Contrato de Aparcamiento

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ESTUDIOS
HACIA UNA REGULACIN LEGAL DEL CONTRATO

DE APARCAMIENTO
JAVIER LPEZ-GALIACHO PERONA
Profesor Titular Interino de Derecho Civil

Universidad Rey Juan Carlos de Madrid
SUMARIO: I. El aparcamiento como objeto de la contratacin.II. La naturaleza jurdica del contrato de aparcamiento: una creacin doctrinal y jurisprudencial:
a) Arrendamiento de cosa, b) Depsito, c) Arrendamiento de obra o de servicio.
La STS de 1 de febrero de 1994. d) Contrato atpico nominado, mixto o complejo,
e) Contrato de adhesin y de consumo. Las clusulas de exoneracin o de limitacin de la responsabilidad del garajista.III. Estudio de las distintas iniciativas legislativas para regular esta materia. La Proposicin socialista de Ley sobre contrato de aparcamiento, y la Proposicin de Ley de PP-CiU sobre regulacin de un contrato
de aparcamiento de vehculos, a) Finalidad de las Proposiciones, b) mbito de regulacin, c) Elementos personales, d) Elementos reales, e) Elementos formales:
su perfeccin, f) Contenido: derechos y obligaciones del garajista y del usuario. Responsabilidad, g) Duracin, extincin y derecho supletorio para esta relacin
contractual.IV. Conclusiones.
I. El aparcamiento como objeto de la contratacin

Desde que el inventor alemn Gottlieb Daimler comercializara en 1901 el primer
modelo (llamado Mercedes), los coches, carros, automviles, cars ingleses y machine italianas llenan nuestra vida, llenan nuestro ego, son nuestra delicia, pero tambin nuestro tormento {-v>, y de ello es causa directa no slo la falta de espacio en las
ciudades para aparcarlos, sino tambin (2)
ia inseguridad que para su buen estado supone el estacionamiento en la va pblica .
(1)
RODRGUEZ ADRADOS, F.: Coches, e n Diario A B C d e Madrid, 17 d e marzo d e 1998, p . 3 .

(2)
Deca A Z O T A R T E CAMY, R . (LOS garajes en el ttulo constitutivo de la propiedad horizontal, R D N , 1979, p . 7 ) que si e n
pocas anteriores el deseo d e los espaoles era tener coche, hoy el problema es donde aparcarlo, q u e se incrementa c o n el signo d e
los nuevos tiempos como es la inseguridad ciudadana.
Boletn nm. 1913-Pg. 5
- 1096 De ah que surgiera, con la propia irrupcin del automvil y como un (3intento de
paliar este
problema, la necesidad de construir o habilitar el llamado garaje ^. Un galicismo (4) que -como seala Herrada Romero (5) - presenta una polisemia jurdica,
pues, por una parte, comprende aquel local propio o arrendado destinado a la guarda
y custodia del automvil
durante el perodo de tiempo en el que all permanece estacionado por su no uso (6) ; pero tambin, por otra, se refiere a esa industria de aparcamiento colectivo de vehculos puesta al servicio de los conductores-usuarios,
que puede ser arrendada, transmitida mortis causa e nter vivos, o gravada(7).
La diversidad de relaciones econmicas, personales y reales que toman como base
al local habilitado para garaje presenta un evidente inters para el Derecho por los distintos efectos jurdicos -obligaciones y prestaciones mutuas- que de ellas se derivan.
As, puede formar parte del dominio de una persona, bien como parte integrante de la
propiedad de un inmueble, bien como finca fsicamente independiente. Igualmente,
puede ser objeto de un contrato por el que se arriende una plaza o ser considerado como
negocio o unidad patrimonial con independencia del local donde se ubica.
Dejando al margen los aspectos reales-inmobiliarios(8) o arrendaticios urbanos(9)
que presenta el garaje, centraremos nuestro estudio en la relacin jurdica que llamaremos de servicio de garaje surgida [..Jcomo consecuencia de las necesidades de la
(3)
Tambin se h a conocido tiempo atrs p o r cocheras, box, o jaulas. Su precedente histrico inmediato eran los antiguos locales en donde se guardaban los carruajes d e traccin animal con todos sus accesorios. E n este sentido, a n puede verse en algunos
portales d e fincas urbanas la prohibicin d e aparcar por paso d e carruajes. Estas cocheras ocupaban, en u n primer momento, las z o nas d e entrada a los edificios, pero las actuales necesidades d e espacio las han desplazado a l subsuelo. U n estudio histrico sobre este
punto, puede verse en CASADO DE CEPEDA, I.: Los garajes: una pequea y gran propiedad, Discurso d e Recepcin Pblica en la Real
Academia Sevillana d e Legislacin y d e Jurisprudencia, ledo el 2 9 d e noviembre d e 1992, Sevilla, pp. 8-9.
<4)
Que procede del garage francs, que a su vez deviene d e garer (aparcar). Tambin se utiliza el anglicismo parking n o aceptado p o r la Real Academia Espaola d e la Lengua, pero con gran uso e n nuestro idioma, que denomina al lugar destinado a aparcar
vehculos, esto es para colocar convenientemente el vehculo en la zona d e que se trate ( S T S d e 2 2 d e octubre d e 1996, F D 4.). D e b e
sealarse, igualmente, que e n Hispanoamrica el aparcamiento pblico recibe el nombre d e estacionamiento en playa (yide CABRERA,
M . E.-OJEDA, R.: Contrato de garaje. Estacionamiento de vehculo en playa, e n Contratos Especiales en el siglo xxi, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2000, p . 202).
Sobre la etimologa en general de la palabra garaje, vide la STS d e 2 2 d e octubre d e 1996 (FD 4.); y ATTARD ALONSO, E.: Calificacin jurdica de los contratos relacionados con la guarda de los vehculos. Pretor, 1957, p . 646.
Reflexiones sobre la caracterizacin jurdica del contrato de garaje, R D P , 1994, p . 829.
(6)
E l Real Decreto Legislativo 339/1990, d e 2 d e marzo, p o r el que se aprueba el Texto Articulado de La Ley sobre el Trfico, Circulacin de vehculos a motor y Seguridad vial, distingue entre detencin (inmovilizacin de un vehculo por emergencia, por
necesidades de la circulacin o para cumplir algn precepto reglamentario), parada (inmovilizacin de un vehculo durante un tiempo inferior a dos minutos, para tomar o dejar personas o cargar o descargar cosas), y, lo que n o s ocupa, estacionamiento (inmovilizacin de un vehculo que no se encuentra en situacin de detencin o de parada).
Por su parte, la Ordenanza 34 adicionada por Orden d e 16 d e marzo d e 1974 a las Ordenanzas Provinciales de Viviendas de
Proteccin Oficial, d e 2 0 d e mayo d e 1969, entenda por garaje todo local destinado a la guarda, c o n carcter regular, d e vehculos
d e motor mecnico, as como a los lugares anejos d e paso, espera o estancia d e los mismos.
(7)
LOZANO LENCINA, J. J. (ES de aplicacin la LAV al arrendamiento de local destinado a cochera?, R G D , 1951, p . 541)
prefiere reservar el trmino garaje para esta industria y el d e cochera para referirse al local donde se guardan los vehculos. Tambin
en la misma direccin se posiciona M U O Z GONZLEZ, M.: En torno a los problemas que plantea la ley de arrendamientos
urbanos:
las cocheras o garajes, BIMJ, nm. 1 9 6 , 5 d e junio d e 1952, p . 7 .
(s)
Sobre este punto, vide, entre otros, AZPITARTE C A M Y : ob. c i t , pp. 7 y ss.; CASADO D E CEPEDA: p p . 11 y ss.; LANZAS G A L VACHE, J.: Contestacin al Discurso de CASADO DE CEPEDA: ob. cit., pp. 38 y ss.; ARNAIZ EGUREN, R.: LOS aparcamientos
subterrneos. Notas sobre su organizacin jurdica y su acceso al Registro de la Propiedad, Cvitas, Madrid, 1993; y el interesante estudio que hace MANZANO FERNNDEZ, M.* del M.: El uso de los inmuebles en el derecho civil moderno, Centro de Estudios Regstrales,
Madrid, 1999, pp. 316 y ss.
^ Acerca de esta relacin arrendaticia vide GARCA SERRANO, F.: Arrendamiento de local para garaje, interpretacin de Ley
y otras cuestiones (notas a propsito de la Resolucin de 5 de octubre de 1981), RCDI, 1982, p p . 1085 y ss.; CASADO DE CEPEDA:
ob. cit., pp. 27-29; HERRADA ROMERO, R. (El contrato de garaje, Edersa, Madrid, 2001, p . 33), el cual seala las diferencias entre los
contratos d e arrendamiento d e garaje y el d e servicio de garaje; CERRILLO, F.:Contratos excluidos de la legislacin arrendaticia ur-
- 1097 vida moderna(10)- que se da entre el garajista o empresario titular del negocio de aparcamiento y el usuario del vehculo que lo deja estacionado en el local habilitado al efecto, dada la problemtica de su naturaleza jurdica y la complejidad de los efectos que
se derivan, cuestin que ha obligado al legislador espaol a presentar una serie de iniciativas legislativas sobre esta materia que sern objeto de nuestro comentario.
Este servicio se ha conocido clsicamente como contrato de garaje(U), una relacin contractual que ya Andre Jack defina en 1932 como aquella por la cual un propietario de un automvil conviene situar su vehculo, mediante remuneracin, en los
locales preparados a tal efecto- de un garajista profesional,( 12
bajo la condicin de poderlo retirar en cualquier momento determinado por aqul - \
Bajo esta denominacin de contrato de garaje, se engloban, no obstante, una variedad de situaciones de hecho que impiden el
ofrecer una nica definicin para el mis(13)
mo. As, y aunque en su estado ms
puro
el servicio de garaje consista en la cesin por (15)
el garajista profesional(14) de una plaza para el estacionamiento de un
vehculo , tambin aqul podra convenir con el usuario otra serie
de obligaciones
o servicios adicionales a veces muy demandados como son ^16): el mantenimiento
del propio vehculo (limpieza exterior o interior, puesta a punto o trabajos de mecnica, recogida y entrega a domicilio de vehculos(I7), etc.)(18); la entrega o no de las
llaves en el momento de la recepcin del vehculo; que ese servicio de garaje sea grabana, II, Arrendamiento de garaje, Publicaciones del Instituto Espaol de Derecho Procesal (seccin de Barcelona), 1952, pp. 11
y ss.; RODRGUEZ SOLANO, R : Sentencias concordadas. Arrendamientos de fincas urbanas (garajes), Pretor, 1953, pp. 14 y ss.; y G o DOY JIMNEZ: El local destinado a cochera, R G D , dic 1954, pp. 653 y ss.
<10> SAP de Madrid de 3 de octubre de 1987.
Sobre esta necesidad, MANZANO FERNNDEZ (ob. cit., p . 303) apunta q u e hay que "estacionar" el coche, mientras desarrollamos una determinada actividad urbana, disfrutamos de nuestras vacaciones o hacemos turismo; hay q u e "guardar" el coche, cuando
no l o necesitamos; hay q u e "reparar" el coche....
(I
' ELGUERO Y MERINO, J. M . (Garajes y aparcamientos: arrendamiento o deposito?, Tecnos, Madrid, 1993, p . 11) expone
una serie d e sentencias de instancia de nuestro pas en las que -siendo mayoritaria esa nomenclatura clsica- tambin se han utilizado otras denominaciones como contrato de arrendamiento de garaje, de arrendamiento de plaza de garaje, contrato de parking, de
pupilaje, de alquiler de plaza de aparcamiento, de aparcamiento o estacionamiento de vehculos, o contrato complejo de aparcamiento.
Tambin vide lo que, en este sentido, recoge HERRADA ROMERO: El contrato..., cit., p . 2 7 .
(12)
Les obligations et la responsabilit du garagiste, Revue Trimestrelle Droit Civil, 1932, p . 653.
E n la doctrina espaola pueden consultarse definiciones sobre este contrato, entre otros, en VALVERDE, C : Tratado de Derecho
civil, t. III, 4. a ed., Valladolid, 1937, pp. 754 y ss.; CERRiLLo:ob. c i t , p . 1 1 ; HERRADA: El contrato..., cit., p . 27; PUIG BRDTAU, L : Fundamentos de Derecho civil, t. II, vol. 1., 3.* ed., Barcelona, 1988, pp. 421-422; CASTAN TOBEAS, J.: Derecho Civil Espaol Comn
y Foral, t. IV, 15. a ed., Madrid, 1993, p . 25; LUCAS FERNANDEZ, F.: Comentario al artculo 1543, en Comentarios al Cdigo civil y
Compilaciones Forales, t. X X , 1-A, ed. Revista d e Derecho Privado, Madrid, 1997, p . 93.; y SEVILLANO HERRANZ, J.: La responsabilidad civil de los propietarios de negocio de garaje, Otrosi (Revista del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid), oct. 1993, p . 3 0 .
(13)
JACK: ibidem.
tM
> E n contra de esta profesionalidad, CERRILLO (ob. cit., p.12) apunta que lo q u e caracteriza al garaje n o es la condicin de
profesional del garajista, sino el destino normal y habitual del local.
l|5> plaza que puede estar acotada, reservada, cerrada en u n box o jaula, etc. Vide sobre este punto HERRADA ROMERO, R:. Reflexiones..., cit., p . 854.
i6) T j n repaso general p o r estas modalidades puede verse en HERRADA ROMERO: El contrato..., c i t , pp. 4 9 y ss.; y en B A LLESTEROS D E LOS Ros, M.: El contrato de aparcamiento, Aranzadi, Pamplona, 2000, p p . 17-18.
(17
> Modalidad conocida como valet parking - c o n gran auge en toda A m r i c a - mediante la cual el cliente es atendido - e n el
lugar p a c t a d o - por personal de la empresa de ese negocio, debidamente uniformado e identificado, quien le recibe el vehculo para dejarlo en custodia en un estacionamiento seguro especialmente contratado para estos efectos, a cambio d e u n tique que identifica el v e hculo, y el cual sirve para solicitarlo cuando el cliente desee . E n dicho justificante se consignan los daos que pudiera tener el vehculo y los objetos de valor declarados que existen e n su interior en el momento de la entrega.
U n servicio parecido se h a empezado a instalar en Espaa mediante el cual se recoge el vehculo en el domicilio y se busca el taller ms competitivo (vide: Reparar coches a la medida, en Revista de la Cmara de Comercio e Industria de Madrid, enero 2002, p . 24).
(ls
> ELGUERO Y MERINO (ob. cit., p . 10) entiende que el servicio del taller de reparacin del automvil constituye por si slo
contrato de garaje. E n el mismo sentido parece expresarse la STS de 2 de julio de 1973 (Cdo. 2.).
- 1098 tuito o retribuido; que el mismo se realice con vigilancia o sin ella; que el usuario disponga o no de plaza reservada; que se trate de una explotacin de garaje en forma de
arrendamiento o en parking, al aire libre o bajo cubierta, o como relacin complementaria de otro negocio principal (centros comerciales o de ocio, restaurantes, hoteles, aeropuertos o estaciones de tren, etc.); pero tambin que la duracin del servicio
de garaje se pacte por das, meses, horas, e, incluso, minutos(I9).
Esta variedad de servicios de garaje ha obligado como apunta Santos Briz a que
dicho contrato no
se encasille en uno slo de los tipos o figuras clsicas de la contratacin privada (20), pues, en principio, participa tanto de los caracteres del arrendamiento de bienes o de servicios a veces tambin del de obra, como del depsito(21).
Adems, tal combinacin de prestaciones de garaje ha empujado -a nuestro juicio equivocadamente- a algn(23)sector doctrinal y jurisprudencial(22) a configurar -bien
tan slo terminolgicamente , o bien, incluso, diseando un contenido y efectos jurdicos distintos del garaje clsico lo que se conoce como contrato'de aparcamiento pblico, estacionamiento o parking.
Por esta convencin, el garajista cedera al conductor el uso de una plaza de garaje entre las que estn libres y aquel haya sealado a tal fin, a cambio de un precio fijado por el nmero de horas
(incluso minutos), y a veces das, durante el cual ha estado
estacionado el automvil (24\ obligndose el primero a guardar y restituir el vehculo(25),
discutindose si(26)existe o no obligacin de custodia, y, por tanto, responsabilidad o no a
cargo de aqul .
Una afirmacin que no compartimos, pues en todo caso no pasara de ser una obligacin accesoria -la guarda y custodia del vehculo respecto del contrato principal que es el arrendamiento de servicios o de obra que comporta. En la misma direccin, vide la
opinin de HIDALGO GARCA, S.: El contrato de garaje en aparcamientos abiertos al pblico. La responsabilidad en caso de daos o
sustraccin del vehculo (A propsito de la Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de Febrero de 1994), ADC, 1994, pp. 295-296.
(19)
Vide sobre esta posibilidad: Los nuevos aparcamientos facturarn por minutos para evitar el sobrepago, Diario El Mundo (seccin Madrid), 2 0 de enero d e 2001, pp.1-2.
(20)
El contrato de garaje, Revista de derecho de l a circulacin, ao VI, nm. 2, marzo-abril, 1969, p . 105.
(21)
Incluso algn autor - c o m o HERRADA ROMERO (El contrato..., cit., p. 5 3 ) - se pregunta si dada esa variedad de prestaciones no sera mejor hablar de una pluralidad de contratos de garaje.
(22)
Vide, en esta direccin: BALLESTEROS DE LOS ROS: ob. cit., pp. 18-19; LACRUZ BERDEIO, J. L.: Elementos de Derecho civil,
t. II, vol. 2., Dykinson, Madrid, 1999, nueva edicin revisada y puesta al da por RTVERO HERNNDEZ, p. 2 5 1 ; CASADO DE CEPEDA: ob. cit.,
p. 27; HUALDE MANSO, T.: La obligacin de custodia en el depsito, Revista Jurdica de Navarra, nm. 12, julio-diciembre 1991, pp. 78
y ss.; DEZ SOTO, C. M.: El depsito profesional, Bosch, Barcelona, 1995, p. 105; HERRADA ROMERO (El contrato..., c i t , p. 54), quien
diferencia entre el contrato de garaje de factura clsica (se oferta comercialmente con expresiones tales como "abonos", "plazas fijas", "se reservan plazas") y contrato de aparcamiento o estacionamiento (comercialmente, "parking", "estancias por horas", etc.);
ESPERT SANZ V.: Otro contrato de custodia. El aparcamiento vigilado, Revista de Derecho de la Circulacin, ao VI, nm. 5, sept-oct
1968, p . 443; ESPIAU ESPIAU, S.-MULLERAT BALMAA, R. (Relaciones contractuales de hecho y contratos de adhesin: notas para el
estudio del contrato de aparcamiento pblico, RDP, 1996, p . 788) lo denominan contrato de aparcamiento pblico, pues suele formalizarse en un local de titularidad pblica directa o en rgimen de explotacin (tambin especialmente p . 802); MANZANO FERNNDEZ
(ob. c i t , pp. 354-355) diferencia entre contrato de estacionamiento o parking, aparcamientos a cielo abierto, y contrato de aparcamiento vigilado; y ESPIAU ESPIAU, S.: Comentario a la STS de 22 de octubre de 1996, CCJC, nm. 4 3 , enero-marzo, 1997, p. 277.
En la jurisprudencia encontramos algunas resoluciones que diferencian uno de otro; es el caso de las SS AP de Barcelona de 2 4
de enero d e 1991 y d e 15 d e enero de 1996; d e Madrid de 2 7 de enero y 8 d e septiembre d e 1995; d e Patencia de 13 d e marzo y de 10
de abril de 2000; de Cantabria de 25 de noviembre de 1998; y la STS de 2 2 de octubre de 1996.
a
(23
> As lo hace la ltima STS citada.
(24)
Tiempo a computar - p o r medios manuales o magnticos- desde que el vehculo entra en el aparcamiento.
(25)
Segn la STS de 22 de octubre de 1996, el d e aparcamiento es un contrato celebrado entre titular del aparcamiento y
usuario del vehculo que consiste en la ocupacin previo acceso permitido d e una plaza de estacionamiento por aqul, segn tarifas
conocidas que se abonan al retirarlo en funcin de las horas o das de funcionamiento (FD 6.). Vide tambin las SSAP de Madrid
de 10 de diciembre de 1992 y 27 de septiembre de 1995; as como la de Barcelona de 16 de junio de 1996, que ofrecen un concepto
parecido. E n la doctrina pueden verse las definiciones que ofrecen ESPERT SANZ: ob. c i t , p . 4 4 1 ; e HIDALGO GARCA: ob. cit., p. 294.
(26)
LVAREZ LATA, N.: Construccin jurisprudencial del contrato de aparcamiento de vehculos, Aranzadi Civil, 1996-11, p. 72.
- 1099 Las diferencias entre el clsico contrato de garaje y el de aparcamiento o parking vendran determinadas por los siguientes criterios:
a) Por la modalidad
Mientras en el parking la duracin del contrato se determina por das,
horas, minutos, en el garaje se tienen en cuenta -como dice la STS de 22
de octubre de 1996 (FD 4.) perodos temporales de mayor duracin (meses, aos...) en que el vehculo pasa en el interior del local.
En el garaje, el usuario es habitual, en el aparcamiento es circunstancial (27). En el primero, el poseedor del vehculo suele -aunque no siempre disponer de una plaza asignada, en el segundo como tambin recoge la anterior Sentencia (FD 4.) debe estacionarlo en cualquiera de las
plazas disponibles, circunstancia que normalmente se anuncia, por medio
de una oferta pblica, segn carteles avisadores que indican si el espacio
se halla completo [...] o libre.
Si la relacin de garaje se caracteriza por la existencia de empleados
que se encargan de recibir los vehculos, de aparcarlos, o, incluso, de alterar la ubicacin de los mismos, siendo, por tanto, tambin normal en el
garaje que se dejen las llaves del vehculo, en el aparcamiento corresponde al usuario su estacionamiento.
b) Por la diferente forma de perfeccin
El contrato clsico de garaje se perfecciona mediante un nico acto -por
declaracin expresa verbal o documental, aunque el usuario del vehculo
entre y salga del mismo cuantas veces quiera. En cambio, en el de estacionamiento cada vez que aquel sale del parking el contrato se extingue y una
nueva entrada del vehculo se entendera como una convencin distinta (-2S\
Como seala la STS de 22 de octubre de 1996, el aparcamiento o parking supone un local o terreno acotado (al que no se puede entrar libremente con el vehculo) con casetas o controles de acceso en los que se expende, manual o mecnicamente, un tique o boleto que principalmente
marca la hora y el da de entrada del vehculo [...] que obligan para retirar
y llevarse el coche a abonar antes el precio establecido por horas o das de
permanencia, conforme a mdulos proporcionales (FD 4.).
c) Por la distinta legislacin aplicable
El contrato de aparcamiento, al tratarse de un contrato de adhesin, quedara sujeto a la legislacin especfica que lo regula, mientras que el garaje clsico-que no participa de tal carcter se regulara por la comn(29).
<27> STS de 22 de octubre de 1996 (FD 4.).
<28) Vide sobre este punto la opinin de ESPERT: ob. cit, p. 443.
<2" En este sentido se pronuncia la SAP de Madrid de 27 de enero de 1995.
- 1100 d) Por sus diferentes efectos jurdicos

Para los partidarios de deslindar jurdicamente los efectos de uno y
otro, el contrato clsico de garaje lleva aparejado para el garajista la obligacin de guarda y custodia del vehculo -prestacin que induce a algn
autor y a una parte de nuestra jurisprudencia a denominarlo contrato de
pupilaje(30)-, mientras que en el de aparcamiento o parking el titular del
local se limita a arrendar ceder el uso una plaza, quedando exento, o en
su caso atenuado, de cumplir ambas obligaciones(31).
Sin negar por nuestra parte las diferencias estructurales que caracterizan al garaje clsico frente al aparcamiento o parking, e incluso aceptando la dualidad terminolgica contrato de garaje y contrato de aparcamiento o parking, no podemos, sin
embargo, estar de acuerdo ni en diferenciar su contenido y efectos^ ni en determinar
unas consecuencias jurdicas menos gravosas para este ltimo en relacin al primero (32). Como seala rotundamente la STS de 22 de octubre de 1996: ninguna razn
fundada en Derecho apoya que las empresas propietarias o concesionarias de estos servicios de aparcamiento tengan que ser dispensadas en contraposicin a los garajes del
deber de guarda y custodia que incumbe a las mismas para cumplir adecuadamente
las obligaciones que asume al celebrar los contratos con los usuarios (FD 4.)(33).
Es ms, como tambin denuncia con idntica claridad y valenta la citada Sentencia, el deseo de separar uno y otro contrato responde a intereses muy concretos,
vinculados a empresas dedicadas a la industria del "parking" que legtimamente tratan de buscar cobertura jurdica a sus aspiraciones de indemnidad por los daos y robos de vehculos que se produzcan en el aparcamiento, incluso mediante el posible desarrollo de "campaas de comunicacin" para que los rganos judiciales, las entidades
o agrupaciones que protegen a los consumidores y los ciudadanos, en general, reconozcan que estas empresas no tienen obligacin de guardar los vehculos y, por ello,
no deben responder de los robos o daos (FD 5.)(34).
Desde este tratamiento unitario en cuanto a sus efectos que patrocinamos para las
distintas modalidades del contrato de garaje, ofrecemos a continuacin una serie de
rasgos que caracterizaran con independencia de las diferentes variantes en que puede presentarse esta convencin jurdica(35:):
<3) Es el caso de LVAREZ LATA:ob. cit., p. 72; de la SAT de Barcelona de 2 de noviembre de 1989; y de las SSAP de Barcelona, de 28 de mayo de 1985 y de 15 de abril de 1993. En contra de tal denominacin, vide la crtica que hace HERRADA ROMERO:
El contrato..., cit, p. 27, nota 28.
(3I
>
As se manifiestan, p. ej., ESPIAU ESPIAU: Comentario..., cit., p. 277; y ESPIAU ESPIAU-MULLBRATBALMAA: ob. cit., pp. 802
yss.
(32
> En la misma direccin vide lo que seala HERRADA ROMERO: El contrato..., cit., pp. 17 y 58; CAZORLA GONZLEZ, M. J.:
La responsabilidad derivada del contrato de aparcamiento, Actualidad Civil, semana del 7 al 13 de febrero de 2000, p. 193; y tambin las SSAP de Madrid de 20 de marzo de 1991, de 8 de septiembre de 1995, y la de Asturias de 23 de febrero de 1996.
<33> BALLESTEROS DE LOS ROS (ob. cit., p. 21), al seguir las tesis de la STS de 22 de octubre de 1996, seala que la diferencia
no pasa de ser terminolgica; en esta misma direccin, RUBIO TORRANO, E. {Aparcamientos y garajes, en Aranzadi civil, 1996-H,
portadas, p. 19) dice: cmo distinguir dos tipos contractuales - y en consecuencia, aplicar diferentes regmenes jurdicos- cuando
son fruto del trfico jurdico y no estn prima facie previstos en la norma?.
(34
> Una critica a los fundamentos defendidos por esta Sentencia puede verse en ESPIAU ESPIAU: Comentarios..., cit, p. 273
y ss.; y en HERRADA ROMERO: El contrato..., cit., pp. 128 y ss.
(35
> Vide HERRADA ROMERO: El contrato..., cit, pp. 35 y 53; y LVAREZ LATA: ob. cit, p. 72.
- 1101 1.) Se califica por la profesionalidad del sujeto que presta este servicio.
2.) La celebracin del contrato puede responder bien al concepto clsico de negociacin una por una de las distintas clusulas del contrato entre usuario y garajista,
o bien tratarse de un acto en masa.
3.) El carcter retribuido del servicio de garaje que se presta.
4.) La presencia de elementos reales en el contrato como son el local-plaza de
garaje y el vehculo que se estaciona.
5.) La obligacin de guarda y custodia del vehculo a cargo del garajista, pues
-como seala Herrada Romero (36) - es irrelevante la dudosa distincin entre industria o negocio de garaje y negocio o industria de aparcamiento o parking [...] en orden a la afirmacin del carcter esencial de la obligacin de custodia.
6.) El contrato es bilateral, consensual, oneroso, y conmutativo.
II.
La naturaleza jurdica del contrato de aparcamiento:

una creacin jurisprudencial y doctrinal
La carencia de una especfica regulacin legal del contrato de garaje o de aparcamiento en los Cdigos modernos, unida a la complejidad que presenta una naturaleza jurdica que participa de una variedad de tipos contractuales, ha obligado a nuestros tribunales -y tambin a parte de la doctrina- a construir una teora sobre la misma.
A ello tambin ha contribuido decisivamente el hecho de tener que pronunciarse principalmente a partir de la dcada de los ochenta sobre las numerosas demandas reclamando la responsabilidad del garajista por los daos producidos a los vehculos estacionados en los espacios por l habilitados.
En la poca de la codificacin europea resultaba impensable la tipificacin de una
convencin que tuviera como base un vehculo a motor (como es el automvil), pues
en ese momento
an no se haba inventado, y el servicio de garaje como tal se desconoca (37). Esta ausencia de regulacin inicial -mantenida en el tiempo- ha hecho
que la doctrina y la jurisprudencia incluyan a aqulla entre los llamados contratos atpicos nominados.
Al tener que recurrir al propio Cdigo civilen sede de obligaciones y contratospara resolver los efectos resultantes de la relacin contractual entre garajista y usuario del automvil, los tribunales comprobaron cmo su naturaleza jurdica presenta -a
la vez- caractersticas propias de varios tipos contractuales, principalmente del arrendamiento de cosa o del deposito voluntario, pero tambin, y en alguna
medida, del
arrendamiento de servicios, e -incluso- del arrendamiento de obra(38). En el garaje o
aparcamiento se cede, a cambio de un precio, una plaza para estacionar el vehculo,
pero tambin en dicha convencin parece ir implcita la guarda, custodia, y, finalmente,
(36
> El contrato..., cit, pp. 127 y ss.

Aunque ya exista la guarda y custodia de carruajes arrastrados por animales.
> La naturaleza de este contrato puede incluirse dentro de aquellos que, como ocurre con los de utilizacin de cajas de seguridad, en bancos y hoteles, es difcilmente determinable, en cuanto participan de la naturaleza y caractersticas de distintos tipos contractuales, como el arrendamiento y el deposito (BALLESTEROS DE LOS ROS: ob. cit., p. 39).
^
(38
- 1102 su restitucin al propietario(39). Esta singularidad del contenido de dicho contrato -que
participa de varias figuras contractuales a la vez- ha llevado tanto a la jurisprudencia
como a la doctrina a caracterizarlo -tambin mayoritariamente- como uno de los llamados contratos mixtos o complejos.
El debate jurdico se centra, sin embargo, en determinar qu figura/s contractual/es
hay que aplicar para solucionar los conflictos que puedan surgir de esa convencin,
pues el decidirse por una u otra, o, incluso, por ambas a la vez, determina un efecto
completamente distinto: se arrienda tan slo una plaza de garaje?; se recibe por el
garajista un automvil que quedara en depsito?; o se entiende que el servicio de
garaje es uno de esos que configuran el arrendamiento de obra o de servicios?
Sobre la calificacin jurdica de la naturaleza de este contrato se han ofrecido doctrinal y jurisprudencialmente diversas posiciones, que pasamos a exponer, a la vez
que ofrecemos nuestra opinin:
a) Arrendamiento de cosa
Un sector sostiene que el objeto del contrato de garaje no pasa de ser
la cesin de uso que de la plaza hace el garajista titular de la explotacin
del servicio de garaje al usuario del vehculo. Aqul se limitara a poner
en disposicin de uso esa plaza, no respondiendo -como tal arrendador que
es- de los daos ocurridos al vehculo que all se estaciona, al carecer de
una obligacin de guarda o de custodia (arg. ex. arts. 1554 y 1557 Ce).
Como seala Herrada Romero(40), la caracterizacin arrendaticia [...]
resulta animada por los empresarios de la actividad de garaje, que, de esta
forma, veran exonerada su responsabilidad en caso de daos o sustraccin
en el vehculo. Sin embargo, entendemos que esta posicin, llevada hasta
sus ltimas consecuencias, no favorecera plenamente sus intereses, ya que,
por una parte, implicara que el usuario -como arrendatario que es- tendra derecho al disfrute exclusivo de su plaza con independencia, adems,
del tipo de vehculo que all aparque, lo que no ocurre en la prctica (donde no se asegura el espacio fijo, y se paga, a veces, en funcin del modelo de vehculo), y, por otra, podra a su vez ceder el uso de la plaza a
una tercera persona (arg. ex. art.1550 Ce)(41).
La muy citada STS de 10 de junio de 1929 mantuvo -aparentementela naturaleza arrendaticia del contrato de garaje porque el precio se paga
en funcin del local y no en funcin del valor del coche. Aunque la Sentencia -animada por el escaso convencimiento de lo que sostiene- no niegue que este contrato lleva implcita la obligacin por parte del arrendador de vigilar y custodiar el automvil [..] por tratarse de estar encerrado
<39> Como apunta la STS de 22 de octubre de 1996, la naturaleza jurdica [de esta relacin contractual de garaje]... es objeto
de debate en razn de las obligaciones recprocas que se asumen por cada parte contratante (FD 5.).
t40' El contrato..., cit, p. 70.
<41> La SAP de Barcelona de 9 de noviembre de 1989 dice -en esta lnea- que este contrato genera una relacin entre arrendador o propietario del garaje con el dueo del coche custodiado que no puede entenderse como cesin de uso, al no transferirse el
derecho de ocupacin o de uso inherente al contrato de arrendamiento. En el mismo sentido, vide la opinin de GAMBN ALK, G.:
En torno al contrato de arrendamiento de local para garaje, RGD, 1953, p. 145.
- 1103 en un garaje pblico, rechaza -en cambio- el que puede hablarse de relacin de depsito, pues repugna a la lgica de los actos el que en el transcurso de un da se constituya y se levanten tantos depsitos como veces
entra y sale el automvil del garaje, as como la parvedad de la retribucin
si se compara con los riesgos que debera asumir el dueo del local si fuera depositario (Cdo. 2.)(42).
En nuestra doctrina han defendido ltimamente la caracterizacin de
la relacin debatida como arrendamiento, Cazorla Gonzlez(43), Lucas Fernndez que lo califica de arrendamiento complejo, pues el garajista se obliga no slo a ceder el uso de todo o parte de un local para encerrar un automvil, sino tambin debe custodiarlo al menos y, en su caso, prestarle
servicio de lavado y otros (44>, Espiau Espiau y Mullerat Balmaa(45), y
Hualde Manso (46 \ aunque para estos autores que diferencian el contrato
de garaje clsico del aparcamiento pblico- slo sera arrendamiento el
parking moderno y depsito el primero.
Tambin apuesta por la naturaleza arrendaticia alguna jurisprudencia
menor que sigue la mantenida por la STS de 1929, siempre que el garaje no presente un especfico servicio de vigilancia(47).
Entendemos, por nuestra parte, que la naturaleza puramente arrendaticia del contrato de garaje o aparcamiento debe rechazarse, pues, mientras en este contrato el objeto introducido en la cosa arrendada no interesa en tanto no afecte a su conservacin, en el de garaje o de aparcamiento,
los contratantes han convenido en que dicho objeto el vehculo tiene
igual o mayor valor que la propia plaza cedida, ya que en ltima instan(42)
Dice HERBADA ROMERO (El contrato..., cit, p. 75) que el Tribunal Supremo lleg a su calificacin como arrendamiento
de cosa por exclusin, a base de descartar que pueda aqul caracterizarse como contrato de depsito, pero sin negar que exista una
obligacin de custodia a cargo del garajista.
Tambin la propia STS de 22 de octubre de 1996 advierte que la dictada en 1929 contiene elementos que requieren matzaciones, pues no niega (antes bien lo admite) que elementos del contrato de depsito se hallen implcitamente en el referido arrendamiento; lo que repudia es que se estime haya un contrato puro de depsito, y, por ello, sus vacilaciones sobre el deber de custodia
y su alcance (ED 5.).
Sobre esta STS de 1929, la SAP de Madrid de 24 de junio de 1991 seala que no debe desvincularse del momento social en que
fue dictada, durante el cual los garajes clsicos se organizaban en torno a las jaulas o box individuales y cerrados donde los usuarios
aparcaban sus vehculos. Una situacin que remarcaba entonces la calificacin arrendaticia de esta relacin contractual. En el mismo
sentido, vide la SAP de Madrid de 10 de diciembre de 1992, y la SAT de Madrid de 23 de diciembre de 1981.
(43>
La naturaleza de este contrato tiene su base firmemente constituida en un contrato de arrendamiento de uso de la cosa
(ob. cit., p. 198).
(44)
Comentario al artculo 1543, cit, p. 93.
Tambin en esta direccin arrendaticia, vide ATTARD ALONSO: ob. cit, p. 662; MUOZ GONZLEZ (ob. cit., p. 11), quien as slo
lo califica en caso de guarda de vehculos en cabinas o departamentos independientes; REAL DE LA RrvA, N.: En torno a la vigente
ley de arrendamientos urbanos (Es aplicable a los locales destinados a cochera?, ADC, 1950, p. 399 y ss.; LOZANO LENCINA (ob. cit.,
p. 540), quien lo consideraba un arrendamiento sujeto a la antigua LAU; RoviRA MOLA: VOZ Contrato complejo, en Nueva Enciclopedia Jurdica, t. V, Barcelona, 1953, pp. 382-383; CERRILLO: ob. cit., pp. 14-15.; y GARCA SERRANO (ob. cit., p. 1087) para quien
la presencia del elemento "custodia" har de la figura [...] un arrendamiento complejo o un depsito, segn los casos (y ello con independencia de que se arriende una cabina fija entre las varias existentes o bien que el contrato tenga por objeto la guarda del coche
sin ocupar un espacio determinado).
<45> Ob.cit.,pp.802yss.
(46
> Ob.cit., p. 78.
<47>
As se posicionan las SSAP de Barcelona de 20 de marzo de 1991,25 de febrero y de 8 de noviembre de 1993, y de 26 de
septiembre de 1995; de Burgos de 14 de noviembre de 1991; de Navarra de 22 de mayo de 1995; de Madrid de 8 de septiembre de'1995;
y de Gerona de 1 de diciembre de 1997.
- 1104 cia, el usuario recupera -tras pagar el precio acordado por el servicio- el
propio vehculo a su voluntad (-48\
b) Depsito
La necesidad de restitucin del automvil a peticin del usuario ha
dado lugar a que esta relacin contractual se califique por cierto sector
como de depsito, con los importantes efectos -sobre todo en relacin a
la responsabilidad del titular del garaje- que de ello se desprende.
Resulta evidente que quien guarda un coche en un garaje privado o en
un aparcamiento pblico no slo va buscando la plaza para estacionarlo,
lugar que muchas veces le falta en la va pblica, sino que, principalmente, su voluntad va encaminada -ms que a ubicarlo- a guardarlo y a recuperarlo a su voluntad en el momento oportuno, pagan a cambio la retribucin pactada; pretensin que se vera desnaturalizada si todo quedase
en una mera cesin de un espacio para aparcarlo(49).
En consecuencia, el titular del garaje debe poner a disposicin del
usuario que contrata sus servicios no slo el uso de una plaza, sino lo que
resulta esencial un servicio de guarda o custodia que le asegure que lo
recuperar en las mismas condiciones que lo estacion. Como apuntan Diez
Picazo y Gulln, en este contrato se busca ante todo la custodia del vehculo, por lo que la prestacin principal es la custodia que ha de prestar
el garajista, lo que permite acudir a la normativa del depsito(50).
Para otro sector, en cambio, slo hay depsito retribuido en el contrato de garaje clsico y no, en cambio, en el de aparcamiento pblico no
vigilado, aunque ello no impedir el que se acuda a las normas que regulan ese contrato en cuanto a las obligaciones asumidas por la empresa en
relacin a la seguridad del vehculo(51).
<4S
> Tambin en esta direccin se han pronunciado varias resoluciones d e instancia como las SSAP d e Madrid de 24 de junio
de 1991 y 10 de diciembre d e 1992.
(49) Dice HERRADA ROMERO (El contrato..., p . 88) que esta obligacin de custodia hay que relacionarla con la proteccin a los
usuarios y consumidores que dispensa nuestro Ordenamiento.
D E Z SOTO (ob. cit., p.), p o r su parte, niega que en el contrato de aparcamiento pblico se busque la seguridad, sino que m s
bien se da respuesta a la falta de espacio.
(50)
Sistema de Derecho civil, vol. II, 9." ed., Tecnos, Madrid, 2 0 0 1 , p . 37.
E n parecida direccin se manifiestan: SANTOS BRTZ, J-: Derecho CivilTeora y Prctica, t. IV, Madrid, 1973, p . 523; y El contrato de garage, c i t . p . 1 1 1 ; D E C O S S I O , A . (Arrendamientos de locales de negocio, ADC, 1948, p . 1327), quien cree q u e algunas formas de garaje podran ser, incluso, depsito necesario (art. 1783 Ce); GAMBN A L K : ob. cit., p . 146; PUIG BRUTAU: ob. cit., p . 54; V I CENTE Y GELLA: Depsito de camin en garaje pblico, en Dictmenes, II, Zaragoza, 1975, p . 130; SEVILLANO HERRANZ: ob. cit.,
p. 3 1 ; HIDALGO GARCA: ob. cit., pp. 303 y 308; CREMADES GARCA, P.-.El denominado contrato de garaje y el aparcamiento de vehculos. Anales de l a Universidad de Alicante, Facultad de Derecho, nm. 6 , 1 9 9 1 , p . 35; y RUBIO TORRANO: ob. cit., p . 20. Tambin e n la
jurisprudencia, vide las SSAP de Madrid de 8 de marzo de 1993; de Valencia de 19 de mayo de 1999; de Sevilla de 25 de enero de
1999; y las recogidas p o r ELGUERO Y M E R I N O : ob. cit., p . 14.
Alguna jurisprudencia (SSAP de Madrid de 2 4 de junio de 1991, 10 de diciembre de 1992, y de Barcelona de 28 de julio de
1994) califica, sin embargo, la obligacin de custodia en el contrato de aparcamiento como obligacin accesoria.
<51
>
L A C R U Z BERDEio:ob. cit., p . 2 5 1 ; ESPIAU-MULLERAT: ob. cit., p p . 802 y ss.; D E Z SOTo:ob. cit., p . 110; y H U A L D E M A N S O :
ob. cit., pp. 7 8 y ss.

ESPERT (ob. cit., p . 455) entiende, p o r su parte, que debe ser considerado como u n contrato que pertenece al grupo de los de
custodia, pero diferenciado del contrato de depsito ordinario.
- 1105 Sin embargo, esta caracterizacin como de depsito ha sido objeto de

crticas por la carencia en puridad de los requisitos tcnicos para que
exista esa clase de contrato. As, por ejemplo:
Jack(52) seala que la obligacin del garajista no es exactamente
igual a la de un depositario, pues la custodia que ofrece no es idntica a la
de ste ltimo, ya que se limita a evitar su destruccin o desaparicin. Una
afirmacin que se apoya en el hecho de quien introduce un coche en un
garaje no declara el contenido existente dentro del vehculo(53).
Tambin se argumenta que no existe entrega o traspaso posesorio
por parte del conductor que se limita a aparcar su vehculo en un espacio
habilitado a tal efecto, a no (54)
ser que el usuario del automvil cediera las
llaves del mismo al garajista .
Desde otra perspectiva, se objeta que el depsito se basa en la confianza que merece aquel a quien se entrega el vehculo, precisndose, en
cualquier caso, un acto que la exteriorice: sea de tradicin material, sea un
acto de tradicin simblica o ficticia. En el aparcamiento se dice- no hay
relacin de confianza entre usuario55 y garajista y, adems, no se individualiza cada automvil que entra ( \ Una objecin que, sin embargo, se
puede rebatir sealando que la confianza propia del depsito como se entenda en el Derecho romano,
en la vida moderna actual ha sido sustituida por la profesionalidad(56).
Igualmente se ha alegado que el depsito es un contrato naturalmente
gratuito, mientras el servicio de garaje o aparcamiento se retribuye, aunque no se puede olvidar que la gratuidad es un elemento natural del contrato que puede ser eliminado por la voluntad de las partes (art. 1760 Ce).
En la modalidad clsica de garaje se permite que el usuario, a su
voluntad, saque y meta el vehculo en el mismo cuantas veces desee, un
hecho que parece impedir su calificacin como contrato de depsito, ya
que, una vez fuera el vehculo del garaje el vehculo, se perdera la custodia sobre el mismo. Sin embargo, pensamos que tal hecho no desvirtuara
tal calificacin, al entender que ese deber desaparecera
slo momentneamente, pero se mantendra el mismo contrato (57\
Por ltimo, se ha subrayado la desproporcin que habra entre el precio del servicio de garaje y su
calificacin como depsito (responsabilidad en la guarda y custodia)(58), a lo que podra argumentarse que es un
(52)
Ob. cit., pp. 654 y ss.

E n contra de esta ltima opinin, vide los argumentos de BALLESIEROS DE LOS ROS: ob. cit., p. 4 9 .
ESPIAU ESPIAU-MULLERAT BALMAA (ob. cit., p . 803), cuando se refieren a la obligacin de custodia, advierten que cuando, en ocasiones, queriendo aludir a u n presunto elemento del contrato de depsito, se hace referencia a dicha obligacin, se confunden los elementos del contrato con los efectos que derivan del mismo y se desconoce que esa obligacin -efecto y no elemento del contrato d e depsito obedece a u n presupuesto esencial y tipificador: la entrega de la cosa.
(53)
(54)
(55)
E S P I A U E S P I A - M U L L E R A T B A L M A A : ob. cit., p p . 803-804.
(56)
BALLESTEROS DE LOS Rfos: ibidem.

Para HUALDE M A N S O (ob. cit., p . 79) habra una custodia intermitente. P o r su parte, JACK (ob. cit., p . 637) dice q u e hablaramos de tantos pequeos contratos de depsito como veces se saca el vehculo, pero englobados en uno general.
<58> S T S de 10 de junio de 1929; y SAP de Madrid de 10 de mayo de 1989.
<57)
- 1106 criterio econmico

que puede salvarse desde la conjuncin de la oferta y
de la demanda(59).
c) Arrendamiento de obra o de servicio. La STS de 1 de febrero de 1994
El contrato de garaje tambin ha sido incluido dentro del mbito de los
contratos de arrendamientos de obra o de servicio, pues el garajista se obliga, bien a la ejecucin de una obra, entendida -modernamente- como una
obligacin de resultado (arrendamiento de obra), como sera
la devolucin
del automvil sin haber sufrido daos durante su estancia(60), o bien a una
obligacin de actividad (arrendamiento de servicios), cual es desplegar
el
garajista su actividad profesional para conservar la cosa entregada (61\
Merece un comentario aparte la STS de 1 de febrero de 1994, que hace
responsable al garajista en este caso un establecimiento hotelero de los
daos producidos en el vehculo que guarda, no por la va del contrato de
depsito o de arrendamiento, sino por la llamada
responsabilidad extra-,
contractual o aquiliana (arts. 1902 y ss. Ce)(62). En el caso enjuiciado se
haba sustrado del aparcamiento de un hotel un vehculo de un cliente que
lo haba adquirido en su da por leasing. El TS, finalmente, condena al establecimiento a la reparacin del dao producido al titular del automvil
-persona distinta de su poseedor- a causa de la falta de vigilancia por los
empleados del aparcamiento, directamente dependientes del hotel, al ser
responsable ste ltimo de los actos de aqullos (arg. ex. art. 1903 Ce). La
Sentencia apela en reiteradas ocasiones al deber de custodia que corresponde al garajista-hotel, que(63)
este ltimo parece asumir al disponer para tal
fin de una serie de personas .
d) Contrato atpico nominado, mixto o complejo
Resulta mayoritaria la calificacin de este contrato como atpico al carecer por el momento de regulacin en la Ley <-64\ y nominado porque
()
DEZ SOTO: ob. cit., pp. 111-112.
() Ylde HERRADA ROMERO: El contrato..., pp. 83-84; y la SAP de Barcelona de 28 de mayo de 1985, que llega a la conclusin que participa de las caractersticas del arrendamiento de obra y tambin del depsito.
(61)
La STS de 28 de junio de 1961 dice que presenta caracteres comunes con el arrendamiento de servicios. La STS de 6 de
abril de 1965 rompe, por su parte, con la naturaleza arrendaticia afirmada en la Sentencia de 1929 cuando niega que la relacin del
arrendatario (garajista) con el dueo del coche reparado o custodiado se pueda entender como cesin de uso, y lo califica de prestacin de un servicio de custodia mediante una retribucin. Argumento que recuerdan tambin las SSTS de 8 de marzo de 1952,4 de
diciembre de 1961, y 2 de julio de 1973. Por su parte, la SAP de Tarragona de 5 de mayo de 1994 caracteriza a la vez el contrato examinado como arrendamiento de servicios y de depsito.
^
Sobre esta Sentencia, vide el amplio comentario de HIDALGO GARCA: ob. cit, especialmente pp. 303 y ss.
Tambin, con carcter general, SEVILLANO HERRANZ (ob. cit., p. 30) estudia la culpa extracontractual en la responsabilidad civil de los propietarios de negocios de garaje.
<63> Tambin debe recogerse en este punto -aunque slo por tratarse de un supuesto de hecho similar- la STS de 8 de abril
de 1999 que condena al hotel a la reparacin de los daos, pero por la va de la responsabilidad contractual al entender que el aparcamiento entra dentro de los distintos servicios que configuran el contrato de hospedaje. Sobre esta resolucin, vide el trabajo de FERRER
TAPIA, B.: Algunas reflexiones sobre el contrato de aparcamiento de superficie (Comentario a la STS de 8 de abril de 1999), Revista
de Derecho Patrimonial, 2001, nm. 7, pp. 207 y ss.
<64
> Vide las SSTS 2 de julio de 1973 (Cdo. 2), y 22 de octubre de 1996 (FD 6.), y la extensa jurisprudencia menor que cita
ELGUERO Y MERINO: ob. cit, pp. 12 y ss. En la doctrina: vide HERRADA ROMERO: El contrato..., p. 87; CASADO DE CEPEDA: ob. cit,
- 1107 s que tiene propio nombre ^65^. Su consideracin como contrato atpico no
resulta incompatible con la aplicacin de una normativa propia de otros
contratos. La regulacin de los atpicos se determina, primeramente por la
voluntad de las partes siempre que se respeten los requisitos esenciales de
todo contrato (arts. 1261 y ss.), y en lo no previsto por los particulares, se
aplican analgicamente las reglas de los contratos ms afines, para recurrir -finalmente- a los Principios Generales de nuestro Derecho.
Tambin se le califica acertadamente- de contrato complejo o mixto
al presentar caracteres comunes de varias figuras contractuales (arrendamiento de cosa y de depsito, principalmente), sin que por aplicacin de
la llamada teora de la combinacin sea determinante ninguno de estos contratos al participar de todos ellos (66\ Al respecto, Ballesteros de los Ros dice
que tras la STS de 22 de octubre de 1996 surge una regulacin jurdico sustantiva nueva, por la que se deposita un bien mueble dentro de un espacio
ajeno, cuyo uso se cede temporalmente, obligndose una de las partes al pago
de cierto precio y la otra a la cesin del uso temporal exclusivo(67).
p. 25; SEVILLANO HERRANZ: ob. cit.,, p. 30; JORDANO BAEEA, J. B.: LOS contratos atpicos, RGLJ, II, 1953, p. 92; DAZ-AMBRONA BAR-
DAJI, M. D.: Los contratos atpicos, AC, nm. 16, semana 20 al 26 de abril de 1998, p. 360; CASTAN TOBEAS: ob. cit., p. 25; DEZ PiCAZO-GULLN: ob. cit., p. 37; LACRUZ BERDEJO: ob. cit, p. 251; ESPIAU ESPIAU-MULLERAT BALMAA: ob. cit, p. 802; y ELGUERO Y
MERINO: ob. cit, pp. 12 y ss.
DEZ SOTO (ob. cit., p. 121) rechaza, por su parte, la consideracin del contrato de garaje como atpico, al entender que no
se trata de un negocio que presente unas caractersticas ni, sobre todo, una funcin o causa nueva y desconocida para el
Derecho...[pues]...se resuelve en una serie de prestaciones perfectamente conocidas desde antiguo y sin que se d entre ellas una articulacin peculiar susceptible de excluir, por inadecuadas, las reglas de los contratos tpicos. En estas condiciones, la calificacin como
contrato atpico slo puede ser fuente de perturbacin injustificada. Tambin, en contra, se manifiestan ESPIAU ESPIAU-MULLERAT
BALMAA: ob. cit, pp. 804 y ss.
<65> Vide STS de 19 de mayo de 1982.

(66)
En esta direccin seposicionan: LVAREZ LATA: ob. cit, pp. 74-76; JACK: ob. cit, pp. 655-656; LUCAS FERNANDEZ (ob. cit,
p. 94) dice que es una combinacin entre el arrendamiento de obra y el depsito, pues el deber de custodia, con mayor o menor accesoriedad, se halla presente en la relacin contractual; SANTOS BRIZ, J.: LOS contratos civiles. Nuevas perspectivas, Comares, Granada, 1992, pp. 65 y ss.; SOTO NIETO, F.: Supuestos de inclusin y de exclusin ante la nueva LAU, Ed. Marfil, Alcoy (Alicante), 1956,
p. 106; ATTARD ALONSO: ob. cit, p. 662; MUOZ GONZLEZ: ob. cit, p. 11; SEVILLANO HERRANZ: ob. cit, p. 30; CABRERA-OjEDA:ob. cit,
p. 189; DE COSSIO, A-RUBIO, C (Tratado de arrendamientos urbanos, Rialp, Madrid, 1949, 305) apuntan, por su parte, que presenta
elementos del arrendamiento de cosas, del depsito, del arrendamiento de servicios y tambin, a veces, del de obra hecha (en el mismo sentido vide DE COSSIO y CORRAL, A.: El arrendamiento de local de negocio, cit, p. 1328); y en la jurisprudencia, vide las SSTS
de 10 de junio de 1929, de 28 de junio de 1961, 19 de mayo de 1982, y 22 de octubre de 1996, y SSAP de Madrid de 14 de enero
de 1991, de 14 de abril de 1992,10 de diciembre de 1992,27 de enero de 1995, 8 de marzo de 1996,19 de febrero de 1997,12 de enero y 28 de febrero de 1998, 20 de abril y 22 de junio de 1998,27 de septiembre de 1999, y 5 de febrero de 2000; de Barcelona de 28
de mayo de 1985,9 de enero y 6 de mayo de 1998, de 15 de enero, 2 y 15 de junio de 1999,27 de enero y 22 de junio de 2000; de Crdoba de 5 de octubre de 1998; de Mlaga de 6 de noviembre de 1998; de Tarragona de 31 de julio de 1999; de Pontevedra de 28 de
diciembre de 1999; de Almera de 27 de enero de 1982,20 de diciembre de 1999 y de 6 de octubre de 2001; de Valencia de 26 de enero de 2000; de Castelln de 17 de febrero de 1999; de Palencia de 10 de abril de 2000; de Asturias de 27 de octubre de 1994,5 de abril
de 1995, y 23 de febrero de 1996; de Baleares de 9 de abril de 1999; de La Corua de 4 de febrero de 1997; de Zaragoza de 30 de diciembre de 1993 y 22 de enero de 2001; y la Sentencia de la Audiencia Nacional de 29 de mayo de 2001, seccin octava. Sobre esta
jurisprudencia de instancia, vide tambin lo que recoge HERRADA ROMERO: El contrato..., pp. 86-87.
La SAP de Castelln de 17 de febrero de 1999 apunta que el contrato de garaje ha ido adquiriendo autonoma propia fundindose en una prestacin total como contraprestacin al pago del precio por el uso del servicio. En parecida direccin se posiciona la SAP de Madrid de 8 de marzo de 1996.
En contra de su calificacin como mixto o complejo, vide lo que dice DEZ SOTO: ob. cit., p. 120.
DEZ PICAZO Y GULLN (ob. cit, p. 37) sealan, por su parte, que cuando un contrato presenta elementos propios de dos o ms
tipos contractuales, hay que aplicar la teora de la absorcin buscando el preponderante. Como en el de garaje ese elemento es la
obligacin de custodia se aplicara directamente la normativa del depsito.
(67>
Ob. cit, p. 44. Una afirmacin de la que discrepamos; tanto porque olvida que aquella sentencia remarca la obligacin de
custodia del garajista, como porque la cesin del uso no es exclusiva, ya que normalmente no hay plaza fija.
- 1108 Debemos, por ltimo, recoger la opinin comn que, afirmando la naturaleza compleja de este contrato, entiende que (68)
el deber de vigilancia es
un elemento normal u obligacin principal
de la convencin sobre el garaje, la cual, adems, viene exigida desde el principio de la buena fe contractual (art. 1258). Si se estima como ineludible la obligacin
de custodia a cargo del garajista, resulta evidente la necesidad -como mnimo- de aplicar el rgimen legal del depsito(69).
e)
Contrato de adhesin y de consumo. Las clusulas de exoneracin

o de limitacin de la responsabilidad del garajista
El trfico en masa del aparcamiento o garaje es una realidad de nuestro tiempo por la necesidad de encontrar aparcamiento en unas ciudades
superpobladas en las que estacionar en su va pblica,no slo entraa un
riesgo para (70)
la propia seguridad del vehculo, sino que resulta toda una
aventura .
La masificacin de la relacin contractual que nos ocupa ha obligado a
que el contrato de garaje sea un ejemplo de la convencin por adhesin a
condiciones generales sometido a la Ley 26/1984, de 19 de julio, General
para la Defensa de los Consumidores y de los Usuarios, y ala Ley
7/1998,
de 13 de abril, sobre Condiciones Generales de la Contratacin(71).
Las asociaciones profesionales de garajistas suelen documentar los
contratos de garaje clsico, incorporando
a los mismos condiciones generales por medio de contratos tipo(72), que tambin aparecen en el contrato
de aparcamiento moderno (parking), a las que usuario se suma con la conducta social tpica que supone la entrada del vehculo -y previa retirada
normalmente de un tique(73) en el local que el garajista profesional
le oferta pblicamente anunciando que tiene plazas libres (74). Poco importa
-como seala la SAP de Barcelona de 24 de enero de 1991- que el con(68) s j g , j e 22 de octubre de 1996 (FFD 4, y 6.), en la que tambin se dice que la seguridad, por tanto, aparece como un
elemento unido al contrato de aparcamiento (ED 6.). Vide tambin la SAP de Murcia de 9 de julio de 1994.
<"> En el mismo sentido se manifiesta HERRADA ROMERO: El contrato..., pp. 88-89; y la SAP de Madrid de 27 de septiembre
de 1995 en la que se recoge: la obligacin de guarda y custodia, aunque esencial del contrato de depsito, tambin puede ser configuradora de otros contratos, por ms que no reviste ese carcter esencial al no ser el fin exclusivo de la operacin contractual (tambin
en parecida direccin se posicionan las SSAP de Madrid de 23 de diciembre de 1981,24 de junio de 1991, y 10 de diciembre de 1992).
(70)
Sobre las causas de la masificacin de este contrato, vide HERRADA ROMERO: El contrato..., cit. pp. 91-94.
<71)
En esta direccin, vide BALLESTEROS DE LOS ROS: ob. cit, pp. 50, y 65 y ss.; HERRADA ROMERO: El contrato..., cit., pp. 91
y ss.; ESPIAU ESPIAU-MULLERAT BALMAA: ob. cit., pp. 796-798; CAZORLA GONZLEZ: ob. cit., pp. 199-204; y las sentencias que cita
ELGVJERO Y MERMO: ob.cit., p. 14.
W Aunque nada impide que puedan negociarse individualmente, sobre todo por las diferentes modalidades que pueden pactarse. Sobre este punto, vide la opinin de HERRADA ROMERO: El contrato..., pp. 104-105.
t73) Donde resulta corriente imprimir algunas de estas condiciones generales.
(74)
ELGUERO Y MERINO (ob. cit, p. 12) dice, recogiendo el sentido de la SAP de Valencia de 1994, que la entrada de un vehculo en el aparcamiento es la aceptacin de la invitacin a contratar en masa el servicio en dichas habituales condiciones y merced
a contratos tipo o de adhesin. En ese sentido, tambin la STS de 22 de octubre de 1996 seala que el aparcamiento se anuncia por
medio de una oferta pblica, segn carteles avisadores que indican si el espacio destinado se halla "completo" (sin ninguna plaza disponible) o "libre" (con plazas disponibles) (FD 4.).
No estamos de acuerdo con ESPIAU ESPIAU-MULLERAT BALMAA (ob. cit., p. 803) cuando diferencian contrato de aparcamiento y contrato de garaje de factura clsica, en el sentido de que el primero responde al esquema de los contratos en masa y el segundo
es un buen ejemplo de aquel contrato individual, susceptible de un lento y parsimonioso proceso de elaboracin.
- 1109 sentimiento del usuario se exprese mecnicamente. De hecho, el TS en su

sentencia de 22 de octubre de 1996, afirma que la relacin examinada puede presentarse como un contrato de adhesin dadas las modalidades de
prestacin del consentimiento (FD 7.s)(75).
Igualmente puede propugnarse la consideracin del contrato de aparcamiento como convencin sujeta a la citada Ley General para la Defensa de los Consumidores y de los Usuarios, pues el poseedor del vehculo
que se( aparca
tiene la consideracin de usuario a los efectos de su artculo 1.2 -76). Un reconocimiento legal que, aparte de la exigencia de ciertos
requisitos para las clusulas contractuales (art. 10.1, c), evita, adems, su
indefensin jurdica frente a las empresas prestatarias del servicio de garaje, que respondern ante el funcionamiento deficiente o anormal del mismo (un deber de vigilancia organizativa), sin que les sea posible establecer clusulas de exoneracin de su responsabilidad.
Hasta hace poco resultaba comn el intento de los titulares de los aparcamientos de ver exonerada o limitada su responsabilidad por los daos
inferidos a los vehculos o a los objetos existentes en su interior. A tal efecto, mediante carteles visibles o leyendas inscritas en los justificantes de
entrada al parking introducan clusulas que advertan de ese propsito
(El titular del aparcamiento no responde de los daos por robo o incendio; o el aparcamiento no constituye contrato de depsito, etc.) (77) .
Nuestra doctrina y jurisprudencia ms modernas, especialmente a partir de la STS de 22 de octubre de 1996, han declarado nulas este tipo de
clusulas exoneratorias o limitativas al entender que son contrarias a la buena fe contractual y (78)
a las normas que protegen los derechos de los consumidores y usuarios . En este sentido, se dice que son nulas de pleno derecho al tratarse de clusulas abusivas (art. 10.3 LGDCU; y art. 8.2
LCGC) que privan al consumidor de derechos que habitualmente acompaan a esta clase de convenciones, y que
pretenden exonerar al garajista
en caso de incumplimiento contractual ^79).
<75)
Tambin, en esta direccin, se posicionan las SSAP de Barcelona de 24 de enero de 1991; y de Mlaga de 6 de noviembre de 1998.
(76)
A los efectos de esta Ley, son consumidores o usuarios las personas fsicas o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, cualquiera que sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes los producen, facilitan, suministran o expiden.
<77)
Dice GONZLEZ PORRAS, J. M. (Modificaciones convencionales de la responsabilidad civil, Rev. Der. Mercantil, 1978,
p. 489) que con las clusulas de responsabilidad el deudor tiende a limitar, total o parcialmente, cuando no a excluir, una responsabilidad que de otro modo tendra frente a su acreedor.
^
Esta Sentencia declara taxativamente que no pueden tolerarse, abusos, ni clusulas exoneratorias de responsabilidad en
el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de aparcamiento, y muy concretamente evitando las consecuencias de la
falta de vigilancia por los daos o sustracciones que sufran los vehculos estacionados. Desde luego que en atencin al carcter de contrato de adhesin que revisten estas modalidades de prestacin del consentimiento es exigible la exclusin de clusulas que limiten
absolutamente la responsabilidad (FD, 7.2). Tambin, en idntica posicin, se manifiestan las SSAP de Madrid de 14 de enero de
1991,27 de enero de 1995, y 8 de marzo de 1996; y de Barcelona de 28 de julio, 8 de octubre, y 23 de diciembre de 1992, y 13 de ju-
nio de 1994, y de 6 de mayo de 1998. BALLESTEROS DE LOS ROS: ob. cit., pp. 72 y ss.
(79>
En esta misma direccin, vide en nuestra doctrina: SERRA RODRGUEZ, A:_ Clusulas abusivas en la contratacin. En especial, las clusulas limitativas de responsabilidad, Aranzadi, 1996, p. 112, nota 38; LVAREZ LATA, N.: Clusulas restrictivas de responsabilidad civil, Corases, Granada, 3998, pp. 28-29; MANZANO FERNANDEZ: ob. cit, p. 353; ZARZELO DESCALZO, J.: La responsabilidad del garajista (evolucin jurisprudencial), RGD, 1996, nms. 616-617, p. 176; y BALLESTEROS DE LOS Ros: ob. cit, pp. 152 y ss.
- 1110 III.
Estudio de las distintas iniciativas legislativas para regular esta materia:

la proposicin de ley socialista sobre contrato de aparcamiento,
y la proposicin de PP-Ciu sobre regulacin de un contrato
de aparcamiento de vehculos
a) Finalidad de las Proposiciones

Cuando todo daba a entender que la naturaleza as como el contenido y efectos
del contrato de aparcamiento o garaje seguira siendo un exclusivo problema de discusin doctrinal y jurisprudencial, se ha dado un paso adelante muy importante hacia
la deseada ordenacin legal del mismo con la presentacin en el Congreso de los Diputados de sendas Proposiciones de ley reguladoras de este contrato, tanto por el Grupo Socialista(80), como -conjuntamente- por los Grupos parlamentarios Popular (PP)
y Cataln (CiU) del Congreso(81). Una iniciativa legislativa prcticamente calcada una
de la otra, salvo en algunos aspectos a los que nos referiremos.
La Proposicin de ley Popular-Catalana es la que expresa ms certeramente -en
su Exposicin de Motivos- los fines de la iniciativa legislativa al destacar la necesidad de dotar de una regulacin legal a esa realidad social masificada que es el aparcamiento de vehculos de motor, que requiere una atencin del legislador, tanto por
los problemas que se derivan de la falta de un desarrollo legislativo especfico, como
por la reivindicacin jurisprudencial de evitar los problemas que se derivan al incardinar la regulacin del aparcamiento en diversas figuras jurdicas contractuales de
nuestro ordenamiento civil; especialmente por la inseguridad que crea el no delimitar especficamente las respectivas responsabilidades de empresarios y usuarios.
Un correcto sealamiento de objetivos que, en cambio, no encontramos en la Proposicin de ley socialista, pues sta no slo adolece en su Exposicin de parquedad en
los motivos que la sostienen, sino -lo que resulta ms grave- yerra al apoyar su actuacin legislativa en una cuestin ampliamente superada en nuestro Derecho desde hace
dcadas, como es el pretender clarificar -a estas alturas!- la confusin (existente slo
en los redactores de esta Proposicin) que se ha generado respecto a si el contrato de
arrendamiento(82:) est o no sujeto a la Ley de Arrendamientos Urbanos, lo que ha producido una jurisprudencia contradictoria que esta Ley trata de superar(83).
Tambin vide el Informe del Instituto Nacional del Consumo sobre naturaleza jurdica de los contratos de estacionamiento. Exoneracin de responsabilidad por robos y daos en los vehculos. Posible clusula abusiva, de 27 de enero de 1999; y el Dictamen de la
DGRN acerca de la misma cuestin, de 4 de enero de 1999 (ambos se recogen por HERRADA ROMERO: El contrato..., cit., pp. 227 y ss.).
<80)
Proposicin de Ley 122/000018, sobre contrato de aparcamiento, Boletn Oficial de las Cortes Generales de 25 de abril
de 2000, Serie B/Proposiciones de Ley.
(81)
Proposicin de Ley 122/000061, de regulacin de un contrato de aparcamiento de vehculos, Boletn Oficial de las Cortes Generales de 9 de junio de 2000, Serie B/Proposiciones de Ley. Esta iniciativa es idntica a la presentada el 4 de mayo de 2000
por el Grupo Parlamentario cataln en el Congreso (Boletn Oficial de las Cortes Generales de 12 de mayode-2000, Serie B/Proposiciones de Ley), que, a su vez, lo era respecto a la elaborada tambin conjuntamente por PP-CiU y registrada el 21 de septiembre de
1999 (Boletn Oficial de las Cortes Generales de 4 de octubre de 1999, Serie B/Proposiciones de Ley).
Finalmente, las Proposiciones socialista y popular-catalana que sern objeto de nuestro estudio se tomaron en consideracin el
16 de mayo de 2001 (Boletn Oficial de las Cortes Generales de 22 de mayo de 2001, Serie B/Proposiciones de Ley).
^
Suponemos que quera decir contrato de aparcamiento.
<83)
Una confusin en la que insiste cuando en la propia Exposicin seala que se fija con claridad en la Ley su mbito de
aplicacin evitando cualquier duda que pueda surgir acerca de si quien ocasionalmente arrienda una plaza, en concepto de arrendador,
est sujeto o no a la misma y ello se hace excluyndolo y estableciendo como su rgimen jurdico aplicable, el Cdigo civil.
- 1111 Creemos, por nuestra parte, que lejos de cualquier poltica legislativa, este intento de regulacin del contrato de aparcamiento pblico parece responder -realmentea la necesidad de ofrecer una solucin legislativa a las denuncias vertidas desde las
organizaciones de consumidores acerca del vaco legal existente en una materia como
sta que afecta a un sector amplio de la poblacin, especialmente en cuanto a la determinacin de la responsabilidad de los daos producidos en los vehculos.
b) mbito de regulacin
El Captulo I de ambas Proposiciones se dedica a sealar su mbito de aplicacin
y se abre con una previa -y prcticamente idntica- definicin del contrato que pretenden regular, cuando seala que La presente Ley establece el rgimen jurdico aplicable a los aparcamientos en que una persona cede, como actividad empresarial(84),
un espacio en un local o recinto del que es titular, para el estacionamiento de vehculos de motor, a cambio de un precio determinado en funcin del tiempo de estacionamiento (art. 1.). Una definicin en la que se ofrece, a priori, los elementos reales y
personales que debe reunir el contrato.
A continuacin, ambas Proposiciones enumeran las modalidades de aparcamientos que quedan excluidos del mbito de aplicacin de esta Ley, que pasa a relacionar (art.2):
Los estacionamientos en las denominadas zonas de estacionamiento regulado
o en la va pblica, tanto si exigen el pago de tasas como si stas no se devengaren(85).
Esta exclusin resulta lgica ya que es una forma de aparcamiento carente de vigilancia, en el sentido de falta de custodia del vehculo, incluso aunque alguna persona
contabilice el tiempo de estancia a efectos de contrql o de sancin por estar el aparcamiento regulado municipalmente para dicha zona (es el caso de la ORA, parqumetros, zonas azules o amarillas, etc.).
- Los estacionamientos que se realicen en locales o recintos dependientes o accesorios de otras instalaciones(86), o que sean gratuitos (supuestos de aparcamientos de empresa para trabajadores, en grandes almacenes o superficies, supermercados, restaurantes o locales de ocio, cines,
o aeropuertos)(87).
Una exclusin que parece responder -ms que a criterios de lgica jurdica- a la presin de grupos empresariales o institucionales que hacen
de su oferta de servicio de aparcamiento un reclamo o valor aadido al propio negocio. Si aqulla resulta ms que dudosa en caso de aparcamientos
<84> La Proposicin de ley dei PSOE recoge, en cambio, actividad mercantil (art. 1), que la enmienda nm. 4 del Grupo Socialista a la Iniciativa PP-CiU pretende tambin incorporar.
(85> La redaccin presenta una redundancia de estacionamientos que se podra superar diciendo: Los aparcamientos en las
denominadas zonas de estacionamiento....
(86) pgjjj GAJCJA CANTERO (ob. cit., p. 1486) resulta inadecuadamente redactado pues la accesoriedad parece que debe referirse a otra relacin jurdica y no tanto predicarse de la instalacin.
<8" Encontramos una significativa jurisprudencia sobre daos producidos en vehculos estacionados en aparcamientos anexos
a zonas aeroportuarias (STS de 22 de octubre de 1996; Sentencia de la Audiencia Nacional de 29 de mayo de 2001, seccin octava; y
SAP de Barcelona de 31 de octubre de 1996).
- 1112 gratuitos(88), sera absolutamente injusto excluir la aplicacin de esta futura Ley al aparcamiento en locales o recintos dependientes o accesorios
de otras instalaciones, especialmente cuando deba pagarlo el cliente (supuesto de algunos centros comerciales, aeropuertos, estaciones, etc.), retribucin que -adems- no deja de generar un beneficio patrimonial para
el garajista que, en cambio, se vera excluido del sistema de derechos/deberes y responsabilidades previsto en la(89)
Ley, ya gestione este servicio directamente, ya lo arriende a un tercero .
Cualesquiera otros que no renan los requisitos sealados en el artculo 1(90\ Un criterio -aparentemente- amplio de exclusin que -a nuestro parecer- no dejara fuera de esta Ley al contrato de garaje clsico, pues
tambin en ste se paga el servicio por un precio determinado en funcin
del tiempo de estacionamiento (art. 1). La propia actividad empresarial
nos muestra, incluso, aparcamientos pblicos cuyos usuarios pagan(91)
por perodos ms amplios que la hora como das, meses, e, incluso, aos . En
definitiva, con independencia de la modalidad elegida, siempre se paga por
un tiempo determinado de estacionamiento. Pero a mayor abundamiento,
ambas Proposiciones de ley ofrecen varios argumentos de peso para la inclusin del servicio de garaje clsico en la regulacin prevista.
As, por una parte, el artculo 3.1.fe) obliga al titular del aparcamiento
a entregar al usuario un justificante o resguardo del aparcamiento, con expresin del da y de la hora cuando ello sea determinante para la fijacin
del precio, lo que da a entender que hay variantes como la del contrato
clsico de garaje donde el valor del servicio se determina por perodos de
tiempo mayores; por otra, el contrato de garaje clsico se daran los otros
dos requisitos que exige el artculo 1., como son la profesionalidad del garajista (actividad empresarial, actividad mercantil), y la cesin del espacio en el local para el estacionamiento del vehculo a motor.
Otro argumento a favor de su inclusin lo ofrecen las dos Proposiciones de ley, al contemplar la posibilidad de que el aparcamiento se haga bajo
la modalidad de entrega de llaves del vehculo al garajista
(arts. 3.1 b,
y 5.2), una variante propia del contrato de garaje clsico(92).
(s8)
Sobre todo cuando existe una estructura de garaje (vigilantes, cmaras de tv, etc.) y el aparcamiento gratuito constituye
un servicio aadido a la oferta empresarial.
Vide la argumentacin que sobre la necesidad de responder -tambin en este supuesto- hacen CABRERA-OJEDA: ob. cit.,
pp. 203 y ss.
<89> Resulta, pues, contradictoria la enmienda (nm. 4) del Grupo Parlamentario Popular en el Congreso a la Proposicin socialista cuando en ella pide que se elimine esta exclusin (por cuanto los usuarios, an cuando no abonen un precio, tienen derecho
a la prestacin del servicio en las condiciones legales de accesibilidad, seguridad y custodia del vehculo y objetos), ya que olvida
que su propia Proposicin tambin la recoge.
(90>
La Proposicin del Grupo socialista deja fuera del mbito de regulacin -cumpliendo lo que y8nunciaba en su errnea
Exposicin de motivos-:Los arrendamientos de plazas de aparcamiento que no formen parte de un todo mayor objeto de explotacin
mercantil por parte de su titular. Dichos arrendamientos quedarn sujetos al rgimen general del Cdigo civil (art. 2, c); es decir, el
alquiler de plaza de garaje por su titular privado. Dicha exclusin -como dice con acierto la enmienda mim. 5 del Grupo Popular a esta
Proposicin- carece de significacin especfica.
(91)
Existen frmulas d e abonos por este tipo de perodos de tiempo amplios (bonored).
(92)
Sobre esta modalidad, vide l a S A P d e L a Corua de 4 de febrero de 1997, que condena al titular a indemnizar al dueo del
vehculo por el robo del mismo dada su negligencia e n l a custodia d e las llaves dejadas.
E n contra d e la inclusin del garaje clsico e n esta iniciativa legislativa, se posiciona GARCA CANTERO: ob. cit., p . 1487.
Boletn mm. 1913-Pg. 22
- 1113 Tambin a favor se puede apuntar que el propio TS, en su Sentencia

de 22 de octubre de 1996, advirti que no se pueden diferenciar los efec' tos jurdicos de una modalidad u otra de garaje.
Por ltimo, las enmiendas del Grupo Cataln a la Proposicin socialista parecen dar a entender su inclusin, al aadir al texto legal un artculo
1 bis) que prev dos modalidades de contratacin de estacionamiento (enmienda nm. 20): el contrato de aparcamiento y el contrato de pupilaje
(lo que conocemos como contrato de garaje de factura clsico), y adicionar (enmienda ntm. 21) un captulo I bis para regular ampliamente -pero
al margen del contrato de aparcamiento- las disposiciones relativas al
contrato de pupilaje.
Los supuestos de aparcamiento que quedaran excluidos del mbito de regulacin legal, se regiran por las normas generales sobre obligaciones y contratos del
Cdigo civil, y como ha sealado la jurisprudencia por las disposiciones de los
contratos especficos (arrendamiento y depsito) que le sean aplicables. Una solucin que no excluye que an tratndose de una modalidad no prevista garajista y
usuario puedan pactar que la convencin se sujete al rgimen previsto en estas Proposiciones (93) de ley.
c) Elementos personales
El garajista es el titular del aparcamiento (art. 3), ya lo sea en concepto de dueo del local o arrendatario del mismo, ya lo sea como titular de la propia explotacin
o como arrendatario del servicio (-94\ Las Proposiciones de ley exigen, adems, que el
garajista preste el servicio como actividad mercantil o empresarial (art. 1), lo que
parece requerir una organizacin profesional estructurada en torno a este negocio (local, empleados, sometimiento a obligaciones mercantiles, fiscales, municipales, etc.),
dejando fuera de su mbito aparcamientos pblicos organizados ocasionalmente (espectculos, fiestas, etc.).
En cuanto al usuario (arts. 3,4 y 5) denominacin acertada al estar protegido
dentro del mbito de la Ley de Proteccin de Consumidores y Usuarios, es la persona a la que se cede el espacio del aparcamiento para que estacione un vehculo a motor del que puede ser su titular o un simple poseedor. Nada se dice en las Proposiciones sobre la capacidad que debe reunir, por lo que se aplican las reglas generales de
nuestro Cdigo civil, y parece que, tambin, por analoga podra aplicarse el artculo
1764 Ce, que autoriza al representante del incapaz depositante a exigir la restitucin
del vehculo(95).
^
En el mismo sentido se expresa GARCA CANTERO: ob. cit., p. 1486.
( 4
' ' Para GARCA CANTERO (ob. cit., p. 1485) no hubiera estado de ms sealar por qu titulo jurdico el local ba de corresponder al empresario. Un argumento que parece recoger la enmienda nm. 10 del Grupo mixto al artculo 1 de la Iniciativa socialista para que se incluya, a nuestro juicio irrelevantemente, que el espacio que se cede pertenece al titular tanto si es propietario del mismo o si lo es en rgimen de concesin administrativa.
(95
> GARCA CANTERO (ob. cit., p. 1488) entiende que -a pesar del silencio del legislador sobre este punto- se da en la ley una
remisin implcita a la capacidad para obtener reglamentariamente el carnet de conducir del vehculo cuyo aparcamiento se pretende.
- 1114 d) Elementos reales

La relacin contractual de aparcamiento se basa en varios elementos reales, como
son el local de aparcamiento o garaje, la plaza de garaje en s que se cede, y el vehculo a motor que se estaciona en la misma.
Al primero de estos elementos se refieren las Proposiciones de ley como local o
recinto donde se habilita ese espacio (cerrado, abierto, en superficie, en el subsuelo,
etc.) que se cede para aparcar el vehculo, y en el que se desarrolla la actividad empresarial o mercantil que llamamos servicio de garaje o de aparcamiento (art. 1).
Por su parte, el espacio (arts. 1 y 3) para aparcar la tradicional plaza de garaje puede estar reservado o libre hasta completar, y cuya ubicacin depende del lugar sealado por el garajista o, como suele ser normal, del lugar que se encuentre libre en ese momento.
En cuanto al vehculo, las Proposiciones de ley examinadas se refieren expresamente al de motor (art. 1). Segn la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin desplazamiento, de 16 de diciembre de 1954, se considerarn vehculos de motor, adems de los automviles, los camiones, autocares, autobuses, tractores, motocicletas y
cualesquiera otros susceptibles de matrcula en el correspondiente Registro Administrativo (art. 34, prr. 1.), no dejndose -creemos- fuera del objeto de esta regulacin legal otras modalidades tambin motorizadas (y registradas con matrcula), como
los ciclomotores, embarcaciones, o remolques, pero s los carruajes(96).
e) Elementos formales: su perfeccin
Aunque las Proposiciones de ley no regulan la forma y el momento de perfeccionarse este contrato, se desprende de la prctica profesional de este servicio y de su
caracterizacin como de consumo y en masa- que el contrato se entender perfeccionado desde el momento en que el usuario retire el tique del dispensario automtico o
manual, situado en las entradas a estos locales o recintos, o concierte verbalmente o
documentalmente con la empresa las condiciones de aparcamiento, si se trata de un
servicio de garaje clsico.
Con la retirada del justificante, el usuario manifiesta que conoce y acepta la oferta (97) que -habitualmente en forma de condiciones generales de la contratacin- le ofrece el titular de aqul, sin perjuicio que se pueda negociarlas individualmente, bien en
(96)
Tambin de conformidad con el artculo 2.1 del Reglamento sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de
Vehculos a Motor, de 12 de enero de 2001, tienen la consideracin de vehculos a motor, a los efectos de responsabilidad civil derivada de la circulacin de vehculos a motor y de la obligacin de estar asegurados, todo vehculo, especial o no, idneo para circular por la superficie terrestre e impulsado por motor, incluidos los ciclomotores, as como los remolques o semirremolques,
estn
o no enganchados, con exclusin de los ferrocarriles, tranvas y otros que circulen por vas que les sean propias. Sin embargo, el
Reglamento General de Vehculos, de 23 de diciembre, d e 1998, considera en su anexo II como vehculo de motor al vehculo provisto de motor para su propulsin. Se excluyen de esta definicin los ciclomotores, los tranvas y los vehculos para personas de movilidad reducida. Tambin ofrece u n lacnico concepto de vehculo, el punto 2 del Anexo al R D Legislativo 339/1990, de 2 de mayo,
por el que se aprueba el Texto articulado de la Ley sobre Trfico, Circulacin de vehculos a motor y Seguridad vial, al declarar que
es todo artefacto o aparato apto para circular por vas o terrenos.
E n general, sobre este concepto, vide MACAS CERRALOZA, M.: El arrendamiento de automviles, Dykinson, Madrid, 2001, p.85.
(97)
Ofertando la existencia del servicio de aparcamiento por medio de anuncios sealizados a travs de la internacional P
(parking).
- 1115 la modalidad clsica de garaje o en el de aparcamiento pblico. Asimismo, en caso

de retirada del tique sin que el usuario encuentre una plaza libre, ste estara facultado -por la va del artculo 1124 Ce- para resolver el contrato, exigiendo, bien que no
se le cobre fraccin alguna por ese tiempo de estancia, bien que el titular del aparcamiento le proporcione necesariamente una libre, como, por otra parte, es su obligacin si consinti la entrada del vehculo (art. 3.1.a).
f)
Contenido del contrato. Derechos y obligaciones del titular del aparcamiento

y del usuario. La responsabilidad
El captulo II de las dos Proposiciones de ley examinadas -aunque aqu s que con
alguna diferencia entre una y otra- se dedica a establecer los derechos y obligaciones, tanto del titular del aparcamiento, como del usuario, aunque lo que hace realmente es fijar los deberes de uno y de otro (arts. 3 y 4) para deducir cules son los
respectivos derechos.
En cuanto a las obligaciones del garajista, las Proposiciones fijan las
siguientes:
1.) Facilitar al usuario que se permita el acceso a un espacio para
el aparcamiento del vehculo (art. 3.1.a), lo que es consecuencia lgica
de un contrato cuyo sentido es la cesin de una plaza para aparcar el vehculo (98), pero siempre que la ocupacin del garaje lo permita, un matiz
que deberan haber recogido las Iniciativas.
La entrada al garaje se har retirando el tique que hace levantar las
barreras que dan acceso al local, o bien bajo el control del personal destinado tal efecto por el empresario (en cabinas o casetas, con movilidad
por todo el recinto, etc.).
2.) Entregar al usuario un justificante o resguardo del aparcamiento, con expresin del da y hora de la entrada cuando ello sea determinante para la fijacin del precio. En el justificante se har constar, en
todo caso, si el usuario hace entrega o no al responsable del aparcamiento de las llaves del vehculo (art. 3.\.b) ^99).
Con esta entrega, el titular del aparcamiento controla, por una parte,
la entrada del vehculo en el recinto, y, por otra, el tiempo de estancia cuando sirva para calcular el precio final del servicio. La necesidad, por otra
parte,(100)
de incorporar en el justificante si las llaves del vehculo se entregan
o no
, pudiera responder en un primer momento a un deseo del legislador de incrementar el nivel de custodia y por tanto de responsabilidad
del titular del aparcamiento; lo que el desarrollo posterior de las Proposiciones de ley descarta, salvo la exoneracin de responsabilidad solidaria
del propietario del vehculo respecto de los daos y perjuicios causados
<W)
La STS de 22 de octubre de 1996 (FD 6) la califica de obligacin principal.

(59) Tambin debera incluir, a mi entender, la denominacin social titular del aparcamiento, para su identificacin. En el mismo sentido se expresa GARCA CANTERO: ob. cit, p. 1491.
(HW) A nuestro entender, la resea en el tique slo sera necesaria en el caso de ser efectivamente entregadas.
Boletn n m . 1 9 1 3 - P g . 25
- 1116 -en el aparcamiento o en otros vehculos- por el usuario, en el supuesto

de haber entregado ste las llaves al garajista (art. 5.2).
3.) Restituir al portador del justificante, en el estado en el que le
fue entregado, el vehculo y los componentes o accesorios del mismo
(art. 3.Le), pues es una obligacin principal(101) a cargo del titular del
aparcamiento la cual trataremos al estudiar su responsabilidad, y que reside en su deber de custodia y vigilancia del vehculo que se le entrega ^102).
Pero consideramos peligroso incluir la expresin en el estado en el que
le fue entregado, porque por la propia estructura u organizacin del garaje clsico o del parking resulta prcticamente imposible que el garajista compruebe uno por uno el vehculo que accede al local.
4.) Indicar de manera fcilmente perceptible los precios, horarios
y las normas de uso y funcionamiento del aparcamiento, que podr establecer libremente(103) (art. 3.1.d). Con este deber, el legislador exige al
titular que anuncie claramente las condiciones generales de la contratacin
y las normas en la que se estructura el servicio de aparcamiento, con objeto de darlas a conocer al usuario(104). Nada se dice, en cambio, sobre la
ubicacin de este obligatorio anuncio, lo que no hubiera estado de ms
sobre todo para exigir su colocacin antes de franquear el dispensario manual o automtico del justificante o resguardo, y as facilitar su conocimiento por el usuario previamente a perfeccionar el contrato ^105).
5.) En caso de una prestacin del servicio especial de custodia
por el empresario (respecto de accesorios determinados y objetos existentes en el interior del vehculo), ambas Proposiciones de ley exigen al titular del aparcamiento que coloque en el exterior de los mismos una informacin suficiente que permita identificar la oferta de ese tipo de
prestacin (art. 3.2.b, prr. 2.) <106>.
<1OI> STS de 22 de octubre de 1996 (FD 6.).
(102) jjg ^ j qU6 consideremos innecesaria - por redundante- la enmienda nm. 1 a la Proposicin de ley socialista presentada por el Grupo de Coalicin Canaria al aadir al texto: con los deberes de vigilancia y custodia, lo cual justifica en que con ello
se trata de garantizar al usuario la seguridad de que su vehculo no se encuentra slo estacionado, sino que se tomarn las medidas
necesarias para que no sufra dao alguno.
(103> Salvo el contenido mnimo que venga exigido por la legislacin autonmica o municipal que regule esta actividad.
(104)
Como seala GARCA CANTERO (ob. cit., p.1490), las condiciones generales que imponga el empresario del aparcamiento
debern ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concrecin y sencillez [...] y [...] posibilidad efectiva de conocer su existencia y contenido en el momento de la celebracin. Apunta, con acierto, este autor que las iniciativas legislativas que se proponen
deberan contener las oportunas remisiones y concordancias tanto con la Ley sobre Condiciones Generales, como con la de Proteccin a los Consumidores y Usuarios.
<105) Sueie ser habitual el situar estos anuncios al lado de las cabinas o casetas habilitadas para la lectura y cobro de los justificantes de entrada, pero con el inconveniente de que el usuario slo puede conocerlas en el momento del pago, que es la salida; de
ah que consideremos errnea la enmienda nm. 6 del Grupo Popular a la Iniciativa socialista para incluir en'fel artculo 3.1 d) que estas condiciones se exhiban en las zonas destinadas al pago.
(106) La enmienda nm. 2, presentada por el Grupo de Coalicin Canaria a la Proposicin de ley socialista, aade al artculo
3.1 un nuevo apartado entre los deberes del titular: e) adoptar todas las medidas de proteccin necesarias para el buen funcionamiento
de las instalaciones. La modificacin se propone para garantizar la proteccin frente a cualquier imprevisto que se puede producir.
Tambin el Grupo Parlamentario Cataln enmienda a la Iniciativa socialista para aadir otros deberes para el titular como serian e)
disponer de formularios de reclamaciones, para los usuarios (nm. 12), y f) admitir todos los vehculos que lo pretendan mientras
dispongan de plazas disponibles y negar el acceso de aquellos vehculos que por sus dimensiones o tonelaje resulten inadecuados o
peligrosos (nm. 17).
- 1117 -
Respecto de los deberes del usuario, son los siguientes (art. 4) (107) :
1.) Abonar el precio fijado para el aparcamiento, antes de la retirada (art. 4.1.a) <-10S\ Como(109)
servicio oneroso que -en principio- es el garaje, ste debe ser retribuido ; adems el artculo 2.b) deja fuera del mbito de aplicacin los aparcamientos gratuitos.
El precio se calcula por el tiempo de la estancia del vehculo en el interior del aparcamiento (por horas o das), si bien, hay que tener en cuenta que el garaje clsico abarca no slo un perodo de tiempo mayor, sino
la posibilidad de mover el vehculo a voluntad del usuario, con entradas y
salidas sucesivas.
Debe destacarse que ambas Proposiciones de ley (art. 3.3) prevn la
posibilidad de que el titular del aparcamiento eleve el precio normal del
mismo cuando presta un servicio especial de guarda y vigilancia de
los efectos, objetos o enseres introducidos por el usuario en su vehculo y
cuya custodia acepte, pues se incrementa su responsabilidad.
2.) Para proceder a retirar el vehculo (restitucin), el usuario deber exhibir el justificante o resguardo del aparcamiento, y, si lo ha extraviado, acreditar su derecho sobre el vehculo para proceder a retirarlo (art. 4.1.b).
Esta disposicin, pensada para el contrato de parking o aparcamiento pblico, presume que pueda recoger el vehculo quien posea el resguardo, en una especie de ttulo al portador que faculta para retirarlo a su
poseedor, ya que resulta difcil identificar una a una las personas que aparcan en estos recintos, eximiendo de responsabilidad al dueo del aparcamiento en el caso de que lo retire tras exhibir el justificante quien no es
su titular. Tambin, y como resulta con frecuencia comn, el legislador ha
previsto el caso de que el usuario haya perdido, extraviado u olvidado el
justificante, permitiendo -para que pueda retirarlo- que demuestre su derecho sobre el vehculo -que no necesariamente su titularidad- lo que podr hace por cualquier medio que lo acredite (documentacin, justificante de alquiler del coche, etc.)(110).
3.) En el caso de que el empresario del aparcamiento acepte tambin hacerse cargo de la custodia-responsabilidad
de determinados accesorios especiales del vehculo (111\ y/o, en su caso, de los enseres existentes dentro del mismo, el usuario quedar obligado, primeramente, a
( 07)
'
Este artculo presenta en la redaccin de ambas Proposiciones el defecto tcnico de numerar un apartado cuando pasa a
regular slo ste.
(108
> La STS de 22 de octubre de 1996 tambin la califica de obligacin principal (FD 6.).
<10" Como seala BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO, R. (Error de cabida no invalidante y responsabilidad por sustraccin en aparcamiento, Aranzadi Civil, 1996-1, p.9), es preciso que exista una adecuacin eftre el precio [...] y ese servicio.
0 Io
> Una enmienda (nm. 18) del Grupo Cataln a la Proposicin socialista pide se incluya que -en ese caso- podr retirarse
mediante la exhibicin de su DNI y la documentacin del vehculo. Por qu cerrar los medios para demostrarlo?.
(
" ' ' Que son -en una interpretacin a sensu contrario del artculo 3.1 x) primer prrafo- los componentes o accesorios que
no se hallen incorporados funcionalmente de manera fija e inseparable a aqul y que ni sean habituales ni ordinarios, por su naturaleza o valor, en el tipo de vehculo de que se trate.
- 1118 declararle cules son, y, adems, estacionar (suponemos que se refiere

al vehculo) y depositarlos, en su caso [los enseres y los accesorios] en
los lugares y con las medidas indicadas al efecto; y observar las dems prevenciones establecidas en estos casos por el titular del aparcamiento.
4.) Por ltimo, y como consecuencia lgica del derecho/deber del
titular para organizar su actividad empresarial y establecer las normas de
uso y funcionamiento del aparcamiento, [..] libremente (art. 3.1.d), el
usuario queda obligado a observarlas (art. 4.1., d) (112) .
LA RESPONSABILIDAD
Ambas Proposiciones de ley y bajo el enunciado de responsabilidades, disean un sistema de responsabilidad ante el incumplimiento de sus obligaciones por
el titular del aparcamiento(113:) y por el usuario (art. 5), donde cabe distinguir:
1.) La responsabilidad del titular del negocio de garaje(114) se concreta, de forma genrica, en responder tanto frente al usuario como frente al propietario del vehculo, por los daos y perjuicios que respectivamente les ocasione el incumplimiento, total o parcial, de las obligaciones
previstas en la Ley(u5) (art. 5.1, prr. 1.), pero tambin aadiramos
de esas otras prestaciones que, aparte, hayan podido convenir.
Entre esas obligaciones estaran la de facilitar el espacio para aparcar, entregar el justificante, indicar perceptiblemente los precios, horarios y las normas de uso y funcionamiento del aparcamiento, y, especialmente, la restitucin del vehculo al usuario. Es en esta obligacin donde
gravita -dado el valor del objeto estacionado- la responsabilidad del titular del aparcamiento(116). Segn el art. 3.1.c), ste debe restituir al porta< m) 1. En los aparcamientos objeto de esta Ley, el usuario deber:
d) Seguir las normas e instrucciones del responsable del aparcamiento respecto al uso y seguridad del mismo, sus empleados
y usuarios.
<"3> Resultaba recuente -hasta hace poco- el encontrarse en las entradas de estos aparcamientos con carteles donde se adverta que la empresa no se haca responsable de los daos producidos en los vehculos, o se exoneraba especficamente de tener la
condicin de un depositario.
(114)
Si son varios titulares, su responsabilidad sera solidaria, pues -como seal la SAP de Murcia de 9 de julio de 1994
(FD 2.)- la obligacin de indemnizar los perjuicios causados a los vehculos estacionados en el parking no est atribuida a uno de
los titulares con independencia de los dems, sino que corresponde a todos ellos conjuntamente en funcin a la titularidad conjunta
del negocio. No hubiera estado de ms que esta iniciativa legislativa hubiera declarado expresamente la solidaridad en el caso de titularidad compartida del aparcamiento (art. 1137 Ce).
O l3> Que son las sealadas en el artculo 3 de ambas Proposiciones de ley.
(i 16) i titular del aparcamiento podra negar su responsabilidad en la no restitucin, alegando que el usuario burl el control
mecnico existente -lo que cabria conseguirse obteniendo el tique y dando marcha atrs sin entrar en el recinto, introduciendo un vehculo de poco o nulo valor y luego reclamar por otro, etc., pero este hecho slo denota, precisamente, un deficiente control o escasa vigilancia por el citado titular (Sentencia de la Audiencia Nacional de 29 de mayo de 2001, seccin octava). Sobre este punto,
la SAP de Valencia de 19 de enero de 2000, invierte la carga de la prueba y condena al titular del parking a indemnizar el valor del
vehculo, al no haber demostrado que el usuario no lo introdujo en el aparcamiento. En este sentido, tambin la STS de 22 de octubre
de 1996 rebajo la exigencia de la prueba del dao a reparar cuando afirmaba: no es decisivo, a los efectos civiles, que se pruebe la
sustraccin de una manera formal, y mucho menos si fue robo, hurto o apropiacin indebida, pues, ocurrida la desaparicin, sin causa razonable que lo explique legtimamente, y por tanto, ocurrida la consecuente falta de entrega del vehculo al legtimo tenedor del
tique del aparcamiento, se produce el evento indemnizable. (FD 2.).
- 1119 dor del resguardo (-U7\ no slo el vehculo (n&) sino tambin los componentes o accesorios que se hallen incorporados funcionalmente, de manera fija e inseparable, a aquel y sean habituales y ordinarios, por su naturaleza o valor, en el tipo de vehculo de que se trate.
A nuestro juicio, la responsabilidad del garajista en cuanto a este tipo
de accesorios debera residir en su carcter funcional, habitual y ordinario respecto del vehculo, y no tanto en requerir, como hacen las Proposiciones de ley, que sea fijo o inseparable. Acaso se eximira de responsabilidad al titular del aparcamiento por sustraccin de elementos habituales
-pero separables- del vehculo como una rueda de repuesto colocada en
los bajos del vehculo, el volante, un asiento, el cambio de marchas, los
cinturones de seguridad, los tringulos de(119)
aviso, el tapacubos de las ruedas, las propias ruedas, la matrcula, etc.?
.
Para responder por los daos o perdidas causados a otros accesorios
distintos [...] as como de (120)
los efectos, objetos o enseres introducidos por
el usuario en su vehculo
(art. 3.2), se necesita, por una parte, que el
usuario los declare y que el empresario acepte su custodia (art. 3.2. a), y,
por otra, que el usuario haya observado las prevenciones y medidas de
seguridad que se le indiquen, incluido la del aparcamiento del vehculo o
el depsito de los efectos, en la zona
o lugar que estuviere habilitado al
efecto para su vigilancia (3.2.b)(121).
Las Proposiciones exoneran, en todo caso, de responsabilidad a los garajistas sobre los accesorios
no fijos y extrables, como radiocasettes y
(122)
telfonos mviles
,
que
debern
ser retirados por los usuarios (art.
3.1.C- prr. 2.)(123). Consideramos, por nuestra parte, desacertada esta inclusin en la iniciativa legislativa, por varias razones:
a) Resulta errneo, aunque sea a ttulo de ejemplo, incluir en una ley
destinada a mantenerse en el tiempo dos tipos de aparatos elctricos que
(l
" ' Se establece una presuncin de q u e el poseedor del justificante fue la persona que lo aparc.
(lis) y a hemos advertido del riesgo que comporta el exigir que se haga en el estado en el que le fue entregado (art. 3.1.c)
( i9) p o r s u parte, GARCA CANTERO (ob. c i t , pp. 1483-1484) cree que un elemento serta accesorio ordinario o extraordinario
segn el tipo de vehculo. As, si, por ejemplo, el propietario del vehculo h a instalado u n mueble-bar, podra habitualmente considerarse dicho accesorio como elemento de lujo, pero no lo sera si se instala en un vehculo fabricado p o r encargo.
(120) Accesorios que, e n una interpretacin a sensu contrario, seran aquellos incorporados al vehculo no funcionalmente, ni
de manera fija e inseparable, y q u e sean n o habituales y extraordinarios, p o r su naturaleza o valor.
(121)
GARCA CANTERO (ob. cit., p . 1483) seala que la ley omite toda referencia a una eventual obligacin de la empresa aparcadora de contratar, a este respecto determinados seguros. Tambin este autor (ob. cit., p. 1484) apunta que, ante esta doble posibilidad de responsabilidad del titular del aparcamiento, las Proposiciones de ley han configurado dos tipos de aparcamiento: el ordinario y el especial.
El Grupo cataln enmienda a la Iniciativa socialista para que los aparcamientos con m s de 250 plazas dispongan obligatoriamente de un servicio de consigna para depositar esos objetos de custodia especial (nm. 14), y exige q u e si su guarda se hace p o r m e dio de taquillas se d llave al usuario o, en su caso, un resguardo (nm. 15) Creemos que el propio servicio especial de custodia exigira, p o r s mismo, estas medidas, sin necesidad de detallarse en la Ley.
(122>
Tambin consideramos innecesaria la enmienda nm. 13 del Grupo cataln a la Iniciativa socialista para que se incluya
que resulta indiferente que los referidos aparatos se encuentren en el interior del vehculo o en el portaequipajes, pues se sobreentiende que en uno de esos dos lugares se hallarn. No van a ir por fuera del vehculo!.
(123)
Aunque alguna jurisprudencia menor, como la S A P de Barcelona de 10 de marzo de 1999, exonere de responsabilidad a
los garajistas ante la sustraccin de estos objetos, pues la conciencia social [...] sabe q u e los vehculos son objetos vulnerables, con
escasa proteccin frente a la agresin de terceros, y no indicados para guardar en ellos objetos de valor, la mayora d e las decisiones
consideran, en el caso del radio-casette, que es un elemento integrante del vehculo de cuyo valor hay que responder (as por ejemplo
se manifiestan las SSAP de Madrid de 27 de enero de 1995, y 8 de marzo de 1996; y de Zaragoza de 30 de diciembre de 1993).
- 1120 con el paso de pocos aos pueden quedar obsoletos (por qu no incluir
tambin al discman mp3, a la televisin incorporada al vehculo, al ordenador porttil, a la agenda electrnica, etc.?), y, en cambio, no mencionar
otros habituales (como las antenas de radio); pero adems la redaccin del
citado precepto da a entender que habra responsabilidad si estos aparatos
estuvieran incorporados de manera fija, lo que, por otra parte, ocurre con
relativa frecuencia.
b) Y si, an a pesar de esta exoneracin legal, garajista y usuario
pactan su custodia? Mejor, pues, no mencionarlos y entender, en todo caso,
incluidos este tipo de accesorios no fijos y extrables dentro de aquellos
cuya vigilancia y responsabilidad deben convenir uno y otro (art. 3.2).
2.) En cuanto al usuario, ste responder frente al empresario y
los dems usuarios [del aparcamiento], de los daos-y perjuicios que les
cause por incumplimiento de sus deberes o impericia
en la conduccin del
vehculo dentro del recinto (art. 5.1, prr. 2.) (124). Se deslinda, de esta
manera, su responsabilidad, pues, por una parte, lo har respecto del empresario por incumplimiento de sus obligaciones legales -pero tambin
convencionales, y, por otra, frente al titular del aparcamiento y al resto
de usuarios por los daos y perjuicios (materiales y personales) causados
en el interior del aparcamiento. Respecto de esta ltima responsabilidad,
se extiende solidariamente al propietario del vehculo que no fuera
usuario, pero le exonera, en cambio, para el caso nada extrao de que el
titular del aparcamiento exija, una vez aparcado, la entrega de las llaves
del vehculo al responsable del aparcamiento (art. 5.2), para una mejor
organizacin interna del local o recinto.
Modalidad con entrega de llaves que, por otra parte, entendemos carece de una correcta regulacin en ambas Proposiciones de ley. Aunque
expresamente no se recoja en las mismas, tambin debera de eximirse de
responsabilidad al usuario, por lo menos en cuanto a los daos y perjuicios causados durante la movilidad del vehculo que hace el empleado dentro del aparcamiento, y responder, en su caso, el usuario tan slo por el
dao que cause durante las maniobras de entrada y de salida del mismo.
Tambin debera recogerse expresamente la responsabilidad del titular del
aparcamiento por los daos producidos por sus empleados a los vehculos, como en esta variante del aparcamiento con entrega de llaves (arg.
ex. art. 1903 Ce).
En caso de incumplimiento por parte del usuario de su deber de pago
del precio fijado para el aparcamiento (art. 4.1.a), el titular del aparcamiento asegura su cumplimiento con el propio vehculo,~pues el empresario tendr sobre el mismo, y frente a cualesquiera persona, derecho de retencin [...] en garanta del pago (art. 5.3), por lo que si el usuario del
(|24> Resulta habitual que el garajista consigne en el justificante de entrada en el aparcamiento la siguiente leyenda: La utilizacin del parking supone la aceptacin de las normas existentes. El usuario es responsable de los daos que pudiera ocasionar a instalaciones del aparcamiento o a otros vehculos, obligndose el causante a comunicarlo al encargado.
Boletn n m . 1 9 1 3 - P g . 30
- 1121 vehculo fuera persona distinta de su dueo, ste deber abonar el precio
del aparcamiento si quiere retirarlo (125). El derecho de retencin parece
quedar excluido para otro tipo de incumplimiento como seran los daos
causados al local o recinto o a otros usuarios.
Cierra la Proposicin de ley PP-CiU su tratamiento acerca de la responsabilidad,
sealando que nadie responder por caso fortuito o fuerza mayor (art. 5.4)(126). Una
previsin legal innecesaria, pues, por una parte, los contratantes pueden pactar que, incluso ante estos sucesos (por ejemplo, un incendio(127), se pudiera responder, y, por otra,
si nada se dice, nuestro Cdigo civil, salvo pacto expreso o especial disposicin del legislador, exonera directamente de responsabilidad en estos supuestos (art. 1105 Ce)(128).
g) Duracin, extincin y derecho supletorio para esta relacin contractual
Aunque la pretendida nueva regulacin de este contrato guarde silencio sobre su
duracin y extincin, estamos por definicin ante un contrato en que el tiempo es un
requisito esencial del mismo -como seala el artculo 1 de ambas Proposiciones de leypues el precio se determina en funcin del tiempo de estacionamiento. De ah que el
contrato dure lo que quieran los contratantes (horas, das, meses, etc.), y, si nada se ha
pactado, se extinga con la retirada del vehculo, previa entrega del justificante o resguardo, pago de los servicios y salida del vehculo, salvo que se trate de una relacin
contractual clsica de garaje, en cuyo caso se paga por perodos superiores a las horas
y se autoriza al titular a sacar y meter el vehculo cuantas veces quiera.
En cuanto al rgimen supletorio que prev el artculo 6 de ambas Proposiciones de ley, el tratamiento dado vara de una a otra. La presentada conjuntamente por
PP-CiU establece, primeramente, la aplicacin imperativa de esta Ley (respetando,
en todo caso, lo establecido en la presente Ley), y en su defecto se tendr en cuenta la voluntad de las partes y supletoriamente se regular por lo dispuesto en
las disposiciones generales de las obligaciones y contratos y por los usos y costumbres del lugar(129). En cambio, la Proposicin Socialista seala que En lo no pre(125)
El artculo 1780 Ce concede al depositario el mismo derecho.

(126) N 0 hubiera estado de ms excluir la responsabilidad por los daos producidos en los vehculos en los casos de robo perpetrado con violencia o intimidacin en las personas. Vide, sobre este punto, lo que dicen SEVILLANO HERRANZ: ob. cit., p. 3 1 ; y G A R CA CANTERO: ob. cit., p. 1483; en contra, la Sentencia de la Audiencia Nacional (Sala contencioso-administrativa, Seccin octava) de
29 de mayo de 2001 seala que la actuacin ilcita de un tercero en ningn caso puede ser calificada d e fuerza mayor.
Una enmienda (nm. 3) a la Proposicin de ley socialista presentada por el Grupo de Coalicin Canaria pretende la adicin en
el artculo 5 del siguiente texto: 4. En situaciones de fuerza mayor o caso fortuito, sta deber probarse por el titular del aparcamiento.
Una modificacin innecesaria, pues ya lo dice directamente el artculo 1183 Ce.
Tambin la enmienda nm. 16 del Grupo Cataln a esta Iniciativa aade un prrafo al artculo 5.4 permitiendo al usuario que
reclame a travs de la mediacin y el arbitraje de las Juntas Arbitrales de Consumo.
" 27) La SAP d e Barcelona de 16 de septiembre de 1996, que enjuici un caso de incendio en un aparcamiento de un restaurante - d e cuyo resultado se produjeron daos en un vehculo-, conden al titular de aqul pues es evidente que la presencia del vigilante o alternativamente la adopcin de otras medidas de aseguramiento en tal espacio cerrado hubiera evitado el evento daoso;
tambin la SAP de Lrida de 6 de febrero de 1995 conden al garaje al pago de los daos ocasionados en el vehculo por un incendio
al no probarse que se produjo por actividad culposa del usuario.
(128) Vide, en este sentido, la enmienda nm. 7 del Grupo Socialista a la Proposicin de ley PP-CiU en la que se pide la supresin de la misma.
<129
> Dice GARCA CANTERO (ob. cit., p. 1493) que es difcil imaginar una mayor acumulacin de despropsitos en un artculo tan breve [...] cualquier estudiante de la materia sabe que en el Ce hay, adems, otras normas imperativas aplicables a todo contrato [...] han desaparecido, de nuestro ordenamiento, los principios generales del derecho?.
- 1122 visto en esta Ley, el contrato de aparcamiento

se rige por la voluntad de las partes y
supletoriamente por el Cdigo civil(130).
IV.
Conclusiones
- Hasta la tipificacin legal de la relacin contractual de garaje o de aparcamiento

se ha entendido que es un contrato atpico y complejo, al participar de varias figuras
contractuales como el depsito o el arrendamiento de cosa, e, incluso, del arrendamiento de servicios o de obra.
- El sector mayoritario de nuestra jurisprudencia y doctrina sostiene que la obligacin de guarda y de custodia es una obligacin principal de esta convencin, de tal
suerte que el titular del aparcamiento debe responder cuando se quebranta.
- El contrato de aparcamiento objeto de las Proposiciones de ley se aproxima con
el deber de restitucin impuesto al garajista- mucho ms al depsito que a la mera cesin de uso de una plaza.
- La regulacin legal prevista debera ser aplicada tanto al contrato de garaje clsico como al moderno aparcamiento pblico o parking.
- Resulta arbitrario e injusto dejar fuera de esta regulacin los aparcamientos accesorios de otras instalaciones, lo que deja entrever la presin de las empresas titulares para quedar exoneradas de responsabilidad, y, en cambio, creemos que se ha perdido una oportunidad para regular legalmente el uso social del servicio que prestan los
aparcacoches de restaurantes o locales de ocio, o los conocidos por gorrillas que cuidan los vehculos estacionados a cielo abierto en algunas ciudades de Espaa, etc; un
uso sobre el que hay que alertar por los graves problemas que pueden surgir en cuanto a determinar la responsabilidad por sustraccin o daos en los vehculos; especialmente, en el caso de los aparcacoches, al discutirse si la recepcin que hacen del vehculo para su posterior entrega, genera o no una verdadera relacin contractual de
depsito, o cuanto menos el deber de guarda y de custodia del vehculo, mientras que
el cliente permanece en el establecimiento; una dificultad a la hora de calificar dicha
relacin, que se agrava al no documentarse normalmente su entrega por el usuario y
la recepcin por el aparcacoche.
- Tras el examen de las Proposiciones de ley Socialista y de PP-CiU, tenemos la
impresin de que han triunfado, entre los intereses en juego, los de las empresas de
Un despropsito similar supone la enmienda (nm. 23) del Grupo Cataln a la Iniciativa socialista al proponer una nueva Disposicin adicional para establecer la regulacin de esta contrato supletorio respecto a la normativa que dicten las Comunidades autnomas en desarrollo de sus competencias, ya que entendemos que la regulacin de este contrato es una de esas materias reservadas al Estado.
(130) j r a s u n a c o m u n Disposicin general derogatoria acerca de las normas de igual o inferior rango "que se le opongan, y una
Final sobre su entrada en vigor (la Socialista dice que entrar en vigor a los 20 das de su publicacin en el BOE, mientras que la
otra lo seala al da siguiente), la Proposicin de ley PP-CiU aade una Disposicin Final (DF, 1.") donde se califica tambin de relacin contractual la que se establezca entre e titular del aparcamiento y el del vehculo, cuando el mismo haya sido depositado en
cumplimiento de un mandato judicial o administrativo, reservndose accin directa del titular del aparcamiento frente a la persona titular del vehculo (depsito de vehculos retirados por la gra municipal, depsitos de objetos de delito, etc.). La enmienda nm. 8
del Grupo Popular a la iniciativa socialista propone la inclusin de esta Disposicin, pero mejorando tcnicamente la suya propia al
aadir que ser as siempre que la persona titular del vehculo sea la obligada al pago del precio, mientras que la enmienda nm. 9
del Grupo socialista a la Iniciativa PP-CiU solicita su supresin por no considerarse una materia que deba estar regulada en esta Ley.
- 1123 -
garajes frente a los de los usuarios, al establecer un complicado sistema de responsabilidades, que pudiera haber resultado mucho ms sencillo y no tan confuso, fijando
la del garajista por los daos producidos al vehculo en el interior del garaje y en sus
accesorios normales-habituales,
y, respecto de lo dems, se respondera hasta lo que
se hubiera pactado (131->.
En parecido sentido se manifiesta GARCA CANTERO: ob. cit, p. 1494.

Contrato de Aparcamiento

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- 1095 -

HACIA UNA REGULACIN LEGAL DEL CONTRATO

Profesor Titular Interino de Derecho Civil

I. El aparcamiento como objeto de la contratacin

RODRGUEZ ADRADOS, F.: Coches, e n Diario A B C d e Madrid, 17 d e marzo d e 1998, p . 3 .

Boletn nm. 1913-Pg. 5

Boletn nm. 1913-Pg. 6

Boletn nm. 1913-Pg. 7

Boletn nm. 1913-Pg. 8

Boletn nm. 1913-Pg. 9

- 1100 d) Por sus diferentes efectos jurdicos

Boletn nm. 1913-Pg. 10

La naturaleza jurdica del contrato de aparcamiento:

> El contrato..., cit, pp. 127 y ss.

Boletn nm. 1913-Pg. 11

Boletn nm. 1913-Pg. 12

Boletn nm. 1913-Pg. 13

1999; y las recogidas p o r ELGUERO Y M E R I N O : ob. cit., p . 14.

ob. cit., pp. 7 8 y ss.

Boletn nm. 1913-Pg. 14

- 1105 Sin embargo, esta caracterizacin como de depsito ha sido objeto de

Ob. cit., pp. 654 y ss.

E S P I A U E S P I A - M U L L E R A T B A L M A A : ob. cit., p p . 803-804.

BALLESTEROS DE LOS Rfos: ibidem.

Boletn nm. 1913-Pg. 15

- 1106 criterio econmico

DEZ SOTO: ob. cit., pp. 111-112.

Boletn nm. 1913-Pg. 16

<65> Vide STS de 19 de mayo de 1982.

Boletn nm. 1913-Pg. 17

Contrato de adhesin y de consumo. Las clusulas de exoneracin

Boletn nm. 1913-Pg. 18

- 1109 sentimiento del usuario se exprese mecnicamente. De hecho, el TS en su

Boletn nm. 1913-Pg. 19

Estudio de las distintas iniciativas legislativas para regular esta materia:

a) Finalidad de las Proposiciones

Boletn nm. 1913-Pg. 20

Boletn nm. 1913-Pg. 21

Boletn mm. 1913-Pg. 22

- 1113 Tambin a favor se puede apuntar que el propio TS, en su Sentencia

Boletn nm. 1913-Pg. 23

- 1114 d) Elementos reales

Boletn nm. 1913-Pg. 24

- 1115 la modalidad clsica de garaje o en el de aparcamiento pblico. Asimismo, en caso

Contenido del contrato. Derechos y obligaciones del titular del aparcamiento

La STS de 22 de octubre de 1996 (FD 6) la califica de obligacin principal.

- 1116 -en el aparcamiento o en otros vehculos- por el usuario, en el supuesto

Boletn nm. 1913-Pg. 26

Boletn nm. 1913-Pg. 27

- 1118 declararle cules son, y, adems, estacionar (suponemos que se refiere

Boletn nm. 1913-Pg. 28

Boletn nm. 1913-Pg. 29

El artculo 1780 Ce concede al depositario el mismo derecho.

Boletn nm. 1913-Pg. 31

- 1122 visto en esta Ley, el contrato de aparcamiento

- Hasta la tipificacin legal de la relacin contractual de garaje o de aparcamiento

Boletn nm. 1913-Pg. 32

En parecido sentido se manifiesta GARCA CANTERO: ob. cit, p. 1494.

Boletn nm. 1913-Pg. 33

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