Secretario: G.Robles G.

Expediente No 1142-2010
Principal
Escrito No
Sumilla: ADECUACIN DEL TIPO
PENAL.
SEORA:JUEZ DEL CUARTO JUZGADO EN LO PENAL DE
HUNUCO.
JUAN MANUEL MARTELALVAREZ, en la instruccin que
se me sigue por la supuesta comisin del delito Contra la
Salud Pblica Trfico Ilcito de Drogas, en la modalidad
de Micro-Comercializacin de Drogas-Posesin Punible
de Marihuana, en agravio del Estado, a Ud, digo:
Que, estando dentro de los alcances de la observancia de
un debido proceso, tutela jurisdiccional y al Derecho de la Defensa
consagrada en la Constitucin Poltica del Estado, artculo 139
inciso 14, acudo por ante su Despacho a efecto de solicitar la
ADECUACIN DEL TIPO PENAL CONTRA LA SALUD PBLICATRFICO ILCITO DE DROGAS EN LA MODALIDAD DE MICROCOMERCIALIZACIN DE DROGAS-POSESIN PUNIBLE DE
MARIHUANA A POSESIN NO PUNIBLE, que aparece figurando
en el auto apertorio de instruccin, por los siguientes fundamentos
que a continuacin expongo:
PRIMERO: Que, de acuerdo a nuestro ordenamiento procesal
vigente, la facultad de calificar la conducta delictiva imputada a un
denunciado (s), es prerrogativa del Juez Penal, al momento de
dictar el auto apertorio de instruccin, conforme lo dispone el Art. 77
del C.P.P. ; modificado por la Ley No 24388.
Que, por ello que si durante la secuela del proceso e
investigacin judicial el Juzgado advierte y determine lo contrario se
hace necesario la adecuacin de la conducta investigada a un tipo
distinto al que se venia investigando, por lo que se requiere
necesariamente de la aplicacin de la resolucin de apertura de
instruccin. Es facultad del juzgador, recalificar los hechos
denunciados y encuadrar la misma en la norma penal pertinente,
existiendo a la vez diversas Ejecutorias Supremas al respecto.
Por ejemplo. Existen las Conclusiones Plenos Jurisdiccionales 1998,
especficamente en el Acuerdo No 04 Desvinculacin o
Determinacin Alternativa, donde el pleno acuerda por aclamacin
que el rgano jurisdiccional puede desvincularse de la calificacin
jurdica propuesta por la acusacin fiscal, pero debe tener en
consideracin la homogeneidad del bien jurdico, la inmutabilidad de
los hechos y las pruebas, la perseverancia del derecho de defensa y
la coherencia de los elementos fcticos.

SEGUNDO: El Ministerio Pblico al formular la denuncia ha

tipificado del delito dentro de los alcances del Primer Prrafo(tipo
Base) y ltimo prrafo (circunstancia agravante) del Art 298 del
Cdigo Penal concordante con el inciso 4 del Art. 297( hecho
cometido en el interior de un centro de reclusin, en mrito al
Atestado
Policial
No
028-2010-XIX-DIRTEPOL-HCORPNPDIVANDRO. que obra en autos.
TERCERO: Como se advierte en autos se me apertura instruccin
por el delito Contra la Salud Pblica-Trfico Ilcito de Drogas, en la
modalidad de Micro comercializacin de Drogas-Posesin Punible
de Marihuana, en agravio del Estado, figura delictiva agravada, pero
que no guarda relacin con los hechos investigados a la fecha, que
existen vicios procesales que atentan contra el debido proceso.
CUARTO: Que, en lo que respecta al delito de Trfico Ilcito de
Drogas en la modalidad de Micro comercializacin de DrogasPosesin Punible de Marihuana, tipificado por el Art. 298 primer
prrafo concordante con el inciso 4 del Art. 297 del Cdigo penal
vigente, en agravio del Estado , el Juzgado al aperturar instruccin
ha calificado errneamente ,por lo que es necesario variar o
adecuar el tipo penal, considerando que mi situacin jurdica se
debe entender que se encuentra dentro de los alcances del Art.
299 del Cdigo Penal vigente, en razn a lo siguiente:
ART. 298: La cantidad de droga fabricada, extractada, preparada,
comercializada o poseida por el agente no sobrepasa los cien
gramos de marihuana o diez gramos de sus derivados; este
presupuesto no se da en el presente proceso, segn se advierte del
Resultado Preliminar del Anlisis Qumico de Drogas No
6311/10, emitida por la Policia Nacional del Per-Direccin de
Criminalstica , precisa en forma ordenada y coherente la
cantidad decomisada al recurrente es como sigue Peso Neto
de 7 gramos y el Peso Neto devuelto a la DINANDRO es de 5
gramos, sustento cientfico de toda investigacin policial y/o
judicial el mismo que corre a fojas 162 de autos, significa que
dicho pesaje no alcanza a lo indicado en la norma para ser
considerado como delito de micro-comercializacin; en autos
no se encuentra acreditado que el recurrente se dedica a la
micro comercializacin de drogas; es decir, no se advierte
ningn elemento de juicio que permita presumir que el
recurrente se dedique a la micro-comercializacin de drogas,
pues nadie le atribuye tal conducta y no he sido sorprendido en
esta actitud, ni existe contra el recurrente requisitoria, ello hace
concluir que la escasa cantidad de droga encontrada en mi
poder estaba destinada a mi directo consumo.
Art 297 inciso 4 Hecho cometido en lugar de detencin o reclusin
Efectivamente al recurrente se le encontr dicha droga en posesin,
ms no comercializando, toda vez que dicha droga era para su

consumo, el mismo que se encuentra corroborado con la

Constancia de Internamiento o Tratamiento para la Rehabilitacin y
Reeducacin del Toxicodependiente otorgado por la Asociacin
Teraputica Amanecer, que corre a fojas 175 de autos, institucin
autorizada por parte de la Municipalidad Distrital Santa Mara de
Punta Negra-Zona Sur-Lima para su funcionamiento, tal como se
puede advertir a fojas 174 de autos.
QUINTO: Seora Juez, a la luz de las modernas corrientes de
interpretacin de la ley y en un Estado de Derecho que postula son
los hechos que determinan la aplicacin de la norma, por lo tanto mi
conducta se encuentra dentro de los alcances del Art 299 del
Cdigo Penal vigente, mxime si se tiene en cuenta mi
manifestacin preliminar y mi instructiva emitida en forma uniforme y
coherente asevera ser consumidor de marihuana y que por ello
estuvo en un centro de rehabilitacin lo que acredita con la
constancia de fojas 132 y 175.
SEXTO:
POR TANTO:
Pido a Ud seora Juez, se sirva admitir la presente proveer
conforme lo solicito.
Hunuco, 17 de Setiembre del 2010