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Aula 01 (06/02/2013)
1. Princpio da Isonomia
- Art. 5, CF
Conceito de igualdade:
Isonomia formal e isonomia real
Antigamente o que se buscava era o que se chamava de isonomia formal; era a obrigao de a lei
tratar todos de forma idntica. A crtica que se fazia a esse conceito de igualdade residia no fato de que as
pessoas so diferentes, e por isso, mereciam tratamento diferente. Aristteles: igualdade tratar
igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida de suas desigualdades a isonomia real.
ex: art. 188 CPC:
Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a
parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
Aula 02 (20/02/2013)
Obs 8: Numa execuo de ttulo extrajudicial: Os embargos execuo tem natureza de nova
ao. A lei clara, em embargos execuo o prazo para contestar nunca dobra (pois o prazo para
embargar um prazo para entrar com um novo processo, e no para se manifestar no mesmo processo ).
Numa execuo de ttulo judicial. O prazo para impugnao dobra, pois uma manifestao que
ocorre no mesmo processo.
Aula 03 (27/02/2013)
# Uma pessoa pobre teria mais prazo que uma pessoa rica? R: No, tem prazo igual. Porm, existe
uma lei que trata da assistncia judiciria (lei 1.060/50 art. 5, 5), o que este dispositivo diz que o
beneficirio da justia gratuita, assistida por um rgo pblico (e esses rgos pblicos sim, tem prazo em
dobro Quais so esses rgos? R: Defensoria Pblica. A justificativa que esses rgos participam de
uma quantidade de processo maior.
Obs: Centros acadmicos que prestam servio pblico so equiparados a rgos pblicos (assim, prazo
em dobro).
Obs: Convnio da OAB com o Estado no tem prazo em dobro.
2. Princpio do Contraditrio
Art. 5, LV, CF
O contraditrio reconhecido tanto nos procedimentos administrativos quanto judiciais.
Quando a Constituio se refere a procedimento administrativo, est se referindo a procedimento
administrativo que pode trazer algum tipo de sano ao particular (Assim, IP no tem contraditrio, pois
serve apenas para subsidiar ocasional Ao Penal).
Contraditrio a necessidade de se dar cincia s partes de tudo que ocorre no processo,
permitindo que elas se manifestem.
No Processo Civil, o contraditrio entendido como sendo a oportunidade dada ao ru para se
defender (se defendendo ou no, o processo segue). No processo Penal, se o ru no se defender o juiz
nomear defensor dativo para que apresente a defesa do ru, ou se sua defesa no for efetiva o juiz
declarar o ru indefeso.
De acordo com o princpio do contraditrio, no mbito cvel, se o direito disponvel a falta de
defesa implica na presuno de veracidade alegados na Petio Inicial. Agora, caso se trate de direito
indisponvel a falta de defesa no causa essa presuno.
No confundir revelia, com efeitos da revelia.
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Pode haver revelia em qualquer processo cvel; Porm, a presuno de veracidade (efeito da
revelia) decorrente da revelia s ocorrer se o processo tratar de interesses disponveis.
# Como explicar a concesso de liminar inaldita altera parte (sem o contraditrio/ sem ouvir o ru)?
R: A constituio exige sempre o contraditrio, mas h casos em que se pressupe urgncia, que em
que se admite o contraditrio diferido, a posteriori, depois de tomada a deciso. A lei permite que seja
dada deciso em carter provisrio (nunca em carter definitivo) quando a medida necessitar de urgncia.
# Haveria contraditrio nas execues? R: Mesma j havendo um ttulo executivo formado,
admitido sim o contraditrio na execuo (pois execuo processo judicial). Hoje em dia, doutrina e
jurisprudncia admitem um mecanismo alternativo de defesa que o executado pode apresentar na prpria
execuo a Exceo de Pr-executividade.
Prova emprestada: a possibilidade de se usar em um processo, prova que tenha sido
produzida em outro processo.
# Nosso ordenamento admite a prova emprestada? R: Sim, desde que ambas as partes tenham
participado da produo da prova (no processo originrio) e tenha havido estrita observncia ao princpio
do contraditrio. Porm, a parte que no participou da produo da prova no processo originrio pode
aceitar tal prova, mas no ser obrigado a aceit-la. Agora, se a parte participou da produo da prova no
processo de onde adveio a prova, no poder recus-la como prova emprestada em outro processo.
S se pode usar prova emprestada contra algum se:
Aula 04 (06/03/2013)
Princpio da Demanda
Princpio Dispositivo
Tanto o princpio da demanda quanto o princpio do dispositivo tem a ver com os poderes do juiz no
processo.
3. Princpio da Demanda
Em regra, o juiz no age de ofcio. Ele inerte no que se refere ao incio do processo. Aps, o
incio do processo, o processo reger-se- por impulso oficial.
Exceo: a) Inventrio, - se ningum tomar iniciativa, pode o juiz instaurar o processo de ofcio;
4. Princpio Dispositivo
Os litigantes tem disponibilidade dos direitos que esto sendo discutidos.
# Versando o processo sobre interesse disponvel, pode o juiz pode determinar a produo de
provas de ofcio? Mesmo que nenhum dos litigantes tenha determinado? R: Art. 130, CPC o artigo no
faz nenhuma ressalva sobre interesses disponveis ou indisponveis. E sobre qualquer processo, paira um
dever de o juiz proferir a melhor sentena.
Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas
necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias.
Obs: O raciocnio de que no processo penal o juiz deve buscar a verdade real e no processo civil o
juiz deve buscar a verdade formal, est ultrapassado.
Obs: A sentena de non liquid era previsto antigamente no CPC, para aqueles casos em que
aps a instruo, ainda assim, os fatos no estivessem esclarecidos.
Art. 333, CPC: Estabelece regras do nus da prova. Casos em que, mesmo aps a instruo
processual, ainda pairar dvidas sobre a elucidao dos fatos. Indica Quem arcar com os danos, caso a
verdade no aparecer.
- Obs: Somente se usa essas regras, quando a verdade sobre os fatos no ficarem esclarecidas.
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
Aula 05 (13/03/2013)
Art. 87, CPC: Divide-se em 3 partes:
Parte 1: Determina-se a competncia no momento da propositura da ao.
Parte 2: So irrelevantes as alteraes de fato e de direito superveniente;
- Essas duas primeiras partes, consagram a regra chamada de perpetuatio jurisdicionis que
dizem que a competncia fixada no momento em que a ao proposta.
Parte 3: Salvo se, suprimirem rgo jurisdicional ou alterem a competncia em razo de matria ou
hierarquia (Essa, ltima parte se aplica aos processos em andamento). Foi exatamente isso que
aconteceu no julgado (Discusso ocorrida para determinar a competncia da Justia Militar STF).
6. Princpio da Oralidade
Hoje em dia, oralidade no quer mais dizer que o processo se rege pela forma oral. Oralidade, hoje
em dia, se refere colheita de prova.
Sistemas de colheita de provas:
Sistema Francs: Quem colhe a prova no pode julgar, assim, existem 2 juzes: um colhe a prova e
outro cabe o julgamento. Dissociao entre a instruo e o julgamento.
Sistema Alemo: O juiz que colheu a prova o que deve proferir o julgamento. Existe um vnculo/
liame entre o ato de colher a prova e o ato de julgar. O sistema alemo de colheita de provas conhecido
como sistema da oralidade O juiz do processo deve estar prximo da instruo; H um liame entre o
colher prova e o de julgar.
O princpio da Oralidade se divide em 2 subprincpios:
Princpio da Imediao: O juiz colhe a prova de forma direta e imediata, sem intermedirios.
O que vincula o juiz no concluir a audincia, e sim ter colhido prova oral em audincia, pois pode
ter audincia concluda sem ter havido colheita de prova oral.
Se o juiz colher prova em audincia ele fica vinculado ao julgamento.
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Esse rol de desvinculao um rol taxativo. Obs: A morte por ser uma circunstncia bvia, no
seria hiptese de exceo.
# Qual a conseqncia de ser desrespeitado o princpio da Identidade Fsica do Juiz? R: Em
princpio haveria nulidade, mas os Tribunais superiores tm abrandado essa tese; Deve ser alegado pelo
interessado na primeira oportunidade
( uma nulidade relativa; jamais poder ser objeto de
rescisria).
Aula 06 (20/03/2013)
Obs: Nada impede que a audincia se desdobre em 2 ou mais dias, por no ter
possvel se concluir em um nico dia.
sido
Obs: Se o agravo tivesse efeito suspensivo, significaria que o processo poderia sofrer diversas
paralisaes, e o juiz ficaria cada vez mais afastado das provas.
Diz-se que o Duplo Grau de Jurisdio est implcito na Constituio. Pois a CF ao sistematizar o
Poder Judicirio, previu Juzos e Tribunais, assim, subtende-se que como regra previsto o Duplo Grau.
Porm, h excees (hiptese em que no h Duplo Grau): a) aes de competncias originrias do STF.
Obs: Lei de execuo fiscal, prev o recurso de Embargos Infringentes (diferente do previsto no
CPC), esses E.I. quem julga o prprio juiz de 1 grau, o mesmo juiz que proferiu a sentena (o STF
entende que no inconstitucionalidade, pois no h obrigatoriedade do Duplo Grau de acordo com a CF).
A. Jurisdio
Conflito levado ao conhecimento do Poder Judicirio. Compete ao estado solucionar os
conflitos.
B. Ao
o meio de se provocar a Jurisdio, uma vez que a Jurisdio inerte.
D. Processo
o conjunto de atos, de procedimentos.
Processo procedimento animado por uma relao jurdica processual, em contraditrio.
1. Jurisdio: (art. 1 e 2)
o poder dever do Estado de aplicar a lei aos casos concretos para solucionar os conflitos de
interesses.
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a) Autotutela:
Em regra proibida, crime (art. 345, CP). S pode ser feita quando autorizada pela lei (ex: defesa
direta da posse; direito de reteno de bagagem; desforo fsico imediato; legtima defesa no direito
penal); H ainda a autoexecutoriedade em favor dos atos administrativos baseado no poder de polcia (em
favor da administrao pblica);
obs: a sentena de improcedncia em qualquer processo declaratria.
obs: Pontes de Miranda j dizia que no existe sentena pura, quando se diz que uma sentena
declaratria, condenatria, constitutiva levando em considerao aquilo que nela mais marcante, toda
sentena um pouco de cada, um exemplo disso a sentena de usucapio que declaratria da
propriedade e constitutiva do titulo para registro, muito mais declaratria.
A autotutela pode ser revista pelo poder judicirio (que punir os excessos);
b) Autocomposio:
a soluo pelo consenso
Requisitos:
Partes capazes
Consenso
Direito disponvel direito disponvel pelo menos quanto a forma de ser exercido. (ex:
alimentos; dano ambiental; reparao ao errio);
A autocomposio:
Sempre implica no sacrifcio voluntrio do direito, das partes ou de uma delas.(ex: renncia,
submisso = sacrifcio unilateral; j a transao = o sacrifcio bilateral).
Pode ser intermediada por terceiro (conciliador, mediador, juiz); (obs: na conciliao o
terceiro atua vinculado ao direito positivo, j o mediador atua com mais criatividade,
propondo solues alternativas);
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Em princpio gera negcio jurdico perfeito, que s ser revisto pelo Poder Judicirio quando
apresentar vcios/ nulidades.
Gera ttulo extrajudicial (art. 585, III CPC) e ttulo judicial (art. 475-N, III e V, CPC).
c) Tribunais Administrativos
So rgos do Estado que decidem conflito com iseno;
Ex: Anel, Anatel, Justia desportiva, CARF
Caractersticas:
d) Arbitragem
lei 9.307/96
a soluo imposta por um terceiro particular escolhido pelas partes.
Para a minoria jurisdio. Argumentos: 1) gera ttulo judicial; 2) gera coisa julgada material pois
no pode ser revista no mrito pelo Poder Judicirio.
Obs: possvel controle judicial sobre a sentena arbitral (arts. 32 e 33 da lei de arbitragem), no
entanto, tal controle cinge-se a aspectos formais. No se admite a reviso, pelo Judicirio, do
mrito da deciso arbitral, apenas de matrias relativas validade do procedimento.
Requisitos:
a) Partes maiores e capazes;
b) Direito patrimonial disponvel;
c) Ajuste prvio (chamada de Conveno de Arbitragem)
e) Jurisdio
Conceito tcnico:
- a soluo estatal atravs do Poder Judicirio.
(Obs: Caso s se falar em soluo estatal, entra-se no Tribunal administrativo tambm).
4 enfoques: (A jurisdio ao mesmo tempo ):
a)
b)
c)
d)
Poder
Dever
Funo
Atividade
1. Princpios da Jurisdio:
A. Indeclinabilidade
O juiz no pode se recusar a julgar (mesmo que tenha lacuna na lei ou qualquer outro obstculo).
B. Inevitabilidade
A jurisdio imposta, pois no depende da concordncia das partes.
Exceo: 1) Conveno de Arbitragem; 2) Nomeao a autoria, quando o nomeado se recusa a ser
ru.
C. Juiz Natural
o juiz investido, competente e imparcial
Desse princpio geram 2 regras:
i.
ii.
Obs: A criao de uma justia especializada, atraindo processos pendentes no fere o princpio do
juiz natural. A idia de criao antecedente ao fato para no prejudicar o ru.
Obs: A doutrina sugere a antecedncia da regra de competncia e da criao do juzo, mas basta a
impessoalidade ou objetividade do critrio de competncia.
D. Investidura
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F. Indelegabilidade
- Aspecto externo: o Judicirio no pode delegar suas funes a outro poder.
- Aspecto interno: Um rgo jurisdicional no transfere suas funes para outro (excees: 1- art.
93, XI e XIV CF)
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da
Magistratura, observados os seguintes princpios:
XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo
especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das
atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se
metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno;
XIV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero
expediente sem carter decisrio;
Excees:
Art. 102, I, m CF: STF pode delegar a execuo de seus julgados ao 1 grau (s para atos
executivos, matrias; as decises no, - caso ocorra algum incidente nessa execuo quem
decidir ser o Tribunal).
As decises administrativas podem ser revistas pelo Poder Judicirio (coisa julgada
administrativa no tem nada a ver com processo).
Excees: a) Justia Desportiva nica exceo que tem previso constitucional (art.
217, 1, CF); b) Comisso de conciliao prvia da Justia do trabalho (no exceo;
tentaram fazer com que fosse); c) Aes previdencirias nos JEFs (exigem na prtica
pedido anterior no INSS); d) Habeas Data (somente o Habeas Data para obter informao,
para retificar no).
O Princpio da Inafastabilidade hoje interpretado como garantia de acesso Ordem Jurdica
justa Kazuo Watanabe
2. Caractersticas da Jurisdio
2.1. Lide
2.2. Substitutividade
2.3 Definitividade
2.4. Declaratria
2.5. Inrcia
Essas so as 5 caractersticas clssicas, porm existem outras:
2.6. Imparcial
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2.7. Una
2.8. Imperativa
2.9. Possibilidade de controle externo
2.10. Exercida atravs do processo
Observaes:
Lide: a) lide real conflito entre as partes; b) lide presumida (Carneluti): ocorre quando no h
conflito, mas resistncia da lei que impede a soluo extrajudicial (ex: divrcio consensual, porm
com filho menor, no d para fazer no cartrio, s por meio judicial);
Hoje, no necessrio lide para ter jurisdio, basta uma situao jurdica concreta, que pode ser
lide, risco de dano (nas aes preventivas), ou uma situao individual relevante (ex: a
naturalizao);
Substitutividade: Na jurisdio o juiz substitui as partes na soluo dos conflitos. Ela no ocorre
na execuo indireta, que feita por meios de coero (execuo direta: meios de sub-rogao;
execuo indireta: meios de coero);
Observaes:
Na Jurisdio voluntria e na relao continuativa existe sim coisa julgada, mas
admite-se Ao revisional se surgir fato novo (se alterada a situao ftica); Parte da
doutrina diz que haver coisa julgada com a clusula rebus sic standibus.
Declaratria: Pois se limita a reconhecer o direito material da parte, ela no cria o direito material.
De outro lado, quando se pensa no direito objetivo a sentena criativa:, a) pois ela cria a
regra jurdica do caso concreto, e, b) se houver lacuna na lei o juiz tambm cria a regra geral e
abstrata, fazendo a integrao do sistema; e c) O ativismo do juiz obriga sempre a uma
interpretao adequada criando a regra que ser premissa do caso concreto (Marinoni); O ativismo
exige que o juiz interprete a lei conforme a Constituio e a funo social criando a regra que
servir de premissa para a deciso
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Inrcia: Em regra o juiz no atua de ofcio (art. 2, CPC) excees: a) Inventrio (art. 989, CPC);
b) e tambm em vrios procedimentos de jurisdio voluntria (arts. 1.129, 1.142 e outros CPC);
1) A inrcia serve para garantir imparcialidade; 2) Ela permite a soluo por outros meios; 3)
Evitar conflito onde no existe;
O sistema processual misto: tem inrcia para iniciar, e impulso oficial at o fim do
processo (quanto conduo do processo) art. 262, CPC.
Imperativa: pois a jurisdio imposta como Poder estatal;
b) Jurdico:
Aplicar o direito positivo ao caso concreto.
c) Educacional:
Ensinar as partes e os demais jurisdicionados sobre seus direitos e deveres.
d) Polticos:
d.1) Afirmar o Poder Estatal
d.2) Culto s liberdades pblicas
d.3) Permitir ao jurisdicionado influir nos destinos ou nas decises da sociedade.
4. Jurisdio Voluntria
A Jurisdio contenciosa se caracteriza pela existncia de lide. Na jurisdio voluntria no existe
lide real.
Teorias sobre a Jurisdio Voluntria:
a) Administrativista (ou clssica)
- Arruda Alvim, Frederico Marques
- Dizem que Jurisdio voluntria no jurisdio. a Administrao Pblica de interesses
privados feita pelo juiz.
Caractersticas:
No tem lide;
No tem substitutividade;
No gera coisa julgada material;
O juiz atua de ofcio (no tem inrcia);
No tem partes, mas interessados;
No tem processo, mas apenas procedimento;
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b) Revisionista ou Jurisdicionalista
- Dinamarco, Ovdio Batista, Calmon de Passos
- Para eles Jurisdio voluntria jurisdio, o que muda a pretenso, que de criao ou
documentao de uma situao jurdica que s se aperfeioa com a deciso judicial.
Observao: as expresses partes e interessados so sinnimas, porque quem postula parte,
logo dizer que os interessados so partes est correto. E procedimento, nesse caso sinnimo de
processo, porque se sujeita a todas as regras do devido processo legal.
Na jurisdio voluntria o juiz precisa ser competente
o juiz deve ser imparcial
Hoje, a teoria revisionista majoritria, mas a teoria clssica ainda cai na prova. Assim, em
princpio, responder as questes com base da teoria clssica, a menos que o enunciado da questo
indique que o que se quer a teoria jurisdicionalista.
Substitutividade
- O estado substitui as partes na soluo dos conflitos, para que a soluo seja imparcial.
Definitividade
As decises judiciais, em no havendo mais recursos, se tornam imutveis, e nada pode
modific-la (nem mesmo a lei).
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Ao
Ao (art. 3 a 6)
A palavra Ao pode ser empregada em 2 sentidos diferentes; deve-se atentar ao contexto em
que ela empregada.
Ao em sentido amplo
Ao em sentido estrito
Ao em nvel constitucional
Ao em nvel processual
Aula 07 (27/03/2013)
B. Teoria Concreta da Ao
Principais defensores: Wach, Bulow, Goldschimidt (nomes alemes = teoria concreta).
Foi a primeira teoria a reconhecer a autonomia do direito de ao.
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Parte da ideia que o autor s teria direito ao, se ao final a sentena for de procedncia. S tem
ao, quem tem o direito material que nela se discute.
A teoria concreta nasce da polmica entre Windscheid X Mther, (ex: questionamento por
exemplo, se quando entro com uma ao de cobrana, o juiz julga improcedente a minha ao porque eu
no tenho crdito. Logo, sem o crdito eu no tinha o direito, a ao seria autnoma portanto, pois poderia
ir ao judicirio mesmo sem ter o direito). Foi dessa polmica que se extraiu que o direito de ao
exercido contra o Estado, enquanto o direito material exercido contra o ru.
A falha dessa teoria, foi conceituar o direito de ao como direito a uma sentena favorvel (a
falha foi colocar o adjetivo favorvel), ou seja, que o direito de ao diferente, mas dependente do direito
material (Se a sentena for de improcedncia ou de extino, no teria tido o direito de ao em sentido
estrito, mas to somente em sentido amplo).
Crtica: no explica a sentena de improcedncia.
C. Teoria Abstrata
Defensores: Calmon de Passos, Ovdio Batista, Marinoni.
Reconhece o direito de ao como um direito autnomo e abstrato. Autnomo, porque diferente
do direito material, e Abstrato, porque independente do direito material.
Para essa teoria, Ao seria o direito a uma sentena de mrito (ao provimento sobre o mrito)
favorvel ou no, basta que enfrente o mrito.
Aquele que vai juzo ter exercido o direito de ao qualquer que seja o resultado final. No
condiciona a existncia da ao existncia do direito.
Obs: para a teoria abstrata no existe as condies da ao como requisitos (por isso, que no
adotamos a teoria abstrata. porm, o direito de ao abstrato).
Aula 08 (03/04/2013)
Assim, o direito de ao em sentido estrito, um direito condicionado ao preenchimento das
condies da ao.
2. Conceito de Ao
Ao o direito pblico subjetivo, autnomo, abstrato e condicionado de obter um provimento
sobre o mrito (no processo de conhecimento, leia-se, sentena de mrito).
3. Condies da Ao
So requisitos para a existncia do direito de ao, analisados a partir do direito material discutido.
So 3 as condies da ao:
Legitimidade ad causam
Interesse de agir
Possibilidade Jurdica do Pedido
1. Legitimidade Ad causam
a autorizao para figurar corretamente nos plos da ao dada pela lei.
Art. 6, CPC:
o
Art. 6 Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei.
Existem hipteses em que uma pessoa X estar autorizada a ir a juzo em nome prprio
postulando direito alheio.
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Legitimidade Ordinria a regra quando algum vai a juzo em nome prprio, defender
interesse prprio.
Legitimao Extraordinria a exceo, e depende de previso expressa. No Brasil sinnimo
de substituio processual. quando algum vai a juzo em nome prprio, defender interesse alheio. (ex:
MP defendendo menor).
obs; para a maioria legitimao extraordinria sinnimo de substituio processual.
Obs: Numa ao de alimentos em que a criana representada pela me, caso de legitimidade
ordinria; pois a criana a autora da ao de alimentos.
Na legitimao extraordinria ocorre as figuras do substituto e do substitudo.
Legitimidade Exclusiva: aquela reconhecida a apenas um nico sujeito (ex: s o confitente pode
mover ao para anular a confisso).
# possvel um terceiro ser atingido pela coisa julgada material? R: No campo da legitimidade
extraordinria, sim.
Na legitimao extraordinria, a coisa julgada material, alm de atingir as partes, vai atingir tambm
o substitudo (aquele que era titular do direito material).
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Obs: Quando se compra um bem de um certo valor, deve-se observar se sobre este bem no paira
nenhuma ao (bem litigioso) deve-se requere a certido negativa de inexistncia de ao. Caso
contrrio, o adquirente se sujeitar coisa julgada material daquela ao (ser o substitudo processual
e neste caso, poder atuar como assistente litisconsorcial).
Aula 09 (10/04/2013)
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Tambm preciso verificar se o pedido no ofende a moral e os bons costumes, se isso acontecer
a inicial no ser recebida, e o processo no seguir (ex: Prostituta requer pagamento pelos servios
prestados no h necessariamente afronta a lei, mas o pedido imoral).
3. Interesse de Agir
S haver Interesse de agir se houver Necessidade, Adequao e Utilidade.
a Necessidade, Adequao e Utilidade da ao, em outras palavras, do provimento jurisdicional
pretendido.
Necessidade:
A Necessidade Real vem da impossibilidade de soluo extrajudicial da situao jurdica.
Necessidade Presumida: decorre da opo pela via judicial (ex: inventrio sem testamento e
sem incapaz; e o divrcio consensual sem filhos menores)
Adequao
S haver interesse de agir se o autor escolher uma ao adequada para aquilo que ele
quer alcanar Para cada direito h um tipo adequado de ao (ex: Entra com ao
monitria sem ter o ttulo executivo).
ex: o credor que tem ttulo executivo, deve ajuizara ao de execuo. A ao de cobrana
inadequada e intil, porque vai gerar ttulo e ele j tem. A doutrina sugere que
excepcionalmente nas obrigaes especficas de entrega de coisa, fazer e no fazer, o
credor com ttulo extrajudicial pode renunciar expressamente a via executiva e ajuizar ao
de conhecimento com pedido de tutela antecipada, que ser mais efetivo.
Obs: Alguns autores acrescentam um terceiro brao, seria a Utilidade. Para Marcos Vinicius a utilidade j
abrangida pela necessidade.
Utilidade
A utilidade do provimento exige que a situao jurdica do vencedor melhore. Em regra, ela
serve para confirmar a adequao da ao (quando a ao adequada o provimento til),
mas no pode ser analisada sozinha.
2 Teorias :
B. Teoria do Exame das condies da ao em Concreto (Concretista)
Defensores: Liebman, Dinamarco
As partes tem que provar as condies da ao desde o incio (no encampada pelo CPC).
Tanto as condies da ao como o mrito so analisadas em concreto. Significa dizer que o juiz, ao
examinar as condies da ao, considerar no apenas a verso alegada e afirmada dos fatos, mas
considerar a apurao em concreto deles. Por essa teoria, o que fica provado em concreto, deve ser
levado em considerao como condio da ao.
Assim, verificada a falta de uma condio da ao, isto levaria a extino da ao sem julgamento
do mrito (por falta de condio de ao).
A. Teoria da Assero
Defensores: Ada Pelegrini, Bedaqui, Kazuo Watanabe
Pela teoria da assero, as condies da ao, quando o juiz as examina, ele s pode levar em
considerao a verso afirmada pelo autor em abstrato in statu assertionis. Pois aquilo que
analisado mediante apurao de provas mrito.
Separa as condies da ao e o mrito em dois planos distintos, uma examinada em abstrato,
outra examinada em concreto.
O acolhimento dessa teoria reduz o nmero de sentena extintiva. Pois geralmente, pela narrao
dos fatos na PI, as condies da ao esto geralmente presentes.
Para a teoria da assero, verificada a falta de uma das condies da ao no curso da demanda,
a sentena ser de improcedncia (para a teoria concretista, a sentena seria de extino).
E o nosso CPC adotou a teoria da assero (adaptada), s na primeira parte, porque a qualquer
tempo a falta de uma condio gera extino sem resoluo do mrito (art. 267, VI, CPC).
# Pela teoria da assero as condies da ao se confundem com o mrito ou no? (prova oral
TJ/SP).R: Para o CPC as condies da ao no se confundem com o mrito, elas so requisitos formais ,
prvios, para a existncia do direito de ao; Mas, para a teoria da assero pura as condies da ao se
confundem com o mrito, por isso, aps a instruo comprovado que os fatos narrados so inverdicos,
julga-se improcedente a ao.
O ponto comum, entre as condies da ao e o mrito que elas tambm so analisadas a partir da
relao de direito material.
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5. Carncia de ao
a inexistncia do direito de ao, por faltar umas das condies da ao.
Carncia Superveniente:
Quando uma das condies da ao deixa de existir durante o processo (ex: Durante a ao
de cobrana contra a Fazenda Pblica, ocorre o pagamento administrativo; ex 2: durante a
investigao de paternidade o pai faz o reconhecimento extrajudicial). Nesses casos, houve perda
do objeto, desaparece o interesse de agir.
Condio Superveniente:
Quando a condio que faltava implementada durante o processo (ex: cobrana ajuizada
antes do vencimento da dvida, que ocorre depois sem o pagamento). Pela economia processual
no se extingue o processo.
A Carncia de ao sempre impede a resoluo do mrito. O processo ser extinto com base no
art. 267, CPC. Pode ocorrer de 2 formas:
I.
(Inciso I) - Indeferimento da inicial, quando a carncia patente, e percebida pelo juiz antes
da ordem de citao;
II.
6. Terminologias
a) Direito de Demandar: a mesma coisa que Direito Constitucional de Ao, que um
direito incondicionado de instaurar um processo e obter um provimento qualquer. Este
direito decorre da Constituio Federal, que prev a garantia de acesso ao Judicirio. (
importante como veculo, para exercer o verdadeiro direito de ao que resolver o
problema).
b) Direito de Ao: Direito Processual de Ao. o direito condicionado regulado pelo CPC
de exigir um provimento de mrito.
c) Direito tutela Jurisdicional: o direito a um provimento de mrito favorvel, que exige as
condies da ao e que o autor tenha razo.
Se estiver os 3 elementos iguais, haver litispendncia, e haver a extino da que foi proposta
por ltimo.
Se houver coincidncia de um ou dois de seus elementos, dever se verificar se no caso de
conexo ou continncia.
Aula 10 (17/04/2013)
Observao: Para identificar a ao e analisar fenmenos como coisa julgada, litispendncia e etc, leva-se
em conta a parte material.
# Existe litispendncia entre Ao Popular e Ao Civil Pblica? R: Em tese possvel, o autor material
nas duas aes a coletividade, e o autor formal ser o cidado em uma e o MP na outra.
O autor e o ru so partes principais, e o assistente simples parte secundria/ subordinada.
2. Causa de Pedir
o elemento causal, ou seja, o fundamento do pedido.
A causa de pedir um dos elementos da ao (serve para identificar a ao). A causa de pedir
composta pela indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos que compem o pedido. A causa de pedir
apresentada pelo autor na petio inicial.
Raciocnio Silogstico: o raciocnio que se vale o juiz ao dar uma sentena. um tipo de
raciocnio lgico. extrair dos fatos a concluso.
No confundir fundamento jurdico com fundamento legal.
A causa de pedir no CPC tem 2 elementos:
Fundamento jurdico (premissa maior) que a causa de pedir jurdica. Mas a melhor
forma de compreend-la denomin-la de Fatos Jurdicos, isto , os acontecimentos e seus
reflexos jurdicos para o autor. O fundamento jurdico no o fundamento legal (artigo de
lei), nem o nome dos institutos jurdicos, mas as conseqncias jurdicas do fato que
autorizam o pedido.
A descrio dos fatos vincula o juiz na hora de julgar, e justamente por isso conhecido como o
cerne da causa de pedir. Cabe ao autor trazer os fatos. O direito o juiz conhece (iuria novit curia), os
fatos no, justamente por isso, a descrio dos fatos vincula o juiz.
No direito brasileiro adota-se a teoria da Substanciao. Por essa teoria, os fatos vinculam o juiz.
Fatos Causa de pedir remota
Direito Causa de pedir prxima
Porm, essa classificao no tem uniformidade, outros autores utilizam a nomenclatura invertida
(fatos causa prxima; direito causa remota). Devido a essa divergncia doutrinria, mais
26
recomendado utilizar Fatos e Direito. A classificao da causa de pedir como prxima e remota
divergente na doutrina (vide Greco X Nery)
Aula 11 (24/04/2013)
3. Pedido
O pedido objeto da ao, o mrito da ao.
Deve o autor indicar o tipo de provimento jurisdicional (conhecimento, execuo ou cautelar) e o
Bem da vida (a vantagem que se quer alcanar com o processo). Ambos os componentes vinculam o juiz
na hora da sentena (tipo de provimento e bem da vida). Se o juiz extrapolar essa limitao, a sentena
ser extrapetita.
Obs: O Processo de conhecimento ainda se divide em: condenatrio, constitutivo e declaratrio.
Declaratrio: serve para o juiz afastar uma dvida existe acerca de uma relao jurdica.
Constitutivo: o juiz faz ou desfaz uma relao jurdica.
Ex: Isto posto, requer que o ru seja condenado (tipo de provimento: condenatrio) a pagar a dvida (bem
da vida)
O pedido se divide em pedido imediato e pedido mediato:
Pedido Mediato e Imediato
O provimento jurisdicional ser sempre o pedido imediato, e o bem da vida ser sempre o pedido
mediato.
Pedido imediato: tem natureza processual, o pedido de tutela jurisdicional.
Pedido mediato: tem natureza material, o bem da vida.
O que identifica o tipo de ao o pedido imediato, que diz o tipo de tutela
jurisdicional pretendido; Tambm o tipo de ao de conhecimento.
O pedido tem que ser certo, determinado e expresso. Excepcionalmente, admite-se
pedidos implcitos (ex:a) juros e correo monetria nas obrigaes de quantia certa
smula 254, STF; b) Verbas de sucumbncia; c) Prestaes vincendas; d)
alimentos na investigao de paternidade).
Certo o pedido claro quanto ao objeto, isto , diz-se o que se pretende.
Determinado o pedido quantificado ou lquido. Excepcionalmente, admite-se pedido genrico
(art. 286, CPC 3 hipteses: a) aes universais (ex: petio de herana); b) aes de indenizao
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quando no cessaram ainda os efeitos do ato ilcito; c) quando a quantificao depender de ato a ser
praticado pelo ru.
O STJ admite mais 2 hipteses de pedido genrico: a) quando a quantificao depender de
percia (muito cara); b) pedido de dano moral.
Identificar as aes
Ao mandamental
Ao executiva lato senso
# Qual a diferena entra a sentena condenatria e a sentena mandamental e executiva lato senso? R: A
diferena entre a condenatria, a executiva e a mandamental no est na sentena, pois as trs impem
obrigao. A diferena externa, a tcnica processual de efetivao da obrigao imposta.
1) A sentena condenatria exigia um processo de execuo autnomo, hoje cumprimento de sentena;
2) A sentena executiva sempre exigiu apenas uma fase executiva (no mesmo processo) ex: as aes
de obrigao de fazer/ entrega de coisa etc.; 3) Na ao mandamental basta expedir um mandado.
Obs: Excepcionalmente existe ao sem autor (ex: o inventrio iniciado de ofcio pelo juiz);
Tambm pode haver ao sem ru (ex: ao de investigao de paternidade contra pai falecido sem
sucessores no pode por o esplio como ru, pois o esplio s tem legitimidade quando a ao
patrimonial).
Exceo ou Defesa
A palavra exceo pode ser empregada em trs sentidos:
Excees rituais: A regra que todas as defesas do ru devem vir em uma pea nica que
a contestao. No entanto, h 3 matrias que no devem ser alegados na contestao,
mas sim em um incidente em apenso, denominado de exceo ritual que ser apensada e
tem o condo de suspender o andamento do processo.
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Aula 12 (08/05/2013)
Todo Processo Civil est embasado em 4 Institutos Fundamentais (alicerces do Processo Civil):
Jurisdio, Ao, Exceo e Processo.
Processo (art. 7 e seguintes)
1. Conceito
um conjunto de atos previstos em lei e ordenados logicamente e cuja finalidade alcanar o
provimento jurisdicional
Processo procedimento animado por uma relao jurdica processual, em contraditrio.
Autos do Processo: o volume do processo ( a materializao do processo).
3. Teoria Triangular
A relao se estabelece entre Autor/ Juiz, entre o Juiz/ Ru, e tambm entre o Autor/ Ru.
Obs: Ela mais compatvel com o CPC que prev direitos e deveres diretos entre o autor e
ru (ex: dever de lealdade e boa-f, direito de suspender o processo e de adiar a audincia.
4. Pressupostos Processuais
So requisitos de validade, existncia e regularidade do processo
Os pressupostos processuais so analisados em primeiro lugar pelo juiz, s depois se todos os
pressupostos processuais estiverem preenchidos que o juiz passar a anlise das condies da ao.
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Existncia
Validade
Essas categorias so definidas pela conseqncia que a sua falta acarretar no processo: a) na
falta de um pressuposto de existncia a conseqncia ser a inexistncia do processo; b) na falta de um
pressuposto de validade a conseqncia ser a nulidade do processo.
Obs: A teoria das invalidades do direito civil no d para ser aplicado no processo. Dentre outras
diferenas, se d pelo fato de o direito civil regular atos da vida privada. O ato civil embora possa ser
precedido de inmeras preparaes, geralmente um ato nico e de celebrao instantnea. J o
Processo um conjunto de atos que vo se sucedendo no tempo e precedido pelo Estado juiz.
Diferenas:
No Processo civil no existe a categoria anulabilidade (ou o vcio de inexistncia ou de nulidade);
No processo civil at as nulidades tem um limite para ser anulado, aps o que no poder mais ser
anulado. Esse limite o prazo de 2 anos para o ajuizamento da ao rescisria.
Obs: Ocorre que em certos casos, mesmo transcorrendo o prazo da ao rescisria, por ser o vcio
to grave ele poder ser ainda alegado, o que a doutrina italiana chama de vcio da inexistncia
(vcio que no se sana nunca, que pode ser alegado a qualquer tempo).
1. Jurisdio
2. Pedido
Obs: se a sentena ultra petita, basta que o juiz declare a inexistncia da parte excedente do pedido. A
sentena ter um vcio insanvel naquilo que o juiz examinou a mais.
Aula 13 - (15/05/2013)
3. Citao
Para Dinamarco e Barbosa Moreira a citao pressuposto de validade: citao vlida. Para
Nelson Nery e Arruda Alvim, a citao pressuposto de existncia, se o ru no for citado no existe
processo para o ru.
Apesar da divergncia da classificao do pressuposto, todos reconhecem que o vcio de citao
que impede o ru de comparecer ao processo insanvel e admite Querella Nulitatis Insanable (nulidade
transrescisria). A falta de citao gera um vcio insanvel.
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A citao realizada com irregularidade (vcio), mas que mesmo assim o ru toma conhecimento
e comparece no processo, o vcio estar sanado.
Obs: A citao no pressuposto quando dispensada pela lei (ex: art. 285-A permite sentena
liminar de improcedncia sem a citao do ru, o mesmo ocorre na hiptese do art. 295, IV [ indeferimento
da inicial com reconhecimento de prescrio ou decadncia]. (Exceo)
4. Capacidade Postulatria
O art. 37, CPC diz expressamente que a falta de capacidade postulatria gera a inexistncia do
processo.
a habilitao tcnica. OAB ou carreira jurdica. Excepcionalmente, ela dada a qualquer pessoa (ex: art.
36, CPC onde no tiver advogado disponvel; Juizados Estadual at 20 sal. mnimos; Habeas Corpus;
Justia Trabalhista e Ao de Alimentos). Smula 115, STJ.
1. Competncia
O que pode gerar uma nulidade a incompetncia absoluta;
2. Petio inicial apta
Aquela que preenche todos os requisitos capaz de gerar um processo vlido.
Art. 295, p. nico, CPC (causas de inpcia da PI).
Obs: Normalmente, a inpcia da inicial gera um vcio de nulidade, mas existe um caso em que a inpcia
da inicial ir gerar um vcio de existncia: caso em que a PI for inepta por falta de pedido.
3. Capacidade para ser parte (divergente ver em pressuposto de existncia)
4. Capacidade processual
Capacidade para estar em juzo (que exige capacidade civil).
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Direito Civil
Processo Civil
Capacidade de direito:
Capacidade Processual:
Aula 14 (22/05/2013)
6. Ausncia de Litispendncia, Coisa Julgada e Perempo (Pressupostos processuais
negativos)
Pela necessidade de ausncia desses pressupostos, a doutrina denomina de pressupostos processuais
negativos.
Perempo: a perda do direito de ao, porque 3 vezes anteriores o autor deu causa para a extino
do processo por abandono.
Obs: Alguns ainda incluem dentre essas causas, a inexistncia de compromisso arbitral.
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Pressupostos Subjetivos
os que dizem respeito aos sujeitos do processo.
A. Do juiz: Investidura, Competncia e Investidura
B. Das parte: Trplice capacidade e Legitimidade processual
Pressupostos Objetivos
Relativos a outros elementos
Demanda
Citao
Inicial apta
etc.
Obs: Todos os pressupostos mencionados so positivos, isto , so requisitos que devem estar
presentes.
Pressupostos Negativos
So fatos ou fenmenos que no podem ocorrer.
Pressupostos Intrnsecos
So aqueles analisados internamente no Processo
Os pressupostos intrnsecos so todos os pressupostos positivos, salvo a Jurisdio.
Tambm, dolo/ conluio das parte e nulidades.
Pressupostos Extrnsecos
So analisados com dados de fora do processo.
Os pressupostos negativos e a Jurisdio, so pressupostos extrnsecos.
Pressupostos de Regularidade
Competncia relativa
Que o juiz no seja suspeito
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Vcios Processuais
Eles variam conforme o pressuposto violado.
A. Inexistncia - Violao de um pressuposto de existncia
A violao de um pressuposto de existncia gera a inexistncia jurdica do processo.
A inexistncia Vcio insanvel que pode ser conhecido de ofcio ou alegado em qualquer
fase do processo, e aps o trnsito em julgado admite rescisria por ofensa lei e Querella
Nulitatis Insababilis a qualquer tempo. (A querella corre sempre no 1 grau)
Obs: Ao declaratria de inexistncia ou querella nulitatis.
A rescisria est sujeita a prazo decadencial de 2 anos, no Tribunal e s cabe nas
hipteses do art. 485 do CPC. A Querella uma ao declaratria de vcio insanvel da
competncia do juzo de 1 grau que no est sujeita a prazo.
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Para a doutrina, a nulidade absoluta cominada expressamente (ex: art. 246, CPC), o prejuzo
presumido pela lei, ela no preclui e pode ser conhecida de ofcio. A nulidade relativa no prevista
expressamente, depende de alegao da parte sob pena de precluso e exige demonstrao do prejuzo.
Toda nulidade processual sanvel (exceto a nulidade insanvel relativa citao). O que muda
o momento em que o vcio se sana, quanto mais grave mais demora para sanar.
Tradicionalmente, o princpio da Instrumentalidade s se aplicava s nulidades relativas, quando
apesar do defeito o ato atingia a sua finalidade. Recentemente, ele (princpio da Instrumentalidade) passou
a ser aplicado s nulidades absolutas, especialmente quando o prejuzo presumido de fato no ocorreu ou
foi revertido (Art. 515, 4, CPC).
Pessoas Fsicas
Capazes
Incapazes (representados ou assistidos)
o
Pessoas Jurdicas,
Entes Despersonalizados.
Obs: E se for uma criana louca? R: Enquanto for menor no ser preciso interditar o menor, podendo ser
representado pelos pais; quando se tornar maior, poder ser interditado.
# Quem representar em juzo o incapaz, enquanto no tem representante legal? R: Ser o curador
especial (art. 9 do CPC). No confundir o curador especial com o curador. O curador o representante
legal de quem foi interditado (todos os atos da vida civil e tambm do processo civil) enquanto o incapaz
permanecer incapaz dever ser representado por curador. O Curador especial um quebra galho, pois
s atua em favor do incapaz enquanto o incapaz no tem um representante definitivo, e s vai atuar
naquele processo no qual ele foi nomeado. Assim que nomeado um representante legal o curador especial
deixar de atuar.
Curador especial:
Ex: Um casal A e B tinham 3 filhos (um de 21 anos, outro de 19 e outro de 5 anos). Numa venda de um
imvel dos pais para o filho de 21 anos (A venda de pai para filho necessita do consentimento dos
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demais). O Menino de 5 anos necessitar de uma curador especial (somente nesse processo), nos demais
processos da vida desse menino de 5 anos os pais sero os seus representantes legais.
Hipteses: (curador especial)
1. Conflito entre o incapaz e seu representante;
2. Representante legal do menor sem representante;
3. Ru preso:
No caso de ru preso, o papel do curador especial no ser um representante legal, pois o ru maior,
capaz. Aqui o papel do curador especial assegurar a plenitude do contraditrio em favor desse ru (tanto
verdade que no h a necessidade de curador especial quando o autor estiver preso, somente quando o
ru estiver preso).
4. Ru revel citado fictamente:
S h a necessidade de curador especial se a citao do ru ter sido ficta (por edital e hora certa). Para
que haja nomeao de curador especial o ru deve ter sido revel citado fictamente; pode acontecer que
citado fictamente o ru comparece. Agora, se citado fictamente e o ru no comparece no prazo de
contestao, ser-lhe- dado um curador especial. A nomeao de curador especial somente se dar
depois que transcorrer in albis o prazo para contestao. Nomeado curador especial, a primeira tarefa
que o curador especial vai ter, ser a de oferecer uma contestao (obrigao de contestar uma das
hipteses que se permite a contestao por negativa geral Art. 302, p.nico, CPC); Essa contestao do
curador especial tem o condo de afastar os efeitos da revelia, dentre eles a presuno de veracidade dos
fatos.
5. Em favor do idoso (lei 8842/94):
Idoso a pessoa que no tem mais condies de gerir seus interesses.
Aula 15 (29/05/2013)
Ru Revel citado fictamente: Poder o curador especial se valer das excees rituais, impugnar o valor
da causa. O papel do curador especial garantir o direito de defesa, logo, o curador especial no poder
oferecer reconveno (Curador especial tem poder de defesa, mas no tem poder de ao). Assim,
poder arrolar testemunha e tambm a recorrer (pois, ambos se encaixam no mbito do direito de defesa)
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# O curador especial pode oferecer embargos? R: Sim. a exceo regra de que o curador especial no
teria direito de ao e to somente de defesa. Pois os embargos tem natureza de ao.
Obs: O curador especial no poder opor embargos por negativa geral (somente poder opor embargos
quando detiver elementos suficientes).
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