad romper con el vnculo jurdico que la une con dicho

socio. separacin (1775) es el socio el que termina y rompe el

vnculo. Total: provoca la muerte de la persona jurdica
(causales legales de disolucin total (1768), otras causales
(1771, 1769). El acuerdo de los socios que declara la disolucin
es irreversible, debe formalizarse en un convenio de disolucin
y da inicio al proceso de liquidacin.
2.

LIQUIDACIN: su fin es limpiar el patrimonio de la sociedad,

mediante el pago de todas las acreeduras a cargo de ella, y
devolver a los socios, cualesquiera sobrantes. El proceso de
liquidacin se rige por las siguientes normas:

1.

Designacin de liquidador (es), que son los encargados de

realizar los actos necesarios. Art. 1778 y 1779 del 106-

2.

El liquidador tiene calidad de mandatario;

3.

El liquidador es un rgano que tiene la administracin del

patrimonio de la sociedad disuelta (1777, 1785, 1786);

4.

La

sociedad

conserva

su

personalidad

capacidad se ve limitada (1777);

jurdica

pero

su

a la razn social debe

agregarse las palabras en liquidacin;

5.

Los administradores cesan en sus cargos y entregan por

inventario social al liquidador (1786 inc. 1 y 2, 1785)

6.

La liquidacin puede encargarse a ms de un liquidador

(1780);
7.

Los socios pueden efectuar por s mismos la liquidacin (1788),

administradores (1786); el perodo de liquidacin no debe
durar ms de seis meses (1781);

8.

Con el activo obtenido el liquidador debe cubrir las acreduras

a cargo de la sociedad (1782);

9.

Debe presentar informe a los socios (1786 inc. 7 y 8);

10.

Se podrn aplicar las normas de la particin de herencias

(1784 y 1085);
11.

Si hubiere sobrante se har el reembolso a los socios, se

otorgar escritura de disolucin y liquidacin de la sociedad
que se inscribir en el Registro Civil.

Terminada la sociedad subsistir la persona jurdica pero solamente

para los efectos de la liquidacin, correspondiendo a los liquidadores
representarla en juicio activa y pasivamente. Al entrar en liquidacin
se agregarn a la razn social las palabras en liquidacin (1777
del -106- )

La liquidacin deber hacerse en la forma y por las personas que

exprese el contrato social o el convenio de disolucin. Si nada se
estipul acerca del nombramiento del liquidador o liquidadores y los
socios no se ponen de acuerdo, el nombramiento se har por el juez
competente,

debiendo

recaer

en

persona

de

reconocida

responsabilidad (1778 del -106- )

El liquidador es un mandatario y como tal debe sujetarse a las reglas
que se le hubieren sealado (1779 del -106-) El termino para la
liquidacin no exceder de 6 meses y cuando transcurra ste sin que
se hubiere concluido, los socios o acreedores pueden pedir al juez
competente que fij un trmino prudencial para concluirla (1781 del
-106-)
Hecha la liquidacin de la sociedad, se observar en los pagos el
orden siguiente:
Gastos de liquidacin
Deudas de la sociedad
aportes de los socios
Utilidades

Si los bienes de la sociedad no alcanzan a cubrir las deudas, se

proceder con arreglo a lo dispuesto en materia de concurso o
quiebra (Art. 1782 del -106-)
El reparto de utilidades despus de la liquidacin se har por el
liquidador observando las disposiciones relativas a la particin a la
herencia (Art. 513del 107- y 1784 del -106-)