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derecho pleno sobre la cosa sin ms limitaciones que las impuestas por la ley. En esa
definicin la palabra ley asume una acepcin general expresando toda suerte de
normas generales de carcter obligatorio (leyes formales, reglamentos, rdenes y
ordenanzas, etc.), cuya particularidad comn es que todas o la gran mayora vienen
insertas en sistemas de ius publicum. Las limitaciones de origen contractual
(sustancialmente, los iura in re aliena) podrn agotar su existencia dentro del Derecho
Civil; pero las limitaciones legales de la propiedad y de los derechos reales sobre
cosa ajena derivan justamente del Derecho Pblico y a l pertenecen sistemtica y
estructuralmente. Por lo dems, las tendencias ms recientes en el mundo de la
economa y de la poltica han venido a incrementar teratolgicamente esas limitaciones
legales, hasta el punto de que van siendo ellas, y no el contenido interno privado, lo
que caracteriza y define los derechos reales. Con ello, ocioso es decirlo, los mismos se
van perfilando cada vez ms como instituciones de Derecho Pblico. Lo cual,
repetimos, no ha escapado a los juristas ms agudos. J. Castn destaca que, como
consecuencia del nuevo espritu social que anima a las sociedades civilizadas, se ha
producido un predominio del inters general sobre la utilidad de los particulares, una
creciente intervencin del estado y una reduccin de la autonoma de la voluntad,
convirtindose adems las clebres limitaciones legales en algo normal (nosotros
diramos en algo consustancial o esencial). Y ms incisivamente an, Martn Wolf ha
podido escribir que al renegarse recientemente de la libertad liberal moderna, se ha
vuelto en cierto modo al sistema medieval de los gravmenes. Pero advirtase bien
que ese regressus al espritu y a la regulacin del Medievo ( o a algo muy anlogo) se
efecta, no es virtud de intromisiones o invasiones privadas, sino en mritos de los
atentados que las situaciones patrimoniales sufren desde el campo del Derecho Pblico.
No se trata de una vuelta al feudalismo, sino de un paso hacia el estatismo. Y,
finalmente, esos atentados son tan numerosos y tan destructores que han determinado
una absoluta degradacin del derecho de propiedad, superior a la que experiment en
los tiempos medios, y que ahora ms que entonces impiden a perpetuidad
(sociolgicamente entendida) la vigencia de una plena in re potestas y cualquier remota
posibilidad de reconstruccin. Lo cual, traducido al lenguaje tcnico-jurdico, quiere
decir que los contemporneos gravmenes pblicos han liquidado respecto de muchas
clases de bienes el autntico derecho de propiedad privada. Y lo que queda de la
famosa utilitas singulorum se percibe y comprende mejor arrancando de aquello que
ad statu reipublic spectact.
Un breve recorrido por los ms diversos sistemas jurdicos parciales nos descubrir, sin
lugar a equvocos ni vacilaciones, la realidad de este fenmeno. No olvidemos, por lo
pronto, que la propiedad, antes de ser una institucin de Derecho Civil, lo ha sido y lo es
de Derecho Poltico. Este, el Derecho Pblico fundamental (como dice en diagnstico
preciso Ruiz del Castillo), es el que determina AB initio si en una Sociedad va a haber
capitalismo y liberalismo econmico, o bien socialismo y dirigismo, o bien cualquier
otra frmula intermedia. Pues bien, a partir del final de la primera guerra mundial las
fuertes minoras socialistas que en todos o casi todos los pases europeos han venido a
dar un color rosceo (a veces rosa plido) a los Parlamentos, as como la creciente
debilitacin de la hegemona y el espritu de lucha burgus, han dado lugar a esas
manifestaciones del llamado constitucionalismo social que, frente a los principios
individualistas del dominio privado sagrado e inviolable, han establecido que la
propiedad obliga, que debe soportar toda suerte de cargas sociales, que puede ser
expropiada sin indemnizacin en algunos casos, etc., etc. Todava el ius publicum
europeum mantena el principio de la propiedad privada; pero restringindolo para
siempre, ni mucho menos, las realidades sociales corresponden a las rbricas nominales
de las instituciones y cmo quien se sigue titulando propietario puede estar en peores
condiciones que el formalmente desposedo. No sera muy exagerado definir la
propiedad ah (y proporcionalmente lo mismo en todos los pases progresivos) como el
residuo que el fisco deja de lo que las cosas producen por renta o venta: Y obsrvese de
camino, que si los monstruosos impuestos actuales han reducido al mnimo al ius
dispensandi, y si los no menos opresivos controles administrativos han sustrado casi
totalmente el ius procurandi, qu es lo que queda al moderno propietario aparte su
ttulo de nobleza econmica? No estamos asistiendo a un fenmeno paralelo al que
Chateaubriand descubra en las aristocracias de linaje, que, segn l, pasan por las tres
etapas de superioridad, privilegio y vanidad? Porque los propietarios capitalistas en el
comienzo del rgimen econmico que les era propio, tuvieron una evidente superioridad
en su terreno; ms tarde, perdida la misma, no conservaban ms que (entonces
injustificados) privilegios; y ltimamente, en nuestra poca de lo social, guardan tan
slo la vanidad de seguir llamndose as.
Hay un estado jurdico en que simultneamente se dan ambas restricciones del derecho
de propiedad (quoad potestatem y quoad usum) de una manera chocante. Es el llamado
Derecho social. El dueo de una empresa capitalista o sea, el propietario que puso en
el tapete el pleito contemporneo de la propiedad sabe ahora que, aparte los controles
administrativos que el intervensionismo estatal le impone y aparte las mermas fiscales
que la voracidad del Leviatham contemporneo hace sufrir en la productividad de su
negocio, cubren el cielo de su economa social otros muchos nubarrones normativos que
coartan y recortan la administracin y disfrute de sus bienes, en atencin al empleo de
mano de obra: leyes laborales, de Previsin Social y de polica del trabajo. Admisiones
y despidos, horario y modus laborandi, reglamentaciones y medidas de disciplina,
disposiciones tcnicas y de relaciones humanas......., todo eso se encuentra mediatizado
al mximo por las normas jurdicas coactivas del Derecho social. A mayor
abundamiento, cuando trata de calcular el rendimiento de su empresa (el posesivo va
tomando ya un sesgo irnico), ha de contar eminentemente no con clculos objetivos
econmicos aplicados por su soberana potestad de dueo, sino con tablas de salarios
fijados por la ley pblica o por contratos colectivos que se le imponen en forma directa
o indirecta. Y todava, le queda el desagradable captulo de las llamadas cargas
sociales, las cuales, sea cual fuere la naturaleza jurdica que el academicismo teorizante
quiera asignarlas, son sociolgica y econmicamente un gravamen impositivo ms. Los
socilogos han hablado de la revolucin de los gerentes, como sustitucin del aejo
titular jurdico del dominio por los directores y administradores a sueldo (y a qu
sueldos). Pues bien, muchos de los que todava conservan en sus manos el dominio y
el gobierno de su empresa, pueden lcitamente dudar sobre si su verdadera situacin
final es la de propietario o la de mero gerente, incluso antes de implantarse cualquier
control o Mitbestimmung. Ms an: es verosmil que en ms de una ocasin el dueo
haya envidiado al gerente, el cual retira su remuneracin antes del reparto de beneficios,
haciendo ms segura y ms voluminosa la percepcin de sus sueldos, dietas, etc.,
que la de tales beneficios de capital.
Hasta ahora nos hemos referido a los segmentos pblicos del recinto de la propiedad
que la limitan o desvirtan empobreciendo su contenido econmico y an humano (ya
que el gusto de administrar la propia cosa con cierta independencia y libertad pertenece
a la esencia misma del dominio). Pero, en reciprocidad, existen otras normas del mismo
carcter pblico que perfilan los derechos reales, no para hacer en ellos rectificaciones
Problema Hipottico
Suponga Ud. que los nicos textos vigentes en Chile respecto al problema de la funcin
social de la propiedad y al abuso del derecho fueran los transcritos en la letra a de esta
seccin. Suponga adems los siguientes hechos :
Don Pedro Lagos, obrero, mayor de edad, casado, padre de un hijo ha demandado la
indemnizacin de perjuicios a don Prspero Alegra, industrial, mayor de edad y soltero
fundado en la responsabilidad extracontractual de este ltimo. Los hechos en que se
funda la accin son los siguientes: