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#################################################################################DE
RECHO MERCANTIL IIQuinto cursoBOLILLA 1DERECHO BANCARIOAutonoma.Las instituciones
bancarias y las dems entidades de intermediacin financiera se hallan
meticulosamente reguladas en su constitucin y funcionamiento, tanto por medio de
leyes particulares como tambin por un impresionante volumen de resoluciones
dictadas por las autoridades administrativas respectivas. Lo cual ha llevado a que
se sostenga que el derecho Bancario tiene autonoma normativa.
Adems, se aduce
que goza de autonoma cientfica, como disciplina en s, puesto que se halla
imbuido de principios propios que se apartan muchas veces, de los del derecho
comercial, sobretodo como consecuencia de la marcada intervencin estatal en su
operativa. De sostenerse su autonoma cientfica, no podra negarse a su vez, la
autonoma didctica del derecho Bancario. Corresponde dejar sentado, desde ya, que
el derecho civil y comercial tiene constante aplicacin en materia Bancaria y
Financiera, dado que all se encuentran regulados diversos institutos que
proliferan en la actividad Bancaria y Financiera.BANCOS.Origen de los Bancos.En la
antigedad, las relaciones econmicas primarias se basaba en el trueque o
intercambio directo de bienes. Con la aparicin de diversas formas de dinero,
entran al escenario los cambistas que, a la par, pasan a intermediar en el crdito.
Tal constituye el germen de la actividad financiera, an muy distinta la que
conocemos hoy da.Antecedentes de la misma encontramos ya en Babilonia, donde se
realizaban operaciones tpicas de depsitos y prstamos. El famoso Cdigo de
Hamurabi 1) incluso haca referencias espordicas a actividades financieras, 2)
como en su regulacin de los intereses, por citar un ejemplo.en este cuerpo de
Leyes se hace mencin adems al contrato de comisin.A la dinasta babilnica se
sucedi el Imperio de los Hititas, mercantil por excelencia que aport una
innovacin fundamental: sustituy el sistema de cambio en especie por pagos en
lingotes de plata.En Atenas, Grecia, abundaban prestamistas y cambistas de dinero
(indentificados como trapecistas y columnistas). Cada ciudad acuaba su propia
moneda de forma que haba necesidad de realizar controles de autenticidad y valor.
La extensin del imperio ateniense favoreci el incremento de las operaciones, lo
que llev a stos a convertirse en grandes banqueros.Paralelamente, los principales
templos (Artemis en Efeso y Apolo en Delfos) desarrollaron un activo comercio su
dinero mediante, prstamos a largo plazo a las ciudades y a los ciudadanos.A partir
del siglo IV ac. Los estados y ciudades griegas fundaron bancos pblicos con el
objeto de contrarrestar la influencia de los privados religiosos o laicos.En
Egipto, los bancos se organizan como pblicos. Las cosechas en este pas
eminentemente agrcola determina un rgimen especial de prstamos y depsitos.En
Roma, los banqueros realizaban operaciones de cambio, depsitos regulares e
irregulares, prstamos con o sin garanta, giros, servicios de caja.
Perfeccionaron la tcnica bancaria, merced a su agudo criterio jurdico y prctico.
Implementaron el CODEX ( Libro contable).Debido a la segregacin de Occidente con
respecto a Oriente. Oriente pierde hegemona y comienza la declinacin general del
comercio. Occidente se repliega y su economa se cierra.En el siglo XI comienza el
Renacimiento del Comercio Bancario. Las ciudades-estado del norte y centro de
Italia, escenarios de grandes transformaciones polticas y sociales, desarrollan
intensos intercambios comerciales. Va despertando el Derecho Comercial y se van
elaborando los conceptos bsicos del derecho bancario contemporneo, tanto en su
aspecto pblico como privado.Florencia, Gnova y Miln advierten decididamente al
comercio monetario marcando supremaca en el mundo de las finanzas europeas.
Cambio, agilizan las transacciones y contribuyen al desarrollo del crdito.Edad
Media.En la baja Edad Media hubo un retroceso en las actividades financieras
alcanzadas en Roma, lo cual no sorprende bajo el aislacionismo poltico y la escasa
actividad mercantil de la poca, (que marc la vuelta hacia una economa

primitiva). Las ferias impulsaron el comercio internacional y las corrientes

financieras. La creacin de la moneda de feria y de la letra de cambio.No ocurre lo
propio adentrado este siglo, con el florecimiento del comercio en Europa, y la
consiguiente consolidacin del derecho comercial, sobretodo en Italia.Refiere J.H.
Escobar que la doctrina y la praxis bancaria italiana de aquel entonces, elaboran
los conceptos bsicos del derecho bancario contemporneo. Las grandes ferias de le
Edad Media constituyeron ncleos poderosos de comercio Internacional.Ha dicho
Cottelli que Italia es la cuna del Derecho Bancario.Cabe destacar tambin, que la
Iglesia tuvo gran influencia, en el desenvolvimiento de la actividad bancaria. en
importantes concilios (Pars, Letran y Nicea), la Iglesia, lleg a prohibir la
estipulacin de intereses, tanto para los eclesisticos como para los laicos, lo
cual hizo aparecer la commenda: el financista prestaba dinero para emprendimientos
especficos, y como no poda estipular intereses, pactaba una participacin en las
utilidadesCommenda: Participacin de un capitalista (commendator). En la
especulacin de un negociante (tractator) encomendndole mercanca para la venta o
dinero para la compra, conservando cada cual su personalidad, sin constituir
sociedad.Los Primeros Bancos.El Banco de San Jorge de Gnova, cuyos orgenes se
remontan a los aos 1147-1148, es considerado por Villegas como el Primer Banco
capitalista.En 1587, el Senado sancion la creacin de un Banco Estatal, el Banco
de Rialto. dicho Banco dependa totalmente de la autoridad estatal. A partir de
entonces la actividad bancaria se ved a los particulares. En 1619 se cre el Banco
de Giro, que funcion paralelamente al de Rialto.Evolucin Ulterior.El Banco de
Amsterdam (1609) es considerado por muchos como el primer banco privado moderno. Se
encarg al Banco de Amsterdam la facultad de emitir moneda de curos obligatorio,
con respaldo de la autoridad estatal.En Inglaterra, las actividades bancarias
estaban reservadas a los GoldSmith, quienes entregaron por primera vez a los
depositantes certificados fiduciarios, conocidos como GoldSmith Notes. La
Bancarrota del Estado Ingls, afect fuertemente a estos financistas.Como
respuesta a la desaparicin de dichos intermediarios, unos aos despus el
Parlamento ingls crea el Banco Inglaterra (1694), concebido como ente privado, a
fin de evitar con ello el fortalecimiento de la Corona. Dicho Banco efectu
funciones propias de la actividad bancaria, como depsitos, prstamos, etc. en
1841, se le dio el Monopolio de la emisin de dinero, con lo cual pas a cumplir
funciones propias de bancos centrales.Sistema Norteamericano.En 1791 se crea el
primer Banco privado de los Estados Unidos, que funcionara apenas 20 aos.En 1863
fue dictada la Ley de la Banca Nacional que facilitaba la creacin de bancos
privados de carcter nacional. Sin embargo, desde aquella poca y hasta nuestros
das proliferan los Bancos privados o estatales-locales.El doble sistema de bancos,
federales y estatales, existente hasta hoy da en los Estados Unidos, permite
estatuirlos, supervisarlos y regularlos ms fcilmente. Los Bancos federales deben
pertenecer al Sistema de la Reserva Federal, y deben estar necesariamente
asegurados en la Corporacin Federal de Seguros de Depsito (la FDIC).Caracteriza
al Sistema Bancario americano la existencia de una impresionante cantidad de
instituciones bancarias. La industria bancaria norteamericana contaba con nada
menos que con 36.163 instituciones, divididas en 14.376 bancos comerciales; y
21.787 instituciones financieras.La Banca Suiza.Diversos factores histricos
hicieron que Suiza, y en especial Ginebra, se convirtieran en un centro clave de
la Banca mundial. Por un lado, la neutralidad de dicho pas en diferendos
internacionales del continente europeo y, por el otro lado, el secreto bancario
all mantenido.Con relacin a esto ltimo, ya en 1713 sali una ley que prohiba a
los bancos exhibir sus registros a quienes no fueran el propio cliente en cuestin.
Despus de la Primera Guerra Mundial, la banca Suiza sufri una gran decada.En
1934 una ley bancaria que adems de otorgar una serie de garantas al secreto
bancario, cre un sistema de cuentas cifradas cuyos titulares no podran ser
determinados, logro de recuperacin total de la banca suiza, y el auge que tiene
an hasta nuestros das.Alemania y Japn.Estos dos pases son de suma importancia
dentro del mundo financiero internacional, dado lo extraordinario de la evolucin
de su economa y, sobretodo, por la loable solidez de sus monedas, el marco alemn
y el yen japons. Ello ha contribuido a que bancos alemanes y japoneses sean

sumamente atractivos para la captacin de fondos.Aparicin y evolucin de los

Bancos Centrales.Los Bancos Centrales, en sus orgenes, fueron instituciones
privadas.As el Riksbank de Suecia empez como banco Privado (1656), para luego
transformase en un ente pblico (1668) y ejercer paulatinamente funciones de Banco
Central.El Banco de Francia,
fundado por Napoleon Bonaparte en el ao 1800, naci como entidad mixta, pblica y
privada. Tuvo el monopolio de la emisin y se fue convirtiendo en banco de bancos,
funcin tambin propia de los Bancos Centrales.La Conferencia de Bruselas realizada
en 1920, para tratar los problemas econmicos sobrevenidos a la Primera Guerra
Mundial, instaba la creacin de bancos centrales en pases que no los tenan, con
el objeto de apuntalar la economa nacional y ayudar tambin al fortalecimiento de
la economa mundial.Existe hoy da consenso en el mundo internacional sobre la
necesidad de bancos centrales y de que stos ejerzan sus funciones de autoridad
suprema en materia monetaria, cambiaria y crediticia con una marcada autonoma
frente al gobierno Central. Es modelo de excelencia de dicha autonoma el
Bundesbank o Banco Central de Alemania.Funciones de Bancos Centrales.En lo atinente
a sus funciones, ha habido dos tipos de bancos centrales a travs de la historia.
Aquellos que monopolizaron la emisin, pero conservaron su carcter de Banco de
depsitos, efectuando operaciones con el pblico, si bien paulatinamente fueron
concentrndose en efectuar operaciones con otras instituciones bancarias,
convirtindose as en Banco de bancos. Ejemplo de ese modelo lo constituye el Banco
de Francia.El otro grupo de Bancos Centrales es el de aquellos que, adems de
monopolizar la emisin, mantiene relaciones exclusivamente con otros bancos y entes
financieros. Ello estara ms acorde con las funciones deseables en un banco
central, que debera erigirse en organismo administrativo organizador de la
economa monetaria.SISTEMA FINANCIERO MUNDIAL EN LA ACTUALIDAD.La Banca Pblica.
Adems de los Bancos Centrales, han proliferado en el mundo bancos pblicos o
mixtos pblicos y privados, que tienen por objeto potenciar ciertos sectores de
la economa, como los bancos de fomento a las industrias, o los bancos o fondos
agrcolas, ganaderos, etc. De modo que hoy coexisten, al lado de la banca privada
con fines exclusivamente comerciales, dichas instituciones pblicas con objeto
especfico. La Banca Privada.Si bien hasta ahora nos hemos referido a los Bancos en
conjunto, en la legislacin comparada pueden encontrarse diversos tipos de bancos y
otras instituciones financieras privadas.Bancos Comerciales.Son las instituciones
bancarias por excelencia, es decir, aquellas que por actividad principal reciben
fondos del pblico y los colocan a travs de prstamos, por lo general a corto
plazo.El mecanismo es el siguiente: el banco recibe fondos del pblico a la vista o
a plazo que tiene que tener guardado en cantidad suficiente para atender posibles
retiros de depositantes. Tales son las reservas, que pueden ser: reservas tcnicas,
por exigencias propias de la empresa de acuerdo a los clculos que hagan sus
administradores; y reservas obligatorias, exigidas por la legislacin bancaria
respectiva. Sus ingresos provienen, fundamentalmente, de lo percibido como
intereses por los prstamos, adems de las comisiones por otros servicios que
tambin suelen brindar estas instituciones (como transferencias de fondos, fianzas,
etc.).
El principal egreso de estos bancos lo constituyen el costo de los
fondos tomados del pblico, o de prstamos de otras entidades financieras o del
propio banco central. Los Bancos comerciales efectan tambin operaciones de
importacin y exportacin, lo cual resalta sus trascendencia en la economa
mundial.
Algunos de los Bancos Comerciales ms importantes del mundo son: Daichi
Kangyo Bank, Mitusi Bank, Mitsubishi Bank de Japn, Deutsche Bank AG de Alemania,
Citicorp J.P. Morgan & Co. De EE. UU., Lloyds Bank de Inglaterra, por citar
algunos.Bancos de Inversin.Los Bancos de Inversin participan activamente en
industrias y en la financiacin de proyectos de mediano y largo plazo, por lo
general de trascendente envergadura.Ha sido servicio tradicional de los mismos el
underwriting, o asesoramiento para la emisin de acciones y obligaciones (pagars,
bonos o debentures) de empresas, e incluso financiamiento o hasta colocacin de
dicha emisin ya sea entre particulares, ya sea a travs de la oferta pblica por
medio del sistema de bolsa de valores.Tambin realizan, la administracin de
fideicomisos, mandatos de inversin y otros encargos fiduciarios. Suelen prestar

una serie de otros servicios, como la participacin activa en fusiones y

absorciones de empresas, por citar un ejemplo.Debe ser particularmente resaltada la
trascendencia de los bancos de inversin en la economa actual, debido al
importante financiamiento que prestan a Gobiernos e instituciones pblicas en el
apoyo de proyectos de inmensa envergadura. Se han convertido tambin en importantes
elementos en el proceso de privatizacin de empresas pblicas, a travs del
financiamiento o de la bsqueda de mecanismos de captacin de capitales para el
efecto.Son Bancos de Inversin de renombre mundial entre otros: Merryl Lynch & Co.
Morgan Stanley Group., United Bank of Switzerland (U.B.S.), Banque Paribas, First
Boston, etc.Otras Instituciones financieras.Existen tambin Bancos comerciales con
actividades dirigidas a sectores determinados, tales son los Bancos Hipotecarios,
que orientan sus prstamos hacia la compra de inmuebles y la construccin o
refaccin de viviendas, para cuyo efecto captan sus recursos a travs de la emisin
de ttulos llamados cdulas y bonos hipotecarios, generalmente respaldados por
crditos constituidos a su favor con garanta hipotecaria.As tambin encontramos
bancos Agrcolas que financian la agricultura; populares o encaminados a prstamos
personales de pequeos montos; fiduciarios que efectan exclusivamente actividades
de fideicomiso a la par que los Bancos de Inversin.Debemos sealar tambin a las
entidades financieras, tan arraigadas a nuestro medio. Estas entidades tienen sus
antecedentes en la Hire Purchase Finance Horse de Inglaterra, que en principio
financiaba la venta de mquinas de coser. Estas entidades han tenido un desarrollo
tal que, incluso, han llegado a financiar actividades comerciales y hasta
industriales, a la par que los Bancos Comerciales.Tendencia hacia una Banca
Mltiple.La doctrina e incluso las reglamentaciones y la prctica bancaria tienden
hacia un sistema de banca mltiple, en que se reprimen las distinciones entre
bancos comerciales, de inversin, hipotecarios, etc., partiendo de la base de que
las instituciones bancarias en general pueden cumplir, a la vez, funciones
especficas de las distintas categoras de bancos.Esto sin perjuicio de que
subsistan entidades financieras, de menor envergadura.Esta es la filosofa que
inspir nuestra novel Ley de bancos.Organismos Internacionales.Adems de la
divisin antedicha, en banco Pblica y Privada, podemos destacar la existencia de
Bancos y organismos financieros supranacionales, como lo son el Fondo Monetario
Internacional, el Banco Mundial, etc.Fondo Monetario Internacional (FMI).El Fondo
Monetario Internacional, organismo integrado actualmente por 151 pases, nacido de
los acuerdos de Bretton Woods, fue creado para resolver los serios problemas de un
sistema monetario internacional ineficaz. Su creacin tuvo por objetivo evitar
devaluaciones monetarias a travs de la estabilidad; ayudar a pases en
desequilibrio; fomentar la cooperacin monetaria internacional; y servir de
organismo de consulta en materia econmica de los pases miembros.Su frente
principal de recursos proviene d las cuotas comprometidas por los pases miembros,
y de prstamos otorgados por gobiernos y empresas estatales.A la cabeza del FMI, se
encuentra la Junta de Gobernantes, compuesta de un miembro titular y uno suplente
por cada pas integrante. Cuenta tambin con un Directorio Ejecutivo, integrado por
veinte directores elegidos de todos los pases miembros, un director gerente
preside sus sesiones. Por ltimo el Consejo de Administracin, compuesto de igual
nmero de miembros que el Directorio.Banco Mundial y Organismos vinculados.El BM
tiene por objetivos promover las inversiones extranjeras a largo plazo, como
complemento a la labor del FMI.El BM recurre al sistema burstil para capitalizarse
mediante la colocacin de bonos y otras obligaciones, y tambin a travs de los
prstamos que tiene en su cartera.Como complemento, la Corporacin Financiera
Internacional, que constituye una filial del BM, tiene por objeto desarrollar la
economa mundial estimulando el crecimiento de empresas privadas productivas,
especialmente en pases en vas de desarrollo.Con orientacin haca Latinoamrica,
cumple similares funciones la Interamerican Investiment Corporatin, con sede
Washington, EE. UU.Banco Interamericano de Desarrollo.El Banco Interamericano de
Desarrollo, organismo intergubernamental establecido en1959, tiene por objetivo
principal contribuir al desarrollo econmico y social de Amrica Latina, mediante
la concesin de crditos para proyectos, y tambin a travs de la cooperacin
tcnica.
Su capital se halla compuesto de acciones integradas por los pases

miembros; adems de emprstitos obtenidos a travs del mercado de capitales. El

Banco tiene por autoridades a una Asamblea de Gobernadores, en la cual estn
representados los pases miembros a travs de sus Ministros de Economa y
representantes del Banco Central. El Directorio Ejecutivo, dirige efectivamente y
cumple las funciones encomendables por la Asamblea de Gobernadores.La Banca y los
Procesos de Integracin.Los procesos de Integracin fomentan la aparicin de nuevos
organismos financierosInternacionales.
As, en Europa por el tratado de
Maastricht se propugna incluso la futura creacin de un Banco Central de la Unin
Europea, que aborda funciones propias de los Bancos Centrales de los distintos
pases.
El Mercado Comn
del Sur (MERCOSUR) an no ha propicio la aparicin de instituciones comunitarias.
Si es han elaborado normas tendientes a la armonizacin de la legislacin de los
distintos pases.SISTEMA FINANCIERO NACIONAL.Historia de la Banca en el Paraguay.
Poco se puede decir de la historia bancaria y monetaria del Paraguay antes de 1870,
con excepcin del contacto habido entre el Cnsul de Paraguay en Pars y Don Jos
Berges, Ministro de Relaciones Exteriores relativos a la apertura de una sucursal
del Banco de Francia en Asuncin, operacin que no se realiz presumiblemente por
el inicio de la Guerra en 1864.
En 1847 aparece el primer papel moneda
paraguayo. Antes de la Guerra Grande, las nicas operaciones financieras
constituan pequeos prstamos que otorgaba el Gobierno a particulares, productores
o comerciantes paraguayos o extranjeros. En la C.N. del 70 se estableci como
obligacin del Congreso la de establecer y reglamentar un Banco Nacional con el
privilegio de emitir billetes. Sin embargo, ningn Banco poda operar en las
condiciones imperantes, ya que faltaban los elementos ms importantes para el
efecto: tcnica, conocimientos y sobretodo capital. La excepcin fue la del Banco
Mercantil, autorizado para operar en 1890, que lo hizo con regularidad hasta el ao
1930.
En 1936, se cre el Banco de la Repblica del Paraguay. Fue este el
primer Banco estatal que emiti sus propios billetes. Con lo cual se constituy en
antecesor al Banco Central.En 1943, se crea la moneda actual: el Guaran. (Decreto
Ley N 655/43).
En 1944, se crea el Banco del Paraguay, que pasa a ejercer
propias de Banca Central y Banca Comercial. (Decreto Ley N 5130/44). En 1952 se
crea el Banco Central del Paraguay (Decreto Ley N 18/52), con funciones de Banco
emisor y otras propias de una banca central. Adems, se dicta una ley de Bancos
(Decreto Ley N 20/52) y se reorganiza el Banco del Paraguay como un banco
exclusivamente comercial (Decreto Ley N 19/52), convirtindose posteriormente, en
el ao 1961, en el Banco Nacional de Fomento.(Decreto Ley N 281/61).En 1845 el
Gobierno Paraguayo comenz a acuar monedas de cobre creando as la 1 unidad
monetaria paraguaya.
En 1847 se ordeno la emisin del 1er papel moneda paraguayo
que tendr vigencia plena como medio de pago legal en todo el pas, hasta la
desmonetizacin impuesta en 1871 por los invasores.2.Rgimen Jurdico. Actualmente
el sistema bancario nacional se rige por numerosas disposiciones:A la cabeza, se
encuentra la Constitucin Nacional.Siguiendo el orden de relacin establecido por
nuestra C.N., se encuentran los diversos tratados, acuerdos e instrumentos
normativos que, debidamente ratificados y canjeados, integran nuestro derecho
positivo, como por ejemplo los ya referidos atinentes al MERCOSUR.
En un tercer
nivel jerrquico se encuentran una serie de disposiciones legales. Entre ellas
podemos citar a la Ley N 489/95 Orgnica del Banco Central del Paraguay,
asimismo a la novsima Ley N 861/96 De Bancos, Financieras y Entidades de
Crdito.
Adems, existen numerosas leyes que regulan entidades bancarias,
pblicas y privadas, como las del Banco Nacional de Fomento (Decreto Ley N 281/61;
Ley N 751/61 y Ley 846/61), o la Ley 325/71 Que crea el Banco de Ahorro y
Prstamo para le Vivienda y el Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo para la
Vivienda, la Ley N 424/73 Que crea el Banco Nacional de Trabajadores, etc.
Son tambin de aplicacin, el Cdigo Civil y la Ley N 388/94, en lo relativo
a Sociedades Annimas. Asimismo le rigen diversas disposiciones de la Ley N
1034/83, del Comerciante.3.Otras Fuentes. Adems de las citadas, debemos destacar
otras fuentes de primersima importancia, entre las que resalta el extraordinario
valor de los usos y costumbres.
Tampoco puede soslayarse el valor persuasivo de
la doctrina y la jurisprudencia, particularmente de sta ltima, sobre todo en lo

que se conoce como jurisprudencia administrativa, es decir, aquella emanada de los

distintos pronunciamientos de la autoridad bancaria respectiva ante contiendas
administrativas suscitadas frente a la misma.4.Pautas de Interpretacin.
Ante
tan impresionante cantidad de fuentes, rigen los principios generales de
interpretacin.
Consecuentemente, debe uno atender en primer lugar la existencia
de una disposicin especfica en la legislacin bancaria que ataa a la cuestin de
que se trate.
Al no haber previsin, rige el derecho comn si se trata de
contratos bancarios; o el derecho administrativo con sus particulares principios si
se refiere a situaciones en que obra la autoridad administrativa respectiva, Banco
Central, en virtud del imperium.
Debe, sin embargo, siempre atenderse al orden
jerrquico de prelacin de las distintas normas a los efectos de su correcta
aplicacin.BOLILLA 2BANCA CENTRALBANCO CENTRAL.1. El Banco Central del Paraguay.
El Captulo IV, Seccin III de la C.N. se ocupa en particular de lo que
denomina Banca Central del Estado.Conforme al Art. 285 de la C.N., el Banco Central
es un organismo tcnico que tiene la exclusividad de la emisin monetaria y,
conforme con los objetivos de la poltica econmica del Gobierno Nacional participa
en la formulacin, ejecucin y desarrollo de la poltica monetaria, crediticia y
cambiaria, debiendo adems velar por la preservacin de la estabilidad monetaria.
Art. 286 de la C.N.: De las Prohibiciones.acordar crditos directa o
indirectamente para financiar Gasto Pblico al margen del presupuesto excepto:
adelantos de corto plazo de los Recursos Tributarios presupuestados para el ao
respectivo, y en caso de Emergencia Nacional, con resolucin fundada del Poder
Ejecutivo y acuerdo de la Cmara de Senadores.adoptar acuerdo alguno, establezca
directa o indirectamente normas o requisitos diferentes o discriminatorios,
relativos a personas, instituciones o entidades que efectan operaciones de la
misma naturaleza.operar con personas o entidades no integradas al Sistema Monetario
o Financiero Nacional o Institucional.Art. 287 de la C.N.: De Organizacin y
Funcionamiento: la Ley regular la organizacin y funcionamiento de la Banca
Central rendir cuentas al Poder Ejecutivo y al Congreso Nacional de la ejecucin
de la poltica a su cargo.2. La Nueva Ley Orgnica del Banco Central del Paraguay.
El Decreto Ley N 18/52 rigi por varios aos el funcionamiento del importante
Organismo monetario, hasta le reciente promulgaciones de la Ley 489, Orgnica del
Banco Central del Paraguay, del ao 1995.
Dicha ley enmienda la terminologa
de la C.N., al preceptuar, en su art. 1, que el Banco Central del Paraguay
ejercer las funciones de la Banca Central del Estado previstas por la Carta Magna.
El B.C.P. es una persona jurdica de derecho pblico, con carcter de
organismo tcnico, investido de autarqua administrativa y patrimonial, y de
autonoma normativa.
Con la expresin de persona jurdica de derecho pblico, se
quiere sealar que el B.C.P. posee imperium como expresin de poder gubernativo,
cuentan con patrimonio estatal y en principio cumplen un servicio pblico.
Con la
expresin organismo tcnico, se hace alusin al hecho de que el B.C.P. tiene a su
cargo la complicada funcin del diseo de la poltica monetaria y econmica del
pas. La aludida autonoma normativa surge del art. 5 de la Carta Orgnica,
segn la cual el B.C.P, dictar normas reglamentarias de su competencia. Dichas
normas entrarn en vigencia una vez publicadas en la Gaceta Oficial y en 2 diarios
de gran circulacin.
En cuanto a la autarqua administrativa y patrimonial,
dispone el art. 5 de la facultad de decisin del B.C.P. es exclusiva en la
instancia administrativa en asuntos de su competencia. Y que para el cumplimiento
de sus funciones, el B.C.P. contar con los recursos propios y con la
colaboracin de todas las entidades del Estado.3. Objetivos y Funciones.El art. 3
de la Carta Orgnica, prev que son objetivos fundamentales del B.C.P. Preservar y
velar por la estabilidad del valor de la moneda y promover la eficacia y
estabilidad del sistema financiero.Conforme surge del art. 4 de la misma ley:
Para el cumplimiento de sus objetivos, el B.C.P. ejercer las funciones, que,
sumadas a otras que tambin referimos, se reagrupan a continuacin:Poltica
monetaria, crediticia y cambiaria.El B.C.P. debe disear un programa anual que
contemple el objetivo constitucional de preservar la estabilidad monetaria, y
participar en la formulacin de la poltica monetaria, crediticia y cambiaria,
siendo responsable de su ejecucin y desarrollo.
Asimismo, con l mismo

objetivo, el B.C.P. debe actuar como asesor econmico y

financiero del Gobierno,
y participar activamente en todas las modificaciones legales y reglamentarias que
puedan incidir en el ejercicio de sus funciones.Cabe destacar que un importante
elemento de regulacin cambiaria lo constituyen las reservas monetarias
internacionales. Dispones el art. 60 de la Carta Orgnica que el B.C.P. mantendr
reservas monetarias internacionales, en los trminos y condiciones que determine el
directorio.Tambin con fines de regulacin monetaria, el art. 67 prev que el
B.C.P. podr, como medida de poltica monetaria, emitir valores de cualquier
naturaleza que estime pertinente, as como negociar, readquirir o rescatar ttulos
emitidos, los que no sern registrados en su activo o pasivo cuando se hallen en su
poder.Emisin de monedas y billetes.Es facultad exclusiva del B.C.P. la emisin de
monedas, billetes y, adems, administrar y regular su circulacin. Art. 39 de la
Carta Orgnica.Banquero del Estado y de los dems Bancos.El art. 71 de la Carta
Orgnica seala expresamente que el B.C.P. ejercer lasfunciones de banquero y
agente financiero
del gobierno.Sobre el particular, dispone el art. 74, que sern depositados en el
B.C.P. todos los fondos del Tesorero Nacional y de las entidades del Gobierno
Central, as como los depsitos judiciales y los fondos de garanta a favor del
Estado o de cualquiera de sus dependencias. Por estos depsitos el B.C.P. no pagar
intereses.Tambin como banquero del Estado, el, B.C.P. puede financiar los gastos
del sector pblico. La Ley le pone lmites estrictos a dicho financiamiento, al
prever que el total de los adelantos no podr exceder del diez por ciento de los
ingresos tributarios presupuestados para ese ejercicio.Es digna de mencin aqu la
participacin del B.C.P. como Banca de Segundo Piso en el proyecto relativo al
Fondo de Desarrollo Industrial. A travs de dicho programa se canalizan las
industrias, por intermedio del sistema bancario, fondos provedos por el B.M., el
BID y algunos pases.Autorizacin para operar, para decretar disolucin; y dems
facultades de reglamentacin de operaciones, vigilancia y fiscalizacin.El B.C.P.
no solo se rige en banquero de las distintas entidades financieras, sino que las
autoriza para operar, pudiendo revocar dicha autorizacin.Al respecto, el art. 14,
incg, de la Carta Orgnica faculta expresamente al directorio del B.C.P. a conceder
o revocar autorizacin para operar a los bancos, financieras y dems entidades de
crdito que sean materia de su competencia.Solvencia del sistema financiero.El
B.C.P. debe promover la eficacia, estabilidad y solvencia del sistema financiero,
adoptando las medidas de ordenacin, supervisin y disciplina da las instituciones
del sistema. Estas medidas las adopta a travs de la Superintendencia de Bancos.
Relaciones con organismos financieros internacionales.El B.C.P. participa en
representacin del Gobierno, o por s, ante gobiernos uorganismos financieros
internacionales.Operaciones y actos jurdicos.El B.C.P. debe celebrar todas
aquellas operaciones y actos jurdicos que seanconducentes a sus fines.4.
Relaciones con los Poderes del Estado.
Segn el art. 287 del C.N., el B.C.P.
rendir cuentas al Poder Ejecutivo y al parlamento sobre la ejecucin de las
polticas a su cargo.
La Carta Orgnica del B.C.P. prev, en el art. 71, que se
relaciona con el Poder Ejecutivo por intermedio del Ministerio de Hacienda; y en el
art. 72 dispone que el B.C.P. mantendr informado permanentemente al Poder
Ejecutivo y al Poder Legislativo sobre el comportamiento de los precios, empleos,
comercio exterior, balanza de pagos y otros indicadores econmicos.5. Cuestin de
la autonoma.
Se busca que la funcin del B.C.P. sea la de preservar la
estabilidad de la moneda, a fin de que ella no se vea arrastrada por medidas
macroeconmicas que pueda adoptar el Gobierno en su desmedro.
En nuestro pas,
cuestionablemente, varias disposiciones de la Carta Orgnica restringen la
autonoma del B.C.P.
De entre ellas resalta el hecho de que se haga participar
en la formulacin de la poltica monetaria a los dems organismos tcnicos del
Estado. Con ello, se expone que la poltica monetaria ceda ante la planificacin
global del Gobierno de la economa del pas, en desmedro de la estabilidad
monetaria. Art. 58: Financiacin del Gobierno. El B.C.P. podr conceder al
Gobierno adelantos de corto plazo de los Recursos Tributarios presupuestados por el
ao respectivo para financiar el Gasto Pblico presupuestado. El monto total de los
adelantos no podr exceder el 10 % de los ingresos tributarios presupuestados para

ese ejercicio. En caso de emergencia nacional podr excederse dicho lmite mediante
resolucin fundada del Poder Ejecutivo y previo acuerdo de la Cmara de Senadores.
Los adelantos mencionados en el presente Artculo se implementarn contra entrega
de ttulos pblicos negociables y devengaran intereses a una tasa al menos igual al
promedio ponderado de captacin de los Bancos.6. Garanta de Depsitos.
Como
Banco de Bancos dentro del sistema financiero, la citada institucin ha venido
garantizando depsitos de instituciones bancarias intervenidas en nuestro pas. Sin
embargo, no existe norma especfica que habilite dicho proceder, que incluso puede
ser calificado de inconstitucional, en atencin a lo que dispone el art. 286 de la
C.N. Sin embargo sera deseable que se cree en nuestro pas un sistema de garanta
de depsitos, que podra muy bien provenir de la institucin de algn tipo de
seguro de dicho efecto, a semejanza del sistema americano. Dicho sistema es
necesario por las siguientes razones: a) para cubrir el riesgo propio de la
actividad bancaria y evitar corridas que pueden sobrevenir a consecuencia de
cualquier crisis de confianzas; b) para consecuentemente crear confianza en el
sector bancario; c) como medio adecuado de proteccin al ahorrista; y d) para
preservar la competencia en el mercado. Vale aclarar en este punto que los arts.
100/01 de la Ley N 861 estn referidos a la Proteccin al Depsito en el sistema
pero amparadas por el Tesoro Nacional.7. Red de Seguridad Bancaria y Prestamos por
liquidez.
El art. 65 de la Carta Orgnica dispone textualmente cuanto sigue: El
B.C.P. podr comprar, vender, descontar a los bancos, financieras y dems entidades
de crdito que determine por resolucin de carcter general, letras de cambio,
pagars y otros ttulos de crdito o documentos negociables, elegibles y
garantizados a entera satisfaccin del B.C.P.....
Consecuentemente con dicha
disposicin, la Resolucin N 2, Acta 99, de 1995, autoriza la creacin de una red
de seguridad bancaria, y dispones que el B.C.P. conceder prestamos a los bancos
solicitantes contra entrega de documentos de crdito de su cartera, garantizados a
entera satisfaccin del B.C.P.. Dichos documentos debern estar clasificados en las
categoras A, B y C de la Res. N 2, acta 43 de 1992 y podrn ser desconectados
hasta por el 80 % de su valor nominal.Por su parte el art. 66 de la Carta Orgnica
precepta lo siguiente: El B.C.P. nicamente por razones de iliquidez transitoria
podr conceder a los bancos, financieras, y otras entidades de crdito, prestamos o
anticipos por plazos que no excedan de noventa das, contra entrega de ttulos de
crdito u otros valores negociables, elegibles y debidamente garantizados. En
caso de crisis de uno o ms bancos, el B.C.P. podr otorgar crditos a los mismos,
previa autorizacin del Poder Ejecutivo. Para elle, los bancos beneficiados debern
obligatoriamente presentar un programa de rehabilitacin industrial y
recapitalizacin financiera satisfaccin del B.C.P.DIRECCIN Y ADMINISTRACIN DEL
BANCO CENTRAL.Introduccin.A la cabeza de la Administracin del Banco Central se
encuentra el Directorio, integrado por un Presidente y cuatro Directores Titulares.
De dicho organismo administrativo dependen la Gerencia y el Personal Administrativo
del B.C.P., cuyas unciones sern precisadas ms adelante.Directorio.El Presidente y
los Miembros del Directorio son nombrados por el Presidente de laRepblica, con
acuerdo de la Cmara de Senadores. Los mismos duran en sus funciones por un
perodo de 5 aos, nombrado uno cada ao, pudiendo ser reelectos. El Presidente del
B.C.P. ser nombrado por el perodo constitucional correspondiente al Presidente de
la Repblica y a los Miembros del Congreso.Los Miembros del Directorio deben ser
paraguayos naturales mayores de treinta aos de edad, reconocida honorabilidad, con
ttulo universitario y de probada idoneidad en materia econmica, financiera o
bancaria. (Art. 11. C.O.)
Segn el art.12 de la Carta Orgnica sus funciones
son incompatibles con el ejercicio de otra actividad o cargo, con o sin
retribucin, salvo el de la docencia. No podrn desarrollar actividades de ndoles
poltico-partidaria.Funcionamiento.Las sesiones del Directorio sern convocadas por
el Presidente o a pedido de uno o ms directores titulares. El Directorio podr
sesionar vlidamente con el quorum de tres directores, y las resoluciones sern
adoptadas por simple mayora, salvo que por ley se exija mayoras especiales.
El presidente tiene derecho a un voto. En caso de empate decide con doble
voto. Podrn participar de las reuniones con voz, pero sin voto, el Superintendente
de Bancos y el Gerente General del B.C.P.4. Atribuciones y Deberes del Directorio.

El Directorio se erige en el rgano supremo de administracin del B.C.P.Debe

aprobar y ejecutar los programas monetarios anuales; ejercer la potestad
reglamentaria del B.C.P.
Como rgano superior de administracin, el Directorio
puede crear, suprimir, modificar o separar unidades y cargos administrativos,
determinar sus funciones e interrelaciones y asignarles rango o jerarqua dentro de
la estructura legal y orgnica del B.C.P.
El Directorio puede asignar,
suspender y remover al auditor externo, al gerente y a los dems funcionarios de la
Institucin; dictar e interpretar los reglamentos que regulan la administracin del
Banco y los manuales de organizacin y funciones, dictar el estatuto del personal,
las normas sobre las remuneraciones, ejercer el control de las operaciones y
desenvolvimiento del Banco Central y controlar los servicios de profesionales y
expertos nacionales o extranjeros. Adems, el directorio ejecuta funciones
propias, inherentes a la Banca Central, como la fijacin y reglamentacin de los
encajes legales; la reglamentacin de las operaciones de cambios internacionales.
Tambin el Directorio puede crear o suprimir sucursales o agencias y
establecer corresponsalas del Banco Central en el pas o extranjero. Las
funciones antedicha se hallan prescriptas en el art. 19 de la Carta Orgnica.5. El
Presidente. La representacin legal del B.C.P. la ejerce el Presidente del
Directorio, tiene a su cargo las relaciones con los poderes pblicos y con las
entidades
bancarias, financieras y dems entidades de crdito, nacionales, extranjeras o
internacionales. (Art. 20, C.O.)El Presidente otorga los poderes generales y
especiales respectivos, y conjuntamente con el Gerente General, suscribe los
contratos y dems actos jurdicos en representacin del Banco Central, como
asimismo los balances y autorizacin para le emisin de billetes y valores.6.
Incompatibilidades e Inhabilidades.Conforme al art. 13 de la C.O. se encuentran
inhabilitados para ser designados Presidente y Directores Titulares del B.C.P. : a)
las personas suspendidas de derecho de la ciudadana; b) las personas que sean
parientes entre s dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo afinidad; c)
los inhibidos de bienes, los concursados y fallecidos; d) los incapaces para
ejercer el comercio y los declarados tales segn las leyes; e) los condenados por
delitos comunes dolosos; y f) los condenados a inhabilitacin para ejercer cargos
pblicos.
El Art. 14 de la C.O. alude a las incompatibilidades, ellas son: a) los
accionistas, directores, gerentes o empleados de entidades bancarias u otras
entidades sometidas al control de la Superintendencia de Bancos; b) toda persona
vinculada directamente, de manera comercial, econmica o profesional a actividades
que pudieran generar conflictos de intereses en la toma de decisiones propias del
Directorio del B.C.P., mientras duren dichas vinculaciones.7. Ausencia o Acefalia;
Suspensin y Cesanta. Segn el Art. 22 de la C.O., en caso de ausencia temporal o
impedimento o cuando el cargo quede vacante, asumir las funciones del Presidente
un Director electo por la mayora del directorio, hasta que se reintegre el Titular
o sea nombrado un nuevo Presidente. Los miembros y los Directores cesarn en su
cargo por: a) expiracin del perodo de su designacin; b) renuncia presentada al
Poder Ejecutivo, con comunicacin a la Cmara de Senadores; c) mal desempeo en sus
funciones; y d) comisin de delitos comunes.8. Responsabilidad de los Directores.
Cuando las resoluciones del Directorio contravinieren las disposiciones
legales, sus miembros incurrirn en responsabilidad personal solidaria, salvo aquel
que hiciese constar en el acta respectiva su voto en disidencia. (Art. 16 C.O.)9.
Gerencia General. Compete a la Gerencia General la administracin interna del
B.C.P.
El Gerente debe dedicarse al servicio del B.C.P. y sus funciones son
incompatibles con todo otro empleo, de cualquier especie, remunerados o no, salvo
la docencia. (Art. 23 C.O.)
El Gerente suscribe con el Presidente las actas
internas y la correspondencia del B.C.P., imparte instrucciones administrativas y
aplica sanciones disciplinarias al personal.
Adems, elabora el anteproyecto de
presupuesto anual del B.C.P., de acuerdo con las instrucciones del presidente.10.
El Personal.
Conforme al Art. 27, todos los paraguayos que renan las
exigencias de la Carta Orgnica, tiene el derecho de ser contratados por el B.C.P.,
sin ms requisitos que el de la idoneidad.El personal del B.C.P. estar sometido al
rgimen de la Caja de Jubilaciones y Pensiones de Empleados Bancarios. Ningn

funcionario del B.C.P. podr ser director, gerente, socio accionista,

administrador, empleado o consultor de cualquier persona fsica o jurdica sometida
a la autoridad de supervisin del B.C.P..(Art. 28, C.P.)SUPERINTENDENCIA DE BANCOS
Y OTROS ORGANISMOS DE CONTRALOR.1.La Superintendencia de Bancos es un rgano
tcnico que goza de autonoma funcional, administrativa y financiera en el
ejercicio de sus atribuciones.Tiene a su cargo la vigilancia de la aplicacin del
rgimen normativo previsto para losBancos y la otras entidades financieras
comprendidas en la ley de bancos y sus modificaciones.
Incluso lo tiene de las
entidades que, sin ser bancos, financieras o entidades de crdito, realicen
actividades propias de los mismos, con lo cual se halla facultada a reglamentar e
incluso intervenir casa de cambios constituidas como S.R.L. u otros, que captan
recursos del pblico, es decir, que intermedien en el crdito, y personas fsicas o
jurdicas que correspondan por leyes especiales.2. Designacin, Cesanta,
Incompatibilidades e Inhabilidades. El Superintendente de Bancos, ser designado
por el Poder Ejecutivo de una terna de candidatos presentada por el Directorio del
B.C.P. y cesar en su cargo en los mismos casos previstos para los miembros del
Directorio del B.C.P.. Tendr tambin las mismas incompatibilidades e
inhabilidades.3. Atribuciones.
Ejerce las funciones propias de inspeccin y
supervisin de las entidades financieras, velando porque las mismas se adecuen a
los requisitos legales y reglamentarios. A modo de evaluacin puede observarse que
la nueva Carta Orgnica asigna a la Superintendencia de Bancos muchas
responsabilidades pero pocas atribuciones, ya que funcionalmente depende del
Directorio del B.C.P.. Adems, se la responsabiliza por la fiscalizacin del
cumplimiento de leyes impositivas, lo cual ha sido cuestionado puesto que ello
debera ser competencia del Ministerio de Hacienda.Auditora Interna.Las unciones
de Auditora o contralor interno del B.C.P. las ejerca antes la Superintendencia
de bancos; ahora, a partir de la nueva Carta Orgnica, se crea una auditora
interna que cumple tales tareas.
La Auditora Interna depende del Directorio y
ejerce la inspeccin y fiscalizacin permanente de todas las cuentas y operaciones
del B.C.P.. Debe adems velar por el cumplimiento de las normas administrativas por
parte de todas las dependencias del Banco Central, incluyendo la Superintendencia.
Ser ejercida por un auditor designado por el Directorio.Auditora Externa.El
Art. 37 de la C.O. impone el control por parte de una auditora externa, que deber
Realizarse por lo menos cada veinticuatro meses, sin perjuicio de los controles
pertinentes por parte de la Contralora General de la Repblica. Ser contratada
por el directorio, por medio de una licitacin pblica internacional, con
intervencin de la Contralora General de la Repblica.6. Rgimen contable del
Banco Central.El art. 115 de la C.O. dispone que el Directorio del B.C.P. adoptar
para la entidad un rgimen contable concordante con los principios de contabilidad
generalmente aceptados para el sistema financiero y acorde a la naturaleza de sus
operaciones. Los Libros de balances diarios del B.C.P. sern rubricados por el
Contralor General de la Repblica. El ao financiero se iniciar el 1 de enero y
terminar el 31 de diciembre de cada ao. (art. 116, C.O.).7. Capital, Resultados
y Reservas.La utilidad neta del B.C.P. ser aquella que resulte deducir de la
utilidad bruta todos los gastos, las depreciaciones, las provisiones y los castigos
que correspondan. (Art. 109).Al cierre de cada ejercicio se asignar a la cuenta de
reserva general una suma igual al 25% de las utilidades netas hasta que el monto de
dicha cuenta sea igual al 200% del capital del Banco Central.Las prdidas en la que
el B.C.P. incurra en un ejercicio determinado se imputarn a las reservas que se
hayan constituido en ejercicios anteriores, y si ello no fuera posible, afectar el
capital de la institucin. (Art. 111).El remanente de las utilidades netas del
ejercicio, una vez efectuadas todas las deducciones previstas en los arts.
Anteriores, se transferirn al Tesoro Nacional.Las ganancias resultantes de
cualquier cambio en la valoracin de los activos o las obligaciones del B.C.P. que
se tengan o denominen en oro, derechos especiales de giro, monedas extranjeras o en
otras unidades de cuenta de uso internacional, y que resulten de alteraciones en el
valor de la moneda nacional, o de cualquier cambio en el valor de dichos bienes, o
de las tasas de cambio de dichas monedas o unidades con respecto a la moneda
nacional, debern acreditarse en una cuenta especial denominada Revaluacin de la

Reserva Monetaria Internacional. Las prdidas o ganancias que resulten de tales

alteraciones no se incluirn en el cuadro de resultado del B.C.P. Las prdidas que
resulten de las anteriores alteraciones sern cubiertas por los supervit que
registre la mencionada Cuenta de Revaluacin.Las deudas o crditos del Paraguay al
F.M.I.. I.B.R., Asoc. Internacional de Fomento, B.I.D. y Fondo Financiero para el
desarrollo de la Cuenca del Plata u otras entidades similares, provenientes de la
modificacin del valor par del guaran, relacionadas con la cuota del Paraguay en
tales entidades sern debatidas o acreditadas, segn el caso en la misma cuenta.
Aparte de lo contemplado en este captulo, no podr hacerse ningn otro crdito o
dbito respecto de la Cuenta de Revaluacin de la Reserva Monetaria Internacional.
(Art. 114, C.O.). BOLILLA 3BANCOS Y OTRAS ENTIDADES FINANCIERASBANCOS Y OTRAS
ENTIDADES FINANCIERAS.Consideraciones Generales.Rgimen Normativo de Bancos y Otras
Entidades Financieras.Instituciones Financieras reguladas.Otras Instituciones.
Prestamistas Particulares en casa de crdito.Requisitos para su funcionamiento.
Revocacin de autorizacin.Capital y Reservas.Operaciones Prohibidas.Relacin
capital.Encajes Legales.Rgimen Contable.Intervencin, disolucin y liquidacin.El
Secreto Bancario.Disposiciones especiales aplicables a Bancos y dems entidades
financieras.Consideraciones Generales.Por su trascendencia en la economa y por
tratarse del ahorro pblico, la actividad bancaria y financiera privada se
encuentran rgidamente reglamentada en pases civilizados.Ello en cuestiones que
van desde la autorizacin previa para su funcionamiento y la forma jurdica de su
constitucin, hasta el rgimen del capital y reservas, la normativa especial de
contabilidad, e incluso la calificacin y reglamentacin de las operaciones
permitidas. Cabe destacar tambin las estrictas normas de
control y vigilancia permanentes que ataen a las mismas (1).Con relacin a la
reglamentacin de la banca privada en nuestros das, seala Rodrguez que la
legislacin bancaria actual presenta las siguientes caractersticas: Primero, una
minuciosa reglamentacin de las instituciones de crdito, en cuento a su creacin
(no libertad de establecimiento); Segundo, existencia de organismos estatales de
control; Tercero, regulacin de la administracin y organizacin interna de las
empresas bancarias; Cuarto, minuciosa regulacin en materia de capitales mnimos,
de proporciones de reservas, inversin de stas, etc., para garantizar su seguridad
y liquidez; Quinto, reglamentacin de las operaciones de crdito para obtener un
lineamiento tpico de las mismas que adaptarse la arbitrariedad y la confusin;
Sexto, un amplio rgimen de publicidad y; Sptimo, un estatuto especial en relacin
con aquellas instituciones de crdito insolventes o en peligro de insolvencia.
(2).Rgimen Normativo de Bancos y otras Entidades Financieras.En nuestro pas, el
rgimen normativo de estas instituciones se halla contenido bsicamente en la Ley
417 del ao 1973, y sus modificaciones, ya referidas.A la fecha de impresin de
esta obra, se encuentra a consideracin del Parlamento un proyecto de nueva ley de
bancos, razn por la cual el examen de la legislacin hasta hoy vigente se har ms
bien en sus lineamientos generales.Instituciones Financieras Reguladas.La Ley 417
en sus artculos 23 a 34, ocupa en particular de los bancos comerciales,
hipotecarios, de inversin, de fomento, de ahorro y prstamo para la vivienda y de
las empresas financieras. Nos referimos brevemente a las distintas instituciones
all previstas.Conforme a nuestra ley de bancos, los bancos comerciales reciben
depsitos del pblico y los invierten en operaciones a corto plazo. Son en
principio, las nicas entidades financieras que pueden recibir depsitos a la
vista, los cuales son efectuados por lo general a travs de la cuenta corriente
bancaria (3). Adems, prestan servicios conexos, como la custodia de valores, la
administracin de capitales y la intermediacin en los pagos, entre otros, segn
se ha precisado en un captulo anterior. Conforme a la ley de bancos, no pueden
emitir bonos u obligaciones a mediano y largo plazo, lo cual se reserva para los
bancos de inversin. Esto por el carcter de corto plazo de las operaciones de
bancos comerciales, en cuyo caso la captacin a la vista parece ser lo ms
apropiado, a diferencia de los bancos de inversin, que efectan ms bien
operaciones a mediano y largo plazo (4)........... Los bancos hipotecarios, segn
la Ley 417, efectan prstamos hipotecarios, que son concebidos, por lo general, a
largo plazo. Como recurso pueden habilitar cuentas especiales de ahorro; adems,

recurren a la captacin mediante cdulas y bonos hipotecarios, que son instrumentos

garantizados por hipotecas a favor de la institucin, como as tambin por otros
valores respaldados por el sistema de ahorro y prstamo para la vivienda.
Nuestra ley de bancos tambin se ocupa de los bancos de inversin, que segn
la misma ley, efectan prstamos a mediano y largo plazo, o a corto plazo por
cuantas limitadas. Sus recursos provienen de bonos y certificados de participacin
en los prstamos otorgados, y de depsitos del pblico en cuentas, cuya apertura
requiere de la autorizacin previa del Banco Central. Por su parte, las empresas
financieras, cuyas caractersticas ya fueron expuestas, en general, en otro
captulo, participan en la concesin de prstamos personales o de consumo, y de
crditos comerciales u otros ms bien a corto plazo. Para el efecto, adems de su
capital propio, recurren a la captacin a travs de ttulos de inversin y
certificados de depsito de ahorro, cuyas caractersticas sern expuestas ms
adelante, con otro captulo.Otas Instituciones.La Ley de bancos tambin alude a los
bancos de fomento y de ahorro y prstamo para la vivienda. Hacemos seguidamente una
breve alusin a los mismos, como as tambin el Banco Nacional de Trabajadores:
Banco de FomentoSegn surge de la Ley 417/73, los bancos de fomento pueden ser
oficiales o privados. Ambos efectan las actividades propias de bancos de inversin
. (Art. 32, ley de bancos).De hecho, en la prctica tienden a asimilarse los bancos
privados de inversin y los de fomento, puesto que ambos, por imperio legal, tienen
el mismo objeto.El Decreto Ley 281 cre el banco oficial respectivo, bajo la
denominacin de Banco Nacional de Fomento, institucin autrquica que tiene por
objeto primordial la financiacin y promocin de programas de fomento, de mediano y
largo plazo, relativos a la agricultura, la ganadera, la industria y el comercio o
de materias primas nacionales.Por ley 846, se amplia el objeto del Banco Nacional
de fomento, habilitndose tambin a que efecte operaciones comerciales de ahorro,
adems de poder recurrir a la compra directa o importacin de maquinarias e
implementos de produccin para proveerlos a los sectores que recurren al crdito
para acceder a los mismos.Bancos de ahorro y prstamo para la vivienda.La Ley
417/73 dispone que el sistema de ahorro y prstamo para la vivienda, se regir por
su respectiva ley orgnica, y solo supletoriamente por el rgimen jurdico
aplicable a los dems bancos.Dicho sistema ha tenido una interesante difusin en
nuestro pas, habindose habilitado numerosas instituciones privadas de ahorro y
prstamo. Ellas pueden constituirse a travs de mutuales, o mediante sociedades
annimas. Tienen por objetivo fundamental la concesin de crditos a mediano y
largo plazo para destinarlos a la compra, construccin, ampliacin o refaccin de
viviendas, as como para la compra de los terrenos a dicho efecto. Tambin pueden
otorgar prstamos comunes a los depositantes, por un plazo no mayor de dos aos, en
cuyo caso los depsitos en las cuentas respectivas servirn como garanta. Caba
acotar que los depsitos se efectan a travs de un sistema de ahorro programado,
ms complejo que el de una simple capitalizacin en cuenta corriente.Por Ley
325/71, se cre un nuestro pas el Banco Nacional de Ahorro y Prstamo para la
Vivienda, concebido como una especie de Banco Central del sistema. Dicha
institucin fue creada con los objetivos de promover la creacin de sociedades de
ahorro y prstamo para la vivienda; fiscalizar sus operaciones; brindar asistencia
tcnica y financiera, as como prestar fianzas y avales a las mismas, etc. (Arts.
40 y 41). Adems del capital inicial, el Banco puede capitalizarse mediante la
emisin de bonos nacionales de vivienda, previa autorizacin del Banco Central.
Cabe agregar que la Ley 325/71 tambin establece reglamentaciones o normas
generales atinentes al funcionamiento de las entidades privadas sometidas a
supervisin del Banco Nacional de Ahorro y Prstamo. Resalta la disposicin por la
cual se garantiza de pleno derecho los prstamos otorgados para las instituciones
privadas adheridas al sistema; en igual sentido, se aseguran los depsitos de
ahorro. (Art. 49).Las funciones de dicho banco pasaron, hoy da a cargo del Consejo
Nacional de la Vivienda, segn Leyes 118/90 y 79/92.Esta ltima dispone que el
CONAVI como organismo rector; controlador y ejecutor del Plan Nacional de
Urbanizacin y Vivienda, el Banco Nacional de Ahorro y Prstamo autorizadas para
operar, formarn el Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda,
creado por Ley 325/71. Asimismo, conforme al Art. 9 de la Ley 79/92, el Banco

Nacional de Ahorro y Prstamo para la Vivienda se constituye un organismo

dependiente del CONAVI, al que compete tambin las funciones conferidas a dicho
banco por Leyes 1378/86 y 42/82.Banco Nacional de TrabajadoresInstituido por Ley
423/73, tiene por objetivo principal promover el bienestar de los trabajadores
mediante planes de crditos, de ahorros y prstamos. Su capital est constituido,
fundamentalmente, por aportes del Estado y de Trabajadores, mediante descuentos
compulsivos impuestos a los empleadores como parte del rgimen de seguridad social.
Prestamistas particulares y Casas de Crdito.Asimismo, se hallan comprendidas en
el rgimen de la ley de bancos y en el del Banco Central, las personas o entidades
que habitualmente se dedican a la intermediacin financiera (Arts. 1 y 2 inc. G).
Ello merece de precisiones. La intermediacin financiera tendr lugar siempre y
cuando se recurra a la captacin de fondos de terceros. De all que el Art. 3 de
la ley de bancos disponga que quedan excluidas de la ley de bancos las personas o
entidades que actan en el mercado de crdito con recursos financieros propios.
Tales son las casas de crdito que operan en plaza, las cuales a diferencia de las
entidades financieras en general, constituidas por imperio de la ley de bancos en
S.A. (sociedades annimas), recurren por los general al esquema de las S.R.L.
sociedades de responsabilidad limitada), o al de empresas unipersonales, o
anlogas.Debe hacerse notar sin embargo, que conforme al mismo Art. 3, el Banco
Central del Paraguay. Atendiendo al volumen de sus operaciones y su incidencia
sobre la poltica monetaria y crediticia, podr incluirlas. Ello quiere decir que
podr someterlas a supervisin e incluso intervenirlas, como as tambin dictar
resoluciones o disposiciones que afecten su funcionamiento.Requisitos para su
funcionamiento. El art. 5 de la ley de bancos dispone, que los bancos y las otras
entidades financieras debern constituirse en forma de sociedad annima, a
excepcin de los bancos oficiales y otras entidades autrquicas nacionales.
Tambin se hallan exceptales las sucursales y agencias de bancos extranjeros, u
otras entidades financieras del exterior, en cuyo caso la matriz responder
solidaria e ilimitadamente de las
resultas de las operaciones de sus sucursales y agencias autorizadas en
Conforme al Art. 6 de la ley de bancos, las entidades comprendidas en dicha
ley requerirn el dictamen previo del Banco Central del Paraguay antes de su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (5). Cabe sealar que el Art. 345
del Cdigo de Organizacin Judicial habla de inscripcin de las sociedades en
general ante el Registro de Personas Jurdicas y Asociaciones. Sin embargo, a fin
de evitar duplicaciones, por Acordada N 109 de 1987 de la Corte Suprema de
Justicia se ha dispuesto que las inscripciones de las sociedades comerciales
debern tramitarse exclusivamente ante el Registro Pblico de Comercio.
El
Art. 6 prev tambin que solamente estas entidades podrn hacer uso de las
palabras banco, banca, banquero, empresa financiera, u otras similares, o
cualquier expresin que indique que realizan operaciones de bancos o de empresas
financieras.
Para conceder autorizacin para operar, el Art. 8 dispone, que
el Banco Central del Paraguay analizar los antecedentes, la responsabilidad y
solvencia de los solicitantes, y que justifique el inters nacional.
Esto ltimo
ha tenido aplicacin ltimamente, cuando el Banco Central ha comunicado a la
prensa su negativa a aprobar nuevas solicitudes de apertura de bancos y
financieras, por no justificarlo el inters nacional dado el estado de la economa.
El procedimiento, sin embargo, ha sido cuestionable, por emanar de meros
trascendidos emitidos en forma verbal por los Directores, y no de una resolucin
con las formalidades respectivas. Sin embargo, la vaguedad de la frmula legal hace
que el Banco Central pueda rechazar cualquier presentacin invocando el inters
nacional, que podra ser cualquier coyuntura econmica a total arbitrio de las
autoridades monetarias.Es de notar que, conforme al Art. 9 , el Banco Central debe
dictar resolucin, autorizando o rechazando la apertura de los bancos y financieras
en cuestin, dentro de los sesenta das contados a partir de la fecha de solicitud.
Dicha resolucin deber estar fundada y como tal entendemos, ser susceptible de
los recursos jerrquicos correspondientes (6). El procedimiento de apertura,
cierre o traslado de sucursales y agencias es ms sencillo, pus basta con requerir
autorizacin a la superintendencia de Bancos para dicho efecto (7).
Cabe acotar

que por Resolucin 15, Acta 75 de 1987, se establece que los bancos y las
entidades financieras debern comunicar a la Superintendencia de Bancos, dentro
del plazo de 48 horas de producido cualquier cambio en la composicin de sus
accionistas y en sus respectivos directorios. Asimismo, debern publicar el hecho
en un diario de gran difusin. Sin embargo, la reciente circular SB INP N 27/95 de
la superintendencia de Bancos impone la comunicacin de todo cambio de Presidente,
Vice-Presidente, directores, Gerentes y Contador dentro del plazo de 24 horas, con
lo cual alterara en parte el rgimen de la resolucin antes referida.Revocacin de
Autorizacin.
Conforme al Art. 10 de la ley de bancos, el Banco Central
podr dejar sin efecto la autorizacin concedida a los bancos y a las otras
entidades financieras por cesacin voluntaria de sus actividades; por haber
desaparecido los objetivos para los cuales fueron creados; por infracciones graves
a la legislacin bancaria, por insuficiencia del activo para hacer frente al
pasivo; y cuando sus actividades sean perjudiciales al desarrollo ordenado del
mercado financiero o comprometan el inters de depositantes u otros acreedores.8.
Capital y Reservas.Segn lo dispone la Ley 771 de 1973, el Banco Central fija el
capital mnimo que los bancos y las otras entidades financieras deben mantener
obligatoriamente, como asimismo su forma de integracin, que en caso de entidades
financieras extranjeras, las sucursales y agencias aqu establecidas deben
integrarlo en dinero efectivo.Por Resolucin 1, Acta 119 de 1994, se estableci el
capital mnimo de diez mil millones para Bancos, y de cinco mil millones para
empresas financieras.Adems, los bancos deben establecer un fondo de reserva de
capital al que transferirn por lo menos el diez por ciento de sus utilidades netas
de cada ejercicio financiero, siempre que ese fondo de reserva fuera inferior al
capital integrado del banco (Art. 15, ley de bancos). Constituye sta una
importante variante con relacin a la ley del comerciante, la cual en su Art. 91
impone que se asigne al fondo de reserva solo el cinco por ciento de las
utilidades, hasta alcanzar un veinte por ciento del capital suscrito (8).Es de
hacer notar que las reservas estatuidas por la ley de bancos sustituyen a las del
Cdigo de Comercio (9).Las otras entidades financieras constituyen las reservas que
determine en su reglamentacin el Banco Central (Art. 16, ley de bancos);
actualmente se efectan en porcentaje idnticos.9. Operaciones Prohibidas.En aras
de un sano funcionamiento del sistema, los bancos y dems entidades financieras
tienen prohibidas una serie de operaciones.Por ejemplo, no pueden otorgar
prstamos, fianzas o avales a una sola persona fsica o jurdica por un monto que
exceda al veinte por ciento del capital y reservas del banco, lo cual se justifica
para dispersar el riesgo por las operaciones de la institucin.Tampoco pueden
otorgar prstamos y fianzas sin garantas a empleados por montos que excedan
individualmente el uno por ciento de su capital integrado o en su totalidad el
veinte por ciento del mismo. Tampoco pueden operar con sus directores,
administradores o sndicos, o empresas vinculadas a los mismos, en condiciones ms
favorables que las reservadas a sus clientes (10).
Otras operaciones prohibidas
son: recibir en garanta sus propias acciones, ......... directa o indirectamente
la integracin de sus propias acciones; contraer obligaciones por montos y plazos
indeterminados, etc.
Los bancos y dems entidades financieras no pueden explotar
por cuenta propia empresas comerciales, industriales, agropecuarias o de otra rama
de actividad, salvo los bancos de inversin y fomento que podrn hacerlo asociados
con otras personas, previa autorizacin del Banco Central. Tampoco pueden los
bancos y dems entidades financieras exceptuados los bancos de inversin y
fomento - , comprar bienes que excedan sus necesidades de oficina y dependencias,
sin autorizacin del Banco Central, salvo que se trate de adquisicin o
adjudicacin de bienes en pago de crditos anteriormente concedidos. Por Resolucin
10, Acta 77 de 1991, se estableci que dichas inversiones en oficinas y
dependencias no excedern el 50% (cincuenta por ciento) de su capital integrado y
reservas. Por resolucin 25, Acta 175 de 1981, se dispuso que los bienes muebles e
inmuebles que se transfieran a un banco en pago de deudas o se adquieran para la
proteccin de sus crditos, debern ser enajenados dentro de un plazo no mayor a
uno y tres aos, respectivamente. Por ltimo, cabe destacar que la ley de bancos
prohibe tambin la participacin de los bancos comerciales, por s mismo o por

interpsita persona en empresas financieras, lo cual en la prctica no se ha

respetado en plazaRelacion Capital Pasivo Contingente
Los bancos
funcionan con un capital propio nfimo con relacin a las deudas que contraen. El
restante lo obtienen, fundamentalmente, a travs de captaciones efectuadas en una
cuenta corriente, caja de ahorro y certificados de depsito de ahorro y burstiles;
tambin obtienen sus recursos de prstamos otorgados por otras empresas bancarias o
financieras (call interbancario) y del propio Banco Central, segn se expuso en
su momento. Sin embargo, la ley impone lmites al nivel de endeudamiento (pasivo
contingente) con relacin al capital de la institucin. La disposicin actualmente
vigente es la contenida en la recientemente promulgada Ley 531/94, que adopta las
recomendaciones bsicas formuladas al efecto por el Banco de Ajustes
Internacionales con sede en Basilea.
Dicha ley dispone cuanto sigue: Los
bancos y dems entidades financieras que operan en le pas debern mantener un
patrimonio propio compuesto por capital integrado, reservas de capital, reservas de
revalo, utilidades acumuladas, utilidades del ejercicio; y otras reservas, de las
que se deducirn las prdidas, si las hubieran, el equivalente a por lo menos un
15% (quince por ciento) de su activo total.
Cabe acotar que, segn la misma
disposicin, a los efectos de dicho clculo, se deducirn de los activos: a) Los
encajes legales y especiales depositados en el Banco Central del Paraguay; b) Las
letras de regulacin monetaria emitida por el Banco Central del Paraguay y en poder
de los bancos y dems entidades financieras; c) Los depsitos obrantes en el Banco
Central del Paraguay; y; d) Los bonos y letras emitidos por el Tesoro Nacional
obrantes en las carteras de los bancos y dems entidades financieras. La Ley
531/94 se halla reglamentada por Resolucin 14, Acta 9 de 1995, y su modificacin
la Resolucin 5, Acta 92, de 1995 (11). Dictada con carcter transitorio ante los
problemas financieros del ao 1995, por Resolucin 1, Acta 121 de 1995, se
establece que cuando el capital integrado y reservas de capital de un banco o
empresa financiera se reduzcan por debajo de los lmites establecidos, podrn
computar transitoriamente en su patrimonio propio bienes muebles o inmuebles de
accionistas o terceros que se transferirn a la entidad respectiva. Asimismo,
podrn contraer deudas subordinadas o prstamos entre una filial local y su matriz
o entre un banco local y uno extranjero de primera lnea, sujeto a condicin de que
la entidad prestante capitalice ulteriormente el crdito, de subsistir el dficit.
El dficit debe ser subsanado antes del ao, conforme al Art. 8 de la resolucin
antedicha (12).Encajes Legales.Habamos establecido que en principio no cabra la
garanta estatal por los depsitos en bancos y dems entidades financieras. Sin
embargo, una garanta parcial la brindarn los encajes legales, constituidos por un
porcentaje de los depsitos que los bancos y dems instituciones financieras deben,
a su vez, depositar en el Banco Central.Al respecto, dispone el Art. 68 de la carta
orgnica del Banco Central que los bancos, las financieras y las dems entidades
de crdito regidos por la Ley General de Bancos y de otras Entidades financieras,
as como aquellos entes creados por leyes especiales y, en general, cualesquiera
otras personas o entidades, privadas u oficiales, nacionales o extranjeras; que
capten o administren recursos del pblico o realicen operaciones de intermediacin
financiera, debern mantener depsitos en concepto de encajes legales, cuya
proporcin, composicin y penalizacin en caso de incumplimiento sern determinadas
por el Banco Central del Paraguay. Dichos encajes no podrn exceder el 40% de sus
depsitos y operaciones financieras. Sobre los requisitos de encaje legal que
excedan el 7% el Directorio dispondr el pago de un inters que sea equivalente a
la tasa con promedio ponderado de las operaciones del sistema bancario.Segn el
Art. 69 de su carta orgnica, el Directorio del Banco Central del Paraguay est
facultado a fijar encajes legales diferentes, para los depsitos a la vista o a
plazo, as como a cualquier otra forma de captacin de recursos por parte de las
entidades autorizadas para tales efectos.Por su parte, el Art. 70 prev que los
depsitos en moneda extranjera en los bancos y dems entidades de crdito
autorizados estarn sujetos a encajes legales. El Directorio del Banco Central del
Paraguay establecer la proporcin, composicin y penalizacin del Paraguay
establecer la proporcin, composicin y penalizacin de estos encajes. Dispone,
adems, dicho artculo que podrn ser requeridos encajes legales sobre los crditos

en moneda extranjera, y que cuando los requisitos de encaje legal en moneda

extranjera excedan del 10%, el Banco Central del Paraguay dispondr el pago de un
inters cuya tasa anual se equivalente a la LIBOR (London Interbank Offered Rate)
a un mes de plazo.Tambin se ocupan de los encajes legales, los Arts. 24 a 26 de
la Ley 417/73.Por Resolucin, Acta 103 de 1994, se fija el encaje legal sobre los
saldos de depsitos en los bancos del pas, en moneda nacional, en las formas de
cuenta corriente, ahorro a la vista y a plazo, de la siguiente manera: 18% en forma
de depsito a la vista en el Banco Central del Paraguay en la cuenta encaje legal,
y el 7% restante en forma de Carta de Compromiso no remunerada del Banco Central, a
doce meses de plazo y negociable exclusivamente con el Banco Central.Los
Certificados de Depsito de Ahorros, Certificados Burstiles y otros instrumentos
de captacin tambin cuentan con un encaje establecido por las resoluciones
respectivas. Lo propio ocurre con los depsitos en moneda extranjera.Rgimen
Contable.El Banco Central se halla habilitado a implantar un rgimen al respecto, y
de hecho lo efectu a travs de varias disposiciones, como las relativas al Plan
General y Manual de Cuentas para uso obligatorio en las contabilidades de bancos,
empresas financieras, casos de cambio y almacenes generales de depsito (Circular
N 24/93 de la superintendencia, aprobada por Resolucin 13 de 1994).Cabe resaltar
muy particularmente la importantsima Resolucin 2, Acta 43 de a1992, que impone a
las instituciones financieras, a) la obligacin de mantener clasificados los
activos y riesgos que tienen asumidos en operaciones crediticias; b) constituir
previsiones por prdidas; y c) abstenerse de contabilizar como utilidades
devengadas los intereses, comisiones y cargos correspondientes a operaciones en que
existan dudas racionales con respecto a su recuperacin.Con dichas medidas, puede
evaluarse el riesgo de la cartera de prstamos de las instituciones del sistema, y
preverse las posibles prdidas a fin de que no sean distribuidas a los accionistas
eventuales utilidades que, dado el riesgo de ciertas operaciones, pueden no
concretarse (13).Las diversas normas contables y el contralor por parte de la
Superintendencia de Bancos brindan una serie de garantas a la documentacin
bancaria, al punto que, segn la ley de bancos, la misma hace plena fe en juicio,
salvo prueba en contrario (Art. 43) (14).Por lo dems, los bancos y dems entidades
financieras deben publicar, obligatoriamente, dentro de los cuarenta das del
cierre del ejercicio financiero, sus balances generales y el cuadro de prdidas y
ganancias, con la nmina de directores y gerentes. Dentro del mismo plazo, deben
presentar a la Superintendencia de Bancos los documentos contables requeridos para
su anlisis y auditora. Dichas entidades deben presentar al Banco Central adems,
mensualmente, un informe confidencial del estado patrimonial y financiero de sus
operaciones, como de cualquier informacin adicional que se requiera (15).La
Superintendencia de Bancos tiene la obligacin de realizar una inspeccin general
de las instituciones financieras por lo menos una vez al ao, debiendo tener acceso
a la contabilidad y a todos los libros y documentos reglamentarios (16).
Intervencin, Disolucin y Liquidacin.El Banco Central tiene facultades de
intervenir las entidades sujetas a la ley de bancos que hayan cometido graves
irregularidades, en cuyo caso designar intervenciones en sustitucin de las
autoridades de la entidad intervenida. Estos ejercern las funciones de directores
con poderes generales de administracin y podrn realizar incluso actos de
disposicin con autorizacin del directorio del Banco Central. Las entidades
intervenidas podrn designar un representante para tomar conocimiento de los actos
que realicen los interventores.Como resultado de la intervencin el Banco Central
podr revocar la autorizacin para operar de la entidad respectiva, debiendo
liquidarse posteriormente la misma.Aparte del retiro de autorizacin, para operar,
est la disolucin voluntaria.La disolucin de una entidad financiera podr ser
resuelta por sus propias autoridades, conforme a los estatutos respectivos, siempre
y cuando no existan irregularidades que ameriten una intervencin por parte del
Banco Central.Por ltimo, cabe destacar que el procedimiento de liquidacin es
independiente al de convocatoria de acreedores o de quiebra que, en su caso, pueda
plantearse, en cuyo supuesto el Art. 68 de la ley de bancos impone que el Juez,
antes de expedirse, solicite informe y dictamen del Banco Central sobre la
procedencia del pedido.14. El secreto Bancario. Por la importancia del tema,

hacemos una breve alusin al secreto bancario. La Ley 417 y sus modificaciones no
contienen referencias expresas sobre el particular, si bien se lo infiere de la
naturaleza de las funciones bancarias y de normas establecidas en otros cuerpos
legales, como el Cdigo Penal, el Cdigo Laboral, etc. Cabe destacar que el
proyecto de ley de bancos, sometido actualmente a consideracin del Parlamento y
referido ms abajo se ocupa muy especialmente de la cuestin.
El secreto
bancario s se halla regulado expresamente en la nueva carta orgnica del Banco
Central.
Conforme al Art. 6 de la Carta Orgnica, las informaciones, los datos
y los documentos de terceros que obren en poder del Banco Central, en virtud de sus
funciones, son de carcter reservado, salvo que la ley disponga lo contrario.
Cualquier persona que desempee o haya desempeado funciones en el Banco Central y
que haya tenido informaciones, datos o documentos de terceros, de carcter
reservado, est obligada a guardar el secreto de tales informaciones, an despus
de haber cesado en sus cargos, salvo expreso mandato de la ley; bajo pena de
responsabilidades penales y dems establecidas en la leyes. El Art. 7 de la Carta
Orgnica dispone que se exceptan de la prohibicin antedicha:
a) Las
estadsticas y otras informaciones que publique el Banco Central en ejercicio de
sus funciones; b) Las informaciones que requiera la autoridad judicial competente
en virtud de resolucin firme dictada en juicio en que el afectado sea parte, en
cuyo caso debern adoptarse las medidas pertinentes que garanticen la reserva; c)
Las informaciones que requiera la Contralora General de la Repblica en el
ejercicio de sus atribuciones; d) Las informaciones referentes a entidades de
crdito que se hayan declarado o hayan sido declaradas en estado de insolvencia.
Por su parte, el Art. 8 de la Carta Orgnica precepta que el Banco Central
podr informar sobre la situacin econmica y patrimonial de un Banco o una entidad
de crdito con su autorizacin expresa, a las autoridades encargadas de la
supervisin de entidades de la misma naturaleza en pases extranjeros, para lo cual
se requiere que exista reciprocidad y que aquellas autoridades estn sometidas al
deber de secreto en condiciones que sean equiparables a las establecidas por las
leyes paraguayas. Las instituciones pblicas, los bancos, financieras y otras
entidades dedicadas a la intermediacin financiera, y las empresas o entidades del
sector privado, proporcionarn al Banco Central del Paraguay los datos e
informaciones que solicite para el cumplimiento de sus funciones, conservando la
confidencialidad de la informacin (Art. 80, Carta Orgnica).
Con fines de
programacin financiera el Ministerio de Hacienda proporcionar el Banco Central
del Paraguay informes sobre los ingresos y egresos fiscales, la ejecucin del
presupuesto nacional y otras informaciones necesarias para la elaboracin de dicha
programacin.(Art. 81, Carta Orgnica). El Banco Central del Paraguay elaborar y
publicar las estadsticas en materias monetarias,
financiera, de pagos exteriores, de precios internos, del producto e ingreso, as
como las de las instituciones de crdito sometidas a su supervisin. Las
estadsticas se publicarn en forma de datos agregados con omisin de referencias
individuales, salvo en lo que se refiera a informacin contenida en los estados
contables publicados para conocimiento general de los bancos, financieras y dems
entidades de crdito. (Art. 82, Carta Orgnica).15. Disposiciones especiales
aplicables a Bancos y dems Entidades Financieras.
Los Arts. 69 a 76 de la ley
de bancos contienen una serie de disposiciones especiales de importancia, algunas
de las cuales ya fueron referidas. Cabe destacar uy particularmente la contenida
en el Art. 46, segn el cual los juicios iniciados contra los bancos y las otras
entidades financieras deben ser notificados al Banco Central al solo efecto
informativo. La falta de notificacin, dispone el mismo artculo, traer aparejada
la nulidad del procedimiento. El Art. 75 exime a los bancos y dems entidades
financieras de prestar fianzas en juicicos ejecutivos, en casos exigidos por ley.
Por ltimo, los Arts. 70 a 74 contienen importantes variantes con relacin a las
garantas hipotecarias y prendarias a favor de las entidades citadas.REGIMEN DE
FALTAS Y SANCIONES.1. Nuevo Rgimen.
La nueva Carta Orgnica del B.C.P. ha
modificado el anterior rgimen de faltas y sanciones, contenido en la Ley 417/73
De Bancos y dems entidades financieras atinentes a la generalidad de las
infracciones y en el Dto.-Ley 18/52 Del Banco Central con referencia especfica a

las transgresiones cambiarias.

Quedan pues derogadas las disposiciones
anteriores vigentes al respecto, rigiendo exclusivamente la nueva Carta Orgnica
del Banco Central.2. Competencia. El Art. 83, en lo pertinente, que la potestad
de aplicar sanciones, bancos y dems entidades financieras, corresponde al
Directorio del B.C.P. y ser independiente e las actuaciones judiciales que se
lleven a cabo ante la eventual concurrencia de delitos o faltas sancionadas por la
legislacin bancaria y por el Cdigo Penal.
Dicho artculo extiende la potestad
sancionadora hacia quienes ejerzan cargos de direccin, de administracin o de
fiscalizacin en las entidades bancarias y financieras, y sus auditores externos,
por los actos u omisiones sobrevinientes en el ejercicio de dichos cargos.3.
Sanciones en Materia de Cambios.
La nueva Carta Orgnica contiene un rgimen
especial en materia de violacin de disposiciones bancarias.
El Art. 85 prev
que, en tales casos, se podrn decomisar las divisas, valores o mercaderas. La
multa o los bienes descomisados pertenecern al B.C.P.
Los bienes descomisados
o la multa en su caso se depositarn a nombre del B.C.P. dentro del plazo de 10
das hbiles a contar desde la fecha de la notificacin de la resolucin
administrativa o en su caso de la sentencia judicial ejecutoria. (Art. 86, C.O.)4.
Clasificacin de las Faltas.Sern consideradas faltas las infracciones de las
normas de ordenacin y disciplina.
Conforme al Art. 48 de la C.O., se
consideran normas de ordenacin y disciplina de las entidades de crdito las leyes
y disposiciones administrativas de carcter general que contenga preceptos
especficos referidos a las mismas. La C.O. del B.C.P. clasifica las faltas en
grave y leves, imponiendo un rgimen sancionatario distinto segn se incurra en una
u otra.5. Faltas Graves.
Las faltas graves se hallan expresamente tipificadas
en el art. 89, y son las siguientes:El ejercicio habitual de actividades no
contenidas en la autonoma para operar o en los estatutos sociales; La realizacin
de actos sin la previa autorizacin del B.C.P. en los casos en que aquella sea
expresamente requerida o con inobservancia de las condiciones bsicas establecidas;
Carecer del informe de auditores independientes en la forma y plazo que establezca
el B.C.P.Restituir u obstruir las actuaciones de inspeccin o prohibicin de la
Superintendencia de Bancos cuando medie advertencia o requerimiento al efecto.
Incumplir las limitaciones o prohibiciones temprales impuestas a la entidad como
sancin por faltas leves;La reincidencia en el mismo tipo de falta de carcter
leve.6. Sanciones a Entidades Infractoras.La comisin de faltas graves dar lugar a
la imposicin de las siguientes sanciones:Limitacin del ejercicio de determinadas
actividades u operaciones;Prohibicin temporal de distribucin de dividendos o de
apertura de nuevas oficinas, por un perodo no superior a dos ejercicios;Multa,
equivalente de 100 a 1000 salarios mensuales, establecidos para trabajadores de
actividades diversas no especificadas de la Capital de la Repblica;Suspensin o
inhabilitacin hasta 60 das;Revocacin de la autorizacin para operar.7. Faltas
Leves.Son faltas leves aquellas acciones u omisiones que impliquen el
incumplimiento de normas de obligada observancia que la presente ley no califique
como faltas graves.(Art. 90).8. Sanciones por Faltas Leves.Las faltas leves
acarrearn las siguientes sanciones.a) Apercibimiento; y b) Multa, equivalente de
10 a 100 salarios mnimos mensuales, establecidos para trabajadores de actividad
diversas no especificadas de la Capital de la Repblica.9.Responsabilidad
Solidaria. Son responsables de las faltas aludidas tanto la persona jurdica o
entidad que cometi la falta, como todos los miembros de los granos de
administracin y fiscalizacin, y los auditores externos, en su caso, de la entidad
en cuestin, salvo que: a) prueben no tener conocimiento del hecho u omisin que se
les impute, ni directa ni indirectamente; b) prueben que, habiendo tenido
conocimiento de la supuesta falta se han opuesto por escrito a tal actuacin u
omisin.10. Sanciones a los Administradores y Auditores Externos de las Entidades.
El Art. 95 se ocupa de las sanciones a los administradores y auditores
externos. Se impondr a cada uno de los miembros de los miembros de los rganos de
administracin y fiscalizacin, y a los auditores externos, las siguientes
sanciones por faltas graves:Apercibimiento por escrito;Multa, equivalente de 10 a
50 salarios mnimos mensuales, establecidos para trabajadores de actividades
diversas no especificadas de la capital;Remocin del cargo con inhabilitacin, por

un perodo de tres a cinco aos, para el ejercicio de cargos de director,

administrador, gerente o auditor externo de entidades sometidas a la supervisin de
la Superintendencia de Bancos.Por faltas leves se impondrn a dichas entidades las
siguientes sanciones: Apercibimiento, y b) Multa, equivalente de uno a diez
salarios mnimos mensuales,establecidos para trabajadores de actividades diversas
no especificadas de la capital.11. Gradaciones de las Sanciones. Segn el Art. 96,
las sanciones a imponer a las entidades y a los miembros de los rganos de
administracin de los rganos de administracin y fiscalizacin y a los Auditores
Externos, en su caso, determinarn conforme con los siguientes criterios:Naturaleza
de las faltas;Gravedad del peligro o perjuicio causado;Beneficio o ganancia como
consecuencia de la falta:Subsanacin de la falta por propia iniciativa;Conducta
anterior de la entidad o del imputado, en relacin con las normas de ordenacin y
disciplina, atendiendo a las sanciones que le hubieren sido impuestas, durante los
ltimos cinco aos.12. Procedimiento.
Las faltas debern comprobarse en sumario
administrativo a instruirse por un juez instructor funcionario de la Asesora
Jurdica del B.C.P., designado al efecto y con intervencin del inculpado o de su
representante legal o de un defensor de oficio, si el demandado fuere declarado en
rebelda.
La instruccin de sumarios ser ordenada por el Directorio del B.C.P.
Ser iniciado por resolucin fundada del juez que deber contener una
relacin circunstanciada de los hechos, actos u omisiones que se imputen.
La
instruccin del sumario ser notificada en forma personal al interesado por cdula,
en la forma establecida en la ley procesal civil.
El sumariado a o los
sumariados dispondrn de un plazo de 10 das para presentar su escrito de defensa,
acompaado de la documentacin pertinente.
La prueba deber ser ofrecida y
diligenciada en una audiencia que el juez instructor fijara dentro de los prximos
diez das siguientes a que se haya contestado el traslado. Concluida la audiencia,
el inculpado o inculpados, tendrn cinco das para presentar su memorial sobre el
mrito de las pruebas producidas, recibido el mismo Juez dictar autos que
quedar firma en das despus de la notificacin. (Art. 102)
En todos los
casos, la resolucin final ser dictada por el Directorio del B.C.P., dentro de los
60 das a la providencia de autos.
Si transcurrido el plazo previsto en el
Art. anterior no se dicta resolucin, se considerar sobresecido el sumario, sin
perjuicio de las responsabilidades que correspondan por la omisin en que se haya
incurrido. En los sumarios administrativos, todos los plazos sern perentorios. Se
computarn solo los das hbiles. Aquellos plazos que no estuvieren expresamente
determinados sern de cinco das hbiles. Los plazos comenzarn a correr al da
siguiente a la notificacin practicada.13. Recurso de Reconsideracin y Accin
Contencioso-Administrativo.
Contra las resoluciones dictadas por el Directorio
del B.C.P. proceder el recurso de Reconsideracin dentro del trmino perentorio de
cinco das hbiles de notificada dicha resolucin, debiendo expedirse el Directorio
dentro de los siguientes 10 das. Contra sta resolucin podr plantearse la
accin contencioso-administrativa, dentro del plazo perentorio de 18 das hbiles
de notificada dicha resolucin.
Los recursos y la accin contenciosoadministrativa tendrn
efecto suspensivo, salvo en aquellos casos en la ley expresamente establezca lo
contrario. (Art. 107)14. Resoluciones de Superintendencia. Las resoluciones
dictadas por la Superintendencia de bancos en la esfera de su competencia son
apelables ante el Directorio dentro del plazo de 10 das hbiles a partir de la
notificacin.15. Prescripcin.
Las faltas graves prescriben a los 5 aos de la
fecha que se cometieron y las acciones derivadas de las faltas leves prescriben al
ao. En el caso de consistir la falta en una actividad continuada, al fecha inicial
del cmputo del plazo de prescripcin ser la ltima actuacin. La prescripcin se
interrumpe, adems de las causas previstas en el Cdigo Civil, por el inicio del
sumario administrativo. (Art. 92)BOLILLA 4FUNCIONES FUNDAMENTALES DE LOS BANCOS.
OPERACIONES ACTIVAS Y PASIVAS:Por intermedio de las operaciones activas el Banco
invierte su disponibilidad, es decir,concede crditos. En cambio con las
operaciones pasivas el Banco recibe crditos.Como ejemplos de operaciones activas,
tenemos la apertura de crdito, descuento deLetras, pagars y otros documentos,
prestamos, etc.
Ejemplos de las pasivas son los depsitos irregulares en general

(a la vista, a plazo fijo y de ahorro), emisin de billetes.

Operaciones
neutras o indiferentes: con stas operaciones, el banco no recibe ni da crditos.
Pertenecen a este grupo las operaciones de cambio de moneda los depsitos en
custodia, el servicio de cajas de seguridad y en general, las operaciones de
mediacin.CONTRATOS Y OPERACIONES BANCARIAS.Las relaciones entre el Banco y el
cliente son esencialmente contractuales.La frase operacin bancaria no es sino la
expresin usual con que se designa alcontrato concluido entre el Banco y su
cliente. El contrato bancario es la investidura jurdica de la operacin bancaria.
Operaciones bancarias son el conjunto de contratos y relaciones jurdicas que
constituyen el objeto profesional de un banquero.CONTRATOS BANCARIOS. RGIMEN
LEGAL.Los Contratos Bancarios se hallan regulados en el Cdigo Civil, Captulo
XVIII, delTtulo II ( Libro Tercero9).
Mencionemos tambin a las leyes
especiales; Ley de Bancos, etc., al igual que los estatutos y reglamentos; usos y
costumbres y por ltimo las condiciones generales.ANTECEDENTES Y FUENTES: EL CDIGO
CIVIL ITALIANO DE 1942 Y EL ANTEPROYECTO DEL DR. LUIS DE GASPERI.El 1 de Enero de
1987 entr a regir el nuevo Cdigo Civil de la Repblica delParaguay. El nuevo
cuerpo de leyes, siguiendo al Cdigo Civil Italiano de 1942 y a leyes especiales de
Francia, Suiza y otros pases, regula los principales contratos bancarios.
La
importancia de la tipificacin de los contratos es notoria: aclara situaciones de
innegable relevancia jurdica mediante reglas, normas y principios ya sazonadas en
ricas experiencias de pases de cultura jurdica altamente desarrollada.EL CDIGO
CIVIL PARAGUAYO. LEY DE BANCOS.Nuestro nuevo Cdigo aborda la materia de la
contratacin bancaria en su Captulo XVIII, del Ttulo II (Libro Tercero). Los
Contratos regulados son: Depsitos Bancarios; apertura de cuenta corriente;
anticipo bancario; operaciones bancarias en cuenta corriente, y descuento bancario.
Puede notarse que en el nuevo Cdigo suprime la figura de la cuenta corriente
bancaria del viejo Cdigo de Comercio, como contrato bancario autnomo,
considerndola De ciertas operaciones bancarias.
Los Contratos Bancarios
tipificados en el Cdigo, no agotan la regulacin de la contratacin bancaria, cada
vez ms amplia y diversificada.Ley de Bancos:En nuestro pas la Organizacin legal
del comercio bancario fue inicialmente establecida por los decretos-leyes N 5130,
del 8 de setiembre de 1944 y 5286 del 27 de setiembre de 1944. Por este ltimo
decreto-ley se establece el rgimen bancario en la Repblica del Paraguay. El
Decreto 5286 fue derogado por La Ley De Bancos (decreto-ley N 20 del 25 de Marzo
de 1952), que es una ley de carcter o contenido profesional, en el sentido de que
establece las condiciones y requisitos necesarios para la constitucin de un banco
y su funcionamiento.El 13 de noviembre de 1973 fue promulgada la Ley N 417, Ley
general de Bancos y otras entidades financieras, modificada posteriormente por la
Ley N 771/79.Esta ley someta a las personas o entidades que habitualmente se
dedican a la intermediacin, financiera a sus disposiciones, a las pertinentes de
la Ley Orgnica del Banco Central; clasificada las entidades que se dedican a la
intermediacin financiera, y establece los principios bsicos para su constitucin,
funcionamiento y contralor.Esta ley fue derogada en el ao 1996 y reemplazada por
la Ley N 861/96 de Bancos, Financieras y entidades de crditos, que es la ley que
actualmente rige sta materia.VALOR DE LOS USOS Y COSTUMBRES.En materia bancaria
los usos y costumbres constituyen fuente secundaria de derecho: tiene pus, funcin
normativa subsidiaria. Las prcticas bancarias constituyen la propia y verdadera
costumbre: actan praeter legem, creando normas que imponen en la contratacin
bancaria de carcter masivo. El uso adquiere un especial valor en la
interpretacin de los contratos; comerciales en general, pus cuando en el contrato
se hubiese omitido alguna clusula necesaria para su ejecucin, y los interesados
no estuvieren conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume
que se han sujetado a algo que es de uso prctica en el lugar de la ejecucin del
contrato.
El valor de los usos y costumbres en el perodo de ejecucin de los
contratos ya no ser propiamente interpretativo sino supletorio de la voluntad de
las partes. En la prctica bancaria ciertas modalidades obligacionales normalmente
estn determinadas por los usos.
En ciertas ocasiones, dice Garrigues, ante el
silencio de los contratantes, debe entenderse que han querido seguir tales
prcticas.7. REGLAS Y USOS INTERNACIONALES.8. CARACTERES DE LOS CONTRATOS

BANCARIOS.Es un contrato mercantil, ya que todas las operaciones bancarias tiene el

carcter mercantil, por disposicin del art. 71 inc. c de la Ley del Comerciante.Es
real. Villegas sostiene que es un contrato real, que solo se perfecciona con la
entrega del dinero por el Banco al cliente. Este entrega se efectuar por caja o
acreditando a la cuanta del cliente. En ambos casos estamos en presencia de un acto
que exhibe la entrega del dinero del Banco al Cliente. Antes de la entrega solo
existirn actos preparatorios, pero no un verdadero contrato.9. CONTENIDO DE LOS
CONTRATOS BANCARIOS DE CRDITO.Desde el momento que el banquero, es,
fundamentalmente intermediario especulador del crdito, la operacin bancaria
tpica tiene por contenido normal un crdito, comnmente, pus, la operacin de
banco es una operacin de crdito.BOLILLA 5LA CUENTA CORRIENTE BANCARIAANTECEDENTES
HISTRICOSLa cuenta corriente bancaria como institucin jurdica sometida a normas
propias ycreadora de particulares efectos, se halla en plena formacin, por lo que
cabe afirmar que ella pertenece al derecho moderno. Segn algunos historiadores,
las ms antigua noticia que se tiene de una transcripcin de un libro de Banco,
data de Thespiae en Boecia hacia los aos 223-102 A.C.
En Grecia y Roma
revesta un aspecto rudimentario y no comportada ninguno de los efectos esenciales
que le reconocemos en la actualidad.
En la Edad Media encontramos algunos
ratros de la institucin, en el comercio, al surgir los Bancos en Italia y las
operaciones de depsito irregular efectuadas en ellos, con los efectos jurdicos
propios y no como institucin puramente contable.
Lo cierto es que la cuenta
corriente tal como se la concibe ahora, se ha originado en el siglo pasado, a
partir del estudio que efecta Pardessus en su Cours de droit Commercial, aparecido
en 1814.2. NATURALEZA JURDICA.
La cuente corriente bancaria como institucin
jurdica sometida a normas propias y creadora de particulares efectos, se halla en
plena formacin, por lo que cabe afirmar que ella pertenece al derecho moderno,
afirmacin que encuentra su justificativo en el anlisis de las relaciones
originadas en los usos mercantiles practicados en siglo pasados. Varias son las
corrientes doctrinas que tratan sobre el tema, una de ellas francesas, sostiene que
la cuenta corriente bancaria es una variedad de la cuenta corriente mercantil,
reconocindole carcter contractual y validez como portadora de singulares efectos
jurdicos. Para otros se trata de una clusula accesoria de ciertos contratos sin
autonoma contractual ni eficacia como norma capaz de modificar la naturaleza o los
efectos que de por si tiene los contratos a los cuales accede; es un sistema de
regulacin de cuentas determinadas por la necesidad de simplifica las relaciones de
dar y haber existente entre dos personas una de las cuales debe ser un banco
que se encuentran en continua relacin de negociosLa corriente sustentada por casi
la mayora de los autores italianos y espaoles, nos planean una distincin entre
una cuenta corriente bancaria, a la que califican de impropia y la cuenta
corriente de correspondencia o cuenta corriente pasiva, en la cual reconocen una
autnoma figura contractual que informa a travs de su disciplina toda la relacin
negocial.En virtud de este contrato, el banco se convierte en un mandatario
ejecutando los encargos que el cliente le confia y asumiendo las respectivas
obligaciones.Por su parte, los autores paraguayos se inclinan en decir que el
contrato de cuenta corriente es tibiamente bancario y por ello comercial, dado que
una de las partes del contrato, debe necesariamente ser una entidad bancaria. Se
trata, siguen diciendo, de un contrato innominado, consensual, bilateral,
de ejecucin continuada, normativo in tuitu personae, de adhesin y coordinacin,
distinguindose en la ejecucin del mismo caractersticas de otros contratos: del
mandato, del depsito y de la cuenta corriente mercantil, a los que se sobrepone,
configurando un contrato autnomo.3. DIEFERENCIAS ENTRE LA CUENTA CORRIENTE
BANCARIA Y LA CUENTA
CORRIENETE MERCANTIL.
La doctrina universal, sobre
todo la europea, llaman la atencin sobre la necesidad de distinguir
convenientemente la cuenta corriente bancaria de la cuenta corriente mercantil,
demostrando en forma incansable las diferencias existentes entre estas dos figuras.
Citando al contratado Prof. Jorge H. Escobar, sealemos que la expresin
cuenta corriente bancaria, puede referirse a una situacin, procedimiento o
prctica contable en cuya virtud dos personas que se encuentran en relacin
permanente de negocios, anotan progresivamente el desarrollo de sus operaciones.

El contrato de cuenta corriente mercantil, es un contrato normativo que

regula las modalidades de remesas recprocas de las partes. Es un acuerdo
preventivo que tiene por objeto un particular tratamiento jurdico a crditos
recprocos. En cambio, en la cuenta corriente bancaria, falta el elemento de la
reciprocidad; el Banco se limita, a una funcin meramente pasiva, a ejecutar
ordenes recibidas de su cliente. El banco no hace remesas al correntista, el
crdito que le pudiera abrir no es tcnicamente una remesa. En el contrato de
cuenta corriente mercantil, los respectivos crditos son inexigibles y, por tanto
indisponibles, hasta la clausura de la cuenta, mientras que en la cuenta corriente
bancaria, el crdito del correntista es siempre disponible. De otro modo el Banco
no podra llenar su fundamental obligacin de cumplir rdenes de su cliente. Por
otro lado, la meta del contrato de cuenta corriente mercantil es compensar las
partidas de los crditos con la de los dbitos en el momento futuro establecido.
En el nterin son inexigibles: las remesas estn sometidas a u rgimen de
indisponibilidad.4. LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA EN NUESTRA LEGISLACIN POSITIVA.
Nuestro antiguo cdigo de comercio regulada a la cuenta corriente bancaria
como un contrato autnomo, tipificado. El cdigo de comercio que nos rige ahora,
desconoci a la cuenta corriente bancaria como contrato autnomo y nominado,
considerndolo pacto accesorio de ciertas operaciones, retrotrayndonos en el
tiempo.
Dado en la doctrina moderna, como lo seala Garrigues, la cuenta
corriente bancaria fue ganando sustantividad, convirtindose de pacto accesorio en
contrato principal.5. CARACTERES.Es un contrato tpicamente bancario y por ello
comercial (Art. 71, inc C., Ley del Comerciante).Es un contrato innominado, nuestro
C. Civil no lo regula, sino como parte accesoria de otros contratos (Art. 1422/1427
C. Civil).Es consensual, porque perfecciona con el acuerdo de las partes.Es
bilateral, porque generan derechos y obligaciones para ambas partes contratantes.Es
oneroso, se presume su onerosidad por tratarse de una actividad mercantil.Es de
ejecucin continuada, porque el contrato se ejecuta con carcter estable y
permanen#te a travs del tiempo.Es normativo, porque se lo regula normativamente,
disciplinndose las modalidades de las relaciones negociables futuras.Es intuitu
personae, por que el banco antes de abrir la cuenta realiza un minucioso estudio de
la solvencia de el potencial cuenta correntista.Es de Adhesin a clusulas
generales, ya que generalmente el contrato se instrumenta, por medio de una
solicitud de cuenta corriente en donde el banco ha preestablecido las clusulas
generales que regirn las relaciones de las partes. Es un contrato de
disponibilidad, debido a que los saldos restantes se encuentran a disposicin del
cuenta correntista y puede y puede retirarlos o girar contra ellos. Es un contrato
de condicin, por que amalgama elementos de otros contratos, como son el contrato
de depsito bancario y el mandato bancario.6. APERTURA DE LA CUENTA CORRIENTE
BANCARIA.
La cuenta corriente bancaria posibilita la utilizacin de un medio muy
eficiente en el pago de las obligaciones, como es el cheque, facilitando las
transacciones comerciales y evitando el traslado y la tenencia de grandes sumas de
dinero.
La celebracin del contrato de cuenta corriente bancaria se debe hacer
por escrito. El banco a pedido el cliente provee a este de una solicitud de
apertura de cuenta corriente y una vez que esta es aprobada, el cliente queda
vinculado institucin bancaria. Precedente a la aceptacin hecha por el banco, las
condiciones de solvencia moral y econmica del cliente son examinadas
cuidadosamente por una seccin especializada del banco que se encarga de estos
trmites.
Cuando la persona que desea contratar con el Banco es una persona
fsica los requisitos que debe reunir son la Capacidad legal para contratar y
disponer de sus bienes, y que no hayan sido declarados incapaces. Sobre este punto
de los incapaces, es bueno aclarar que los incapaces pueden ser titulares de estos
contratos, no pudiendo obrar sino a travs de sus representantes, establecindose
claramente quien o quienes sern las personas encargadas del movimiento de la
cuenta.
Ahora si la persona es ideal, estas pueden celebrar contratos de
cuentas corrientes bancarias, a travs de sus representantes legales o
estatutarios. En consecuencia deben acreditar su constitucin, conforme las
exigencias legales, la designacin de sus autoridades y la inscripcin de los
mismos en el registro pblico.
Cuando los contratantes son un matrimonio, la

ley 1/92 en su art. 22, reconoce los siguientes regmenes patrimoniales, a saber:
a) la comunidad de gananciales bajo administracin conjunta; b) el rgimen de
participacin diferida y c) el rgimen de separacin de bienes. Si existe comunidad
de bienes, ser necesaria la conformidad de ambos para que se pueda operar en
cuenta corriente y obligar vlidamente a la sociedad. Sin embargo cualquiera de
ellos puede otorgar poder especial al otro para que ejerza la representacin. En
los casos de participacin diferida o de separacin de bienes corresponde a cada
cnyuge la libre administracin de los bienes, por lo que no hara falta el
consentimiento de ambos cnyuges para la apertura de una cuenta corriente.
Examinemos ahora el caso de los fallidos, el art. 77 de la ley de Quiebras
nos dice, que el quebrado queda desapoderado de sus bienes y pierde, en
consecuencia, la administracin de los mismos, la que se desplaza a los sndicos,
conservando solo las acciones que se refieran a su persona y que tengan por objeto
derechos inherentes a ella. Por consiguiente no tendran ningn inters en
solicitar la apertura de una cuenta corriente, puesto que los fallidos no poseen la
administracin de sus bienes.CAPACIDAD. 7.1. PERSONAS FSICAS.En cuanto a la
capacidad de las personas fsicas, se requiere capacidad legal para contratar y
disponer de sus bienes, es decir, que se trate de personas que hayan cumplido la
edad de 20 aos, y no hayan sido declaradas incapaces judicialmente ni que pasen
sobre ellas prohibiciones e inhabilidades (Art. 36, C.C.P.).Los incapaces, sin
embargo, tambin puede ser titulares de estos contratos, pero no podran obrar por
s sino a travs de sus representantes (madre, padre, tutor, etc.)MENORES
AUTORIZADOS PARA EL EJERCICIO DEL COMERCIO.Por expresa disposicin del art. 39
inc.a) del Cdigo Civil: cesar la incapacidad de losmenores, varones y mujeres de
diez y ocho aos cumplidos, por sentencia del Juez competente ante quien se
acredite su conformidad y la de sus padres, y en defecto de ambos, la de su tutor,
que los habilite para el ejercicio del comercio u otra actividad lcita. Esa
habilitacin debe ser homloga e inscripta en el Registro Pblico de Comercio para
que se hallen equiparados a los mayores de edad, en cuanto a los actos de comercio.
Pueden, en consecuencia, actuar por s, y obtener la apertura de una cuenta
corriente bancaria, si su actividad comercial lo requiere.MENORES EMANCIPADOS.De
acuerdo a las normas del art. 39 inc.b) del Cdigo Civil: Cesar la incapacidad de
hecho de los menores varones de 18 aos y mujeres de 14 aos cumplidos por su
matrimonio, con las limitaciones establecidas en este cdigo. El art. 17 de la Ley
1/92 modifica parcialmente el citado art. 39, al establecer que no pueden contraer
matrimonio los menores de uno u otro sexo que no hubieren cumplido los 16 aos de
edad, excepto dispensa especial para casos excepcionales a partir de la edad de 14
aos y a cargo del Juez en lo Tutelar del Menor.
En efecto, analizando la
referida expresin salvo las limitaciones establecidas en este cdigo y las
disposiciones del mismo, advertimos que de estas no surgen limitaciones en cuanto a
la administracin y disposicin en s de bienes.
Por consiguiente, estimamos
que los menores emancipados por su matrimonio tienen plena capacidad para
administrar sus bienes y, en consecuencia, operar en cuenta corriente bancaria.
RGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO.La Ley 1/92, en su art. 22, reconoce los
siguientes regmenes patrimoniales delmatrimonio:La comunidad de gananciales bajo
administracin conjunta;El rgimen de participacin diferida;El rgimen de
separacin de bienes.El rgimen patrimonial del matrimonio podr ser estipulado por
lo cnyuges encapitulaciones matrimoniales, que se ajustarn a las disposiciones de
la citada ley.
A falta de capitulaciones matrimoniales o si estas fuesen nulas o
anuladas, el rgimen patrimonial ser el de la comunidad de gananciales bajo
administracin conjunta.
Si existe comunidad de bienes ser necesaria la
conformidad de ambos cnyuges para que se pueda operar en cuenta corriente y
obligar vlidamente a la sociedad conyugal. Sin embargo, cualquiera
de ellos puede otorgar poder especial al otro para que ejerza la representacin,
en todo o para actos especficos. En los actos de participacin diferida o de
separacin de bienes, corresponde a cada cnyuge la libre administracin y
disposicin de sus bienes por lo que no hara falta el consentimiento de ambos
cnyuges por la apertura de una cuenta corriente. En cada caso, los interesados,
para solicitar apertura de cuenta corriente, debern presentar una copia legalizada

en la que establezcan el respectivo rgimen matrimonial y el correspondiente

certificado de vigencia expedido por la Direccin General de los Registros
Pblicos.
La reforma legislativa introduce modificaciones sustanciales en el
rgimen patrimonial del matrimonio. Esto supone la coexistencia de un rgimen
supletorio, al de la comunidad de gananciales, y de los convencionales, el de la
separacin y participacin diferida.
Razn por la cual concluimos, que por
tratarse de un sistema mixto el rgimen establecido, el acto jurdico debera ser
interpretado y analizado en cada caso especfico, imposibilitando la
sistematizacin, referenciada a la temtica del rgimen patrimonial del matrimonio.
FALLIDOS.Por disposicin el art. 77 de la Ley de Quiebras, el quebrado queda
desaporado de sus bienes y pierde, en consecuencia, la administracin de los
mismos. Por consiguiente, no tendra ningn inters en solicitar la apertura de una
cuenta corriente, ya que careca contendido econmico; adems, no podra labrar
cheques en cuanto este acto comporta una disposicin de bienes.PERSONAS IDEALES.Las
personas tienen una capacidad jurdica limitada a los actos y contratos incluidos
ensu objeto social. Estas entidades ideales pueden celebrar contratos de cuenta
corriente bancaria, a travs de sus representantes legales o estatutarios.
En
consecuencia deben acreditar su constitucin, conforme a las exigencias legales, la
designacin de sus autoridades (actas de asambleas o reunin de asociados) y la
inscripcin de tales en el registro pblico.
Con respecto a las Sociedades de
Annimos y a las Asociaciones en General el Prof. J.H. Escobar, nos seala cuales
son los documentos requeridos: Sociedades Annimas: a) Estudios; b) Constancia de
Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; c) Acta de la ltima Asamblea,
ltimo Balance; d) Directorio.Asociaciones en General: a) Acta de fundacin y
firmantes; b) Estatutos; c) Socios y d) Balance.CLASES DE CUENTAS.Existen dos tipos
de cuentas corrientes bancarias, a saber: a) la cuenta corriente aDescubierto,
cuando el banco hace adelantos en dinero y, b) la cuenta corriente con provisin de
fondos, cuando el cliente los tiene depositados. La cuenta corriente a descubierto
tiene como antecedente un contrato de apertura de crdito, mientras que el contrato
con provisin de fondos supone un deposito previo.CUENTA A NOMBRE DE UNA PERSONA Y
A LA ORDEN DE LA MISMA.Las cuentas corrientes a nombre de una persona y a la orden
de la misma, cuenta estaque no ofrece mayores problemas en caso de fallecimiento de
uno de los titulares o de embargos.CUENTAS A NOMBRE DE UNA PERSONA Y A LA ORDEN DE
OTRA. Las cuentas corrientes a nombre de una persona y a la orden de otra, cuentas
estas que seregulan por las disposiciones que rigen al mandato. La jurisprudencia
ha resuelto que en los depsitos bancarios a nombre de una persona y a orden de
otra el depsito pertenece al titular de la cuenta y la facultad acordada a una
persona el mismo no importa conferirle derecho alguno a los fondos sino solo un
mandato para retirarlos del Banco, si fallece el titular de la cuenta fenece el
mandato y por consiguiente el Banco, en conocimiento de tal hecho no debe entregar
los fondos al girador y si por el contrario, fallece este, sus herederos carecen de
todo derecho al depsito, que el Banco debe entregar al titular.CUENTA A NOMBRE DE
DOS O MAS PERSONAS CON ORDEN CONJUNTA, RECPROCA E INDISTINTA.Tenemos tambin las
cuentas a nombre de dos o ms personas con orden conjuntarecproca e indistinta,
sobre el pblico el art. 1424 del C. Civil nos dice que si la cuenta se halla
abierta a nombre de varias personas, fsicas o jurdicas, con facultad para todas
de realizar operaciones aunque sea separadamente ( conjunta o recprocas), los
titulares sern considerados acreedores o deudores solidarios de los saldos de la
cuenta.CUENTAS BANCARIAS BAJO SEUDNIMO O NOMBRE DE FANTASA.En atencin a los
titulares de las cuentas, tenemos por ltimo a las cuentas corrientes bajoseudnimo
o nombre de la fantasa, en estos casos el Banco debe ser muy cuidadoso e asegurar
que la denominacin postiza utilizada corresponda a una persona realmente existente
y capaz, para evitar de esta manera fraudes en perjuicio de terceros o de encubrir
una personalidad culpable.CUENTAS POR TIEMPO DETERMINADO E INDERTERMINADO.Las
cuentas se clasifican tambin por el tiempo por el cual fueron abiertas, es as que
tenemos; cuentas corrientes por tiempo determinado cuando se pacta un plazo cierto
y la misma solo podra concluir por las causales establecidas en la ley o por
acuerdo de las partes. Las partes pueden ser, tambin por tiempo indeterminado,
cada una de las partes pueden separarse del contrato, dando aviso de ello en el

plazo de treinta das.OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES.OBLIGACIONES DEL BANCO.

El Banco tiene la obligacin de:Tener la cuenta de los clientes al da, quienes en
todo momento deben conocer su saldo y adems si se ha pactado la emisin de
cheques, los emitidos por el cuenta correntosa deben ser pagados a la vista;El
Banco entregar al cliente una libreta en la cual se anotarn por el banco las
sumas depositadas y las fechas;El banco debe recibir los depsitos de los clientes,
ya sean en efectivo o en cheque;Enviar al cuentacorrentista un extracto de la
cuenta al vencimiento de cada trimestre;Pagar los cheques presentado en tiempo
propio (30 das) y librados regularmente, previa verificacin de su autenticidad.
9.2 OBLIGACIONES DEL CLIENTE.9.2.1 OBLIGACIONES DEL CLIENTE.Mantener suficiente
provisin de fondos para que el banco pueda cumplir con su mandato;Comunicar cambio
de domicilio;Dar aviso al Banco del extravo, sustraccin o adulteracin de cheques
en blanco;Devolver al banco los talonarios de cheques en blanco, despus de
concluido el contrato;Cumplir con las normas legales y reglamentarias sobre la
forma de llenar los cheques, para evitar su rechazo por el banco;Efectuar en forma
personal o por intermedio de otra persona debidamente autorizada, el retiro de las
libretas de cheques.EFECTOS QUE RESULTAN DEL FUNCIONAMIENTO DE UNA CUENTA
CORRIENTE. EL LLAMADO EFECTO NOVATORIO.Nuestro Cdigo Civil, al igual que el Cdigo
Civil Italiano (al cual tiene como antecedente ms prximo), seala en su art.
1397: La conclusin de un crdito en la cuenta corriente no excluye el ejercicio
de las acciones y excepciones relativas al acto del que el crdito deriva. Si el
acto fuese declarado nulo, rescindido o resuelto, la partida respectiva se elimina
de la cuenta. Y en otro captulo referente a las operaciones bancarias en cuenta
corriente se expresa: A las operaciones bancarias ajustadas en cuenta corriente
se aplican las normas establecidas en el captulo de la cuenta corriente.
De la
interpretacin literal y clara de la disposicin del art. 1397 del C.C.P.,
inferimos que no es posible que se configure la novacin por lo que la inclusin
de un crdito en la cuenta corriente no excluye el ejercicio de las acciones y
excepciones relativas al acto que el crdito deriva. Pero esa norma no es absoluta;
ella solo es aceptable con las limitaciones propias de la compensacin, que se
opera en la cuenta corriente bancaria, por lo que podemos afirmar que solo
subsistir la accin originaria hasta el limite de la compensacin, ya que si la
obligacin originaria se ha extinguido por la compensacin y ella es consentida por
el interesado, no sera dable sustentar que la misma sigue vigente, por no haberse
operado la novacin.10.2 EXTRACTO DE CUENTA ENVIADO AL CLIENTE. APROBACIN. En
virtud del art. 1401 del C.C.P. el cierre de la cuenta, con la liquidacin del
saldo, llamado extracto o estado de cuenta, se hace a los vencimientos establecidos
por el contrato o, en su defecto, al trmino de cada trimestre, computado desde la
fecha del contrato Normalmente, en nuestro esquema bancario tal extracto se le
hace llegar al cliente en su domicilio, en la primera semana de cada mes, salvo que
se pacte que el interesado lo retire de la institucin bancaria. El art. 1402,
establece el plazo de 15 das desde la recepcin del extracto de cuentas para su
impugnacin, bajo pena de su aprobacin, salvo que se haya pactado un plazo
distinto. Sin embargo, la segunda parte del citado artculo establece un plazo
mayor para la impugnacin de extracto por errores de escritura o de calculo, por
omisiones o duplicaciones, bajo pena de caducidad, dentro de un ao desde la fecha
de la recepcin.Dicho reconocimiento torna lquida la cuenta.
10.3 COMPENSACIN
ENTRE SALDO DE CUENTAS PROVENIENTES DE DIVERSAS RELACIONES DE NEGOCIOS Y DE
CUENTAS.El art. 1242 del C.C.P. autoriza expresamente la compensacin de saldos
provenientes de diversas relaciones de negocios y de cuentas entre el Banco y el
cuentacorrentista, estableciendo que los saldos activos y pasivos se compensarn
recprocamente, aunque sean en monedas diferentes, salvo pacto en contrario.El
anlisis del precepto supone dos alternativas: la primera estara dada por la
existencia simultnea de varias cuentas, y la segunda constituye la existencia
concomitante de varias relaciones.En tales hiptesis la compensacin es potestativa
y se opera segn las normas del derecho comn; para ello se requiere la reunin de
los siguientes
elementos: a) Reciprocidad de obligaciones; b) Fungibilidad de las prestaciones;
c) Liquidez de las obligaciones; d) Exigibilidad de las mismas, y e) que se hallen

expeditas, vale decir que las obligaciones deben estar libres de gravmenes que
traben su libre negociabilidad. SALDO DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA. EJECUCIN.
Cerrada una cuenta corriente con saldo definitivo a favor del Banco y certificada
esa circunstancia en un instrumento que lleve la firma del gerente de dicho Banco
con el visto bueno de la supeintendencia de Bancos, ser ttulo ejecutivo, segn la
disposicin de la Ley de Bancos.La cuenta debe estar cerrada, lo cual supone la
terminacin del contrato de cuenta corriente.Por otra parte, la aprobacin de la
cuenta corriente no excluye el derecho de impugnarla por errores de escritura o de
clculo, por omisiones o duplicaciones, en los trminos del art. 1402 del C.C.P.
Esta impugnacin no podr hacerse por el accionado en el juicio ejecutivo, ya que
en el mismo no se discute la causa de la obligacin.EMBARGO DE CUENTAS.Sobre el
punto sera interesante decir que el embargo sobre los fondos de una cuenta
corriente afecta a lo existente al momento del embargo. Los fondos que ingresan con
posterioridad no estn alcanzados por el embargo.CIERRE. 12.1. VENCIMIENTO DEL
PLAZO PACTADO.Por el principio de la autonoma de la voluntad consagrado en el
C.C.P., al vencer el plazo expreso, cierto y resolutorio, concluye el contrato de
cuenta corriente; en este supuesto no hace falta aviso previo; la conclusin se
produce de pleno derecho. Por el mismo principio las partes pueden concluir
voluntariamente tratndose de contratos de plazo incierto o si fuera determinado
antes del vencimiento del mismo.12.2. VOLUNTADO UNILATERAL.Si la operacin ajustada
en cuenta corriente es por tiempo indeterminado, cada una de las partes puede
separarse del contrato, dando aviso de ello en el plazo de 30 das, salvo
convencin en contrario.12.3. CIERRE FORZOSO. El libramiento de cheques sin
fondos disponibles suficientes es una causal de resolucin del contrato de cuenta
corriente bancaria, segn la ley 805/96, art. 184 de la ley 941/64. En tal caso
las personas fsicas o jurdicas quedarn inhabilitadas por un ao para utilizar
el servicio de cuenta corriente en los bancos de todo el pas.FALLECIMIENTO.
INTRDICCION. INSOLVENCIA.Si los titulares son varios y muere uno de ellos hay que
considerar si la cuenta es conjunta o indistinta. Si es conjunta el Banco deber
entregar el depsito solamente mediante orden judicial, si la cuenta estuviera a la
orden recproca o indistinta de varios depositantes, la muerte o incapacidad de
cualquiera de ellos no impide que cualquiera de los otros pueda retirar, en todo o
en parte, el depsito.En el caso de la quiebra del cuentacorrentista, el Banco debe
rehusar el pago de los cheques librados sobre la cuenta corriente, cualquiera sea
la forma acordada para su manejo quedando as congelados los fondos desde el
momento en que le notifique la resolucin que as los disponga o en su defecto
desde la pertinente publicacin de los edictos. Con la quiebra del librador termina
el derecho del girado, y su deber de pagar el cheque. La provisin debe ingresas a
la masa de la quiebra del librador.LA CUENTA CORRIENTE EN EL DERECHO INTERNACIONAL.
LEY APLICABLE.El contrato de cuenta corriente es internacional cuando se halla
vinculado por dos o mas ordenamientos jurdicos, en razn de que las partes
contratantes tiene domicilio en diferentes pases, o por que las prestaciones que
derivan de los contratos deber ser ejecutados en el territorio de dos o mas pases.
Estas situaciones y su estudio, as como el examen de las soluciones son materia
del derecho internacional privado que est precisamente dirigido a dirimir el
conflicto entre varios ordenamientos jurdicos que se acepten como competentes para
disciplinar relaciones jurdicas de derecho privado cuando se dan situaciones como
las sealadas. Estos conflictos se hallan regulados por tratados internacionales.
Cabe preguntarnos cual ser la ley aplicable a los problemas que se presenten entre
el banco, el cuentacorrentista y los terceros que se vinculen al contrato.
Sustentamos la tesis de la aplicacin de la ley del domicilio de la entidad
Bancaria, que es el lugar donde se ejectuta el contrato.En cuanto a la jurisdiccin
aplicable, en ausencia de pacto para que se someta a arbitraje o a una jurisdiccin
determinada, el cliente debe demandar al banco en su domicilio por ser donde
coinciden el lugar de ejecucin del contrato y cumplimiento de la obligacin y el
domicilio del demandado.
BOLILLA 6DEPOSITOS BANCARIOS
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###################################################################################
#######1. ANTECEDENTES HISTRICOS.## #S#e#
#c#o#n#s#i#d#e#r#a# #q#u#e# #h#a#s#t#a# #f#i#n#e#s# #d#e#l# #s#i#g#l#o# #X#V#I#I#
#n#o# #s#e# #c#o#n#o#c##a# #e#l# #b#a#n#c#o# #c#o#m#o# #t##c#n#i#c#a#m#e#n#t#e#
#s#e# #h#a#l#l#a# #o#r#g#a#n#i#z#a#d#o# #e#n# #n#u#e#s#t#r#o#s# #d##a#s#,#
#s#i#n#o# #m##s# #b#i#e#n# #l#o#s# #b#a#n#q#u#e#r#o#s# #c#o#n#s#t#i#t#u##a#n#
#s#i#m#p#l#e#s# #c#o#m#e#r#c#i#a#n#t#e#s# #d#e#l# #d#i#n#e#r#o#.###
#D#e#
#a#l#l## #q#u#e# #e#l# #d#e#p##s#i#t#o# #b#a#n#c#ario se halla ntimamente ligado
con el nacimiento del Banco como organizacin que acta como entidad crediticia e
intermediaria.IMPORTANCIA.Debe hacerse notar que las operaciones bancarias
desarrolladas no son las una consecuencia del dinero recibido de sus clientes y
para el efecto se impone la necesidad de la captacin del dinero del pblico para
luego dar aplicacin a los capitales captados. En materia de Bancos comerciales
constituyen el motor que pone en marcha el mecanismo bancario y sin los cuales no
es posible concebir la vida dinmica de los Bancos.El depsito de dinero se halla
ntimamente ligado con el conocimiento del Banco como organizacin que acta como
entidad crediticia e intermediadora.CLASES DE DEPSITOS EN NUESTRA LEGISLACIN.
Segn el C.C.P., los depsitos se clasifican en :Depsitos Voluntarios: es aquel
que resulta del convenio de las partes. Rige el principio de la autonoma de la
voluntad y normalmente en nuestra poca es oneroso, aunque la ley establezca una
presuncin de gratuidad.Depsito Necesario o forzoso: esta clasificacin responde
para el caso en que ocurran acontecimientos que tornan necesario el depsito, para
la guarda y conservacin de las cosas que estn obviamente en peligro, por las
circunstancias enumeradas en el cdigo, y ellas son: en caso de incendio,
inundacin, ruina, saqueo, naufragio u otros acontecimientos de fuerza mayor (art.
1262, C.C.P.).Depsito Regular: Depsito Regular o Irregular. Elementos esenciales.
Depsito Regular: se da el depsito regular cuanto se trata de objeto capaz de
individualizarse. En consecuencia constituye un contrato donde el depositante
entrega al depositario un bien mueble individualmente determinado, con la
obligacin de ste de devolver la misma cosa cuando sea requerido. El art. 1242,
del C.C.P. dice: El contrato de depsito obliga al depositario a guardar y
restituir la cosa que le hubiese sido entregada.El fin principal perseguido en el
depsito es la guarda y la conservacin de la cosa. La custodia no podr ir en
desmedro de la disponibilidad del depositante. El plazo en el depsito esta
establecido a favor del depositante y no del depositario.Depsito Irregular: Es un
contrato donde su objeto, es un bien fungible o consumible, que una vez entregada
ya no puede individualizarse y como consecuencia de la misma tenemos que el
depositario se obliga a devolver no la misma cosa, sino una cosa de la misma
especie, cantidad y calidad. El ejemplo ms tpico del depsito irregular es el
dinero. Una de las caractersticas mas esenciales, es que en el depsito irregular
existe presuncin de que el depositante concedi al depositario el uso del
depsito.En materia de depsitos bancarios, el Banco adquiere la propiedad del
dinero y se obliga a la restitucin en la misma especie de moneda al vencimiento
del plazo convenido. Es decir, no crea una simple presuncin, sino por expresa
disposicin de la ley transmite la propiedad. Art. 1404 del C.C.P.EL DEPSITO
BANCARIO.Los depsitos bancarios en nuestro C.C.P. estn regulados dentro de los
contratos bancarios, como un contrato tpico de los bancos.Los depsitos bancarios
gozan de algunas particularidades, por ejemplo, el carcter de uno de los sujetos
contratantes, en este caso, es un banco, sin perjuicio de que ambos contratantes
sean entidades bancarias. Adems de la existencia de otros depsitos se puede
decir que lo mas corriente en este contrato en particular es que en dicha operacin
el propietario o depositante transmite al depositario (Banco) la propiedad del
dinero y como consecuencia de dicha transmisin, la de su utilizacin colocando en
el mercado con la finalidad de obtener rendimiento, y la obligacin de devolver la
misma cantidad en el plazo convenido y con el inters convenido.Est rigurosamente
reglamentado por el B.C.P., a los efectos de ofrecer garantas a los depositantes.
DEFINICIN.Algunos autores lo definen, como: un contrato por el cual el cliente
transfiere al banco y dinero y ste se obliga a devolverlo, en el tiempo
convenido.Para el prof. Jorge H. Escobar, el depsito es: El depsito sistemtico

y profesionalmente concluido por una empresa bancaria, depsito que dada su

innegable
importancia, est sometido a un contralor especial por las autoridades
administrativas, y a modalidades especiales practicadas por los usos bancarios.
NATURALEZA JURDICA Y AFINIDAD CON OTROS CONTRATOS.La controversia sobre la
naturaleza jurdica del contrato de depsito gira en torno a la concepcin de que
constituye un depsito irregular, o un mutuo o prstamo de uso, o se trata de un
contrato mixto. El mutuo es contrato por el cual una persona entrega una cantidad
de cosas a otra, que queda autorizada a consumir, obligndose a devolver igual
cantidad de cosas, especie y calidad.El mutuo tiene una gran afinidad con el
depsito bancario, cuando este se realiza a plazo fijo. Sin embargo, cuando se
trata de depsitos a la vista o en caja de ahorros donde el depositante tiene la
libre disponibilidad, en consecuencia, en cualquier momento podr retirar parte o
la totalidad de lo depositado; lo cual hace que sea completamente diferente al
mutuo.Con el depsito irregular, son bastante similares, sin embargo en materia de
depsito irregular, la ley crea apenas una presuncin de autorizacin de la ley, se
transmite el dinero al banco.ES VERDADERAMENTE UN CONTRATO REAL?.Algunos autores
consideran que el depsito es un contrato real, en razn de perfeccionarse con la
entrega del bien, para su custodia o porque es necesaria la tradicin ya que: las
obligaciones del depositario comienzan a partir de la recepcin del depsito.
Igualmente, el Prof. H. Escobar, afirma. La moderna doctrina considera que el
depsito bancario dejo de ser un contrato real, puesto que se dice, se perfecciona
por simple acuerdo de voluntades. No estamos de acuerdo con esta afirmacin, la
entrega es un elemento estructural de todo depsito, de la que surge la obligacin
de custodiar y devolver. Tiene si, esta entrega caracteres propios, pero subsiste.
Asimismo Lus De Gasperi, sostiene el carcter real del contrato de depsito.
Finalmente el C.C.P. sostiene la autonoma de la voluntad en esta materia.Mas por
la naturaleza muy especial del depsito bancario, donde uno de los sujetos es una
entidad profesional, cuya relacin est regulada de una manera singular y que
genera la accin surgida del contrato, y en donde la entrega no reviste el sentido
que le atribuye el derecho tradicional, se podra afirmar que es consensual.CLASES
DE DEPSITOS.Siguiendo las grandes clasificaciones formuladas por lo autores
italianos, se clasifican en:Depsitos Pecuniarios;Depsito de Ahorro;Depsito en
custodia o contratos bancarios accesorios.DEPSITO PECUNIARIO.Consiste en que en
virtud de dicho contrato el banco puede servirse del dinero, aplicndolo en el
mercado, en obligacin de restituir al depositante, con los intereses, segn lo
convenido o lo dispuesto en la ley.DEPSITO DE AHORRO.Se denominan tambin
depsitos en caja de Ahorros. Es un medio tradicional, por el cual numerosos
ahorristas depositan pequeas sumas de dinero en Bancos y entidades financieras,
con el fin de obtener, garanta e inters por sus ahorros.Desde el punto de vista
jurdico, se trata de un depsito irregular donde el ahorrista puede hacer
depsitos sucesivos o extracciones igualmente sucesivas, con o sin preaviso,
instrumento por una libreta de ahorro u otro instrumento. Podr realizarse a plazo
fijo, por un plazo determinado, pero lo ms usual es el contrato por tiempo
indeterminado y con libre disponibilidad.DEPSITO EN CUSTODIA O CONTRATO BANCARIO
ACCESORIO.En el depsito, una de las partes contratantes entrega al Banco cosas o
valores, para que cuide de su conservacin y las proteja de destrozos, hurtos, etc.
Se lo denomina contrato bancario accesorio, porque es intrnsecamente bancario,
denominado tambin operacin neutra, porque no es ni activa ni pasiva y en rigor
podran asumir sujetos que no son Bancos.DEPSITO CERRADO.Consiste en la entrega
de un pliego sellado, o de recipiente; el depositario responde del pliego o
recipiente como tal, en el sentido de que debe restituirlo en su identidad: se
trata de un depsito comn. El art. 1250 del C.C.P. nos dice: Si el depsito fuere
en caja o bulto cerrado, la obligacin de guardar comprender la de no abrirlo;
pero se presumir autorizado para ello cuando hubiere confiado la llave o no fuere
posible cumplir de otro modo las rdenes. Comprender as mismo, el deber de
guardar reserva sobre el contenido del depsito, a menos que el secreto, por la
naturaleza de la cosa depositada, lo expusiera a penas o multas.Dnde se guardan
estos valores?Estos valores deber ser guardados en la bveda. Estos valores en

custodia deben a su vez ser cubierto por seguros contratados por los Bancos
depositarios, a los efectos de cubrir infidelidad del personal.Podra recibir un
Banco valores en custodia en depsito cerrado de cualquier persona?Obviamente no.
El depsito en custodia, cerrado, slo podr aceptarse cuando proviene de clientes
o personas bien conocidas, por el riesgo que representa el recibir un objeto cuyo
contenido se desconoce. 13. DEPSITO ABIERTO. Es el contrato por el cual se
entregan al depositario objetos preciosos o, ms a menudo, ttulos de crdito,
individualizados, y de los cuales l debe cuidar la custodia, para restituirlos en
su identidad; tambin ste es un depsito comn.
Se trata pues de un depsito
regular, porque, el depositante no transmite la propiedad.14. DEPSITO EN
ADMINISTRACIN O DOSSIER.
En este contrato el objeto es constituido
esencialmente por ttulos de crdito, pero no simplemente de custodia, porque a
esta obligacin se suma otra, la de cuidar del ejercicio de los derechos inherentes
a los ttulos, como por ejemplo, el cobro de los intereses, ejercicio del derecho a
la opcin, etc.
En este ltimo caso, si un Banco ejercer el derecho a la opcin
deber pedir al depositante, instrucciones y fondos para la compra de los nuevos
ttulos, en caso deber vender la opcin por cuenta del depositante.
Otras
obligaciones del depositario es la restitucin de los ttulos al propietario o a su
causahabiente o a quien se hubiera indicado en el contrato, cuando esta la
requiera. El C.C.P. regula este tipo de depsito en el art. 1260.15. DEPSITO DE
TTULOS EN CUSTODIA A ORDEN RECPROCA DE DOS O
MS PERSONAS.Cuando el
depsito se realiza a la orden de dos o ms personas, cualquiera de ellaspuede
retirar el ttulo, si que este derecho cese por el fallecimiento de la otra persona
nominada en la orden. Sin embargo, si se dispusiera el embargo contra unos de
ellos, se embargan todos los ttulos.
Se presume la propiedad de los ttulos
por partes iguales, entre los nominados, salvo pacto expreso en contrario.16.
DERECHO DE RETENCIN DEL BANCO.
La ley reconoce a favor del depositario, un
derecho muy importante: el derecho de retencin del objeto o bien contenido del
depsito. Es decir, el derecho que tiene el acreedor a retener en su poder el bien
perteneciente al depositante, hasta tanto sean cumplidas las obligaciones
emergentes del depsito. Art. 1261 del C.C.P.17. DEPSITO PECUNIARIO O BANCARIO DE
DINERO.
Numeral 9.18. CONSUDERACIONES GENERALES.
En los primeros tiempos
los bancos han utilizado el dinero del cliente pero sin conocimiento de aquellos,
posteriormente las mismas legislaciones admitieron tales prcticas.Estas
circunstancias dieron nacimiento al cobro de intereses por los prestamos del banco
a sus clientes. Es decir, la propia operacin produca beneficios al depositante y
al depositario y cubra los gastos de administracin y conservacin del dinero.Este
mecanismo convirti a los bancos en verdaderos agentes financieros, fundados en la
inmensa masa de capital que le brinda el depsito y es hoy el sostn de los bancos
modernos.19. CONCEPTO. El depsito bancario es una operacin por el cual el
depositante entrega a la entidad financiera una suma de dinero con el compromiso de
su restitucin en la misma especie, en fecha prefijada o cuando aquel lo solicite.
(Rodrguez).
En el llamado depsito bancario de dinero el depositante entrega
al Banco en propiedad una suma de dinero, asumiendo el Banco depositario, la
obligacin de devolver una suma igual de la misma especie y calidad. (Jorge H.
Escobar).20. CLASES DE DEPSITOS BANCARIOS.21. DEPSITOS ORDINARIOS: SIMPLES Y
DEPSITOS EN CUENTA
CORRIENTE.
Los depsitos Simples u Ordinarios, se
caracterizan porque el depositante retira de una sola vez la suma depositada cuando
se cumpliere el plazo fijado. No es muy usual en la prctica bancaria. En los
depsitos en cuenta corriente, sin embargo, el depositante puede ir entregando
sumas de dinero, en forma sucesivas o reiteradas, para ir aumentando su
disponibilidad. As mismo, puede ir reiterando en forma sucesiva o
concomitantemente con los depositado, mediante rdenes al Banco en forma de cheque.
Se debe advertir que es mucho mas que una cuenta de depsito. A travs de
ella se canalizan todos o la mayor parte de los negocios del banco con el titular y
al mismo tiempo sirve como un cajero pagador a terceros.22. DEPSITO A LA VISTA O
CON VENCIMIENTO FIJO, O A PLAZO FIJO.
En el depsito a la vista las
caractersticas principales son: se opera por medio de hojas de cheques habilitadas
por el Banco y giradas por el depositante, no se pagan intereses por estos

depsitos. El titular podr retirar total o parcialmente en cualquier momento por

cuyo motivo el Banco ejerce un rol de cajero. Los depsitos a plazo fijo son los
clsicos depsitos de inversin. La finalidad de los depsitos a plazo fijo es que
genere inters y se instrumenta por libretas, recibos, ttulos de inversin,
certificados, etc.23. DEPSITOS DE AHORRO.
Se denominan tambin depsitos en
caja de ahorro. Es un medio, por el cual numerosos ahorristas, depositan su dinero
en bancos y entidades financieras,
con el fin de obtener seguridad, garanta e intereses por sus ahorros.
Desde
el punto de vista jurdico se trata de un depsito irregular, donde el ahorrista
puede hacer depsitos sucesivos, como as tambin extracciones sucesivas.
Podr
realizarse a plazo fijo, por un plazo determinado o indeterminado con libre
disponibilidad. 24. LIBRETA DE AHORROS. Es el documento probatorio donde se toma
razn, de los ingresos y egresos. No es la nica forma de probar el contrato y el
monto a favor del depositante. La ley admite la utilizacin de otros medios
probatorios. Esta afirmacin se corrige de la forma como esta plasmada la norma del
art. 1405 que establece: Si el Banco expide una libreta de depsito de ahorros,
los ingresos y los cobros se deben anotar en ella. Las anotaciones en la libreta
hace plena prueba en las relaciones del Banco y el depositante. Es nulo todo pacto
de contrario.
En la libreta se va consignando los saldos a favor del
depositante. Igualmente la capitalizacin de los intereses debe ir firmado por el
funcionario del Banco. Dicha libreta es un formulario impreso por el Banco o
entidades financieras, donde constan todas las clusulas principales del contrato y
las normas reglamentarias del depsito.25. PLENA PRUEBA DE LA LIBRETA. Las
anotaciones consignadas en la libreta, firmada por el empleado del banco asignado a
la seccin son irrefutables a los efectos de la obligacin del Banco, a quien le es
vedado su impugnacin. Constituye la plena prueba de la relacin entre el banco y
el cliente, en primer trmino, de la existencia del contrato que en este tipo de
relacin jurdica el ahorrista no cuenta con un ejemplar del contrato, porque se
formaliza en solicitudes que son formularios impresos, de simple adhesin.
En
segundo lugar, la hace plena prueba del contenido de la libreta, conforme a las
anotaciones asignadas en ella y finalmente la ley eleva a la categora de orden
pblico la proteccin de referencia, al establecer la nulidad de todo pacto en
contrario.26. LIBRETA AL PORTADOR. Nada impide, por el principio de la autonoma
de la voluntad que la libreta sea al portador. El C.C.P. lo dispone en el art.
1406. En definitiva es al portador cuando se aclara que la libreta lleva la leyenda
AL PORTADOR, o simplemente no se designa individualmente la persona que es
titular del derecho.
La libreta podr ser tambin al portador, pero a nombre de
determinada persona o individualizada de otra forma. Esto es as, porque tanto el
nombre como la individualizacin solo sirven para la agilizacin de la contabilidad
de los asientos correspondientes a esa libreta.27. CAPACIDAD PARA EFECTUAR
DEPSITOS DE AHORRO.
Claramente el C.C.P. reglamenta lo propio en el art. 1407,
al disponer que el menor que ha cumplido 18 aos de edad puede efectuar vlidamente
depsitos de ahorro y hacer cobros sobre los mismos, salvo oposicin de su
representante legal.
La libreta de depsito librada al menor debe ser normativa.
En cuanto a los incapaces en general, debe ser realizado por sus
representantes legales.28. LOS FALLIDOS. Los fallidos no pueden ser sujetos de
este contrato, por el hecho de que la administracin de todos sus bienes pasan a
manos del sndico.29. LA MUJER CASADA.
No existe ningn obstculo jurdico para
que la mujer casada pueda ser sujeto de este contrato de depsito.30. PERSONA
JURDICA.
Tratndose de personas de existencia ideal o persona jurdica, se deben
acreditar los documentos que hacen a dichas personas y al mismo tiempo la
representacin invocada por los agentes que actan por aquellas. En materia de
personas jurdicas deber registrarse la firma de los representantes o personas
habilitadas debidamente autorizadas.31. FORMAS INDIVIDUAL O CONJUNTA. La
titularidad del depsito puede ser individual o conjunta. En primer trmino podr
ser: A nombre y a la orden del titular, en esta es obvio que con la firma del mismo
se podr realizar la extraccin de los fondos.A nombre y a la orden conjunta: en
sta para la extraccin se requerir la firma de todos los titulares de la cuenta y
si se produjere el fallecimiento de uno de ellos, se deber obtener una orden

judicial para la extraccinConjunta, indistinta o recproca, denominada solidaria:

son aquellos con la frmula y/o y podrn ser extrados los fondos por cualquiera
de los titulares y el fallecimiento de uno de ellos no impedir que el otro
titular pueda retirar el fondo existente.32. AHORRO CONTRACTUAL. Una resolucin del
B.C.P., que lleva el N 5, del 22 de diciembre de 1961, establece en su parte
resolutiva: Se entiende por ahorro contractual el que constituya de acuerdo con
un contrato por el cual el depositante se comprometa a incrementar el saldo de su
cuenta de ahorro con sumas fijas peridicas durante un plazo estipulado. Si el
depositante no cumpliere su compromiso de efectuar regularmente los depsitos
convenidos, el Banco depositario podr cancelar el inters adicional devengado. La
capitalizacin de intereses se har por semestre calendario.
Es decir la forma
contractual prev un depsito fijo en un plazo previsto contractualmente y adems
del inters usual, establece la propia resolucin que devengarn una tasa
adicional.33. AHORRO Y PRSTAMO PARA LA VIVIENDA.
Este es un contrato en virtud
del cual el ahorrista se compromete a entregar sumas de dinero en forma peridica y
en contraprestacin la de obtener un prstamo hipotecario a los efectos de la
construccin de su vivienda. La finalidad es la de ofrecer alguna alternativa, a
los efectos de poder resolver el acuciante problema de la falta de vivienda que
azota a la mayora de los pases latinoamericanos. La finalidad es lo que la
distingue de los otros ahorros comunes.34. OBJETO.
De conformidad a lo dispuesto
en la Ley 325, el objeto es: facilitar y promover el financiamiento a travs de las
Sociedades para la adquisicin, construccin, ampliacin y refaccin de viviendas,
como as tambin del terreno donde construirlas.35. DEPSITO JUDICIAL. Es un
depsito de caractersticas muy especiales, porque surge siempre de una contienda
judicial o de un juicio cualquiera, aunque sea voluntario, como el juicio
sucesorio, por ejemplo. Algunas caractersticas que lo distingue del depsito comn
es que en primer trmino no produce inters alguno, por otro lado est abierta la
cuenta a nombre del juicio determinado y a la orden del Juzgado. Las extracciones y
el libramiento del cheque respectivo deben ordenarse contra la cuenta, firmado por
el Juez, el actuario y el Contralor General de los Tribunales. El cheque judicial
es preparado e impreso en un formulario especial, donde se toma nota del nombre del
juicio, el Juzgado, el monto, la fecha y las firmas referidas precedentemente.36.
DEPSITO EN MONEDA EXTRANJERA.
El B.C.P. por Resolucin N 2, Acta 124 del 16
de julio de 1973, autoriz a los Bancos comerciales a operar depsitos en monedas
extranjeras.
La referida resolucin, entre sus disposiciones estableca lo
siguiente: Los bancos autorizados a operar en cambios podrn recibir depsitos a
la vista de ahorro y a plazo, en monedas extranjeras ......... Con posterioridad
en el ao 1994, en fecha 10 de octubre, fue promulgada la Ley N 434, que regula
las obligaciones en moneda extranjera. En su disposicin establece: Los actos
jurdicos, las obligaciones y los contratos realizados en moneda extranjera son
vlidos y sern exigibles en la moneda pactada.
Recientemente con la
promulgacin de la Ley N 489, del 29 de junio de 1995, orgnica del B.C.P. regula
las operaciones en moneda extranjera y las obligaciones en moneda extranjera, de
manera separada. En cuanto a las operaciones, se refiere a la compraventa de moneda
extranjera.37. ENCAJE LEGAL SOBRE ORGANIZACIONES EN MONEDA EXTRANJERA. Dispone el
art. 70 de la citada ley: Los depsitos en moneda extranjera en los bancos y dems
entidades de crditos autorizados estarn sujetos tambin a encajes legales. El
directorio del B.C.P. establecer la proporcin, composicin y penalizacin a estos
encajes.
Cuando los requisitos de encaje legal en moneda extranjera excedan del
10% . el B.C.P. dispondr el pago de un inters cuya tasa anual ser equivalente a
la LIBOR (London Interbank Rate) a 1 (un) mes de plazo.38. DEPSITO EN CAJERO
PERMANENTE. El contrato de cajero permanente, deriva de un contrato de cuenta
corriente y al mismo tiempo de un contrato de crdito.
Los Bancos en la
actualidad ofrecen a sus clientes los servicios del cajero automtico y permanente,
para los efectos de los depsitos y pagos, durante las 24 horas del da y durante
todos los das del ao incluyendo domingos y feriados.39. MODO DE OPERACIN. Para
los depsitos a realizar, el usuario debe utilizar un sobre que se halla en el
compartimiento del cajero, introduciendo en l el dinero o valores.
La
proteccin del ingreso la efecta la mquina en el momento del depsito, luego

recin al da siguiente el Banco constata el depsito y controla el ingreso del

contenido del sobre.
Por el servicio el banco percibe una remuneracin. El Banco
se exime de responsabilidad por el mal funcionamiento del cajero automtico, como
del dao y perjuicio que puede surgir por el mal uso o mal funcionamiento del
cajero.40. CAJERO CON APERTURA DE CRDITO.
En este caso el cliente puede
realizar una extraccin en dinero an no teniendo provisin de fondos, para cuyo
efecto, el Banco habr determinado el mximo de monto capaz de disponer el usuario.
Se debe advertir, que cuando se complete el lmite de dinero extrado,
conforme a lo pactado, la mquina ya no responder a nuevas extracciones.
Los
movimientos de cajero son volcados en la cuenta corriente del cliente, donde se
toma razn. En consecuencia, el usuario en su momento deber efectuar el depsito
para cubrir lo utilizado y la comisin.41. OBLIGACIONES DE LAS PARTES.Obligaciones
del Banco:Poner a disposicin de los clientes uno o varios cajeros automticos,
para su uso;Proveer al cliente de la tarjeta magntica numerada;Poner a disposicin
del cliente los sobres para realizar los depsitos;Suministrar al cliente el dinero
necesario para cada extraccin.Obligaciones del Cliente:Pagar la comisin por el
uso del cajero automtico; En caso de prdida de la tarjeta, comunicar
inmediatamente al Banco;Cubrir las extracciones realizadas, dentro del plazo
convenido y pagar los intereses compensatorios.CREDITOS BANCARIOSCRDITOS
BANCARIOS.En su acepcin amplia, debe entenderse como toda operacin que implique
una prestacin presente contra una prestacin futura.En una acepcin mas
restringida, crdito es, aquella operacin por la cual la entidad financiera el
prestamista entrega o se obliga a entregar al prestatario, una suma de dinero u
otro elemento representativo del mismo o a asumir obligaciones, recibiendo a
cambio, despus de un plazo, esa suma mas un inters tambin en dinero.EL MUTUO
BANCARIO.El mutuo bancario o prstamo de consumo, es jurdicamente el instrumento
mas frecuente para la financiacin de las empresas.Ya en el derecho romano el mutuo
bancario tuvo un tratamiento especfico. El mutuo comn era considerado gratuito y
el mutuo bancario se presuma oneroso.CONCEPTO.El contrato de mutuo bancario es
aquel por el cual un banco transfiere en propiedad a un cliente cierta cantidad de
dinero, y este se obliga a devolverla mas los intereses y comisiones en el plazo,
forma y lugar convenidos.Los sujetos del contrato son: el banco bajo la supervisin
del B.C.P., y el cliente que puede ser una persona fsica o ideal, con capacidad de
obligarse.El objeto es el dinero, que el banco transfiere en propiedad al cliente.
4. CARACTERES.
Es real, Villegas sostiene que es un contrato real. La ctedra es
de la misma opinin, y dice que el mutuo es un contrato real que solo se
perfecciona por la transferencia en propiedad del Banco al cliente y la entrega se
efecta por acreditacin en cuenta corriente o por la entrega material en caja.Es
bilateral, ya que existen derechos y obligaciones recprocos.Es oneroso, el
prstamo no es gratuito como lo puede ser el prstamo comn.Es innominado, pus no
se halla regulado como tal en nuestro C.C.P.Es atpico, ya que no tiene regulacin
especial.Se requiere la forma escrita si es que el contrato supera los 10 jornales.
5. COMPARACION...................................La diferencia esencial con el
comodato radica en que en ste, el objeto del contrato se trata de una cosa no
fungible; sin embargo en el mutuo, el objeto es siempre fungible, y en el caso de
los contratos bancarios se trata siempre de dinero.Entre la sociedad y el mutuo, si
el que entrega el dinero no participa de las prdidas y se le asegura el reintegro
de su capital contra todo evento, hay prstamo y no sociedad.Se diferencia de la
locacin en que las cosas fungibles no pueden ser dadas en locacin, en tanto que
en el mutuo solo puede recaer sobre ellas, y en el mutuo bancario solo sobre
dinero. Por consiguiente, el mutuante transfiere la propiedad de la cosa, en tanto
que el locador la conserva Entre el mutuo y el depsito irregular, hay muchas
similitudes, pero la mayor diferencia se da en el hecho que en el depsito
irregular el depsito se celebra principalmente en inters del depositante, y en el
mutuo en inters del que lo recibe; el depositante, en principio, puede exigir en
cualquier momento la restitucin de la cosa, en tanto que el mutuante tiene que
atenerse a los plazos contractuales.6. CAPACIDAD.El mutuante debe ser titular del
objeto y tener capacidad para transmitir. Por su parte, el mutuario debe tener
capacidad para obligarse.Tratndose de mandatarios para dar o tomar dinero prestado

por sus representados, debe hacerlo mediante poder especial, a no ser que la
administracin consista en realizar esos actos, o aquellos que fueren consecuencias
de la misma. Si se trata de mandatos de personas o entidades comerciales, deben
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.Por otra parte, los tutores y los
curadores necesitan autorizacin judicial para contraer emprstitos a nombre de sus
pupilos; igualmente los padres necesitan autorizacin judicial para realizar esa
operacin en nombre de sus hijos menores. 7. INSTRUMENTACIN.Normalmente esta
obligacin se instrumenta en documentos circulatorios que puedan ser exigidos a
travs de acciones cambiarias ejecutivas, tales como el pagar, letras de cambio,
bonos prendarios e hipotecarios, etc.; las garantas que se ofrecen suelen ser
garantas personales, y las reales que pueden ser las prendarias e hipotecarias; y
entre estas las que se instrumentan en pagars hipotecarios o en hipotecas
flotantes.CLASES DE PRSTAMO.en cuanto al plazo, se clasifican en crditos a corto
plazo, mediano y largo plazo.Los primeros suelen ser por 180 das. Los de mediano
plazo se extienden de uno a cinco aos, y los ltimos se extienden a un plazo mayor
de cinco aos.En cuanto a las garantas, por una parte, estn los crditos sin
garanta, a sola firma y por otra parte los respaldados por garantas. Se
distinguen las garantas personales, y las garantas reales.La garanta es un
recaudo que tom el banquero y le da una relativa seguridad de que no soportar un
quebranto en caso de incumplimiento del prestatario, a la vez que presiona sobre
l, inducindolo a cumplir.El Prof. J. H. Escobar encuentra una tercera clase de
crditos, y ellos son los crditos pblicos y privados, segn sean otorgados por
una institucin pblica o por una persona jurdica de derecho privado.DERECHOS Y
OBLIGACIONES DE LAS PARTES. RESTITUCIN. REGIMEN LEGAL. RESPONSABILIDAD.Entre los
derechos y obligaciones del mutuante - Banco - citamos a los siguientes:El
mutuante tiene la obligacin de prestar la colaboracin debida para que el mutuario
pueda cumplir con sus obligaciones de pagar los intereses en trmino, cuando han
sido establecido, y de recibir el pago, tambin en tiempo y forma, so pena de
incurrir en mora. El acreedor podr exigir el pago antes del vencimiento cuando el
deudor cayere en insolvencia o si por hecho de este hubiera disminuido las
garantas estipuladas o no se dieren las prometidas.Entre los derechos y deberes
del mutuario podemos citar:el deudor debe cumplir exactamente el hecho a que
estuviere obligado. No puede sustituirlo con los daos y perjuicios de la
inejecucin, o mediante otra cosa u otro hecho, aunque fueran de igual o mayor
valor.El pago debe ser realizado a la persona adecuada de acuerdo a la naturaleza
del instrumento en que se halle consignada la obligacin.El deudor debe pagar los
intereses y cumplir la obligacin en tiempo propio, so pena de incurrir en mora y
hacerse paxible de las penalidades establecidas en la ley o de clusulas penales
pactadas y de ser ejecutado por la va pertinente, de acuerdo a la naturaleza de la
obligacin.El pago debe hacerse en el lugar designado. Si no se lo hubiere
establecido y se tratare de una cosa cierta, donde ella exista al constituirse la
obligacin.El pago por cuenta de capital y gastos se imputar en primer trmino a
los gastos, luego a los intereses y, por ltimo, al capital. EFECTOS QUE NACEN DEL
CONTRATO. 10.1. ACCION DE DEVOLUCIN DEL DINERO PRESTADO, CON SUS INTERESES
COMPENSATORIOS, MORATORIOS Y PUNITORIOS SI SE HA PACTADO.La accin de devolucin
del dinero prestado incluye la devolucin del mismo, los intereses compensatorios,
moratorios y punitorios si se hubiere pactado.La clase de accin depender de la
instrumentacin de la obligacin. Si se halla documentada en un instrumento
cambiario ejecutivo, la accin podr ser cambiaria ejecutiva sin perjuicio de que
el acreedor quiera hacer uso de la accin ordinaria. Si la obligacin se halla
instrumentada en un ttulo que trae aparejada ejecucin, la accin ser la
ejecutiva.El art. 44 de la Ley 489/95, establece que la tasa de los intereses
compensatorios se fijarn libremente conforme a la oferta y la demanda de dinero.
Con respecto a los intereses compensatorios no podrn capitalizarse por periodos
inferiores a 30 das. Tampoco la tasa del inters punitorio podr exceder el 30%.
Son considerados intereses usurarios a los intereses que excedan de un 50%, el
promedio de las tasas mximas activas nominales, efectivas, anuales, percibidas por
los bancos por los prstamos de consumo.Estas normas son igualmente aplicables a
las obligaciones en monedas extranjeras.ACCION DE CUMPLIMIENTO Y DE DAOS Y

PERJUICIOS EN AUSENCIA DE PACTO PUNITORIO.En ausencia de pacto que represente un

inters punitorio, por establecido en los arts. 421 y 1835 del Cdigo Civil, el que
sufre un dao injusto debe ser indemnizado, por lo que el afectado por un
incumplimiento contractual podra solicitar adems del cumplimiento de la
obligacin la indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos como consecuencia de
la mora.ACCION DE DAOS Y PERJUICIOS POR EL INCUMPLIMIENTO DE UNA PROMESA DE MUTUO
BANCARIO ONEROSO.La indemnizacin de daos y perjuicios supone la reunin de cuatro
elementos para su configuracin: la antijuricidad, la imputabilidad en el agente,
un dao y la relacin causal.El incumplimiento de una promesa de mutuo bancario
oneroso, siempre que haya dao y se renan los dems elementos sealados mas
arriba, dara lugar a la indemnizacin de daos y perjuicios, toda vez que no se
haya pactado una clusula penal al respecto, en donde la pena sustituir a la
indemnizacin.EXTINCIN DEL CONTRATO.El contrato se extingue por la muerte, la
disolucin de la persona jurdica, incapacidad o quiebra de cualquiera de las
partes. Tambin
puede extinguirse por rescisin convencional o unilateral de cualquiera de las
partes. Tambin se extingue por el cumplimiento regular y puntual de las
obligaciones contradas por el prestatario.Corrientemente se suelen pactar
situaciones en las que el Banco se reserva la facultad de producir las cadas de
todos los plazos pendientes y hacer exigible el total del prstamo o resolver
anticipadamente el contrato.BOLILLA 7APERTURA DE CRDITO BANCARIO1. GENERALIDADES.
La apertura de crdito es un contrato de gran importancia en la vida contempornea,
ya que por su caracterstica de disponibilidad de una cantidad de dinero o de una
promesa de atender libranzas contra el banco que efectuar el cliente o un tercero,
a su nombre, o bien en la promesa de garantizar obligaciones que el cliente
contraer hacia terceros que, en otras circunstancias, podran tener un costo
financiero elevado representado por los intereses sobre esas cantidades, hacen que
este contrato da a da acreciente su relevancia.2. CONCEPTO.Por apertura de
crdito se entiende aquel contrato de virtud del cual el banco (acreditante) se
obliga, hasta una cantidad determinada y durante cierto tiempo, a satisfacer las
ordenes de pago que le dirija la otra parte (acreditado), y tambin, aunque no
necesariamente, a asumir frente a terceros obligaciones crematsticas en
cumplimiento de las rdenes de las ordenes que le imparta el acreditado; ste se
compromete al pago de una comisin y a la restitucin del dinero que haya
utilizado, ms los intereses devengados desde el momento de la efectiva disposicin
de las sumas.3. NATURALEZA JURIDICAFue sostenida por Ruben de Conder y ms
recientemente por Rocco, con el argumento de que la apertura de crdito supondra
un mutuo con simultaneo deposito irregular de la suma en prstamo.Esta tesis se
halla desechada, puesto que resulta imposible asimilar el mutuo con el contrato de
apertura de crdito, ya que el primero es un contrato real y el segundo es
consensual; el mutuante entrega la cosa, y por el crdito se perfecciona el
contrato; en cambio, la apertura de crdito se perfecciona sin la entrega material
del objeto, y solo queda a disposicin del cliente del Banco, que puede no disponer
de la suma.TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO Esta es la teora dominante y la que
sustentamos. Es un contrato nico pero complejo, pues produce un doble efecto: a)
Uno especial e inmediato que es la PURA DISPONIBILIDAD a favor del acreditado
(acreditamiento); b) Otro eventual y accesorio representado por las posteriores
disposiciones que haga el acreditado en los lmites convenidos. Es un contrato
complejo y definitivo, con los efectos propios, mercantil, autnomo, nominado,
consensual, bilateral, oneroso, de duracin o ejecucin continuada, no formal, in
tutito personae, de adhesin a clusulas generales e indisponibilidad. 4.
CARACTERESEs un contrato nominado y definitivo;Es un contrato mercantil;Es
consensual;Es un contrato bilateral;Es oneroso;Es de duracin o ejecucin
continuada;No formal;Es in tutito personae;Es de adhesin a clusulas generales;Es
un contrato de disponibilidad. 5. OBLIGACIONES DE LAS PARTESGarrigues seala la
existencia de fases del contrato: una de pura disponibilidad y otra de disposicin
efectiva, siendo sta ltima de la que deriva el mayor nmero de obligaciones.5.1
DISPONIBILIDAD DEL CREDITO
El contenido del crdito es la disponibilidad
econmica del mismo a favor del acreditado y como lo dice Messineo ello se traduce

en el poder directo e inmediato sobre la suma acreditado. Esta disponibilidad del

crdito se fija en el contenido del contrato, que tiene que permanecer durante el
periodo fijado para su total ejecucin, pudiendo ser utilizado el crdito ms de
una sola vez y puede con los ingresos reintegrar sus primitivas disponibilidades,
sin que su no ejecucin permita concluir que no se ha cumplido la obligacin por la
entidad, ya que esta, solo debe tener a disposicin del acreditado.
En cuanto al
tiempo, se puede limitar el periodo de disponibilidad, sin que con ello puede
excluirse el pacto de tiempo indeterminado, regulado expresamente en el art. 1412
del C.C.P.5.2 OBLIGACIONES DEL ACREDITADO Tiene el deber de informar antes y
durante la vigencia del contrato, en lo referente a sus condiciones personales, la
utilizacin del crdito, etc.Por otra parte, se halla la obligacin de devolver la
suma prestada, pagar las comisiones, los gastos repercutibles y los intereses. 6.
GARANTIAS DEL CONTRATOLas garantas ofrecidas suelen ser oficiales fianzas y
avales -, y reales prendarias e hipotecarias -; y entre las prendarias, la prenda
comn, la prenda con registro y la realizada sobre ttulos de crdito y moneda
extranjeras; las hipotecas pueden instrumentarse en hipotecas comunes, en pagares
hipotecarios o en hipotecas flotantes. 7. DISTINTAS MODALIDADES. 7.1 ENTREGAS DE
FONDOS AL CLIENTEEn esta forma el cliente retira los fondos por caja cuando lo
requiere; los fondos pueden ser retirados de una sola vez o por entregas parciales
dentro de las convenciones estipuladas. Una vez agotada la disponibilidad del
cliente ya no puede retirar nuevas entregas. 7.2. APERTURA DE CREDITO EN CUENTA
CORRIENTE. Esta es la modalidad mas practicada, ya que el cliente puede utilizar
el crdito concedido, realizando retiros del banco acreditante. Este por su parte,
dispone de un medio adecuado para conocer el saldo vivo del crdito y realizar un
seguimiento puntual de la marcha de la operacin.7.3. OBLIGACION DEL BANCO DE
OTORGAR UN AVAL U OTRA GARANTA AL
CLIENTE, A FAVOR DE TERCEROS.
Tambin se puede convenir que el Banco otorgue un aval u otra garanta a
favor del cliente o de un tercero. En el caso, el banco garantiza la obligacin
asumida, sin sustituir al acreditado o al tercero, ni convertirse en el obligado
principal, sino obligado en garanta.7.4. APERTURA DEL CRDITO POR TIEMPO
DETERMINADO O
INDETERMINADO.
Si la apertura del crdito es por tiempo
determinado solo dentro del plazo pactado el cliente tiene la disponibilidad
comprometida a su favor.
Si no se hubiere fijado plazo dentro del cual el
cliente debe hacer uso del crdito concedido; debe estimarse que es por tiempo
indeterminado y, en tal caso, las partes pueden dejarlo sin efecto, con la debida
anticipacin.8. FINALIZACIN.El contrato finaliza por: imposibilidad sobreviniente
de cumplir con la obligacin; muerte; disolucin de una persona jurdica o
incapacidad o quiebra del beneficiario del crdito y del vencimiento del plazo.
Tambin finalizan por rescisin convencional o unilateral de cualquiera de las
partes y otras estipuladas por el legislador en forma especfica para este
contrato. Art. 1414 del C.C.P.BOLILLA 8ANTICIPO BANCARIO1. GENERALIDADES.
CONCEPTO.
El C.C.P. en el libro 3, Cap. XVIII (de los contratos bancarios), en
los arts. 1416/1421, regula el anticipo bancario.
El anticipo bancario como
operacin de crdito, consiste en la puesta a disposicin del beneficiario del
anticipo de una suma determinada proporcional al valor de cosas determinadas
mercaderas o ttulos dadas en garanta, para que los utilice cuando estime
conveniente.NATURALEZA JURDICA.Existe discrepancia entre los autores en cuanto a
la determinacin de la naturaleza jurdica del anticipo, principalmente, porque
muchas son las legislaciones que no regulan como contrato nominado.TEORA DEL
MUTUO.Seala J. H. Escobar: En el anticipo, el retiro de la suma convenida no es
necesariamente contemporneo de la formacin del contrato, de suerte que el
beneficiario no solamente puede utilizar la suma disponible en un momento
subsiguiente, como que puede disponer de ella fraccionadamente en actos diversos y
sucesivos y an dejar de usar la suma puesta a su disposicin. Ello nos est
diciendo que el anticipo es susceptible de ejecutarse en forma continuada,
posibilidad que el mutuo, rechaza. Por consiguiente, y concordando con esos
fundamentos, podemos afirmar que esta teora queda desechada.TEORA DE LA PROMESA
DE MUTUO.Nosotros no concordamos con esta teora porque sustentamos que el anticipo
es un contrato nominado, autnomo y definitivo, que se perfecciona por el acuerdo

de partes y en donde el elemento entrega de dinero puede faltar, en razn de que el

beneficiario puede no hacer uso del mismo o bien puede cumplirse en forma distinta
con la aceptacin de letras, adquisicin de ttulos, pagos a terceros, etc.TEORA
DE LA APERTURA DE CRDITO.Los partidarios de esta teora afirman que el contrato de
anticipo bancario es un caso especial de apertura de crdito, garantizada con
prendas de ttulos, valores o mercaderas.Nosotros desechamos esta teora, fundado
en la normativa del C.C.P. que rechaza toda conexin con la apertura de crdito.En
el contrato de apertura de crdito bancario no es requisito esencial la relacin de
proporcionalidad constante entre el valor de las mercaderas y ttulos dados en
prenda como acontece en el contrato de anticipo; adems en este contrato la prenda
es un elemento esencial del mismo, garanta real que puede no darse en la apertura
de crdito.TEORA DEL CONTRATO AUTNOMO.Nosotros seguimos esta teora, pus, de la
propia regulacin legal se puede calificar a esta figura como contrato autnomo, ya
que si bien algunos de sus caracteres le asemejan al mutuo o a la apertura de
crdito con garanta pignoraticia, el contenido normativo muestra su
diferenciacin. As la prenda es un elemento esencial del contrato, no accesorio,
convirtindose en la causa del mismo, lo que permite recuperar parcialmente ste
cuando el anticipo reembolsa parte del anticipo.CARACTERES DL CONTRATO DE ANTICIPO
BANCARIO.Es un
contrato comercial bancario por expresa disposicin del art. 71, inc. c) de la Ley
del Comerciante.Es consensualEs un contrato de garanta real, en razn de que la
operacin de crdito se realiza en funcin de una garanta prendaria.Es un contrato
de administracin extraordinaria, ya que la entidad de crdito fuerzan la
aseguracin y los gastos de custodia tanto de los ttulos como de las mercaderas.
Es bilateralEs de tracto sucesivo, cuando se cumple en etapas sucesivas.Es oneroso.
Es nominativo.Es definitivo y autnomo, ya que se rige por principios propios de
los contratos de mutuo y de apertura de crdito.TIPOS DE ANTICIPOS BANCARIOS.Por la
forma de operatividad el anticipo puede calificarse en simple o en cuenta
corriente, y segn el banco pueda o no disponer de los ttulos o mercaderas dados
en garanta, se clasifica en propio e impropio.ANTICIPO SIMPLE.En el anticipo
simple el cliente retira los fondos del banco de una sola vez y dicha extraccin no
se vincula a ninguna cuenta corriente.ANTICIPO EN CUENTA CORRIENTE.En el anticipo
en cuenta corriente, todo lo referente a la utilizacin del crdito es asentado en
la cuenta del cliente, adems este se halla autorizado a librar cheques y utilizar
el crdito a su mejor criterio. Tambin se puede reembolsar total o parcialmente, y
volver a retirarla, dentro de lmite fijado en el contrato y de restituir el saldo
si lo hubiere.ANTICIPO BANCARIO PROPIO O REGULAR.El art. 1447 del C.C.P. regula el
anticipo bancario propio al establecer: En el anticipo bancario sobre prenda de
ttulos o mercaderas, no puede el banco disponer de las cosas recibidas en prenda,
si ha librado un documento en el cual se hayan individualizado las cosas. El pacto
en contrario debe ser probado por escrito.Vale decir, que siempre que las cosas
recibidas en prenda sean individualizadas, los ttulos o mercaderas entregadas en
garanta prendaria no sufren desplazamiento del patrimonio del deudor al del
acreedor, salvo prueba en contrario por escrito.ANTICIPO BANCARIO IMPROPIO O
IRREGULAR.Es aquel en donde se produce el desplazamiento de los bienes dados en
prenda al acreedor y por tratarse de bienes fungibles y al no exigirse su
individualizacin permite su total disponibilidad por parte de la entidad
crediticia. El mismo se halla regulado en el art. 1421 del C.C.P Vale decir que no
se devuelven los mismos ttulos ni las mismas mercaderas sino otros equivalentes
por lo que excedan de los montos de los crditos garantizados y valorados al tiempo
del vencimiento de los crditos.OBLIGACIONES DE LAS PARTES. 5.1. OBLIGACIN DEL
BANCO.Mantener la disponibilidad de los fondos otorgados en crdito al cliente;
Devolver al contratante que lo solicite, an sin antes del vencimiento del
contrato, los ttulos o las mercaderas dadas en prenda;Restituir la suma o la
parte de las mercaderas o de los ttulos que excedan del monto de los crditos
garantizados, tratndose de anticipos irregulares.OBLIGACIONES DEL CLIENTE.
Constituir por s o por otro la garanta prendaria, ya que se trata de un elemento
indispensable para que el contrato exista;Pagar la comisin pactada una vez
perfeccionado el contrato;Pagar los intereses pactados por el tiempo de utilizacin

del dinero, desde que efectivamente sea retirado y no desde la perfeccin del
contrato.Pagar el capital en el tiempo propio;Reembolsar los gastos necesarios para
la custodia de las mercaderas, as como el costo de los seguros en el caso de
anticipo regular;Otorgar el suplemento de garanta en el caso de que el valor de la
garanta disminuye al menos una dcima parte en relacin al que tena en el momento
de la celebracin del contrato.FINALIZACIN DE LA RELACION.Se extingue por
vencimiento del plazo, por quiebra del beneficiario del anticipo, por rehusarse
ste a dar el complemento de garanta o por la destruccin de las cosas dadas en
prenda.BOLILLA 9DESCUENTO BANCARIOGENERALIDADES. IMPORTANCIA.En el derecho moderno
el contrato de descuento es uno de los instrumentos jurdicos mas apropiados para
satisfacer los intereses de bancos y clientes, en el marco de la cadena de
concesiones crediticias. Merced a l, los clientes obtienen un crdito barato y los
bancos operan respetando al mximo la ley fundamental de la Banca: la liquidez,
ya que satisface los tres factores que la determinan: brevedad, seguridad y
movilidad.CONCEPTO.El descuento bancario es, el contrato por el cual el banco
descontante anticipa al cliente el importe de un crdito pecuniario, contra tercero
y de vencimiento futuro, pero determinado (o, excepcin, determinable), a cambio de
la deduccin porcentual en concepto de intereses y comisiones, y de la enajenacin
a su favor del mencionado crdito, asumiendo al cliente la obligacin subsidiaria
de restitucin. No se limita a letra de cambio y ttulos, valores.NATURALEZA
JURDICA. 3.1. TEORA QUE NIEGA SU CARCTER CONTRACTUAL.En la primera etapa, tanto
la doctrina como la jurisprudencia, pretendieron identificar al descuento con un
simple endoso cambiario pleno y, posteriormente como una mera cesin de crditos
salvo buen fin.Esta tesis fue rechazada, ya que tanto la cesin como el endoso,
son negocios jurdicos de causa variable o bien simples efectos comunes a los
contratos traslativos de derecho de crdito, que no poseen la suficiente autonoma
negocial.TEORA DEL MUTUO.Courcelli Seneulli afirma que el descuento es simplemente
un prstamo a inters garantizado con prenda. Vittirio Angeloni, por el contrario,
ha definido al descuento como una operacin de anticipo, teora a la cual se ha
adherido numerosos autores.La cesin de crdito es elemento decisivo del descuento,
figura no prevista en el contrato de mutuo.La correlatividad de las prestaciones lo
diferencia del mutuo, ya que en ste desde un principio existe la obligacin para
el mutuario de restituir; aqu el descontado, efectuada la transmisin del crdito
en principio nada debe y solo se le podra exigir directamente por falta de pago
del crdito.TEORA DE LA COMPRAVENTA.Esta teora ve en el descuento un contrato de
compraventa, por medio del cual el descontante adquiere ttulos y paga su precio al
descontado.Giacomo Molle seala el descuento: El descuento no puede configurarse
como una compra venta de crditos o ttulos de crdito. En efecto, la suma
entregada al beneficiario del descuento no tiene naturaleza de precio sino de
anticipo sobre el crdito, deducido el inters contabilizado en base a la
denominada tasa de descuento.Por su naturaleza la compraventa es consensual y se
perfecciona por el simple acuerdo de partes. En cambio en el descuento no hace
falta el acuerdo de partes para que quede perfeccionado, ya que se requiere a ese
efecto la entrega de los ttulos descontados.TEORA DEL CONTRATO AUTNOMO Y
UNIFORME.Desestimadas las teoras del mutuo y de la compraventa, sealemos los
caracteres esenciales que determinan su naturaleza jurdica. Se trata, pus, de un
contrato real, comercial, de crdito, oneroso, tpico, bilateral y autnomo de
configuraciones propias, participando de su formacin una relacin funcional de los
elementos propios del prstamo y de la cesin sin identificarse con los mismos.En
sntesis, estamos en presencia de un contrato tpico, autnomo, que no se
identifica con los contratos que le sirven de base.CARACTERES.Comercial, como todo
contrato bancario;De crdito, constituye pus, una transferencia de un crdito a
favor del banco contra un tercero;Oneroso.Autnomo, porque es un contrato con
caractersticas jurdicas propias;Tpico;Bilateral;Real.ELEMENTOS DEL CONTRATO.Los
elementos substanciales son los siguientes:5.1. ELEMENTOS PERSONALES. El
descontante, por expresa disposicin del art. 1428 del C.C.P. necesariamente debe
ser un banco que acte como tal, y que constituya un acto propio de la funcin
intermediadora en el crdito.REALES. OBJETO DEL DESCUENTO. 5.2.1. EL OBJETO DEBE
SER UN DERECHO DE CRDITO.Respecto al objeto del descuento, existen dos

concepciones. Una restrictiva y otra amplia. La restrictiva limita el objeto del

descuento a los crditos que consten en las letras de cambio y los cheques.La
concepcin amplia se halla configurada en el art. 1428 del C.C.P. , incluyendo en
su mbito a los crditos incorporados a ttulos valores cambiarios y no
cambiarios, e incluso los simples crditos comunes, incorporados a documentos
probatorios o de legitimacin.5.2.2. EL OBJETO DEBE SER UN CRDITO PECUNIARIO.
La nocin de entrega pro-solvendo supone que el derecho transmitido debe ser
realizable por medio de un cobro o exaccin, ya que es la realizacin o no de dicho
cobro al acontecimiento que condiciona el efecto liberatorio de la dacin.5.2.3. EL
OBJETO DEBE SER UN CRDITO CONTRA TERCERO.
Sera necesario que el descontante
adquiera el derecho a reclamar el pago de un tercero. En este sentido, el crdito
podra no preexistir al contrato, sino ser establecido para obtener un descuento.
La obligacin del tercero puede provenir de un negocio serio subyacente,
negocio que engendrado verdaderamente en crdito contra un tercero.
Si la
obligacin del tercero no proviene de un negocio subyacente que sirva de base a la
operacin sino que se consigue de un tercero o se crea directamente por el
descontario, estamos en presencia del llamado descuento financiero.5.2.4. EL OBJETO
DEBE SER UN CRDITO AN NO VENCIDO. De acuerdo a la naturaleza del ttulo de la
obligacin variaran sus efectos, si se trata de documentos cambarios o no
cambiarios.6. EFECTOS DEL CONTRATO. 6.1. DESCUENTO CAMBIARIO.El art. 1429 del
C.C.P. prev el descuento cambiario, al disponer: Si el descuento tiene lugar
mediante el endoso de letra de cambio o de pagar bancario, el banco, en el caso de
falta
de pago, tiene derecho a la restitucin de la suma anticipada.La existencia de un
derecho de crdito hacia terceros, incorporado al ttulo, es un presupuesto del
descuento cambiario. Por ellos no podrn ser objeto de descuento las letras de
cambio no aceptadas, pero el girado que autorice al banco a proceder al descuento,
asume frente a l una obligacin de derecho comn. Tampoco pueden ser objeto de
descuentos los pagars que no incorporen algn derecho de crdito frente a
terceros.6.2. DESCUENTO NO CAMBIARIO.
En el descuento no cambiario se transmite
el crdito mediante un contrato de cesin, escrito y notificado al deudor cedido y,
consecuentemente, el banco adquiere un derecho derivado, pus al ser sucesor a
ttulo particular del cedente, deber soportar la oposicin de las excepciones
personales que deudor cedido pudiera invocar contra ese cedente.6.3. DESCUENTO DE
LETRAS DOCUMENTADAS.
Se trata de un verdadero descuento en sentido propio, solo
que su estructura y contenido son mas complejos, porque el banco adquiere una letra
que, vinculada a una operacin de venta internacional o interlocal de mercaderas,
con expedicin, va acompaada de los documentos de transporte, que es ttulo de
tradicin y que est destinado a ser entregado al comprador.
El banco
descontante recibe los documentos con el encargo de que los entregue a su
destinatario, colaborando as en la fase de ejecucin d un contrato de compraventa
documentaria, al que por lo dems resulta ajeno.
Esto le atribuye los rasgos
propios de un comisionista, sin que esto suponga que deje de adoptar la condicin
de verdadero descontante, que anticipa el importe de dicha letra.7. OBLIGACIONES
DE LAS PARTES. 7.1. OBLIGACIONES DEL BANCO.Entregar las sumas de dinero
correspondiente a los crditos descontados, deducido los intereses, comisin y
gastos.Si se trata de letras de cambio bancables, si no han sido aceptadas el
banco tiene la obligacin de presentarlas a la aceptacin, salvo que lleve la
clusula no aceptable.OBLIGACIONES DEL CLIENTE.Transferir el crdito. El cliente se
obliga a transferir el crdito.Reembolsar al banco los crditos no pagados.Pagar al
banco anticipadamente los intereses, comisin y gastos.6. EXTINCIN DEL CONTRATO.
NORMAL Y ANORMAL.La extincin normal del contrato tiene lugar cuando el tercero
deudor satisface al banco el importe integro del crdito cedido por el cliente.
Tambin se extingue el contrato por cualquiera de los modos de extincin de las
obligaciones, ya sea por compensacin, por confusin, etc.Tratndose de la
prescripcin liberatoria, el trmino vara de acuerdo a la naturaleza del documento
descontado y a la relacin de las partes del contrato:En los descuentos cambiarios,
respecto al deudor cedido, el trmino de la prescripcin ser de cuatro aos. Art.
662 inc. a).Si el documento descontado no fuere cambiario, tratndose de una

obligacin personal que no tenga fijado otro plazo por la ley, prescribe a los 10
aos.7. EL REDESCUENTO.El contrato de redescuento es el descuento que efecta,
posteriormente, el descontatario de un crdito que adquiri con anterioridad de un
cliente descontante.Mediante el redescuento, el Banco Central no lo dinamiza los
documentos descontados sino que puede servirse de l como instrumento de su
poltica monetaria.Sirve adems para alenar determinadas actividades econmicas y
desalentar otras.La Ley 489/95 no prohibe el redescuento entre entidades
financieras. De ello se infiere que el Directorio del B.C.P. podra autorizar a
travs de un reglamento general el redescuento entre entidades financieras o
especficamente entre bancos y fijar las tasas generales de redescuento, pudiendo
establecer tasas especiales aplicables a aquellos tipo de documentos provenientes
de operaciones que desee estimular.BOLILLA 10GIRO BANCARIO Y TRANSFERENCIA BANCARIA
ANTECEDENTES DEL GIRO BANCARIO.Desde muy antiguo, desarroll una funcin
intermediadora en los pagos, facilitando los envos del dinero de un lugar a otro,
de plaza, o de pas, prestando un gran servicio al pblico al evitar el transporte
de numerario y, en consecuencia, con dicho servicio igualmente se evitan los
riesgos innecesarios que conlleva el transporte del dinero.En la Edad Media
existieron los denominados: Bancos de giro, y a esa funcin se dedicaron
especialmente los Bancos de Amsterdam (1609) y de Hamburgo (1617).CONCEPTO.Se
denomina giro a un instrumento librado por el Banco contra una sucursal o un
corresponsal, a favor de la persona indicada por el tomador, pagadero a la vista,
contra su presentacin.En virtud de este contrato, y mediante el pago de una suma
de dinero, una persona obtiene del Banco (Banco librador) un documento emitido en
formulario especial, ante cuya presentacin otro Banco o corresponsal (Banco
pagador), dentro del pas o en el extranjero, pagar al beneficiario la suma
consignada en el documento.Para Rahi: El giro es prcticamente un cheque, o un
documento con las mismas caractersticas que el cheque, pero girado sobre un Banco
domiciliado en el exterior y a ser pagado en una moneda que puede ser diferente al
pas remitente. En nuestro caso, siempre es diferente desde el momento que nuestra
moneda es de uso eminentemente nacional, no se utiliza como medio de pago
internacional.MODO DE OPERACIN.El solicitante del giro deber llenar un
formulario expedido por el Banco o en su defecto presentar una nota, aclarando el
nombre y direccin del solicitante, nombre y direccin del beneficiario, moneda y
monto solicitado, modo de pago y la fecha y firma del solicitante.El giro bancario
se emite en un formulario especial, donde se indican el lugar y la fecha de la
emisin, el nombre y el domicilio del Banco emisor y del Banco girado, cantidad en
nmeros y letras, el nombre del beneficiario y las firmas de los representantes del
Banco emisor.El giro se realiza de Banco a Bancos, librado contra una sucursal o un
Banco corresponsal, donde se supone la existencia de una cuenta a favor del Banco
emisor.En nada impedira que el giro sea librado contra un Banco no corresponsal
mediante la cobertura de una cuenta en otro Banco. Sin embargo, este mecanismo es
mas complejo.EMISIN DEL GIRO.Siguiendo a Rahi, en esta explicacin del
funcionamiento del giro, una vez emitido en un formulario parecido al cheque,
impreso en un papel de seguridad, a los efectos de evitar falsificaciones o
alteraciones, se utilizan mquinas impresoras especiales, que sellan bajo relieve
el formulario, con la expresin de la clase de moneda y el valor.Para llegar a
destino, segn la peticin del solicitante, podrn utilizarse las siguientes vas:
Entrega al comprador y ste lo enva a su destino final;Se enva directamente al
Banco girado, para que ste avise al beneficiario que puede apersonarse,
indentificarse y, luego de endosarlo, cobrarlo;Y, finalmente, enviarlo al
beneficiario por correo.NATURALEZA JURDICA.El giro es una orden de pago de una
suma de dinero, incondicional e irrevocable, al beneficiario indicado por el Banco
librador.No es documento circulatorio; por tanto, en rigor no puede constituir un
ttulo de crdito. El tomador del giro puede ser el beneficiario y entre ste y el
Banco existe un contrato de mandato, porque mediante el pago de una comisin, el
Banco se obliga a efectuar algn pago por medio de su sucursal o corresponsal.
Igualmente, tiene cierta similitud con la letra de cambio, sin embargo, existen
notas distintivas entre las citadas figuras, en razn de que la letra es un
instrumento de crdito, el giro es un instrumento de pago. En el giro, la emisin

la hace un Banco contra otro Banco, sucursal o corresponsal; sin embargo, la letra
puede ser emitida por un particular contra otro.Adems se debe destacar que el giro
se expide previa provisin de fondos que el tomador entrega al Banco emisor; por
tanto, la falta de cumplimiento por parte del Banco acarreara graves
responsabilidades para el emisor.Definitivamente, no es fcil demostrar la
naturaleza jurdica del giro, pero se asimila al mandato con caractersticas
especiales.PRDIDA DEL GIRO.No existe forma jurdica reguladora expresamente para
el caso de prdida del giro, sea por el comprador, sea por el beneficiario. Sin
embargo, la cuestin no es completa en razn de que para su cobro deber
presentarse el beneficiario o identificarse, luego deber endosar, para que el
Banco girado pueda efectuar el pago; por tanto, en caso de prdida del giro ste no
ser efectivizado.La experiencia bancaria de Rahi ensea el procedimiento prctico
en este caso en los siguientes trminos: En caso de que un giro sea perdido, ya
sea por el comprador, el beneficiario o en el correo durante el viaje o entrega,
el comprador puede solicitar el reemplazo o reembolso, haciendo la correspondiente
declaracin ante el Banco emisor.Este avisar del hecho al Banco girado, el cual
verificar que el giro no ha sido pagado, lo cancelar de sus registros y
reacreditar a la cuenta del emisor. As ste ltimo estar en condiciones de
emitir otro paquete o reembolsar su importe, segn sea el deseo del comprador.
AUTORIZACIN LEGAL PARA REALIZAR EL GIRO.Nuestra nueva Ley N 861, de Bancos,
financieras y Entidades de Crditos, en su artculo N 40, inc. 24 establece: Los
Banco estn facultados a efectuar las siguientes operaciones con sujecin a las
reglamentarias vigentes y a las que pudiera emitir el Banco Central del Paraguay:
Efectuar cobros, pagos y transferencias de fondos, as como emitir giros contra sus
propias oficinas o las de bancos corresponsales.CLASE DE GIROS.En la actividad
bancaria se distinguen el giro postal del giro telegrfico. Esta distincin se
funda simplemente en la forma en que el Banco emisor avisar al Banco
girado y le transferir los fondos; en la actualidad se realiza corrientemente por
medio de Fax.LA TRANSFERENCIA BANCARIA. CONSIDERACIONES GENERALES.Otra manera de
realizacin del envo de fondos o dinero es la transferencia bancaria, que podr
remesarse al exterior por medio de una sucursal o una corresponsal, a los efectos
de efectuar un pago contable, es decir, la transferencia supone la existencia de
una cuenta en el Banco girado.La transferencia en la actualidad se realiza por
medio de telex, cable o fax, mediante el cual se avisa al Banco girado, para que
ste proceda a acreditar en la cuenta del beneficiario.Igualmente, precede a la
transferencia la solicitud del mismo, que debe se llenada por el peticionante.Rahi
afirma: Todas esas remesas por cable, telex, etc., deben ser codificadas, o estar
respaldadas por un cdigo secreto, que asegure totalmente la transferencia. En caso
de que sta sea por correo, el Banco girado podr certificar por medio del Libro
de Firmas Autorizadas, que quien orden el pago firmando la transferencia, es la
persona adecuada o autorizada a hacerlo. Tambin se acostumbra, cuando se enva el
reembolso por va paralela y simultnea con la transferencia, hacer constar
claramente que dicho reembolso es solamente para el pago de la transferencia. As
se evitar que se d una interpretacin diferente al reembolso y se lo considere
como otra instruccin de pagar, y se duplique la operacin.NOCIN.Juristas de la
talla de Garrigues se ocupan de este desplazamiento de dinero, slo mediante
simples asientos contables, que permite aportar una gran utilidad, celeridad en el
trmite y seguridad contra los riesgos propios que conlleva el transporte del
dinero, en los siguientes trminos: La transferencia constituye por s misma un
pago sin transmisin de dinero. Este pago queda hecho tan pronto como el banquero
hace un asiento de cargo en la cuenta del ordenador de la transferencia y un
asiento de abono en la cuenta de su beneficiario. todo ello se traduce en grandes
ventajas para el cliente y para el Banco. Para el primero, al permitirle realizar
pagos y cobros sin necesidad de tener el dinero en su casa y de sufrir los riesgos
inherentes a su conservacin y la prdida de tiempo que implicaran las operaciones
de pago de dinero contante.Para el segundo, porque el supuesto de pago se sustituye
por una simple anotacin, puede emplear en colocaciones fructferas (descuentos) el
capital de los clientes que sirve de base al trfico mediante transferencia.
Finalmente, la economa general se beneficia del sistema de la transferencia

bancaria, por cuanto se evita la atomizacin improductiva del capital en las cajas
de los comerciantes, permitiendo por el contrario, la acumulacin de capital en los
bancos que puede ser destinado a empresas econmicas beneficiosas para el inters
general.Como ya se manifest ms arriba, esta operacin supone que el cliente
tiene una cuanta en el Banco, quien ordena la transferencia de dicha cuenta a favor
de un tercero beneficiario, quien igualmente tiene una cuenta en el Banco en otra
plaza. Sin embargo, esta idea no excluye la posibilidad que el cliente pudiera
entregar al Banco numerario, sin necesidad de contar con cuenta, para que el Banco
lo remita a la cuenta del tercero en otra plaza, ya sea a travs de una sucursal o
de otro banco.NATURALEZA JURDICA.Afirma Messineo: La existencia en el mismo Banco
de varias cuentas corrientes de correspondencia a nombre de otros tantos clientes,
hace posible aquella operacin de giro de Banco (o giro de cuenta) que consiste en
liquidar relaciones de crdito entre dos clientes del mismo banco mediante un
debitamiento y, respectivamente, un correspondiente acreditamiento en cada una de
las cuentas (el denominado pago por contabilidad), como resultado de dos relaciones
separadas. Es un caso de delegacin activa ( delegatio promitendi).El autor
italiano realiza dicha afirmacin, en coincidencia con otros autores, citando a
Santini y Greco.En realidad, sta es la tesis mas aceptada.La delegacin supone la
concurrencia de tres personas en la formacin de la relacin jurdica: el
delegante, el delegado y el delegatario, cuya finalidad es transmitir una
obligacin, liberando al deudor primitivo y asignando un nuevo deudor y de esta
manera, se produce un cambio de sujeto pasivo que se asimila a una novacin
subjetiva.En nuestro Cdigo Civil, expresamente se legisla dicha figura en el
Artculo 538, que establece: Si el deudor asigna al acreedor un nuevo deudor, el
cual se obliga para con el acreedor, el deudor originario no queda liberado de su
obligacin salvo que el acreedor declare expresamente que lo libera.Sin embargo, el
acreedor que ha aceptado la obligacin del tercero no puede dirigirse contra el
delegante, si antes no ha requerido el cumplimiento al delegado.Obviamente, la
delegacin perfecta se aproxima a la figura en estudio, para explicar su naturaleza
jurdica, sin embargo, al estudiar mejor la figura de las transferencia encontramos
que en la misma existe un pago real y efectivo, mediante un asiento contable por
tanto producir la liberacin del deudor y no simplemente como una transmisin de
la obligacin.La transferencia bancaria se propone esta ltima finalidad, es
decir, la liquidacin de una relacin de deuda existente entre clientes de un mismo
Banco que acuerdan realizar esa liquidacin por medio de simples anotaciones en sus
respectivas cuentas. En definitiva, la transferencia tiene como ltimo objetivo la
liberacin del deudor.Otra tesis enunciada por Jorge H. Escobar en su obra
Contratos Bancarios, hace alusin a la teora de la estipulacin a favor de tercero
sostenida por un grupo de autores; porque, en la figura estudiada: La persona
beneficiaria de la transferencia sera el tercero cuyo favor se hace la
estipulacin.Sin embargo, nuestro Cdigo regula expresamente la estipulacin a
favor de tercero, exigiendo un ratificacin del que va a ejecutar la prestacin,
que en este caso sera el Banco. El artculo N 730 del C.C.P. dispone: El
contrato celebrado a nombre propio, por el que se promete la prestacin de un
tercero, ser obligatorio si el promitente hubiere garantizado la ratificacin o el
cumplimiento por parte de aquel. En la duda, se entender que slo fue garantizada
la ratificacin. Prestada sta, las relaciones entre el estipulante y el tercero
sern juzgadas como si el contrato se hubiera ajustado directamente entre ellos.
Por otro lado, la figura de la cesin de crdito no es suficiente para explicar la
transferencia bancaria, en razn de que la cesin podr realizarse an sin el
consentimiento del deudor solo que requiere la notificacin para surtir efecto
respecto a l. La referida figura se halla expresamente regulada en el Cdigo, en
el artculo N 524 y sgtes. y dice: El acreedor puede transferir a ttulo oneroso
o gratuito su crdito an sin el consentimiento del deudor, siempre que el crdito
no tenga carcter estrictamente personal, o que su transferencia no est prohibida
por la ley.Las partes pueden excluir la cesibilidad del crdito, pero el pacto no
es oponible al cesionario, si no se prueba que l lo conoca al tiempo de la
cesin.Segn Villegas: Existe, como se ve, una relacin de mandato o comisin
entre las partes, y se trata de un mandato remunerado, pus los bancos

intervinientes van a compartir una comisin que paga al ordenador de la

transferencia.Esta ltima teora se aproxima considerablemente para explicar la
naturaleza jurdica de la transferencia, porque, como se h visto, la delegacin
admitida mayoritariamente, no explica la transferencia bancaria.FORMALIZACIN.Se
formaliza la transferencia mediante la suscripcin de un formulario bancario, que
constituye la solicitud especialmente preparada donde se debe llenar respecto a los
datos del peticionante y del beneficiario, nombre y domicilio del beneficiario,
nmero de cuenta corriente en ese Banco o en el Banco donde deber realizarse la
transferencia, la suma de dinero a transferir, la clase de moneda, el nombre y
domicilio del tomador y su nmero de cuenta en el Banco.El Banco receptor debitar
la suma de la cuenta del tomador, mas la comisin que le corresponda por el
servicio, y transferir al Banco beneficiario.ENTIDADES AUTORIZADAS.Como s ha
visto, la Ley N 861 de Bancos, financieras y otras entidades de crdito en l
inciso del artculo N 40, autoriza a los Bancos a efectuar cobros, pagos y
transferencias de fondos.El Artculo N 73, inciso 18 de la citada ley, faculta a
las financieras a efectuar cobros, pagos y transferencias de fondos en el pas,
con sujecin a las reglamentaciones vigentes y a las que pudiera emitir el Banco
Central del Paraguay.LIBRANZAS A PAGAR.Con esta denominacin el Banco Central del
Paraguay asigna a las rdenes de pago recibidas en un Corresponsal, sucursal o Casa
Central en el exterior.En esta operacin, segn Rahi: La cobertura del valor de la
orden debe ser anterior o simultnea al envo de sta, salvo la existencia de una
cuenta del corresponsal con adecuada provisin de fondos. En caso contrario, al no
haber cuenta con saldo, la orden debe ser manejada con una operacin crediticia, lo
que requerir de un proceso de crdito antes de ser liquidada y pagada.BOLILLA 11
EMISIN DE CDULAS Y BONOSCEDULAS HIPOTECARIAS. NOCIN.En rigor, la cdula
hipotecaria consiste en un ttulo de crdito donde constan obligaciones emitidas
por el Banco autorizado para tal, que goza de una garanta hipotecaria constituida
por el acreditado y con el aval de la entidad emisora.MODO DE OPERACIN.En esta
operacin el Banco emisor ms bien se constituye en intermediario entre elcliente,
denominado acreditado y quin oferta dinero en el mercado. De tal forma, quien
demande dinero
recurre al Banco hipotecario, a los efectos de obtener la cantidad requerida y el
Banco no proporciona un dinero propio. Este debe obtener el dinero de su propio
cliente a los efectos de colocar con el solicitante, quien debe ofrecer garantas
suficientes mediante hipotecas constituidas a favor de la persona o personas quien
o quienes han proporcionado la suma de dinero solicitada. El Banco adems de la
intermediacin se compromete solidariamente con el acreditado frente al acreedor.
De ah la seguridad de las operaciones. La entidad bancaria emite las cdulas
teniendo como base una hipoteca que garantiza suficientemente la emisin y frente a
los terceros quienes proporcionan el capital, dicha entidad se obliga
solidariamente con el acreditado.3. BANCOS CON FACULTADES DE EMISIN. La Ley N
861; en el Ttulo VII, De las Disposiciones especiales aplicables al sistema
financiero, Captulo y, Emisin de Ttulos Valores, artculo N 78, Emisin de
Bonos dispone: Las entidades financieras debern tener la autorizacin previa de
la Superintendencia de Bancos para emitir bonos, pero no requieran constituir
garantas especficas que las respalden.
Y en el Art. N 80 se refiere
a las caractersticas de las letras hipotecarias y establece: las letras
hipotecarias tendrn las siguientes caractersticas: a) Emanarn de un contrato de
crdito hipotecario; b) Sern emitidas por una entidad financiera; c) Podrn ser
emitidas en moneda nacional o extranjera; d) Slo podrn ser emitidas a fecha fija;
e) Slo podrn ser emitidas por la cantidad a que asciendan las obligaciones; f)
Sern garantizadas con primera hipoteca, la que no es factible de hacer extensiva a
otras obligaciones a favor del emisor; g) Se transmitirn por endoso; y, h) Ser
factible su amortizacin por el emisor, en forma directa o mediante compra, rescate
o sorteo a la par.
Las entidades del sistema financiero, emisoras de letras
hipotecarias, llevarn un registro de ellas, con sujecin a las reglas que
establezca la Superintendencia de Bancos.
Por otro lado, la Ley 325 que crea
el Banco de Ahorro y Prstamo para la Vivienda y el Sistema Nacional de Ahorro y
Prstamo, en el artculo N 8 dispone: El Banco podr emitir ttulos de crditos

denominados (Bono Nacional de Vivienda) con el objeto de obtener recursos para el

cumplimiento de sus fines, precia autorizacin del Banco Central del Paraguay. Los
bonos gozarn de intereses y sern reembolsadas a la par, a la fecha de vencimiento
expresada en los mismo o por sorteo en la forma que determine el Banco y que no
podr variar para los ttulos ya emitidos. Cada emisin de bonos ser autorizada
por ley.
De la referida disposicin legal se infiere que para la emisin de
bonos, se refiere previamente la autorizacin del Banco del Paraguay y en cada caso
de emisin de bonos ser autorizada por ley.
Igualmente por el artculo N
9, se establece las garantas en los siguientes trminos: Los bonos nacionales de
vivienda y sus intereses estarn garantizados:Por la cartera hipotecaria y
prendaria del Banco as como por todos sus bienes; yPor la responsabilidad
subsidiaria e ilimitada del Estado.El monto total de los bonos nacionales de
vivienda en circulacin no exceder enningn momento la cartera hipotecaria y
prendaria del Banco. La garanta del Estado se har constar en los bonos nacionales
de vivienda.
El Decreto Ley N 281 por el cual se crea el Banco Nacional de
Fomento en su artculo N 3 dispone: El Banco tendr las siguientes funciones y
actividades: Obtener prstamos y emitir bonos de fomento y cdulas hipotecarias con
acuerdo del Banco Central del Paraguay. Igual tratamiento rige para el Banco
Nacional de Trabajadores. Es decir, stas entidades son las que cuentan con las
facultades para emitir cdulas hipotecarias o bonos hipotecarios, segn los
trminos utilizados por las legislaciones transcriptas.BONOS HIPOTECARIOS. CDULAS
HIPOTECARIAS O LETRAS HIPOTECARIAS. Como se ha notado con la transcripcin de las
disposiciones legales referidas, los trminos bonos hipotecarios o cdulas
hipotecarias representan la calidad de ttulos de crditos garantizados por
hipotecas y en forma ilimitada por el Estado. En estas condiciones no hallamos
diferencias en cuanto a sus efectos jurdicos. En algunas legislaciones igualmente
se utiliza la denominacin de letras hipotecarias, aludiendo al ttulo de crdito
tradicional pero aplicado a los prstamos garantizados por el sistema referido.
5. DISTINCIN.
Sin embargo, Jorge H. Escobar, citando a Rodrguez, demuestra una
diferencia existente entre la cdula hipotecaria y los bonos hipotecarios, en el
sentido, de que en la cdula hipotecaria la garanta hipotecaria es directa,
mientras que en los bonos hipotecarios la garanta es indirecta. Del sistema de
anlisis del artculo N 9 inc. a) de la Ley 325, se puede llegar a idntica
conclusin, pues esta norma: Los bonos nacionales de vivienda y sus intereses
estar garantizados: a) por la cartera hipotecaria y prendera del Banco as como
por todos sus bienes. Las cdulas hipotecarias estn garantizadas por una
hipoteca, mientras que los bonos lo est por otros ttulos (Crditos
Hipotecarios), es decir tienen una Garanta Hipotecaria Indirecta.
Del anlisis
del artculo 9 inc. a) de la Ley 325 se puede llegar a idntica conclusin, pus
esta norma: Los bonos nacionales de vivienda y sus intereses estarn garantizados:
a) por la cartera hipotecaria y prendaria del Banco as como por todos sus bienes.
Las Cdulas Hipotecarias estn garantizadas por una hipoteca, mientras que
los bonos lo estn por otros ttulos (crditos hipotecarios). Es decir tienen una
garanta hipotecaria indirecta.
Obviamente, la garanta hipotecaria de los
bonos es indirecta y de esta manera hallamos una distincin en la forma de la
constitucin de la garanta y no en cuanto a sus efectos jurdico.6. VENTAJAS QUE
OFRECEN.El artculo N 12 de la Ley 325 dispone: La emisin de bonos y cupones,
as como el capital y los intereses de los bonos nacionales de vivienda estn
exentos de toda clase de impuesto, tanto fiscales como municipales, establecidos o
por establecerse, inclusive el impuesto a la renta, papel sellado y estampillas,
sobre sucesiones y donaciones.De la misma manera regula la Ley N 125/92,
denominada de Reforma Tributaria, dentro de la exoneracin del pago del I.V.A. Los
prstamos concedidos por el Sistema de Ahorro y Prstamo para la Vivienda, etc.Es
evidente que sin contar con las exoneraciones fiscales no tendr ningn sentido la
emisin de cdulas o bonos hipotecarios, porque el sistema pretende ofrecer un
incentivo para la construccin de la vivienda u otro tipo de inversiones
relacionadas con la construccin por ejemplo de edificios, apartamentos, etc., lo
cual sin el incentivo fiscal se tornara muy oneroso.7. BONOS DE GOCE Y DE
PARTICIPACIN.Villegas explica los bonos de goce en los siguientes trminos:

Existen sociedades que prestan servicio pblico por concesin del Estado o que
realizan una explotacin de bienes que se agotan (canteras, minerales, etc.) que
deben amortizar el capital, proporcionalmente al tiempo que vaya transcurriendo la
explotacin de la concesin de los bienes agotables. Para ello emiten bonos de goce
que entregan a los accionistas en reemplazo de las acciones amortizadas. Estos
bonos dan derechos a participar en el dividendos anuales.Los bonos de goce en
rigor sustituyen a las acciones. Las sociedades annimas recurren a este
procedimiento por el carcter temporal de su explotacin, sea comercial, industrial
o de servicio y que dan derechos a participar de las ganancias resultantes del
ejercicio financiero anual.Sin embargo, los bonos de participacin son simplemente
retribuciones que la sociedad brinda a quienes han efectuado prestaciones a favor
de la misma, como ser trabajos tcnicos, el goce de un invento, una marca, una
licencia, etc. Los bonos de participacin, como su nombre lo indica, dan derecho a
participar de los dividendos de cada ejercicio fiscal.Los bonos financieros son
tambin ttulos de crditos, emitidos por las sociedades simplemente para captar
capital y estn respaldadas por todos los crditos y ttulos que cuenta la sociedad
industrial o comercial, emisoras de dichos bonos.8. CERTIFICADO DE PARTICIPACIN.
Nuestra Ley N 861, en el artculo N 40, inc. 29 faculta a los Bancos a emitir
certificados de participacin sobre carteras homogneas de prstamos, siempre con
sujecin a las reglamentaciones vigentes y a las que pudiera emitir el Banco
Central del Paraguay.9. NOCION.
Siguiendo a Jorge H. Escobar: Los certificados
de participacin son ttulos que atribuyen a su poseedor, sea derechos a una parte
proporcional sobre frutos o rendimientos de derechos o bienes que tenga la sociedad
que los emite; ya en una parte alicuota del derecho de propiedad de bienes
(participacin de copropiedad) o finalmente una parte proporcional de la venta de
bienes, derechos o valores (participacin en crditos).
Debemos sealar que su
prctica en nuestro pas, es muy poco frecuente por no decir inexistente.
Son
ttulos de crditos (autnomos, accesorios, adheridos a uno principal), que
contienen una mencin del D., una prestacin pecuniaria, cierta, determinada o en
los intereses o dividendos peridicos. Son siempre al portador.10. CUPONES. NOCIN.
La Ley de la Vivienda en su artculo N 14 dispone: Los cupones de los bonos, que
amparen intereses vencidos, sern aceptados por su valor nominal, para el pago de
toda clase de impuestos, tasas y contribuciones fiscales.Segn indica la referida
ley, los cupones son ttulos autnomos, incondicionados, literales y debern ser
considerados un ttulo de crdito ms. Si bien son ttulos accesorios en razn de
estar vinculados a un principal, sin
embargo, no se les puede negar para todos los efectos jurdicos la calidad
autnoma de dichos instrumentos.Al respecto sostiene Vallegas: Algunos ttulos de
crdito llevan adheridos cupones, como apndices. Contienen una mencin del derecho
a una prestacin pecuniaria, cierta y determinada o eventual; intereses o
dividendos peridicos. Son siempre al portador y confieren un derecho
incondicionado a su tenedor contra el emisor del ttulo.11. ACCIONES EJECUTIVAS.
Los tenedores de bonos podrn ejercer las acciones judiciales pertinentes
contra el Banco o contra el estado, en caso de incumplimiento. Los bonos y los
cupones exigibles son ttulos ejecutivos sin necesidad de reconocimiento previo, ni
protesto. El derecho para cobrar contra los bonos vencidos o sorteados prescribe a
los diez aos, y el de los cupones a los cinco aos, contados a partir de la fecha
del vencimiento. Es decir, los bonos y los cupones otorgan accin ejecutiva y
prescriben dichas acciones por el trmino de diez aos para los bonos y cinco para
los cupones.
Asimismo, la accin podr dirigirse contra el Banco y contra el
Estado.
La Ley N 94/91 que se amplia la ley de mercado de capitales y crea la
Comisin Nacionales de Valores en su artculo N 8 dispone igualmente que los
ttulos valores constituidos de una obligacin de pagar cantidad lquida exigible,
tendr fuerza ejecutiva contra la sociedad emisora y los co-obligados, sin
necesidad de reconocimiento previo ni protesto, siempre que renan los requisitos
de intervencin de la Banca no persigue una finalidad de mediacin en los pagos,
sino de garanta.CDULAS HIPOTECARIAS, BONOS INMOBILIARIOS, DE LA VIVIENDA Y
CERTIFICADO DE PARTICIPACIN, SEGN LA LEY DE VALORES E INCENTIVOS FISCALES. Se
debe puntualizar previamente que por Ley N 94 del 21 de diciembre de 1.991, fue

ampliada la Ley N 772 de Mercado de Capitales y se cre la Comisin Nacional de

Valores, donde define como ttulos-valores a las cdulas hipotecarias, bonos de
fomentos, bonos de vivienda y a los certificados de participacin entre otros (art.
4 y 6 de la citada ley). As mismo, establece que para su oferta al pblico
requiere : a) la aprobacin de la autoridad; b) la inscripcin en la Bolsa de
Valores y ; c) la inscripcin de los ttulos-valores en la seccin del registro de
valores.
Por otra parte la citada ley, dispone que la autoridad reglamentaria
las condiciones y forma de emisin de otros ttulos valores, tales como: 3)
Cdulas hipotecarias, con garanta real sobre bienes inmuebles de la sociedad
emisora; 4) Bonos inmobiliarios con garanta real sobre activos de la sociedad
emisora, consiste en crditos hipotecarios..... 6) Bonos de fomento, de la
vivienda; 7) Certificado de participacin en los depsitos, propiedades de bienes o
de crdito de la sociedad emisora.....En cuanto a los incentivos fiscales la Ley
N 210 que modifica y amplia las disposiciones legales que establecen incentivos
fiscales para el mercado de capitales, exonera de impuesto a la renta, a los
intereses, dividendos y utilidades provenientes de los referidos ttulos-valores e
igualmente exonera de impuestos a los actos, provenientes de esta actividad.BOLILLA
12CRDITOS DOCUMENTARIOSORGEN. COMPRAVENTA INTERNACIONAL. SOBREDOCUMENTOS. NORMAS
Y USOS UNIFORMES. LEGISLACIN.Dentro de las operaciones bancarias los denominados
crditos documentarios se sitan entre las llamadas operaciones de mediacin en
los pagos, en cuyo sector caben situar tambin, entre otras figuras, la
transferencia y el giro.El crdito documentario, en sentido estricto, no implica
necesariamente la existencia, de un crdito (operacin de activo), ni debe
confundirse configuras en las que, como sucede en el llamado crdito documentario
de garanta, la londinenses, pero con el correr del tiempo, los mismos bancos
pensaron en hacer ellos mismos dicha labor mediadora, por las inmejorables
condiciones (red de oficinas propias, personal, adecuado, filiales o corresponsales
en diversos pases). As se consolid, de un lado, el crdito documentario como
operacin tpica bancaria y de otro, una nueva clase de Banco: los merchant bank o
merchant bankers.Los primeros intentos de unificacin de las prcticas, usos y
costumbres del comercio internacional, se iniciaron en 1920 con la aprobacin de
algunas normas de aplicacin en materia de crditos documentales durante la New
Banquers Commercial crdito Conference realizada en E.E. U.U. Asimismo el
reglamento de Berliner Stempel-Vereinningung en Alemania, la Ley de Grecia del
mismo ao, las clusulas y modalidades aplicables a las aperturas de crditos
documentarios de Francia en 1919, continuando el proceso con el reglamento de 70
bancos en Italia y la Unin de Bancos Noruegos. Y en 1933 en el Congreso de Viena
(VII de la Cmara de Comercio Internacional) se aprueban Las Reglas y Usos
Uniformes relativos a los crditos documentarios, dichas reglas fueron
actualizadas en Lisboa, el 11 de junio de 1951, y luego en 1962 en Mxico y
revisadas a pedido de las Naciones Unidas en 1974. En 1983, la Cmara de Comercio
Internacional dio a publicidad la edicin N 400, pero en estos ltimos aos se vio
la necesidad de perfeccionarlas y la Cmara de Comercio Internacional public las
Reglas y Usos Uniformes 500, en el ao 1993 (RRUU500). Estas disposiciones
contemplan con particular detalle los documentos caractersticos de las ventas CIF
(documento de expedicin pliza de seguro y factura), reconocindose as la
vinculacin en la praxis del crdito documentario a dicha modalidad de compraventa
internacional.Estas reglas y usos internacionales, publicados por la Cmara de
Comercio Internacional, no son normas legales formales, ya que en sus acuerdos
solo han intervenido entidades privadas. Son, pus, verdaderos usos adoptados en
comn por el comercio internacional, sin categora legal.En cuanto a su importancia
prctica, cabe sealar que tienen un valor puramente contractual, pero de mucha
relevancia, ya que los propios Bancos con sus clientes convienen regirse por esas
normas por el principio de la autonoma de la voluntad.Pocos son los pases que han
legislado sobre el crdito documentado, Italia en su Cdigo de 1942 regula las
ventas internacionales en sus artculos 1527 a 1530.En Amrica Latina legislan ente
contrato: Colombia, el Salvador, Mxico, lo regula en una ley especial.CONCEPTO DEL
CRDITO DOCUMENTARIO.Jorge H. Escobar define el crdito documentario como una
operacin bancaria en virtud de la cual un Banco se obliga directamente a pagar al

vendedor el precio de las mercaderas siempre y cuando ste (el vendedor) le

entregue ciertos documentos representativos de ellas en las condiciones
preestablecidas.Noacco lo define como un contrato plurilateral y complejo por el
cual un banco se compromete, en su propio nombre pero por cuenta de un cliente, a
pagar a un tercero el precio de mercaderas, o bien aceptar o negociar las letras
de cambio libradas por este tercero, contra la entrega formalmente correcta y en
debido tiempo de los documentos que representan, describen y amparan esas
mercaderas.Enfocando mas la actividad del Banco en este contrato, Muoz define el
crdito documentario como la apertura de crdito en virtud de la cual el
acreditante se obliga a pagar o a aceptar letras de cambio y otro ttulo de valor
idneo a favor de un tercero, contra la presentacin de documentos, generalmente
anexos y por cuenta del acreditado, de tal suerte que ste no recibe el importe,
sino el beneficiario, a la entrega de los documentos.Las Reglas uniformes 500
(1993) en su 2 define la operacin: A efectos de los presentes artculos, las
expresiones Crdito/s Documentados y Carta/s de Crdito Standby (en adelante,
Crditos) se refieren a todo acuerdo, cualquiera sea su denominacin o
descripcin, por el que un Banco (Banco emisor), obrando a peticin y de
conformidad con las instrucciones de un cliente (Ordenante) o en su propio
nombre:Se obliga a hacer un pago a un tercero (beneficiario) o a su orden, o a
aceptar y pagar letras de cambio (instrumento de giro) librados por el
beneficiario; oAutoriza a otro Banco para que efecte el pago o para que acepte y
pague tales instrumentos de giro, oAutoriza a otro Banco para que negocie, contra
la entrega de los documentos, siempre y cuando se cumplan los trminos y las
condiciones del Crdito.A los efectos de los presentes artculos, las sucursales
de un Banco en pases diferentes se considerarn como otro Banco.Nosotros por la
Cmara de Comercio Internacional (1993), por ser la ms completa y la que,
efectivamente, se adecua a esta figura contractual moderna, autnoma, plurilateral
y compleja en donde interviene un conjunto de elementos contractuales diversos y no
se reduce a la sola recepcin de los ttulos representativos de las mercaderas, en
el negocio de compraventa para que el Banco pague el importe de las mismas, sino
que tambin comprende la realizacin de otros negocios jurdicos y su cumplimiento
en diversas formas.3. NATURALEZA JURDICA.Corresponde determinar la naturaleza
jurdica del contrato bancario de crdito documentario para poder establecer el
conjunto de normas aplicables al mismo, como consecuencia de su ubicacin en el
orden jurdico, mxime que en nuestro caso no tenemos regulacin legislativa al
respecto y en el que participan elementos de otros contratos sin identificarse con
los mismos. Sobre el particular existen numerosas teoras y nosotros nos
referiremos a las principales.A medida que aparecen nuevas formas de contratacin,
o nacen modalidades exigidas por la evolucin de las transacciones o formas
modernas del comercio, los juristas se encuentran frente al problema de fijar la
naturaleza jurdica de la nueva institucin, clasificndola dentro del cuadro
general de las
obligaciones.De ah parten las controversias, en vista de que por un lado ciertos
juristas trabajan hacia la asimilacin de una nueva figura a algn contrato
similar o instituciones ya incorporadas al derecho, y otro implantan la teora del
contrato innominado.3.1. CREDITO DOCUMENTARIO SIMPLE.Pedro E. Torres, al analizar
la naturaleza jurdica del crdito documentario, tiene en cuenta si se trata de un
simple crdito documentario y por consiguiente revocable, o si por el contrario se
trata de un crdito documentario irrevocable o confirmado. No nos parece til
analizar el primero, al igual que la mayora de los autores, porque la experiencia
bancaria ha demostrado que ha cado en desuso. Adems, el mismo autor anuncia que
cuando se presenta esa modalidad, el Banco acreditante contraera solo una
obligacin potestativa carente de exigibilidad. Tampoco este crdito ofrece mayores
garantas para el vendedor al poder ser revocado aun sin previo aviso al
beneficiario, en cualquier momento por el Banco emisor, sin responsabilidad del
mismo, ya que el Banco no se vincula personalmente con el vendedor. Sin embargo,
casi todos los autores concuerdan en asimilarlo al mandato, en donde el Banco o el
comprador pueden revocar ad nutum el crdito.3.2. CRDITO DOCUMENTARIO.
IRREVOCABLE.Para analizar la naturaleza jurdica del contrato de crdito

documentario irrevocable, los juristas han formulado diversas teoras que iremos
analizando.3.2. TEORA DEL CONTRATO A FAVOR DE UN TERCERO.El Profesor italiano
Bolaffio, al sustentar esta teora expresa, que la apertura del crdito
documentario implica un contrato a favor de tercero, siendo sus sujetos el
comprador estipulante, el Banco promitente y el vendedor beneficiario. Esta teora
fue apoyada por Marais en Francia, Folco C. en Italia, Reichardt y Wolff en
Alemania.El Cdigo Civil de Vlez regula la estipulacin a favor de tercero en el
artculo N 504: Si en la obligacin se hubiera estipulado alguna ventaja a favor
de un tercero, ste podra exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese
aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada; tiene como fuente el
Artculo N 1121 del Cdigo Francs al igual que el Cdigo Italiano.El Cdigo Civil
Paraguayo, en su artculo N 730 expresa: El contrato celebrado a nombre propio,
por el que se produce la prestacin de un tercero, ser obligatorio si el
promitente hubiere garantizado la ratificacin o el cumplimiento por parte de
aqul. En la duda, se entender que slo fue garantizada la ratificacin. Prestada
sta, las relaciones entre el estipulante y el tercero sern juzgadas como si el
contrato se hubiera ajustado directamente entre ellos. De acuerdo a tales normas,
resulta condicin necesaria para la validez de la estipulacin a favor del tercero,
la aceptacin por este aspecto esencial que se debe tener en cuenta, porque marca
la diferencia sustancial de este contrato a favor de tercero con el crdito
documentario irrevocable.Para el autor colombiano Sergio Rodrguez Azuero, la
diferencia no radica en la aceptacin de parte del tercero, por cuanto puede
suponerse que la misma est dada de antemano, al convenir y aceptar que el pago se
realice mediante la apertura del crdito documentario correspondiente. Para l, la
diferencia est en que el Banco no queda obligado rente al tercero como
consecuencia de su acuerdo con el Ordenante, sino que es preciso el envo de la
carta de crdito para que como consecuencia de su manifestacin, quede vinculado
frente al mismo. Y adems, el Banco no puede oponer al beneficiario las excepciones
que pudieran derivarse del incumplimiento de los compromisos del ordenante (como lo
indica nuestro Cdigo Civil en su artculo N 733), sino que queda irrevocable y
definitivamente ligado con el beneficiario, cualquiera sea el comportamiento
adoptado por su cliente.En conclusin: en el crdito documentario, el beneficiario
adquiere sus derechos frente al Banco a partir de la notificacin y la vigencia de
la obligacin que asume el Banco, se habr de prolongar en el tiempo durante el
plazo fijado en la nota de crdito. No es menester la aceptacin del beneficiario
quien podr utilizar el crdito presentado dentro del plazo de validez indicado en
el mismo.3.2.2. TEORA DE LA PROMESA HECHA DE UN TERCERO.Esta teora se halla
apoyada por el Prof. De Biase al indicar que la naturaleza jurdica del crdito
documentario puede explicarse mediante la promesa del hecho de un tercero.El Prof.
Jorge H. Escobar, nos dice al respecto que dicha promesa valdr si el tercero lo
ratifica expresamente, en cuyo caso la ratificacin da derecho para exigir el
cumplimiento del contrato, lo que repugna a la naturaleza del crdito documentario
en el que el Banco es completamente ajeno al negocio subyacente.Cabe sealar que en
el crdito documentario el Banco no se incorpora al contrato originario y la
promesa del hecho de un tercero solo explicara la estipulacin del ordenante con
el beneficiario, es decir, la clusula del contrato entre ambos, por la cual
establecen la apertura de un crdito documentario. Admitiendo que se trata de la
promesa del hecho de un tercero, la ratificacin por el Banco transformara la
actuacin del promitente en un mandato y obligara al mandante con la liberacin
del mandatario.3.2.3. TEORA DEL MANDATO. La teora del mandato ha gozado de gran
aceptacin en la doctrina y jurisprudencia en lo referente a la relacin entre
Ordenante y Banco emisor. Dicha teora es insuficiente porque considera solo
aspectos parciales del complejo fenmeno. Explica una parte de la operacin del
crdito documentario (Relacin entre el Ordenante y el Banco emisor) y deja sin
explicar el resto de las relaciones que ella genera (relaciones entre Bancos:
relaciones Banco emisor-beneficiario y la relacin Ordenante-beneficiario). Por
esta teora el Banco en su calidad de mandatario debera actuar a nombre de su
mandante, vinculndose solo a ste en el negocio. Mas en el crdito documentado
irrevocable, el Banco se obliga nomine propio hacia el vendedor.Por otra parte, el

mandato es esencialmente revocable, y aunque se hubiera otorgado con el carcter de

irrevocable, y aunque se hubiera otorgado con el carcter de irrevocable, se puede
revocar con causa justificada (artculo N 900 del Cdigo Civil). De all que esta
tesis no puede explicar la irrevocabilidad de la obligacin del Banco emisor (en el
crdito documentario irrevocable) y el hecho de que se trata de una obligacin
directa y principal del Banco, en nombre propio, y no en nombre del Ordenante.
3.2.4. TEORA DE LA CESIN DE CRDITO.Tambin ciertos autores dicen que el crdito
documentario implica una cesin de derechos efectuada por el Ordenante a favor del
beneficiario. Para ello se parte del presupuesto de que la celebracin del contrato
genera un derecho de crdito en Favor del Ordenante que ste puede ceder
inmediatamente a un tercero.Marina Milella y Margarita Skonik dan tres razones
concluyentes de la imposibilidad de aceptacin de esta teora:Lo normal es que en
el crdito documentario el comprador no haya aprovisionado fondos en forma previa.
El Banco no puede opone al beneficio las excepciones que tena contra el otorgante
en tanto que el deudor cedido puede oponer al cesionario las que tena contra el
cedente.El cedente de buena fe no responde de la solvencia del deudor a no ser que
la insolvencia fuera anterior y pblica quedando consiguientemente liberado; en
cambio, el comprador no se exime de la obligacin contrada con el vendedor por la
mera constitucin del crdito documentario.3.2.5. TEORA DE LA DELEGACIN
IMPERFECTA O ACUMULATIVA PASIVA.En esta teora, el deudor (delegante), segn
Messineo, asigna al acreedor (delegatario) un nuevo deudor (delegado), el cual a su
vez se obliga, porque est autorizado por el delegante (deudor originario) frente
al delegatario. La delegacin acumulativa importa que un tercero, nuevo deudor
(delegado), venga a agregarse (por efecto de la asignacin) al deudor originario
(delegante) asumiendo en el nexo obligatorio la posicin de obligado principal, de
manera que el acreedor (delegatario), si ha aceptado la obligacin del tercero,
puede pedir el cumplimiento, ante todo, al delegado (nuevo deudor). De este modo,
la obligacin del deudor originario (delegante) se convierte en subsidiaria. Por
eso se habla de delegacin acumulativa pasiva para expresar que existe una
agregacin o concurrencia de deudores (delegante y delegado). Tanto Messineo como
Coviello y Molle sostienen dicha tesis.Gicomo Molle nos dice: Que como en la
operacin intervienen tres sujetos, el comprador, el Banco y el beneficiario, la
calificacin que mejor se adapta a esta operacin es la de delegacin acumulativa
pasiva, porque se adjudica al acreedor (vendedor) un deudor (el Banco), sin que el
deudor originario (comprador) quede liberado.La crtica mas severa a esta tesis
radica en que la obligacin del delegado solo es irrevocable cuando ha sido
aceptada por el delegatario, mientras que en la carta de crdito sta surge para el
Banco de la simple emisin del ttulo.3.2.6. TEORA DEL NEGOCIO JURDICO.En este
sentido Garrigues dice que se trata de distintos contratos ligados entre s por una
misma finalidad econmica, que consiste en asegurar a un vendedor el cobro de su
crdito sobre el precio de la mercanca, mediante la asuncin por un Banco de la
obligacin de pagar ese precio. Todos tienen una causa distinta pero concurren a la
misma finalidad econmica. Al respecto Rodrguez Azuero sustenta que se trata de
una sucesin de contratos o de momentos del proceso en el cual las distintas etapas
muestran diversas obligaciones a cargo del proceso en el cual las distintas etapas
muestran diversas obligaciones a cargo de las partes. La discusin de
esta teora se basa en la relacin entre el Ordenante y Banco emisor, que para
unos se trata en la mayor parte de los casos de una apertura de crdito con la sola
excepcin de que se hubiese precunstituido en fondo antes de su celebracin, lo que
no parece corresponder a la prctica ni a las necesidades del negocio. Y, agrega el
mismo autor, en Mxico, Honduras y el Salvador, el crdito documentario se
disciplina dentro de los principios generales de la apertura de crdito.3.2.7.
TEORA DEL CONTRATO AUTNOMO. Los partidarios de la teora del contrato autnomo
del crdito documentario, con quienes compartimos, sustentan que se trata de un
contrato bancario autnomo. Entre sus partidarios se encuentra Jorge H. Escobar, en
el Paraguay, Pedro Torres y Carlos Gilberto Villegas, en la Argentina, M. Gallaix,
en Francia. Nosotros compartimos esta teora y agregamos que en nuestro pas, se
trata de un contrato innominado y atpico, por no tener una regulacin legislativa,
en donde intervienen un conjunto de elementos contractuales diversos sin

identificarse en los esquemas de los contratos tradicionales.

Debe, por
consiguiente, reconocerse que el crdito documentario irrevocable en un contrato
que no es susceptible de ser asimilado a ninguno de los que se halla reglados por
la legislacin vigente.4. TCNICA DE LA OPERACIN.Con el fin de facilitar la
comprensin del desenvolvimiento del contrato de crdito documentario desde su
concepcin, sealaremos los pasos siguientes, debiendo existir un contrato de
compraventa internacional o de otra clase de obligacin siempre de carcter
internacional, que suele confirmarse en el caso de la compraventa con el
intercambio de factura proforma de la mercadera y su aceptacin.Los contratantes
de una compraventa internacional acuerdan el pago del precio de las mercaderas
objeto del contrato a travs de una carta de crdito o la aceptacin de una letra
contra entrega de los documentos que acrediten su propiedad y embarque. Ejemplo:
Conocimiento de embarque martimo, carta de porte internacional por carretera,
despacho de exportacin, certificado de origen, factura original, copias
generalmente visadas por el consulado del pas, exportador, certificados de
calidad, cantidad, etc.El comprador importador solicita la apertura de un crdito
documentario a un Banco comercial domiciliado en el pas de recepcin de la
mercadera o destino de la misma, a favor del vendedor exportador.Una vez cumplidos
las requisitos exigidos por el Banco apertor o acreditante al comprador
(principalmente las garantas solicitadas), se celebran un contrato de apertura de
crdito. En virtud de este contrato, dicho Banco se compromete a pagar al vendedorexportador por medio de otro Banco corresponsal perteneciente al pas de este
ltimo, el valor contratado de las mercaderas o a aceptar a descontar letras (por
el mismo valor) giradas por el vendedor contra el Banco o el comprador, siempre que
le sean entregadas al Banco cada uno de los documentos indicados dentro del aludido
contrato de apertura de crdito documentario.El Banco apertor notifica al vendedor
exportador, generalmente beneficiario del pago de dicho crdito, mediante la carta
de crdito de la apertura de crdito, del monto del mismo, de los documentos
solicitados y de las condiciones para el pago por medio del Banco corresponsal
confirmante o avisador.El vendedor entrega los documentos al Banco corresponsal
para su remisin o expedicin al Banco apertor del crdito documentario que deber
proceder a la verificacin minuciosa, bajo su responsabilidad, de dichos documentos
antes de realizar el pago al vendedor generalmente por medio del Banco confirmante.
5. LA CARTA DE CRDITO. La carta de crdito es un instrumento escrito emitido(va
telex, correo acreo, segn lo indicado por el ordenante) por el Banco del comprador
importador, autorizando al vendedor exportador a presentarse para cobrar el crdito
o librar letras de acuerdo con ciertos trminos, estipulndose en legal forma que
se har honor a todas estas letras tales trminos son fijados en la misma carta,
y la persona a cuyo favor fue abierta la letra deber satisfacerlos si pretende
librar letras contra el crdito concedido. La Carta garantiza, a su vez, el pago
o aceptacin de las letras si se cumplen las condiciones establecidas. As como lo
indican La Banca - Noacco - Vera Barros: La carta de crdito es el documento
mediante el cual el Banco emisor se obliga frente al beneficiario en los trminos
estrictos que contiene su texto. La carta de crdito es enviada por el Banco
emisor generalmente al Banco corresponsal en el pas del vendedor exportador, y
este primero se encarga de avisar a este ltimo del crdito abierto a su favor. Es
importante sealar que conforme a las Reglas 500, artculo N 12, en caso de que el
Banco avisador reciba instrucciones incompletas o imprecisas del Banco emisor, slo
le notificar al vendedor (beneficiario) a ttulo indicado sin responsabilidad para
el mismo, debiendo el Banco avisador solicitar la aclaracin, correccin o
complementacin de la misma carta para poder darle curso. La carta de crdito es
una orden abstracta y literal; no es un ttulo valor, se origina generalmente en un
contrato de compraventa; no se hace para circular, su funcin es asegurar el
cumplimiento del contrato teniendo como fin asegurar el cumplimiento del contrato
de crdito documentario.Para un mejor entendimiento podemos afirmar que el crdito
documentario no es un contrato simultneo celebrado entre tres personas sino que
existen tres frases sucesivas;
a) contrato de compraventa; b) apertura
del crdito documentario; y c) la carta de crdito, en cada una de las cuales uno
de los tres participante en el negocio es tercero en sentido jurdico respecto de

los otros dos, aunque debe hacerse la salvedad de que la primera fase es una
operacin diferente del crdito documentario.La independencia del contrato base de
compraventa celebrado entre el comprador importador y vendedor exportador con el
contrato de crdito documentario, conforme lo seala Carlos Gilberto Villegas, es
debido a que una vez el Banco emisor conviene con el ordenante la apertura de un
crdito a favor del tercero indicado por el ordenante (el beneficiario acreedor) y
emite la CARTA DE CRDITO, este Banco se obliga unilateralmente frente al
beneficiario en forma directa y principal. Y esa obligacin la cumplir en forma
directa o mediante la actuacin de un Banco corresponsal en la plaza del
beneficiario.Estas obligaciones que asumen los bancos intervinientes en nada se
relacionan con las obligaciones emergentes del contrato de compraventa
internacional o de cualquier otro que constituya la base, el substratum, del
crdito documentario y tambin de su causa.Inclusive, es probable que quienes
convienen un contrato de compraventa internacional, prevean en ese contrato que el
comprador importador deber contratar un crdito documentario con un Banco de su
plaza y adems obtener la confirmacin del mismo por un Banco de la plaza del
acreedor (generalmente, designado por l mismo y de su confianza). A fin de
eliminar tanto el riesgo importador como el riesgo pas, est la
obligacin de pagar asumida por dos bancos. Habiendo asumido el compromiso tanto el
Banco emisor como el confirmante, el comprador importador no queda liberado del
contrato base, es decir el acreedor exportador con la apertura de un crdito
documentario confirmado, obtiene que se obliguen al pago los dos bancos tanto
apertor o emisor como confirmante, adems del comprador. El art. 3 de las Reglas
500 indica:Los crditos son, por su naturaleza, operaciones independientes de las
ventas o de cualquier otro contrato en los que puedan estar basados y a los bancos
no les afecta ni estn vinculados por tal/es contrato/s, an cuando en el Crdito
se incluya alguna referencia al/los mencionado/s contrato/s. Por lo tanto, el
compromiso por parte de un Banco de pagar, aceptar y pagar instrumento/s de giro o
negociar y/o cumplir cualquiera otra obligacin incluida en el Crdito no est
sujeto a reclamaciones o excepciones por parte del Ordenante, resultantes de sus
relaciones con el Banco Emisor o con el Beneficiario.El Beneficiario no podr, en
ningn caso, hacer uso de las relaciones contractuales existentes entre los bancos
o entre el ordenante y el Banco Emisor.5.1 CONTENIDO DE LA CARTA DE CRDITO. La
carta de crdito integra el tercer y ltimo de los elementos constitutivos del
crdito documentado y refleja las condiciones esenciales del contrato. Seguidamente
enumeramos las enunciaciones que debe contener:Nombre del ordenante o comprador
importador con su direccin exacta.Nombre del beneficiario. En aquellos casos en
que se ha pactado la transferibilidad del crdito, la obligacin de presentar los
documentos puede ser satisfecha por persona distinta del primer beneficiario; pero
de no ser transferible el crdito, ser dicho beneficiario quien deba cumplir ese
importante requisito.Nombre de Banco emisor o apertor con sus coordenadas. Si
hubiere corresponsal, tambin debe mencionarse.Procedimiento de notificacin de la
carta de crdito al beneficiario; si ser por telex, telegrama, va area, etc.
Objeto del crdito, es decir la determinacin de los bienes o mercaderas a ser
entregadas, y su descripcin, de modo a individualizarse sin ninguna duda (en de
duda se aplica lo estipulado en las Reglas 400 o las nuevas Reglas 500 segn se
haya pactado en la apertura).Monto mximo de utilizacin; generalmente concuerda
con el precio de las mercaderas.Si el monto ampara el 100% del valor de la factura
o en su caso, que porcentaje.A veces el ordenante abre un crdito insertado al lado
del monto o precio o cantidad laspalabras alrededor de o ms comnmente
aproximado,
esto significa que se permite una diferencia hasta el 10% en exceso o en defecto
sobre el valor, la cantidad o precio unitario (artculo N 39 de las Reglas 500,
inc. a). Y conforme al inc. b) del mismo artculo, an no existiendo estos trminos
se permitir una diferencia de un 5% en ms o en menos siempre y cuando el importe
de las utilizaciones no supere el importe del crdito. Pero no se aplicar esta
tolerancia cuando el crdito estipula la cantidad con referencia a un nmero
determinado de bultos o de unidades.El precio unitario de la mercadera si lo
permite su especie con el fin de facilitar al banquero negociador elementos de

control de las facturas, siendo indispensable esta referencia en los crditos que
permiten embarques parciales. Se habla de embarques parciales en vista de que en un
mismo crdito documentario pueden estar indicados varios envos de una mercadera
en un tiempo determinado, desembolsando el Banco emisor el crdito a medida que
reciba los documentos de los envos o embarques parciales.Forma de utilizacin. De
determinarse si es un crdito de pago, de aceptacin o de negociacin, y el Banco
en cuyas cajas ser pagado, aceptado o negociado. Dir en nuestras cajas si es en
el Banco corresponsal, o en sus cajas o en cajas del Banco emisor, o en cajas
de tal Banco, si es a la vista o a plazo.Plazo de validez de la carta de
crdito y plazo dentro del cual debern presentarse los documentos.Las reglas 500
(artculo N 47), en lo referente a fechas en los perodos para embarqueexpresa:
Las palabras al (to), hasta (until otil), desde (from) y expresiones de
significado parecido que se usan para definir una fecha o perodo en el crdito
referente al embarque, se entender que incluyen la fecha mencionada.La expresin
despus del (after) se entender que excluye la fecha indicada. Las expresiones
primera mitad (first half) y segunda mitad (second half) de un mes debern
interpretarse, respectivamente, como desde el da uno hasta el da catorce y desde
el da diez y seis, hasta el ltimo da de dicho mes, todos ellos inclusive.Las
expresiones a principios (beginning), a mediados (middle) o a finales
(end) de un mes, debern interpretarse respectivamente como desde el da veinte y
desde el da veinte y uno hasta el ltimo da de dicho mes, todos ellos inclusive.
Y el artculo N 400 de las Reglas 500 in fine indica que los bancos no estn
obligados a recibir documentacin fuera de su horario de atencin al pblico.Los
documentos que deban presentarse a ser acreditados y los requisitos que deben ser
cumplidos para la utilizacin del crdito.En la carta de crdito que el Banco
emisor enva al vendedor exportador debernsealarse los documentos contra cuya
presentacin y entrega el Banco pagar, aceptar o negociar. En la carta de
crdito que el banco emisor enva al vendedor-exportador debern sealarse los
documentos contra cuya presentacin y entrega el Banco pagar, aceptar o
negociar. En la carta de crdito el Banco emisor copiar cuidadosamente los
documentos (cantidad y clase) que el cliente comprador le indic para el pago al
vendedor, documentos sealados en la apertura de crdito documentario tales como
conocimiento martimo (si el transporte es por mar), la pliza de seguro, la gua
de despacho de la mercadera, certificado de origen, etc.Documentos probatorios del
embarque o del despacho o de la entrega para embarque.El principio fundamental en
este contrato, es que todas las partes operan con losdocumentos y no con las
mercaderas, o como anuncia el artculo 4 de las Reglas 500: Todas las partes
intervinientes en un crdito negocian con documentos y no con mercancas, servicios
y/u otras prestaciones, a que tales documentos puedan referirse.
Los
documentos exigidos en el crdito documentario varan de acuerdo al tipo de
mercadera, materia del negocio base, del pas de exportacin y asimismo de las
reglas del pas de importacin.Factura Comercial: Es el documento comercial emitido
por el vendedor a nombre del ordenante (generalmente) y debe contener una relacin
pormenorizada de la operacin comercial de que se trata, con descripcin de las
mercancas o servicios comprendidos, tipo, calidad, cantidad, precio unitario y
precio total.Documentos de transporte: Probatorios del embarque o del despacho de
la entrega para embarque. Conocimiento de embarque martimo, documento de embarque
martimo, conocimiento de embarque sujeto a contrato de fletamento, documento de
transporte multimodal, documento de transporte areo, documento de transporte por
carretera, ferrocarril o navegacin fluvial, etc.Documentos de seguro: La pliza,
documento emitido por el asegurador y donde consta su denominacin y domicilio, el
nombre y domicilio del beneficiario del seguro (que puede ser un tercero, en este
caso un Banco), los bienes asegurados, el monto o valor del seguro, los riesgos
cubiertos por dicha pliza, la prima de su precio, el lugar y la fecha de emisin
de la misma, y el plazo de validez.Certificado de peso: El artculo N 38 de las
Reglas 500 as como el artculo N 42 de las Reglas 400 estipula: Si en el Crdito
se exige una justificacin o certificacin de peso, en caso de transporte no
martimo, los bancos aceptarn un sello o una declaracin de pesos estampados sobre
el documento de transporte, que aparentemente haya/n sido puestas por el

transportista o por su agente, salvo que en el crdito se estipule expresamente que

la certificacin del peso ha de hacerse en documento aparte.Factura Consular: Es la
factura expedida por el Cnsul del pas importador, o por una cmara de comercio,
si la legislacin interna o la carta de crdito lo permiten. Generalmente el
consulado no expide factura sino que slo visa la factura comercial, o la
transcribe en un impreso especial. Asimismo, se hace constar cualquier informacin
necesaria para autorizar su entrega o fijar los derechos arancelarios en el pas
del importador. Evitando de esta manera cualquier controversia que pudiera surgir
de la aceptacin de dicha mercadera en el pas importador.Certificado de origen:
Es expedido por un organismo oficial o semi oficial del pas exportador o su cmara
de comercio, y puede representar para el importador una importancia trascendente en
vista que con ese documento se puede beneficiar de exenciones de aranceles
aduaneros o impositivos, para los productos procedentes de ciertos pases con
destino a los otros (Ejemplo: Pases integrantes del Mercosur).Certificado de
Calidad: Es el documento que expide un determinado organismo o el mismo exportador
a veces (segn lo exija el ordenante en el crdito documentario) para hacer constar
que las mercaderas son de una clase y otra, y tienen o renen ciertos requisitos
de calidad.Lista de empaque o relaciones del contenido (PACKING LIST): Es el
detalle de la mercadera, por bultos, tamao, peso, tipo de embalaje, cantidad,
material usado para el embalaje, indicacin del contenido de cada uno, nmeros y
mareas o tiquetas de cada uno. Son exigidos al efecto de facilitar el control por
el ordenante importador, as como la verificacin por parte de la aduana.
Certificado de sanidad: Principalmente exigidos para las mercaderas comestibles,
qumicas o productos agropecuarios; este documento es expedido por las autoridades
sanitarias del pas exportador. Su exigibilidad es debido a las leyes sanitarias
del pas importador, para su ingreso en el territorio.PARTES INTERVINIENTES EN EL
FUNCIONAMIENTO DEL CRDITO DOCUMENTARIO. RELACIONES QUE GENERA.El crdito
documentario es un contrato autnomo, al que no le es asimilable ningunaotra figura
contractual. En el mismo pueden intervenir los sujetos que seguidamente enumeramos
y que en sus relaciones producen mltiples efectos: 1) El solicitante: El
comprador, generalmente es el dador de la orden, ordenador u ordenante, quien
solicita al Banco acreditante, apertor o emisor la apertura del crdito
documentario. El Banco debe pagar el dinero del crdito al beneficiario contra la
entrega de la documentacin pertinente ineludiblemente y ste tendr el derecho de
exigir el pago del crdito, siempre que represente los documentos requeridos. Ello
es as en virtud de la obligacin asumida por el banco con el solicitante del
crdito. Esta es la causa de la obligacin. Adems en la relacin que existe entre
el solicitante del crdito y el banco pueden distinguirse dos etapas: la primera es
aquella en la cual el solicitante pide la apertura de un crdito, consignando
diversos datos como el monto del crdito, el nombre y el domicilio del
beneficiario, las garantas que ofrece, etc. La segunda es aquella otra en la cual
el cliente o solicitante ordena la apertura del crdito a favor del beneficiario.
Para que se d esta orden es imprescindible que el Banco previamente haya aceptado
la solicitud. Las obligaciones que asume el solicitante son adems de las de dar
instrucciones claras, las de pagar la comisin de apertura, proveer o reembolsar
los fondos oportunamente, otorgar las garantas que correspondan y pagar los
intereses pactados.Las instrucciones que el solicitante imparte al Banco deben ser
claras, esto es, que fije,si se trata de garantizar una compraventa, entre otras
cosas, las mercaderas, servicios y otra transaccin cubierta con el crdito, los
plazos para expedir y entregar los documentos o la identificacin de los documentos
requeridos; si se trata de garantizar una operacin (ej.: mutuo internacional) el
ordenante deber precisar las caractersticas de la operacin y los documentos que
deben remitirse al Banco que tenga que efectuar el pago. La imprecisin de las
instrucciones acarrea la responsabilidad del propio solicitante. 2) El beneficiario
del crdito es aquel que lo percibe. Normalmente, se tratar del
vendedor de la relacin fundamental, quien por tal motivo, tendr el derecho de
exigir el pago por ser el acreedor. Sealamos que el ordenante puede indicar otro
beneficiario que no sea el vendedor exportador o remitente de los documentos, en
vista que ste ltimo puede tener inters en que el ordenante pague a un acreedor

suyo el monto total del crdito, por razones de economa (ej.: mltiples giros), de
cambio (diferencia de cambio entre monedas). Para ello deber presentar en tiempo
oportuno la documentacin requerida, esto es, antes de la fecha de vencimiento que
el ordenante haya estipulado en el crdito.
En cuanto a la fecha de
vencimiento, la misma puede ser prorrogada voluntariamente si existe conformidad
del solicitante del crdito y de los bancos intervinientes. Si el beneficiario no
comparece o no representa la documentacin pertinente dentro del plazo fijado, el
crdito caduca. Si, en cambio, el crdito no tuviere plazo de validez, el
beneficiario podr hacerlo efectivo aunque hubiese cumplido tardamente su
obligacin con su contratante, y an en el caso de que por tal cumplimiento tardo
ste tuviese derecho a resolver el contrato o reclamar una indemnizacin. Si hubo
un plazo y ste venci, e igual el Banco pag, responder ante el comprador por no
haber cumplido debidamente sus obligaciones siempre que la conducta perjudicar al
comprador solicitante.Por otra parte, el beneficiario tiene la facultad de
verificar si todas las condiciones convenidas con el solicitante del crdito han
sido cumplidas (en especial si la documentacin que se le exige presentar es la
acordada); si ello no ocurriere, le conviene abstenerse de dar cumplimiento con la
llamada relacin fundamental. Asimismo, podr exigirse la entrega de la carta de
crdito para poder cobrar lo que le es debido. No podr valerse de la relacin
contractual existente entre el Banco y el solicitante del crdito, ni entre los
Bancos que pueden intervenir en la operacin, ni el banco podr oponerle las
excepciones que deriven de la relacin que lo vincula con el solicitante del
crdito o los dems Bancos.3. El Banco emisor, apertor, acreditante o pagador en el
caso de un crditodocumentario avisado. El Banco emisor, a partir del documento de
la celebracin del contrato de crdito documentario, asume obligaciones por las que
debe responder. La actividad reseada en el prrafo est ntimamente vinculada con
la obligacin principal asumida por el Banco, esto es, pagar el crdito al
beneficiario contra la entrega de la documentacin pertinente, debiendo actuar con
la diligencia exigible a todo comerciante ordenado. En otras palabras, el banco
emisor responde siempre ante el beneficiario de que las previsiones contenidas en
el crdito sern cumplidas y que el pago ser efectuado en el momento oportuno
siempre que se entreguen los documentos requeridos:
Deberes del Banco
emisor:Expedir y notificar la carta de crdito. Se dijo que la carta de crdito es
un documento probatorio del contrato de apertura de crdito documentario, pero
principalmente hace surgir y prueba la declaracin unilateral del Banco de pagarle
al beneficiario. Por tanto, tambin legtima a su titular para reclamar lo que se
le debe.b) Recibir y examinar los documentos y comprobar su conformidad.
Efectuar el pago. Entregada los documentos y comprobada su
conformidad con las instrucciones insertas dentro de la carta de crdito
(proveniente a su vez de su cliente), el Banco debe pagar al beneficiario el
crdito, dndole dinero en efectivo, aceptndole letras o negociando las letras o
negociando las letras o negociando las letras que el beneficiario gire contra el
ordenante del crdito documentario.Derechos del Banco emisor: Conforme a los Usos y
Reglas Unilaterales citamos lossiguientes:El ordenante debe reembolsarse todo pago,
gasto o expensas en que incurriere como consecuencia del crdito documentario.
Modificar o cancelar, en cualquier momento y sin aviso previo un crdito
revocable.Disponer de un tiempo razonable (siete das bancarios) para proceder
al examen de los documentos remitidos directamente por el beneficiario o por el
Banco corresponsal a fin de analizar si ellos cumplen con las exigencias de la
carta de crdito.No reembolsar al Banco corresponsal que hubiera hecho un pago, o
aceptado o negociado letras de cambio, contra la presentacin de documentos que
deban ser rechazados de conformidad con las disposiciones de la carta de crdito o
que fueron presentados fuera del trmino. El Banco notificador, corresponsal,
avisador (o confirmante, segn la carta decrdito). Dicho Banco cumple la funcin
de dar aviso efectivo al beneficiario del crdito abierto con la mayor urgencia
posible y debe dar cuenta al Banco emisor del cumplimiento del encargo. Es de
resaltar que el Banco notificador no queda vinculado con el beneficiario del
crdito, y, por lo tanto, no asume obligaciones. Slo debe poner un razonable
cuidado en comprobar la autenticidad aparente del crdito que est notificando.El

Banco notificador no confirmante acta slo como mandatario o comisionistadel

Banco emisor, por cuenta de este, sin participar en la relacin obligacional creada
entre el Banco emisor y el beneficiario a raz de la remisin de la carta de
crdito.El Banco confirmante es el Banco corresponsal del Banco emisor o su
sucursalcuando a raz de la recepcin de una carta de crdito confirmada, acepta
dicha confirmacin solicitada en la misma carta (la aceptacin deber ser
comunicada sin tardanza al Banco emisor), y se convierte as en un obligado directo
y autnomo del beneficiario.El Banco pagador. Este puede ser distinto del Banco
Emisor o del BancoConfirmante, aunque no sea el uso corriente. El Banco Pagador
acta como mandatario del Banco Emisor cuando el Banco Emisor autoriza a otro Banco
a pagar, a comprometerse a un pago diferido, a aceptar instrumentos de giro o a
negociar contra documentos aparentemente conformes con los trminos y condiciones
del crdito, el Banco Emisor y el Banco Confirmador, si lo hubiere, estn obligados
a:Reembolsar al Banco designado que haya pagado o que se haya comprometido a un
pago diferido o que haya aceptado instrumentos de giro o que haya negociado.Admitir
tales documentos: en cuanto a las discrepancias que pudieran existir entre la
documentacin solicitada y la presentada por el beneficiario, el inc. c) del
Artculo N 14 de las Reglas 500 intenta agilizar o ayudar a un entendimiento entre
ordenante y beneficiario al indicar: Si el Banco Emisor y/o el Banco Confirmador,
si lo hubiere, o el Banco Designado que actuase por cuenta de ellos decide rechazar
los documentos, deber notificar su decisin sin demora por telecomunicacin o, si
no es posible, por cualquier otro mtodo rpido, y en cualquier caso no ms tarde
del cierre del sptimo da bancario hbil posterior a la fecha de recepcin de los
documentos directamente de l. Si el Banco pagador no pagara, responder de todos
los perjuicios que su mandante (El Banco Emisor) sufra como consecuencia de la
falta de pago. Claro est que tal responsabilidad existir si el Banco pagador
antes de la misin encomendada y siempre que la abstencin de pago no haya sido
justificada.El Banco negociador. Es el que financia la compra de la mercadera que
exporta, o en su caso financia la misma fabricacin si el exportador fuere el
mismo fabricante. Esta operacin la realiza con la expectativa que genera el cobro
de crdito a travs del negocio fundamental realizado por el exportador con el
importador (compraventa internacional). Por tanto el beneficiario o exportador no
se presenta ante el Banco pagador designado, sino que concurre a otro Banco que no
ha asumido, en forma previa, ninguna obligacin (con referencia a la carta de
crdito). Este Banco es el Banco negociador y tiene la facultad de efectuar el pago
al beneficiario, aunque lo hace a su cuenta y riesgo, ya que nadie lo ha obligado a
hacer tal pago.
Ahora veamos que valor tiene este pago. Y en que
posicin deja a las partes. El Banco pagador queda liberado ante el beneficiario,
si ste ltimo no se presenta en trmino para reclamar el cobro.El Banco emisor
tambin queda liberado, porque el asumi el compromiso de reembolsar al Banco
pagador el dinero pagado siempre que ste presente los documentos previamente
indicado. La obligacin del Banco emisor es exclusiva con el Banco pagador y con
ninguna otra institucin bancaria.Por tanto si el Banco emisor se niega a
reembolsar el dinero pagado por el Banco negociador, a ste slo le queda el
derecho de accionar contra su propio cliente (beneficiario de la carta de crdito)
ejerciendo la accin cambiaria o causal.8) Banco de Reembolso, es generalmente el
mismo Banco emisor. Es el que reembolsa al Banco pagador o al Banco negociador en
su caso, la suma debida (mas gastos, comisiones y otros) a raz del pago
realizado al beneficiario directa o indirectamente. Sin embargo, aunque siempre en
ltima instancia es el Banco Emisor el que reembolse el dinero que otro Banco ha
pagado debido a que l es el que ha asumido la obligacin, no puede descartarse que
sea otro Banco el que reembolse, para lo cual ser necesario que el Banco Emisor
haya girado el correspondiente dinero al Banco de Reembolso.7. CLASIFICACIN DE
CRDITO DOCUMENTARIO. 7.1. SEGN LA POSIBILIDAD DE REVOCACIN.Crdito revocable: Es
el que confiere el derecho al Banco emisor a retractar su promesa de pago, sin
obligacin de notificar previamente al beneficiario. Generalmente se produce a
pedido del Ordenante o cuando ste no cumple con el contrato de apertura de crdito
documentario. Dicha modalidad est lgicamente privada del valor seguridad y la
utiliza casi exclusivamente las empresas vinculadas entre s (filiales, Casa

Matriz, Holding,
Trust).Crdito irrevocable: Es el que se formula con el compromiso firme, directo
y principal del Banco de pagar, aceptar o negociar letras, contra la presentacin
de los documentos. Este crdito tiene la ventaja de eliminar el riesgo cambiario
implcito en este tipo de operaciones, porque casi todos los pases cuando
establece ciertas limitaciones o restricciones en la salida de divisas, dejan a
salvo las cartas de crditos documentarios irrevocables ya emitidas.7.2. SEGN LA
OBLIGACIN ASUMIDA POR EL BANCO CORRESPONSAL.Crdito avisado o notificado: Es el
caso en el que el Banco corresponsal notificado no asume la obligacin de pagar ni
de aceptar documentos. Solo debe entregar la carta de crdito al beneficiario sin
responsabilidad de su parte. Crdito confirmado: en el caso, el Banco Corresponsal
que confirma el crdito, se obliga a pagar, aceptar giros o negociar giros, segn
el alcance la obligacin asumida por el emisor, sin sustituir a ste, obligndose
junto con el Banco emisor.
Slo los crditos irrevocables pueden ser confirmados
ya que el Banco corresponsal no podra asumir una obligacin mayor que la del Banco
Emisor.7.3. SEGN EL TIPO DE OBLIGACIN QUE ASUMA EL BANCO EMISOR.De pago: Cuando
el Banco emisor se obliga a pagar al beneficiario contra la presentacin de los
documentos, sea pago a la vista, plazo determinado o pago diferido. De aceptacin:
En este caso el Banco emisor o su corresponsal se obliga a aceptar letras de cambio
que libre al beneficiario.De negociacin: El Banco slo se obliga a negociar
efectos que el beneficiario presente; por ejemplo, puede otorgar descuento de
documentos de crditos, letras, etc. Documentos financieros stos que pueden haber
sido librados por el Ordenante-importador.7.4. SEGN EL BANCO DONDE SER UTILIZABLE
EL CRDITO. Utilizables en Nuestras Cajas (del Banco emisor): en este caso el
beneficiario debe presentar los documentos a fin de obtener el pago, aceptacin o
negociacin de los mismos, hacindolos llegar al Banco emisor. Este se reserva para
s la obligacin de examinar los documentos que presente el beneficiario. Esto
ocurre, en los crditos directos y lo no confirmados.Utilizables en sus cajas
(del Banco Corresponsal): El Beneficiario presenta sus documentos en un Banco
generalmente de su plaza (corresponsal del emisor). Y segn sea el crdito
confirmado o solo avisado, dicho Banco se obliga a pagar, negociar o aceptar letras
de inmediato, o en el ltimo caso lo har a nombre del Banco emisor.Crditos
Restringidos: Lleva este nombre cuando el Banco emisor limita la obligacin del
reembolso a un Banco intermediario determinado.7.5. SEGN LA FORMA DE PAGO.A la
vista: Es decir, que el beneficiario debe recibir el pago en el momento de la
entrega de la documentacin.De aceptacin: Esta forma de crdito se utiliza cuando
el vendedor exportador le ha otorgado un plazo al comprador importador. El pago
diferido se instrumenta al girar una letra el beneficiario a su favor y contra el
Banco emisor o corresponsal (segn sea avisado o confirmado el crdito) que la
acepta, en dicha letra se consigna un vencimiento para el pago, dejndole una
accin ejecutiva al beneficiario si no se cumple. La letra puede ser negociada con
cualquier otro Banco donde opere.De pago diferido : En este caso no se
instrumenta el pago con una letra sino que simplemente se defiere el pago, mediante
la postergacin por el beneficiario de la presentacin de los documentos siempre
dentro de los plazos establecidos en el crdito.7.6. SEGN LA FORMA EN QUE SE
UTILIZARA EL CRDITO.Indivisible: Cuando el crdito ha de ser utilizado de una sola
vez; el beneficiario debe presentar los documentos con un solo despacho.Divisible:
Cuando los envos son fraccionados y el beneficiario puede presentar separadamente
en distintas oportunidades los documentos que acreditan los despachos, pero siempre
dentro del plazo sealado en la carta de crdito.El Artculo N 40 de las Reglas
500 establece que se aceptar envos y utilizacin parcial si el crdito no lo
prohibe expresamente. Y en caso de que no se utilice todo el importe del crdito,
su disponibilidad cesar a partir de la fecha de vencimiento.7.7. SEGN LA
POSIBILIDAD DE TRANSFERIR O NO EL CRDITO.Intransferible: Es el crdito en el cual
no se establece expresamente la clusula transferible. Esto no posibilita al
beneficiario la cesin del crdito.Transferible: El crdito solo se puede
transferir si el Banco Emisor lo emite especficamente como transferible.
Trminos tales como divisible, fraccionable, cedible y transmisible no determinan
que el crdito sea transferible. Si se utiliza tales trminos, no se los tendrn en

cuenta.7.8. SEGN INTERVENGA O NO UN BANCO CORRESPONSAL.Crditos directos: No

participa otro Banco que no sea el emisor y el beneficiario; la documentacin debe
ser entregada personalmente en dicho Banco o el mismo contratar a un Banco que se
encargue del envo y entrega de la documentacin.Crditos indirectos: Se denomina
as a los crditos donde interviene un Banco corresponsal en el pas del
beneficiario a nombre del emisor.7.9. SEGN HAYA O NO ANTICIPO DE FONDOS AL
BENEFICIARIO.Cuando no se concede anticipo alguno por la operacin.Cuando se le
conoce anticipo al beneficiario. Si el importador desea financiar al exportador a
fin de facilitarle el cumplimiento de su obligacin o cuando necesita insumos
para su industria, puede convenirse en el contrato base, que la emisin de la carta
de crdito irrevocable ordene la Anticipacin de Fondos, sin presentacin de
documentos o contra documentos provisorios. Por esto se distinguen:Crdito
Clusula Roja (Red Ink Clause): En este crdito se otorga el anticipo o varios
anticipos del crdito al beneficiario con el compromiso de ste de presentar los
documentos designados en la carta de crdito en tiempo y forma. Es una
financiacin. La clusula roja standard es la mencionada, pero si la clusula
roja es anticipatory drafts permite al beneficiario utilizar los anticipos al
girar en descubierto contra el Banco intermediario o el emisor.Crdito Clusula
Verde (Green Ink Clause): El anticipo se entrega contra algn documento
provisorio, como un certificado de depsito de la mercadera o un trust recept o
recibo de confianza que el beneficiario le firma al Banco obligndose a custodiar
la mercadera hasta el momento del despacho.7.10. OTRAS MODALIDADES.Crdito Back
to Back: Esta clase de crdito (cuando se concede anticipos por la operacin) es
especialmente utilizado por los comisionistas, o personas que se dedican a la
compraventa, en vista de que cuando se transfiere total o parcial l utilizacin de
un crdito, el ordenante entra en conocimiento de los montos, nombre de los
clientes, etc. Mientras que cuando se utiliza un crdito documentario Back to Back
las condiciones quedan secretas para el beneficiario original. Ahora veamos como se
opera: el beneficiario abre otro crdito documentario a favor del real fabricante
o proveedor que puede ser de otro pas, con la garanta del primero, dicho crdito
tendr obviamente un importe menor as como el plazo de despacho y el plazo de
crdito sern menores, percibiendo la diferencia como precio de su actuacin.
Crdito rotativo: Carlos Gilberto Villegas enuncia el crdito rotativo: Es el que
se renueva bajo los trminos y condiciones inicialmente establecidas, sin que sea
necesaria una modificacin especfica del crdito o la expedicin de uno nuevo,
dicha modalidad se utiliza cuando los despachos de mercanca se hacen
peridicamente durante un tiempo prolongado, con lo cual el exportador se asegura
el pago por cada embarque que efecta, y el importador tendr que pagar solo a
medida que vaya recibiendo la mercanca.8. MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA
INTERNACIONAL. CLUSULAS USUALES. TRMINOLOGA UTILIZADA. INCOTERMS CCI 1990.En el
rgimen de las compraventas internacionales tienen relevancia especial algunas
clusulas de uso internacional, razn por la que seguidamente las examinamos.EXW :
En fbrica (Lugar convenido).Ex Woks: El vendedor ha cumplido su obligacin de
entrega cuando ha puesto la mercanca en su establecimiento.
FCA : Franco
Transportista.Free Carrier: Significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de
entregar la mercanca cuando la ha puesto, despachada de aduana para la
exportacin, a cargo del transportista nombrado por el comprador, en el lugar o
punto fijado.FAS: Franco al Costado del Buque (Puerto de carga convenido).Free
Along Ship: Significa que el vendedor cumple su obligacin de entrega cuando la
mercanca ha sido colocada al costado del buque, sobre el muelle o en barcazas, en
el puerto de embarque convenido.FOB: Franco a Bordo (Puerto de embarque convenido).
Free On Board: Significa que el vendedor cumple con su obligacin de entrega cuando
la mercanca ha sobrepasado la borda del buque en el puerto de embarque convenido.
CFR: Coste y flete (Puerto de destino convenido).Cost and Freight: Significa que el
vendedor ha de pagar los gastos y el flete necesarios para hacer llegar la
mercanca.CIF: Coste, Seguro y Flete (Puerto de destino convenido).Cost, Insurance
and Freight: El vendedor tiene las mismas obligaciones que en el anterior adems de
pagar el seguro durante el transporte martimo.CPT: Transporte pagado hasta (lugar
de destino convenido).Carriage Paid to: Significa que el vendedor paga el flete del

transporte de la mercanca hasta el destino mencionado.CIP: Transporte y Seguro

pagados hasta (lugar destino convenido).Carriage and Insurance Paid to: El vendedor
tiene las mismas obligaciones que en el anterior adems de pagar el seguro durante
el transporte martimo.DAF: Entregadas en Frontera (lugar convenido).Delivered at
Frontier: Significa que el vendedor ha
cumplido con su obligacin de entrega cuando ha entregado la mercanca, despachada
en aduana para la exportacin, en el lugar y punto convenido en la frontera, pero
antes de la aduana fronteriza del pas colindante.DES: Entrega sobre buque (Puerto
de destino convenido).Delivered ex ship: Significa que el vendedor ha cumplido su
obligacin de entrega cuando ha puesto la mercanca a disposicin del comprador a
bordo del buque, en el puerto de destino convenido, sin despacharla en aduana para
la importacin.DEQ: Entregada en muelle (derechos pagados) (puerto de destino
convenidos). Delivered ex Quay (duty Paid): significa que el vendedor ha cumplido
su obligacin de entrega cuando ha puesto la mercanca a disposicin del comprador
sobre el muelle (desembarcadero), en el puerto de destino convenido despachada en
aduana para la importacin.DDU: Entregada derechos no pagados (lugar de destino
convenido).Delivered Duty Unopaid: Significa que el vendedor ha cumplido su
obligacin de entregar la mercanca cuando ha sido puesta a disposicin en el lugar
convenido del pasde importacin.DDP: Entregada Derechos Pagados (lugar de destino
convenido).Delivered duty Paid: Significa que el vendedor ha cumplido su obligacin
de entregar la mercanca cuando ha sido puesta a disposicin en el lugar convenido
del pas de importacin.9. EXTINCIN DEL CONTRATO. Las relaciones entre el Banco
Acreditante y su cliente, el ordenador del crdito, se extinguen por los medios o
de acuerdo con las normas que regulan la apertura de crdito.
Las relaciones
bancarias entre los bancos intervinientes normalmente se extinguen por el
cumplimiento de las obligaciones, que recprocamente asumieran. Al entregarse los
documentos y pagarse el importe en la forma que de comn acuerdo convengan el Banco
y el comprador, se concluye normalmente la operacin. Pero, si esto no ocurre, es
decir, si el comprador no cumple con su obligacin de reembolsar al Banco, se crea
una situacin que es necesario aclarar por la consecuencias que pueden sobrevenir.
Asimismo en caso de no utilizacin se extingue por el transcurso del tiempo.
10. TRUST RECERT. RECIBO FIDUCIARIO O RECIBO DE CONFIANZA.
El Banco cumple el
contrato de crdito documentario con el ordenante al entregarle la documentacin,
pero, en caso de que dicho ordenante-cliente no haya pagado o depositado el dinero
correspondiente al monto de los documentos, ni ofrecido las garantas suficientes,
el Banco en el momento de la entrega de dichos documentos le hace firmar al cliente
en recibo de confianza. Por el recibo de confianza el cliente reconoce al Banco en
su calidad de tenedor de la mercadera. Por lo que no podr disponer o vender la
misma sin que el Banco le transfiera tambin la tenencia. Generalmente la firma de
este documento se realiza con el nico fin de que el cliente proceda a hacer los
trmites de aduana, en su calidad de depositario de la mercanca, retirarla de la
misma y de esta manera poder encontrar los clientes que le entregarn el dinero
suficiente para pagar al Banco.11. DERECHO DE RETENCIN DEL BANCO.El Banco al
recibir la documentacin, viene a ser tenedor de la mercadera, en vista de que el
conocimiento de las mismas las representa. El derecho de retencin es la facultad
que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin de ella
hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa. El artculo N
1826 del Cdigo Civil expresa: El obligado a restituir una cosa podr retenerla
cuando le correspondiese un crdito exigible en virtud de gastos efectuados en
ella, o con motivo de daos causados por dicha cosa ......... Por tanto, la
retencin requiere tres condiciones: a) la tenencia de una cosa ajena; b) la
existencia de un crdito contra el propietario de la cosa; y c) la conexin entre
la cosa retenida y el crdito por el que se le retiene. Adems los privilegios no
podrn hacerse efectivos sobre las cosas muebles en perjuicio del derecho de
retencin (Artculo N 1832 del Cdigo Civil). Por tanto, uno de los objetivos de
la firma de un Trust Receipt o recibo de confianza por parte del ordenante es no
perder el mencionado derecho de retencin sobre la documentacin (mercadera).
BOLILLA 13CONTRATO DE LEASING1. ANTECEDENTES.Leasing es una palabra inglesa, que
significa arriendo, locacin. En principio se utilizaba en Inglaterra para

significar un contrato de arrendamiento agrcola; posteriormente evolucion

extendindose a los edificios y por ltimo a los bienes muebles. Recin desde este
siglo fue utilizada en los Estados Unidos de Amrica y de all en otros pases para
designar ciertas operaciones de locacin con caractersticas especiales, no bien
precisadas. Esto explica las numerosas definiciones dadas al respecto y las
discusiones sobre su naturaleza jurdica.Segn Buonocore y otros, la expresin to
lease es un verbo utilizado en los pases anglosajones para denotar la idea que
alguien toma en locacin un bien determinado.Sin embargo, el trmino leasing es
utilizado para indicar no una simple locacin, sino mas bien para ilustrar un
instrumento de financiacin, que tiene como base la locacin, pero no se agota en
ella.Siguen sosteniendo los autores que ello explica la traduccin italiana, para
designar como una locacin financiera donde la palabra locacin indica el ncleobase del instituto, o al menos, la relacin jurdica preponderante, mientras que el
atributo financiero intentar captar el aspecto tecnolgico del fenmeno o bien, si
se prefiere, la peculiaridad mas a aparente del mismo: la funcin de financiacin
que ciertamente cumple el instrumento en examen.Es evidente que ante la necesidad
cada da mayor del financiamiento de las actividades empresariales, aparece este
contrato de arrendamiento financiero, que mediante un sistema de locacin ofrece la
posibilidad de una adquisicin final, mediante un pago residual, puesto que difiere
considerablemente del arrendamiento comn, por la imputacin del canon al precio
total. Es una operacin financiera mas bien de mediano a largo plazo, realizada
entre un Banco o una Entidad financiera y las empresas industriales o comerciales,
con inters de mejorar sus instalaciones o modernizar sus maquinarias de
produccin.2. NOCION Y CONSIDERACIONES GENERALES.
El contrato de Leasing
constituye, como se ha visto, una tpica operacin de crdito, propio de los bancos
o entidades financieras, de mediano a largo plazo, a los efectos de incentivar el
mejoramiento de la produccin industrial mediante la renovacin de tecnologa,
maquinarias e instalaciones, que sin la financiacin el industrial o la empresa
industrial se ver imposibilitado a realizar, al requerir esto una nueva y costosa
inversin. All aparece esta financiacin mediante una locacin con opcin de
compra al final del plazo estipulado.3. MODO DE OPERACIN. En principio, el Banco
o la entidad financiera adquiere a peticin del cliente, las maquinarias, o la
tecnologa o en su defecto si se trata de leasing inmobiliario, el inmueble, pero
previamente seleccionado por el cliente. Luego el Banco debe entregar al cliente
para su utilizacin por un periodo de tiempo, fijado en el contrato de comn
acuerdo. El locatario en este caso, el cliente, en contraprestacin se obliga a
pagar una cuota peridica durante el tiempo de uso. Sin embargo, al trmino del
contrato, el Banco debe reconocer al cliente su opcin de compra, pagando una suma
determinada como valor residual, fijada de antemano en el contrato.Para fijar la
cuota y tambin el valor residual del bien, se debe tener en cuenta la vida til
del bien y el monto del crdito, para su reembolso. Esto constituye el leasing
financiero.4. CLASES DE LEASING.Existen numerosas clases de operaciones en l
contrato de leasing, en el derecho comparado, principalmente en las legislaciones
italianas, anglosajonas y americanas. Se podran enunciar los mas conocidos y
difundidos por los autores de esta parte del derecho, de la siguiente manera: a) el
Leasing inmobiliario; b) Sale-and-lease back; c) Renting o leasing operativo; d)
Leasing financiero.A) LEASING INMOBILIARIO.En esta modalidad operativa la entidad
financiera o el Banco adquiere una propiedad y constituye en ella el edificio para
el asiento de la empresa contratante, previa seleccin y acuerdo respecto al lugar
de ubicacin e individualizacin del inmueble, el aspecto de la construccin e
instalacin de las maquinarias.Se trata de operaciones para instalaciones de
empresas de fbricas o ampliacin de la misma, que a los efectos de no desembolsar
grandes sumas de dinero recurre a la financiacin, por este medio contractual.
Asimismo, industrias o empresas comerciales recurren a este sistema de operacin,
que una vez terminada la construccin o realizada la adquisicin del inmueble con
lo edificado, inmediatamente deber ser ocupado y explotado por el cliente de la
entidad financiera.Luego de producido el vencimiento del plazo estipulado en el
contrato y cumplidas las obligaciones establecidas para ese momento, como el pago
del valor residual el cliente se convertir en propietario del inmueble con la

construccin.MECNICA DEL LEASING INMOBILIARIO. En realidad este contrato goza de

una peculiaridad, en el sentido de que el objeto del contrato consiste en el uso de
goce del bien inmueble, que al mismo tiempo, podr no limitarse simplemente a
actividades comerciales, industriales o fabriles. Segn los autores mencionados
precedentemente, la mecnica del leasing puede presentarse de la siguiente manera:
En esta clase de operaciones, el primer lugar, la empresa en cada operacin,
percibe cuotas mensuales, aplicadas, partes a la amortizacin del capital, y el
resto al uso, gastos de financiacin, seguros, etc.Ello, finalmente, posibilita la
adquisicin del
bien al vencimiento del contrato en la oportunidad en que se manifiesta la
voluntad de adquirir y se produce la mutacin en compraventa.B. SALE AND LEASE
BACK. Segn Rodrguez, esta modalidad operacional es aplicada con bastante
frecuencia en los Estados Unidos de Amrica. La expresin significa venta y vuelta
a alquilar; en otras legislaciones venta-locacin. En efecto, en esta modalidad el
dueo o propietario del bien vende a una empresa financiera, pero a la vez se lo
toma en alquiler, lo que implica dos actos jurdicos: un acto de compraventa y otro
contrato de arrendamiento entre las partes y simultneamente. Con esta operacin la
empresa ex propietaria contina usando y gozando del bien como arrendamiento, pero
al mismo tiempo obtiene el recurso necesario para emplear en actividad especfica.
Mediante esta operacin la empresa convierte sus activos fijos en lquidos para
financiar su desenvolvimiento. De este modo la empresa modifica su ttulo jurdico,
de propietario pasa a ser arrendatario y en virtud de este ltimo tiene el uso de
los bienes e instalaciones, pero conserva su explicacin sin interrupciones.C.
RENTING LEASING OPERATIVO. LEASING OPERACIONAL O DE EXPLOTACIN.Segn Villegas, en
realidad, se trata de otro contrato, completamente diferente y no una clasificacin
o una modalidad de leasing.Este contrato fue desarrollado activamente en los
Estados Unidos de Amrica, desde el ao 1940, y consiste en la entrega en locacin
de un bien por el propio fabricante o proveedor, encargndose del mantenimiento de
los mismos. Se trata de operaciones realizadas entre fabricantes de maquinarias,
equipos, automotores, computadoras, fotocopiadoras y los usuarios, que mediante el
pago de un precio, le permite la utilizacin de aquellos, sin necesidad de grandes
inversiones y al mismo tiempo para evitar el riesgo de la obsolencia.D. LEASING
FINANCIERO Es el contrato mas comn, objeto de nuestro estudio, que consiste en
la entrega en locacin de un bien adquirido expresamente por el locador para el
locatario, reservndose este ltimo la opcin de comprarlo al trmino del contrato
por el precio convenido. Tambin se lo denomina en ingls: finance lease; en
francs location financement o credit bail.5. MODO DE OPERACIN.El locador, o
bien el dador, luego de recibir las indicaciones del cliente, arrendatario o
tomador, adquiere el bien para ponerlo a disposicin del mismo. Posteriormente, el
cliente procede a la explotacin del bien, corriendo a su cargo el mantenimiento,
los seguros y los tributos, durante un plazo que por lo general alcanza la vida
til del bien. Durante este plazo el locatario deber pagar en concepto de
alquiler, y dada la coincidencia con la vida til, se habr amortizado su valor,
mas los gastos y las ganancias de la entidad dadora, pero al final el tomador tiene
la opcin de adquirir en compra mediante el pago de un valor residual, segn el
precio fijado de antemano en el contrato.6. DEFINICIN DEL LEASING.
Es un
contrato de crdito, principalmente el leasing financiero, porque importa una
verdadera financiacin al empresario de su necesidad de renovacin de los bienes de
produccin y servicios, al producirse la adquisicin del bien y la transmisin del
uso y goce del mismo al tomador, lo que implica el ahorro del esfuerzo de una nueva
y gran inversin.
Es bilateral, porque crea obligaciones para ambas partes,
dador y tomador. Es un contrato de ejecucin continuada porque no se agota con una
sola prestacin. Es consensual, oneroso, no formal, porque se perfecciona con el
consentimiento de las partes. La prestacin del tomador se realiza mediante el pago
peridico de una suma de dinero y para ello n0o exige ninguna formalidad especial.
Finalmente se considera de adhesin porque el dador, o la entidad financiera,
establece las condiciones generales del contrato.7. NATURALEZA JURDICA.
Segn
Jorge H. Escobar, el leasing es un contrato innominado, atpico y complejo, adems
es bilateral, consensual, de tracto sucesivo y oneroso.
Algunos pretenden

identificarlo con el mandato, lo que en realidad no concuerda porque la entidad

financiera no acta en nombre y representacin del cliente para generar luego una
rendicin de cuentas. Asimismo, se pretende explicar como una sociedad , lo cual
igualmente no resulta aceptable, en razn de que las prdidas y las ganancias no se
soportarn en partes iguales o proporcionales. Las conclusiones del Sexto Congreso
Internacional de Derecho Registral afirman que es un contrato complejo integrado
por diversos elementos que no debe equipararse con el arrendamiento, ni con la
opcin de compra, ni siquiera con el arrendamiento con opcin de compra, sino por
la unicidad de su causa, constituye una realidad unitaria e independiente.8.
CONTRATO MIXTO.
Segn Ennecceruys, Kipp y Wolf, en el contrato mixto en sentido
lato, no se trata precisamente de la unin de dos o mas contratos, o simplemente
una pluralidad de contratos conocidos sino mas bien son contratos unitarios, que
recepcionan elementos conocidos y tipificados de otros contratos, para tener una
funcionalidad propia. Dichos autores lo destacan en los siguientes trminos: Aqu
no se trata de una pluralidad de contratos unidos entre si, sino de un contrato
UNITARIO, pero cuyos elementos esenciales de hecho estn regulados, en todo o en
parte, por disposiciones relativas a diversas especies tpicas de contrato.
Respecto a estos contratos mixtos en sentido amplio slo puede tratarse el
principio impreciso y, por tanto difcil de aplicar, de que en determinadas
circunstancias se aplicarn las disposiciones de esos distintos tipos de contrato,
siempre que no se contradigan el carcter especfico y el fin del contrato de que
se trate.9. EN EL CDIGO CIVIL PARAGUAYO.
El Cdigo civil Paraguayo no regula
especficamente el leasing financiero como contrato de crdito bancario, pero
establece un principio general, normando el aspecto substancial de sta pero
establece un principio general, normando el aspecto substancia de esta modalidad
contractual, que no solo puede darse cuando es parte de una entidad financiera,
sino al mismo tiempo igualmente podr celebrarse entre personas fsicas y no
precisamente cuando uno de los sujetos es un Banco. En efecto, el Cdigo regula
en el Libro Tercero dedicado a los contratos y otras fuentes de las obligaciones,
en el ttulo II, de contratos en particular, Captulo 3 de la compraventa, y
especficamente en la seccin de las clusulas especiales. Es decir, siguiendo esta
metodologa, el Cdigo ubica el tema dentro del contrato de compraventa con
clusulas especiales, que son la compraventa condicional, con condiciones
suspensivas y resolutorias. Regula muy someramente el leasing, entre las
disposiciones del artculo 783, que establece Si l resolucin del contrato tiene
lugar por incumplimiento del comprador, el vendedor debe restituir las cuotas
cobradas, salvo el derecho a una compensacin equitativa por el uso de la cosa,
adems del resarcimiento de todo dao.
Si se hubiere convenido que las cuotas
queden en este caso adquiridas por el vendedor a ttulo de indemnizacin, el juez,
segn las circunstancias, podr reducir la indemnizacin convenidad, si la juzgare
excesiva.
La misma disposicin se aplicar en el caso de que el contrato se
configure como locacin y se convenga que al trmino del mismo, la propiedad de la
cosa se adquiera por el locatario, por efecto del pago de cnones pactados.10.
PODR UN PARTICULAR CELEBRAR UN CONTRATO DE LEASING COMO DADOR?.
Los
participantes pueden celebrar el contrato de leasing entre si, por el simple
principio de autonoma de la voluntad que rige en el Derecho Privado, mas la
disposicin legal transcripta precedentemente. Es decir, en este caso sera muy
simple, porque la falta de prohibicin significa una permisin. Ocurre
completamente lo opuesto en el Derecho Pblico, donde la falta de autorizacin
expresa significa una prohibicin. La doctrina tambin denomina al primero de la
licitud y al segundo el de la legalidad, principios que forman el cierre del
sistema, por tanto existe una respuesta jurdica en el mundo del derecho para casa
caso. (Plenitud hermtica del Orden Jurdico.11. UN BANCO O UNA ENTIDAD
FINANCIERA PODR CELEBRAR ELCONTRATO DE LEASING EN NUESTRO PAS?.Siguiendo la
opinin de Jorge H. Escobar, quien sostiene sobre el leasing: Escapa, pues, del
modus operando propio de los Bancos comerciales. Solamente las empresas financieras
pueden realizarla. Pero la Ley N 861, de bancos, Financieras y Entidades de
Crdito, en su artculo N 40, inciso 6) dispone: Los bancos estar facultados a
efectuar las siguientes operaciones con sujecin a las reglamentaciones vigentes y

a las que pudiera emitir el Banco Central del Paraguay: 6) Realizar operaciones de
arrendamiento mercantil y financiero.Tambin el artculo N 73 de la citada ley,
en su inciso 6) establece: Las financieras estarn facultadas para realizar las
siguientes operaciones con sujecin a las reglamentaciones vigentes y a las que
pudiera emitir el Banco Central del Paraguay: 6) Realizar operaciones de
arrendamiento financiero.12. PARTES INTERVINIENTES.En primer trmino debemos
sealar que las entidades especializadas, constituidas para esa finalidad, son las
que realizan la adquisicin del bien a ttulo de propiedad para luego arrendar al
usuario que puede ser una persona fsica o una compaa o empresa industrial.En
Italia igualmente el usuario frecuentemente es el propio Estado o entidades
pblicas -, recurre a esta figura para adquirir bienes mediante una financiacin a
los efectos de evitar los procedimientos burocrticos, y desembolsos
presupuestarios altos, mediante el pago del valor residual.13. VENTAJAS QUE OFRECE
ESTA OPERACIN.Para el
usuario se podrn enumerar las siguientes ventajas:El usuario o tomador recibe el
bien, sin estar obligado a pagar de l.La financiacin de la entidad financiera es
total.El usuario o tomador no realiza un esfuerzo financiero que le pueda producir
una descapitalizacin.No se requieren anticipos o pagos adicionales, porque el
usuario estara obligado al pago de una cuota peridica. Es decir, no ser
necesario el pago de ninguna suma de dinero en concepto de anticipo ni mucho menos
como cuota adicional, para que el bien pueda pasar al goce y explotacin del
usuario.El tomador satisface su necesidad real, al seleccionar el bien y la firma
proveedora, sin perjuicio del asesoramiento financiero sobre el tema.El bien objeto
del leasing comienza a producir desde el momento de la entrega.El precio por el
valor residual y las cuotas se fijan al inicio del contrato, y en funcin a la vida
til del bien, lo que permite tener una duracin contractual con la plena
productividad que ofrece el bien.El tomador no requiere ofrecer garantas
especiales, porque el dador no se desprende del derecho de propiedad; en
consecuencia es la mejor garanta la de seguir siendo titular del derecho dominial
del bien dado en leasing.El tomador no se agravada su situacin impositiva, porque
el leasing hace que el bien no ingrese en su patrimonio y por otro lado la cuota
peridica es deducible como gasto de produccin.El leasing goza de algunas
exoneraciones fiscales y municipales, que convierte a la institucin, en la mas
ventajosa y en consecuencia la operacin financiera es mnas beneficiosa.14. DERECHO
Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES.Se podrn distinguir las obligaciones de las partes,
sea el dador o el tomador, de la siguiente manera:15. OBLIGACIONES DEL DADOR.El
dador siempre es una entidad financiera especializada, segn el proyecto en
estudio: un Banco o una entidad financiera; si fuera Banco deber crear una entidad
especializada para realizar esta operacin. Sus obligaciones se pueden sintetizar
en las siguientes:En primer trmino, la adquisicin del bien seleccionado por el
cliente, luego debe entregar dicho bien al tomador. Tal adquisicin la empresa
financiera la realiza por su cuenta y riesgo y no acta en representacin del
cliente.Es el propio cliente quien obtendr del proveedor la factura proforma, cuya
validez es por un plazo determinado y lo entregar a la empresa financiera, lo cual
implica que el cliente conocer perfectamente el costo del bien.La entrega del bien
al tomador en perfecto estado y funcionamiento y fueran maquinarias, aparatos, etc.
De mantener la tenencia del bien el tomador, si alguien, un tercero ejerza algunas
acciones legales, que afecten la tenencia del tomador, el dador debe protegerlo.El
de realizar la venta del tomador, una vez cumplido el plazo y en las condiciones
pactadas en el contrato.OBLIGACIONES DEL TOMADOR.Recibir el bien, en el lugar y
tiempo pactado, lo cual implica un deber de acondicionar si se requiere tal
acondicionamiento para recibir el bien aludido.Efectuar el pago de la cuota
peridica, en las condiciones convenidas y en el plazo estipulado.Efectuar el pago
del seguro, porque normalmente un bien determinado se entrega al tomador, con el
seguro contratado y corre a cuenta del tomador efectuar el pago de la prima.Acceder
a cualquier inspeccin o verificacin del bien, por parte de la entidad dadora del
leasing, a los efectos de constatar el uso normal del mismo.La conservacin en buen
estado del bien, por parte del tomador. Por tanto, corren a su cargo los gastos de
conservacin o reparaciones necesarias para mantener el bien en perfecto estado de

funcionamiento.El uso normal del bien, lo que implica que cualquier abuso o mal uso
del bien podr dar lugar a alguna forma de ineficacia futura d la convencin; es
decir podr resolverse el contrato.Efectuar el pago de los tributos que afecten al
bien, impuestos, tasas y contribuciones.Efectuar el pago del valor residual, en
caso de que adquiera en compra al cumplirse el plazo convenido y de acuerdo a las
condiciones convenidas en el contrato.Efectuar el pago de la diferencia entre el
valor residual y el precio de reventa. Para el caso en que el tomador no adquiera
el bien, ste deber subastarse y podr ocurrir que el precio obtenido en la
subasta no cubra el valor residual pactado; en consecuencia, el tomador deber
pagar dicha diferencia.Asimismo, es posible que el precio obtenido en la subasta
sea superior al valor residual, en cuyo caso deber pactarse que la diferencia
corresponde al tomador.17. EXONERACIONES FISCALES EN NUESTRO PAS.Una de las
grandes ventajas que ofrece el leasing son justamente las exoneraciones fiscales,
incluso no se justifica si tal institucin no gozara de dicha exoneracin, como un
incentivo de incorporar capital para la produccin de bienes o servicios.En efecto,
la Ley 60/90 que aprueba, con modificaciones, el Decreto Ley N 27, de fecha 31 de
marzo de 1990, por el cual se modifica y se ampla el Decreto Ley N 19 de fecha 28
de abril de 1989 que establece el rgimen de incentivos fiscales para la inversin
de capital de origen nacional y extranjero, en su captulo IV, se refiere a los
beneficios que goza el arrendamiento financiero, respecto a las exoneraciones
fiscales, aduaneras e incluso municipales, en los siguientes trminos:Artculo N
10: Los bienes de capital introducidos en el pas por contratos de arrendamientos
bajo la modalidad leasing, tendrn derecho a los beneficios establecidos en el
Artculo N 5 de esta Ley, de acuerdo con los reglamentos respectivos por el
trmino de cinco aos, contados a partir del ao siguiente a la fecha de la
resolucin por la cual se aprueba el proyecto de inversin.Artculo N 11: Los
bienes de capital de produccin nacional bajo contratos de arrendamientos, bajo la
modalidad leasing, tendrn derechos a los beneficios establecidos en el artculo
de esta ley en las mismas condiciones y plazos establecidos en el artculo
anterior. Deben destacarse los beneficios que concede el artculo N 5 de la ley
comentada, y que son los siguientes:Exoneracin total de los tributos fiscales y
municipales que gravan la constitucin, inscripcin y registro de sociedades y
empresas.Exoneracin referente a emisin y transferencias de acciones de la
sociedad constituida para la inversin.Exoneracin total de los gravmenes
aduaneros y otros de efectos equivalentes, incluyendo los impuestos internos de
aplicacin especfica sobre la importacin de bienes de capital, materias primas e
insumos destinados a las industrias locales, prevista en el proyecto de inversin.
Liberacin de cualquier tipo de encaje bancario o depsito especiales para
importacin de bienes de capital.Exoneracin total de los tributos y dems
gravmenes de cualquier naturaleza que los prestatarios estn obligados a pagar.
Exoneracin del 95% (noventa y cinco por ciento) del impuesto a la Renta
proporcional a las ventas brutas, generadas por la inversin efectuada al amparo de
esta ley, por un periodo de cinco aos contados a partir de la puesta en marcha del
proyecto, segn el cronograma de inversin aprobado. Adems, existen
exoneraciones respecto a los tributos que gravan alquileres, dividendos, etc.18.
REFORMA TRIBUTARIA. LEY 125.La Ley 125, conocida como la Reforma Tributaria, al
regular el I.V.A., Impuesto al Valor Agregado, en su Artculo N 83 establece un
rgimen de exoneraciones y especficamente en su inc. e) dispone: Se exoneran
bienes muebles de aplicacin directa en el cielo productivo industrial o
agropecuaria, introducidos por los inversionistas que estn en proceso de primera
instalacin, amparados por la Ley 60/90 del 26 de marzo de 1991. La presente
exoneracin no ser de aplicacin si existe produccin nacional de los referidos
bienes. 19. ANLISIS DEL SISTEMA FRANCES. EL CREDIT-BAIP. En Francia, la Ley N
645 del 2 de julio de 1966, posteriormente modificada segn ordenanza del 28 de
septiembre de 1967, introdujo el leasing inmobiliario. El artculo 1 de la
referida ley establece claramente la distincin existente en cuanto al leasing
sobre bienes muebles y bienes inmuebles. Con respecto a la locacin financiera de
bienes muebles la referida ley establece: Las operaciones de locacin de biens d
equipment o de matriel d outillage adquiridos con vista a la locacin misma por

empresas que permanecen como sus propietarios, cuando estas operaciones, cualquiera
sea su determinacin den al locatario la facultad de adquirir todo o parte de los
bienes locados, mediante un precio convenido teniendo en cuenta, al menos en parte,
los pagos efectuados a ttulo de cnones de locacin.
De la referida
definicin resultan algunos elementos distintivos del crdit-bail, con la exigencia
de la existencia de una empresa, haciendo de ste una profesin habitual. Tal
consideracin se justifica por el mbito de operatividad de la tcnica a los
sectores de los bienes de equipamientos y material de utilidades.
Asimismo, en
el crdit-bail, los bienes deben ser adquiridos por el locador para luego dar en
locacin financiera; por tanto existe una operacin tripartita, la adquisicin de
los bienes por el futuro locador, pero indicado por el futuro tomador y luego para
formalizar el contrato de leasing. Leasing Inmobiliario: Esta materia, como ya
habamos dicho mas arriba, fue introducida segn el artculo N 1 de la Ordenanza
del 28 de septiembre de 1967, y se define en los siguientes trminos: Son
aquellas operaciones a travs de las cuales una empresa da en locacin bienes
inmobiliarios para uso profesional, comprados por ella o construidos por su cuenta,
cuando estas operaciones, cualquiera fuera su calificacin, permiten a los
locatarios convertirse en propietarios, de todo o de parte de los bienes
alquilados,
a mas tardar a la fecha de expiracin del arrendamiento, ya sea por adquisicin
directa o indirecta de los derechos de propiedad del terreno sobre el cual han sido
edificados el o los inmuebles alquilados, ya sea por la transferencia de pleno
derecho de la propiedad de las construcciones edificadas sobre el terreno
perteneciente al locatario. Se debe destacar que la referida ordenanza impone una
limitacin al destino del crdit-bail, en el sentido de circunscribir a operaciones
destinadas al uso profesional.
El uso profesional podr incluir el ejercicio
de las profesiones liberales, comerciales e industriales; sin embargo, lo que
obviamente excluye es la vivienda familiar, esto, segn el autor citado
precedentemente, es por el rgimen especial con que cuenta la vivienda familiar.
BOLILLA 14CONTRATO DE FACTORING
Tcnica de financiacin y asesoramiento de una
entidad financiera (factor) a una empresa (cliente) que se obliga a abonar una
comisin proporcional a los capitales adelantados.1. ANTECEDENTES HISTRICOS.El
comercio es tan antiguo como la humanidad, y muy pronto la misma se vio en la
necesidad de dictar frmulas de gestin empresarial con sus correspondientes normas
reglamentarias. As el Cdigo de Hammurabi ya trataba de algunas actividades
comerciales relacionadas con el crdito, entre las que se hallaban algunos
elementos del factoring. Por ello algunos autores afirman que los orgenes del
factoring se pierden en tiempos inmemorables.La palabra factoring etimolgicamente
proviene de factor, factoris: el que hace o promueve alguna cosa, o entre
comerciantes apoderados con mandato ms o menos extenso para traficar en nombre y
por cuenta del poderdante para auxiliarle en los negocios.Fueron los fenicios,
hbiles y audaces comerciantes quienes empezaron a usar la figura de las factoras
y a cuyo frente quedaba un factor.Los romanos, luego, a fin de incentivar el
comercio local de las regiones por ellos sojuzgados, tuvieron tambin su factor que
no era mas que un agente mercantil que actuaba como intermediario y que conoca
profundamente el comercio local.En la Edad Media aparecieron, las agremiaciones con
la finalidad de diluir riesgos entre los comerciantes asociados, de modo que las
prdidas sufridas por uno de sus miembros en un negocio eran asumidas por todos los
miembros de la agremiacin.Con los grandes descubrimientos las potencias de
entonces como Espaa, Portugal, Holanda e Inglaterra establecieron en sus colonias
los esquemas de factoras para canalizar el comercio con la metrpoli.Pero en el
pas donde present caractersticas especiales fue en los Estados Unidos de
Norteamrica, en don de los Selling Agents de las empresas textiles inglesas se
constituyeron no solo en los vendedores de las mercaderas exportadas de las
colonias sino en virtuales financistas que colaboraban ampliamente en el fomento
de la actividad comercial con la metrpolis.Posteriormente el trmino factors
recibi dimensin tcnica de acuerdo con la prctica de finales del siglo XVII
cuando los representantes confiaron la venta de sus mercaderas a los factors.
Asumieron pus una nueva imagen ampliando enormemente su actuacin.Entonces, aparte

de participar en todas las actividades inherentes a las ventas, tambin la compra

anticipada de los productos antes de su venta efectiva. A partir de ese instante y
de manera gradual los factors se convirtieron en una especie de financiadores de la
industria europea.Luego, con la declaracin de independencia de las colonias, los
factors se vieron afectados por la medidas proteccionistas de las industrias
impulsadas por las autoridades norteamericanas. Hay que tener en consideracin que
ya entonces la naciente industria de las colonias apuntaba como una fuerte
competidora de la industria europea. Ante tal coyuntura, los factor antes que antes
que achicarse, aprovecharon la ocasin y ampliaron sus servicios convirtindose en
proveedores de recursos de la industria textil local, la que no dispona de
garantas suficientes para recibir crditos de los Bancos.La actividad de los
factors se convirti entonces en un indiscutible suceso favorecido por la
circunstancia de que no haba un mecanismo adecuado para la obtencin de recursos a
corto plazo en el sistema bancario norteamericano, tema que solo fue disciplinado a
travs de la Reserva Federal en 1913.La primera sociedad de factoring fue
constituida en los Estados en 1908, acentundose cada vez mas su compleja funcin.
Con la penetracin al oeste y al sur del continente los factores llegaron a ser
bastante requeridos por los fabricantes deseosos de no exponerse a muchos riesgos
ni tampoco endeudarse.Hay que mencionar que sus nuevas funciones no estuvieron
adaptadas a las estructuras jurdicas vigentes; de all que varios de los problemas
que fueron apareciendo con relacin a su prctica fueron resueltos por la
jurisprudencia.Aproximadamente hasta 1960 el factoring era un fenmeno
exclusivamente norteamericano. Por razones comerciales las sociedades de factoring
empezaron a ver la posibilidad de expandirse hacia nuevos mercados, especialmente
el europeo, en un intento de difundir su tcnica y aplicarlas a los crditos
conseguidos a travs de las exportaciones y proporcionando un servicio completo a
sus clientes.La integracin industrial forz a las empresas americanas a abrir
nuevas filiales y a asumir mayores riesgos en las ventas en el exterior. La
constitucin de las operaciones de factoring que operaban en Europa fue necesaria
para evaluar los riesgos d las operaciones de venta. La primera iniciativa fue la
de la First National Bank of Boston, que en colaboracin con el Commercial Bank se
estableci en Londres y constituy una Holding. Suiza con el fin exclusivo de crear
empresas de factoring en los principales pases europeos. La Internacional Factor
creci rpidamente y su ejemplo fue seguido por la Walter Heller de Chicago, que
constituy una segunda cadena de empresas de factoring. A estas cadenas se junt
una tercera compuesta de sociedades no controladas.En cuanto a su expansin,
Inglaterra sirvi de puente para transferencia de la tecnologa del factoring
norteamericano a Europa y aqu la figura es objeto por primera vez de disciplina
legislativa en 1823. Extraamente, en su propia tierra de origen desapareci por
completo.En Francia, fue muy mal recibido. Su propio nombre fue objeto de speras
crticas y rechazado. Despus de una fase de estudio, la doctrina adopt el nombre
de afacturage; el nuevo trmino fue impuesto para la proteccin de la lengua
francesa. Adems, los bancos franceses reaccionaron en forma hostil y pensaron que
su actividad abarcaba el servicio de factoring. Pero poco a poco la situacin se
fue alterando y hoy existe ya la Sociedad Francesa de Factoring.En Alemania no
encontr obstculo para crecer. All la cesin de crdito, utilizado con bastante
frecuencia, facilit la difusin del factoring. Blgica fue el nico pas que cre
una ley especfica para el factoring, dictada en 1958. En Suecia, debido a su
estructura econmico-jurdica flexible, el factoring experiment un mas rpido
crecimiento.
2. CONCEPTO.
Muchas son las definiciones
que se han propuesto sobre este tema; una bastante completa nos parece la expuesta
por Lus Lemos Leite. El factoring es la ejecucin acumulativa y continua de
servicios, conjugando con la compra de los derechos generados de las ventas de
productos y mercaderas o la prestacin de servicios entre la empresa vendedora y
la empresa de factoring sobre las mas variadas modalidades.Mario A. Bonfanti
tambin lo define con mucho acierto: Es el contrato por el cual un empresario
conviene que una entidad financiera le habr de adquirir todos los crditos
provenientes de la explotacin normal de su empresa hasta una suma determinada y
por un tiempo convenido de manera expresa, asumiendo los riesgos de sus cobros y

reservndose el derecho de seleccionar dichos crditos, obligndose asimismo a

prestarle la asistencia tcnica necesaria para un mejor desarrollo del contrato. En
contraprestacin el empresario se obliga a abonar una comisin en forma
proporcional a los capitales adelantados.Sin embargo, hay discrepancia para
considerar al factoring como una tcnica financiera o como una tcnica
comercial, por lo que tambin existir la misma discrepancia para considerarla
como un contrato financiero o como un contrato comercial genrico. Segn Mario A.
Bonfanti: La mayora de la doctrina se inclina a considerarlo como una tcnica
financiera, pus el factor se encuentra ligado a su cliente por una convencin en
el que el primero se obliga a pagar al segundo determinados crditos (Facturas
aprobadas) que ste tiene respecto de sus compradores, mediante la transferencia de
los crditos y el pago de comisiones. Aqu es importante hacer la salvedad que el
pago por la empresa de factoring al cliente factoreado puede realizarse en el
momento de la firma contrato o en el momento del vencimiento de las facturas, segn
sea el factoring con financiamiento o sin financiamiento, temas que analizaremos
mas adelante.Pero la caracterstica esencial del factoring moderno, como contrato
autnomo no es solo su aspecto financiero que se circunscribe a la adquisicin que
realiza una entidad financiera de determinada masa de crditos que tuviere cierta
empresa por su actividad especfica; sino fundamentalmente la amplia gama de
servicios que la empresa de factoring brinda al cliente a fin de ayudarlo a
optimizar su gestin empresarial. Como ejemplo de tales servicios podemos citar a
la seleccin de clientes compradores, asesoramiento y apoyo logstico en materia
contable y administrativa, llevar la contabilidad de ventas del cliente y efectuar
la pertinente facturacin, provisin de informes
comerciales, de servicios contenciosos, etc.3. NATURALEZA JURDICA.Se han
enunciado numerosas teoras que han tratado de determinar la naturaleza jurdica
del contrato de factoring. Seguidamente nos referiremos a las principales.3.1.
TEORA DEL CONTRATO DE DESCUENTO.Algunos juristas consideran que el factoring es un
verdadero descuento: la empresa financiera al concertar el factoring no hace otra
cosa que descontar los crditos provenientes de las compraventas hechas por un
comerciante.En realidad existen semejanzas en ambos institutos jurdicos en donde
se adquieren crditos no vencidos. Sin embargo, s advierten diferencias
sustanciales entre ambos contratos: En el descuento la transmisin del crdito es
pro-solvendo, o sea el cedente de la obligacin contina obligado por el
cumplimiento de la misma, mientras que en el factoring la empresa financiera puede
tomar a su cargo el riesgo de la operacin (pro-saluto). En el descuento se
requiere la autorizacin previa del descontado, mientras que en el factoring las
empresas financieras generalmente exigen la previa autorizacin. Si bien el
factoring reconoce como eje de su naturaleza jurdica la cesin de derechos,
desarrolla efectos y obtiene finalidades que exceden a los de dicho contrato.
Tambin en el factoring, la cesin de derechos puede ser global, por todas las
facturas que recibe el cliente durante la vigencia del acuerdo, y sta es otra
diferencia del descuento, que puede implicar la transferencia aislada de un crdito
documentario en un papel que se endosa al Banco.3.2. TEORA DE LA APERTURA DE
CRDITO.Por la apertura de crdito el cliente mantiene slo una fuente de
financiacin de una entidad bancaria al ser asistido monetariamente mientras dure
el contrato y el mismo siempre tiene la obligacin de reembolsar las sumas que el
banco le haya tenido que entregar en cumplimiento de los que se hubiere pactado.
Sin embargo, en el factoring, adems de otros servicios prestado ajenos al crdito,
puede producirse un desprendimiento de la propiedad de los crditos que constituyen
su objeto, por lo que consumada la financiacin, le entidad bancaria nada puede
reclamar a posteriori al cliente. El factoreado deja de ser deudor de la entidad
bancaria una vez operada la transferencia de las facturas.3.3. TEORA DE LA
COMPRAVENTA O LA CESIN DE CRDITO.La empresa de factoring, entrega la suma por el
importe de las facturas al comerciante o proveedor, no realiza con l una operacin
de anticipo ni de descuento, le paga sencillamente el precio de las mismas. La
diferencia entre el valor nominal del descuento y el precio no es inters, sino
utilidad.Bareiro Delfino y Boneo Villegas consideran que el contenido jurdico del
factoring, est dado por la existencia de una venta lisa y llana de los crditos

provenientes de las ventas. De manera que siendo una venta, el factoreado no se

constituye en deudor del factor, y a su vez, deja de ser acreedor del deudor
vendido.Si bien la compraventa se asemeja al factoring, y esta teora carece de
sustento cuando las empresas financieras toman a su cargo gestiones administrativas
y tcnicas, por lo que cabe afirmar que el marco de actuacin del factoring es mas
extenso y relevante que la cesin, y sta no es mas que un paso dentro del proceso
integral de factorizacin.En conclusin, el factoring utiliza una parte del
contenido de la cesin, ya que el cliente cede crditos, en propiedad, al factor.
Mediante el factoring el cliente obtiene una alternativa mas de financiacin de su
giro operativo, y a la vez deriva en el factor (entidad financiera) todo lo
relativo a la seleccin de los deudores, en orden a la solvencia, seriedad
comercial, moralidad de los adquirientes a la par de descargar las gestiones
inherentes. Adems, asegura y cubre el riesgo, simplificando as la organizacin
administrativa. Vale decir que en el factoring hay una pluralidad de actos con
dependencia recproca, que tienden a conseguir, todos juntos, un fin econmico
concreto.3.4. TEORA DEL CONTRATO MIXTO.La asistencia financiera que constituye su
finalidad se obtiene a travs de la combinacin, dentro de un contrato nico, de
una serie de elementos obligacionales pertenecientes a tipos de contratos
diferentes. En el mismo sentido se ha exhibido como un contrato complejo, en cuanto
que en el mismo se da una conmixin de elementos de negocios tpicos que forman
una causa nica pero compleja.3.5. TEORA DEL CONTRATO AUTNOMO.Nosotros,
concordando con Villegas, sustentamos la teora del contrato autnomo.Se trata,
pues, de un contrato moderno de crdito y servicios que ofrece individualidad
propia con caractersticas sui generis, no identificable con aquellos contratos
tradicionales de los que recoge algunos de sus elementos. Tambin a la financiacin
generalmente se incorporan otros servicios que el Banco o factor se compromete a
prestar al cliente, lo que excede la figura tradicional de la cesin de crditos.4.
CARACTERIZACIN. En la convencin de Otawa, Canad, realizada en el ao 1988 se ha
determinado que para que un contrato sea considerado factoring, debe necesariamente
reunir por lo menos dos de los siguientes servicios:Gestin de crditos.
Administracin de cuentas a recibir.Cobranza.Proteccin contra riesgos del crdito.
Fortalecimiento del capital operativo. (Recursos).Para una mejor apreciacin del
contrato de factoring, debemos analizar sus caracteres estructurales y funcionales.
CARACTERES ESTRUCTURALES.La estructura del factoring deriva de la naturaleza de su
composicin, del contenido de las prestaciones asumidas y de la forma con que logra
el cumplimiento de las mismas. Entre estos caracteres sealamos los siguientes:Es
bilateral: Al perfeccionarse el contrato genera obligaciones tanto para la empresa
de factoring como para el cliente o empresa factoreada.Oneroso: De l derivan
prestaciones y ventajas recprocas para los contratantes. Por lo dems, se trata de
una operacin financiera realizada entre una institucin de crdito y una empresa
comercial, industrial o prestadora de servicios, por lo que su gratuidad no se
presume.Consensual: Se perfecciona por el consentimiento de las partes,
independientemente de la entrega de ttulo alguno.Conmutativo: Las ventajas y
sacrificios son equivalentes.De tracto sucesivo: De cumplimiento continuado; sus
efectos se prolongan en el tiempo, ya que el factor se obliga a adquirir los
crditos provenientes de las ventas del factoreado durante un cierto lapso, o hasta
llegar a un monto tope, lo que les permite a las empresas a contar con una suma
cierta de dinero, pudiendo en consecuencia realizar planes determinados.De
adhesin: Como la mayora de los contratos bancarios. Lgicamente el contrato no
escapa al rgimen de formularios que es consecuencia de la contratacin en masas.
Intuito personae: La calidad de los sujetos, intervinientes es fundamental a la
hora de la firma del contrato, por la gran confianza que requiere su ejecucin
Normativo: Las partes regulan las modalidades del contrato, principalmente porque
no se halla reglamento en nuestro ordenamiento jurdico, por lo que las partes
deben determinar con mucho cuidado el contenido de la relacin, previendo
minuciosamente las operaciones que el contrato implica.4.2. CARACTERES FUNCIONALES.
Analizando la funcin que cumple el factoring, podemos apreciar que el mismo
configura una tcnica de financiacin y de asesoramiento que la banca moderna pone
al servicio del desarrollo de la empresa, destacndose su carcter financiero y de

prestacin de servicios.Financiero: Se trata de una nueva operacin que, a travs

de una entidad financiera, permite que generalmente el empresario cobre al contado
sus ventas a plazo, obteniendo medios lquidos inmediatos sin correr los riesgos de
la cobranza.De Servicios: Se trata de un contrato de colaboracin que se canaliza a
travs de la prestacin de servicios referentes a asesoramiento sobre marketing,
ventas, informes sobre clientes y aspectos contables, atenundole de todo el peso
que significa el aparato administrativo.CLASES DE FACTORING.El factoring es un
contrato en formacin, no regulado especficamente en la mayora de los pases, por
que lo su prctica no es uniforme; por consiguiente, su clasificacin adquiere una
importancia prctica.SEGN SU CONTENIDO.Desde esta ptica el contrato puede o no
contemplar una financiacin a favor del cliente. En la primera hiptesis variar de
acuerdo a las modalidades del crdito.Factoring con financiacin o factoring a la
vista (Credit Cash Factoring). Este contrato le permite al cliente obtener del
factor el pago inmediato de los crditos oportunamente cedidos, cualquiera sea la
fecha de vencimiento de las respectivas facturas. El cliente percibe al contado el
precio del producto vendido y como contrapartida paga los intereses y gastos del
factor y los deudores pagan sus obligaciones en las echas respectivas. Con ello se
coadyuva o fortalece la liquidez de las empresas factoreadas.Factoring sin
financiacin o factoring al vencimiento (Maturity factoring).La financiacin se
halla ausente, ya que la empresa cliente percibe el producto sus ventas en la
medida en que sus deudores cancelan sus deudas. En este supuesto, el contrato se
centraliza en la asistencia tcnica, contable y administrativa.Esta modalidad
ofrece dos variantes:b.1) En la primera, la empresa de factoring paga a la echa de
vencimiento de las obligaciones a la empresa factoreada con independencia de que
los clientes cancelen sus deudas. La entidad de factoring acepta la transferencia
de los crditos con sus riesgos, pero recin paga a la fecha de vencimiento de los
crditos. b.2) En la segunda, la empresa de factoring se hace cargo de los cobros y
pago a medida que los deudores de la empresa factoreada cancelan
sus deudas en los plazos convenidos, pero sin asumir el riesgo de la cobranza.La
financiacin constituye uno de los elementos esenciales tipificantes del contrato.
Su ausencia reduce la funcin del negocio a la mera prestacin de servicios de
asistencia tcnica y administrativa. Por lo que no se trata de una modalidad
operativa, sino mas bien de una figura contractual distinta.SEGN SU EJECUCIN.La
notificacin a los deudores cedidos de la transmisin de los crditos a la sociedad
factoring o su ausencia har que estos contratos varen en sus efectos.Factoring
con notificacin: (Notification factoring or direct collection).La empresa
factoreada debe dar aviso a los deudores cedidos con lo que los mismos para
liberarse debern abonar el importe de la factura a la empresa de factoring.En este
supuesto tambin el cliente se compromete a hacer mencin, en toda factura enviada,
de quien es el factor autorizado a recibir el pago y expedir el pertinente recibo
cancelatorio. Consecuentemente, el cliente se obliga a rechazar todo pago que se
pretenda hacer directamente a l o remitir al factor todos los pagos que se
hubieran recibido por error.Factoring sin notificacin: Non-notificatin factoring
or indirect collection).La empresa factoreada comunica a los deudores la
transmisin de los crditos, razn por la que aparentemente contina siendo
acreedor, debiendo reponer dichas sumas a la empresa de factoring en el plazo
estipulado. En principio, la empresa de factoring responde por las deudas
incobrables. Tambin se puede convenir una eventual financiacin.SEGN SUS
ALCANCES.De acuerdo a que la empresa de factoring asuma o no el riesgo de la
operacin:Factoring con asuncin de riesgos. (Without recourse).En esta
modalidad la empresa de factoring asume el riesgo de la mora o del efectivo pago
del deudor cedido. Asimismo, queda autorizada a iniciar las acciones judiciales y
extrajudiciales para la recuperacin del crdito. Por otra parte, la empresa se
reserva la potestad de rechazar aquellos crditos que se presuman incobrables y en
algunos casos se pacta el no otorgamiento de crditos sin el consentimiento del
factor.Factoring sin asuncin de riesgos. (With recourse).La empresa de factoring
no asume el riesgo de la cobranza de los crditos. Ello no implica que la empresa
no preste servicios de asesoramiento, propios del contrato.SEGN EL AMBITO DE
VIGENCIA.Segn el espacio geogrfico donde se debe desarrollar el contrato y el

domicilio o sede administrativa de las partes intervinientes, el factoring puede

ser:Factoring local o interno. (Domestic factoring).El cliente factoreado y el
deudor comprador tienen su domicilio o sede administrativa en el mismo pas donde
reside el factor.Factoring Internacional. (International Factoring).En esta
modalidad, los sujetos intervinientes de la relacin se hallan domiciliados en
pases diferentes del factor. Comprende a su vez dos especies:b.1.) Factoring de
exportacin: cuando el factor y el cliente residen en una misma jurisdiccin y los
deudores cedidos en otra; yb.2.) Factoring de importacin: cuando el cliente
desarrolla su actividad en un estado distinto al del factor.DERECHOS Y OBLIGACIONES
DE LAS PARTES.El cliente o el sujeto o entidad facturada tiene estas obligaciones:
Enviar a la empresa de factoring la totalidad de las facturas o de los crditos
acompaados de sus recaudos habilitantes, cumpliendo con ello la clusula de
exclusividad en cuanto a la cesin.Transferir el crdito adquirido por el factor.
Permitir el control y verificacin de su estado contable.Notificar a los deudores
cedidos la celebracin del factoring y la transferencia de las facturas a favor
del factor.Garantizar la existencia del crdito transferido.Prestar su colaboracin
a la empresa de factoring para el cobro de los crditos.Pagar a la empresa de
factoring la comisin y gastos por los servicios complementarios pactados.A su
vez, segn los trminos convenidos en el contrato, la empresa de factoring queda
obligado a:Adquirir los crditos.Conceder anticipos de fondos.Asumir el riesgo de
la financiacin.Cobrar los crditos cuyos derechos se ha subrogado.Realizar los
servicios comprometidos (de facturacin, contabilidad, asistencia tcnica y
administrativa, etc.)Por otra parte, los deudores cedidos respecto del factor
tienen la nica obligacin de pagar la deuda, en la fecha de vencimiento pertinente
y el derecho a oponer las excepciones que podran hacer valer contra el cliente
cedente y a exigir recibos de pago. Por su parte, el factor tiene respecto a tales
deudores el derecho a exigir el pago de los crditos transferidos.EXTINCIN DEL
CONTRATO.El contrato de factoring puede extinguirse por causas normales y por
causas anormales.Causas normales: Por vencimiento del plazo, o haber alcanzado el
monto tope pactado.Causas anormales: Pueden darse dos situaciones:Contrato con
plazo determinado: Por configuracin de una causal de resolucin prevista en el
contrato o por incumplimiento de una prestacin esencial que haga lugar al pacto
comisorio.Contrato con plazo indeterminado: En cualquier momento con el preaviso
pertinente.BOLILLA 15CONTRATO DE UNDERWRITING1. GENERALIDADES. ANTECEDENTES.El
uderwriting es un contrato bancario moderno, que permite implementar la asistencia
financiera a las empresas que requieren de capital, ya sea aumentndolo a travs de
la emisin de acciones o emitiendo debentures u obligaciones. En ambos casos el
Banco se compromete a colocar la emisin de tales acciones u obligaciones y
anticipar fondos a cuenta de dicha emisin, o bien las adquiere total o
parcialmente las acciones o las obligaciones, para luego colocarlas.Se ha sostenido
que aquel jurdico por el cual se prefinancian valores mobiliarios y se los coloca
en el mercado, se conoce en los Estados Unidos con el nombre de UNDERWRITING,
trmino que no podemos traducirlo al espaol, aunque literalmente significa
escribir debajo o suscribir. No obstante, creemos que puede entenderse como la
accin de asegurar contra riesgos de una operacin, sentido que no dista del fin
que se persigue en el contrato que ahora nos ocupa.Otros autores lo llaman
compromiso de garanta de emisin, expresin que seala el aspecto fundamental de
la operacin.El contrato descripto, que encuentra fundamento en la operacin de
underwriting, nace con este nombre en el derecho anglosajn, adquiriendo luego
trascendencia econmica en los pases de la Comunidad Econmica Europea y amplia
difusin en los Estados Unidos y en el Brasil.Sin embargo, en el siglo XIX es
decir, el siglo de la gran expansin industrial, florece este gnero de operaciones
bancarias, estimulado por las necesidades financieras de las grandes sociedades
annimas que en aquellos momentos se fundaron. Surge entonces la intervencin de
los Bancos no solo como poseedores de ingentes sumas de dinero, sino tambin como
conocedores de las posibilidades del mercado de capitales en cada momento.As, las
empresas con necesidades financieras no solo recurran al pblico por va directa
ofreciendo acciones u obligaciones, sino tambin en forma indirecta, valindose de
la mediacin de los bancos; recurso que an no ha perdido vigencia.Advertidas de

esas posibilidades, las empresas en expansin se dirigen al mercado de capitales en

particular con la emisin de accin y obligaciones negociables, concluyendo en
general contratos de underwriting con Bancos de primer nivel, evidenciando un
renovado inters por esta operacin.Se trata, pues, de un instrumento financiero de
no frecuente aplicacin en nuestro pas, y, en general, en los llamados pases en
vas de desarrollo.El underwriting depende necesariamente de un mercado de
capitales con un satisfactorio grado de desarrollo.Es importante anotar que este
moderno instrumento jurdico financiero requiere la existencia de un mercado de
capitales, con instituciones slidas e instrumentos idneos, siendo ello requisito
previo y fundamental para el desarrollo econmico de un pas como criteriosamente
expresan los autores Eduardo J. Boneo Villegas y Eduardo A. Barrera Delfino.La Ley
N 861 dispone en el artculo N 40, en su incisos 15 y 16 lo siguiente:Los Bancos
estarn facultados a efectuar las siguientes operaciones con sujecin a las
reglamentaciones vigentes y a las que pudiera emitir el Banco Central del
Paraguay: 15) Adquirir, conservar y vender acciones y bonos emitidos por sociedades
annimas establecidas en el pas; 16) Adquirir, conservar y vender acciones de
sociedades, que tengan por objeto brindar servicios exclusivos a la misma entidad a
sus filiales.Tambin el artculo N 73 del mismo cuerpo legal dice: Las
financieras estarn facultadas para realizar las siguientes operaciones con
sujecin a las reglamentaciones vigentes y a las que pudiera emitir el Banco
Central del Paraguay: 13) Adquirir, conservar y vender acciones y bonos emitidos
por sociedades annimas establecidas en el pas; 14) Adquirir, conservar y vender
acciones de sociedades que tengan por objeto brindar servicios, con carcter
exclusivo, a la misma entidad o a sus filiales.2. CONCEPTO.Jorge H. Escobar lo
define: Es un contrato bilateral consensual y oneroso, en cuya virtud una entidad
financiera se obliga a prefinanciar la emisin de valores de una sociedad,
obligndose sta a emitir regularmente los ttulos.La doctrina es coincidente, con
tal criterio, al sostener que el contrato de underwriting es la operacin por la
cual la entidad financiera prefinancia a una empresa la emisin de acciones y
obligaciones, a la vez que se encarga de la colocacin de las mismas en el mercado.
Mas puntualmente, y enunciando las modalidades de las operaciones, se dice que es
el contrato
celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial por medio de la
cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, ttulos valores emitidos
por una sociedad para su posterior colocacin.Ahora bien, si la empresa apela al
underwriting es porque ha decidido emitir acciones o debentures y su colocacin la
deja en manos de un Banco u otra entidad financiera.Destacando los caracteres del
contrato, se enuncia que es la convencin escrita, consensual, atpica, y
bilateral, onerosa celebrada entre una entidad emisora y un Banco de inversin o
una compaa financiera o un Banco comercial, con contenido obligacional variable
con relacin a una emisin en masa de valores mobiliarios a los fines de asegurar
su cobertura.3. MARCO LEGAL. NUESTRA LEY DE BANCOS EN SU ARTCULO 31. INC. 3 Y
34. INC. E).El Cdigo Civil - (1053 al 1051: S.A. constituida por suscripcin
pblica) - (1127 al 1129: obligaciones negociables o debentures); trata de la
constitucin de las sociedades annimas mediante suscripcin pblica , de las
obligaciones negociables o debentures y en particular se refiere en numerosas
disposiciones dispersas a otros institutos propios del contrato en estudio, tales
como las acciones de sociedades annimas, en comandita, ttulos de crditos, etc.En
efecto, las mencionadas normas regulan: a) La oferta pblica de ttulos-valores,
segn las definiciones que ellas contienen; b) Las sociedades annimas que emitan
ttulos-valores en cuanto stos sean objeto de oferta pblica; c) Las operaciones
que respecto de los propios instrumentos sean consecuencia de la oferta pblica, la
intermediacin en el Mercado de dichos ttulos, las entidades que las realicen y la
bolsa de Valores; d) Los incentivos fiscales y econmicos para la promocin y
fortalecimiento del Mercado de Capitales; y e) La autoridad competente en materia
de Mercado de Capitales.Es oferta pblica, a los efectos de la citada ley, la que
se haga por cualquier medio de comunicacin o publicidad, en oficinas, en locales
abiertos al pblico o mediante ofrecimientos personales a personas indeterminadas,
grupos o sectores determinados para suscribir, comprar, vender o negociar en

cualquier forma los ttulos-valores o los documentos mencionados en los artculos

(Art. 5).Para sus efectos son ttulos-valores, las acciones, obligaciones, bonos
nacionales de vivienda, bonos de fomento, cdulas hipotecarias, y en general, todos
los instrumentos de captacin de ahorro del pblico, emitidos en series o en
conjunto que tengan las mismas caractersticas y otorguen los mismos derechos de su
clase y sean objeto de oferta pblica.Los ttulos-valores podrn ser emitidos con
garanta del emisor, de terceros o sin garanta especfica.El rgimen que establece
esta Ley para los ttulos-valores y las actividades relacionadas con ellos tambin
ser aplicable a los documentos respecto a los cuales se realice oferta pblica y
que otorguen a sus tenedores, legtimos derechos de crdito, suscripcin, de
propiedad o de participacin en el capital de empresas.Las referencias a valores
que en lo sucesivo se contengan en el texto de la Ley, se entendern hechas tanto a
ttulos-valores como a los documentos a que se refiere este artculo (Art. 6).Los
ttulos-valores son documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y
autnomo que en ellos se consigna. Deben ser documentos negociables. En el caso de
que se realice oferta pblica con derechos de crdito, de suscripcin, de propiedad
o de participacin en depsitos o ahorros, que no estn documentados, el oferente
deber expedir certificados o documentos en los que consten tales derechos, a fin
de que puedan ser objeto de oferta pblica (Art. 7).La oferta pblica de ttulosvalores requiere:Aprobacin de la autoridad;Inscripcin de la sociedad emisora de
los ttulos-valores materia de oferta en la Bolsa de Valores; y, La inscripcin de
los ttulos-valores en la seccin correspondiente del registro de valores (Art. 9).
Los ttulos-valores que sean objeto de oferta pblica emitidos por el Estado, los
municipios y las empresas pblicas estarn sujetos a las disposiciones de esta Ley
nicamente en cuanto a su intermediacin en los casos en que esta se lleve a cabo
por personas fsicas o jurdicas consideradas como intermediarias de ttulosvalores. La inscripcin de estos ttulos en Bolsa no ser obligatoria y podr
hacerse, en su caso, mediante la simple solicitud del emisor. (Art. 10).Las
acciones que emitan las sociedades annimas son ttulos-valores que acreditan la
calidad y los derechos de socio. Representan para sus titulares igual valor nominal
y les confieren iguales derechos dentro de la clase o categora a que pertenecen.En
el contrato social podr estipularse que el capital se divide en varias clases de
acciones con derechos especficos para cada clase. (Art. 14).Las sociedades
annimas emisoras pueden contraer emprstitos mediante la emisin de obligaciones
negociables o debentures nominativos o al portador, que representen la
participacin individual de sus tenedores en el crdito colectivo constituido a
cargo de la sociedad emisora. Estas emisiones se regirn por las disposiciones
pertinentes del Cdigo Civil, en cuanto no est expresamente modificada por la
presente disposicin. (Art. 25).Son operaciones con ttulos-valores, todos los
actos de disposicin de dominio o tenencia de los mismos, o constitucin de algn
derecho sobre ellos.El mecanismo, la forma y clase de estas operaciones sern
materia de reglamentacin por parte de la Autoridad y de la Bolsa de Valores. (Art.
72).El mbito dentro del cual se promueven y realizan las operaciones con ttulosvalores se denomina Mercado de Valores y ste comprende los mercados primario y
secundario.A los efectos de esta Ley se entiende por mercado primario aquel en que
los emisores efectan, directa o indirectamente, la distribucin y colocacin
inicial de sus ttulos-valores; y por mercado secundario, aquel en el cual los
titulares o tenedores de los mismos realizan operaciones posteriores en la Bolsa de
Valores. (Art. 73).Las operaciones de intermediacin con ttulos-valores, objeto
de oferta pblica, nicamente podrn realizarse por los Agentes de Bolsa o las
Casas de Bolsa, inscriptos en la Bolsa de Valores y en la seccin correspondiente
del registro a cargo de la Autoridad. (Art. 74).nicamente podrn celebrarse fuera
de la Bolsa las operaciones con los ttulos-valores a que se refiere el Artculo N
10, y aquellas que sin constituir oferta pblica tengan por objeto la suscripcin
de acciones, la fusin o transformacin de sociedades o transferencias de acciones
a ttulo singular. (Art. 75).4. NATURALEZA JURDICA.Carlos Gilberto Villegas
seala que se trata de un contrato de crdito, autnomo, consensual, bilateral,
innominado y atpico y no formal, que comprende dos variantes.Aquella por la cual
el Banco se obliga a prefinanciar la emisin de acciones y colocarla, es decir

adelantando fondos a cuenta de la colocacin de las acciones; en este supuesto

cobra una comisin por el servicio prestado y los intereses de los fondos de
dineros anticipados.Aquella por la cual el banco adquiere la emisin de acciones y
luego la coloca, por su cuenta; en el caso su ganancia estar por el sobreprecio
que obtenga en las suscripciones de acciones que realice....oneo Villegas arguye:
Jurdicamente, el contrato de underwriting en firme no difiere del contrato de
suscripcin; econmicamente, en cambio su funcin es la de intermediario
financiero, puesto que su propsito es desprenderse de los ttulos lo ms
rpidamente posible, su actitud no es la de un inversor, sino la de un
intermediario.Mario Bonfanti, considera que el carcter de prestamista asumido por
el underwriting queda relevado en esta operatoria, en la cual se perfilan dos
negocios jurdicos: por un lado, un mutuo comercial; por otro, una combinacin
entre mandato y corretaje.Nosotros sustentamos que en el contrato de underwriting
participan los elementos del mutuo, del mandato y del corretaje, con
caractersticas propias que permiten configurar una nueva tcnica de financiacin
a las empresas, que hacen que el mismo sea un contrato autnomo, de crdito,
consensual, bilateral, oneroso, previsto, autorizado y regulado por nuestro
ordenamiento jurdico.5. CARACTERES.El contrato de underwriting, tal como lo
sealamos en el punto anterior, es un contrato consensual, bilateral, oneroso, no
formal, previsto y autorizado por nuestro ordenamiento jurdico.Es consensual,
porque se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Ello significa que
la entrega de los ttulos- valores forma parte de la ejecucin del contrato y de
ello no depende la produccin de los efectos del mismo.Es bilateral, porque se
crean derechos y obligaciones recprocos. As, la entidad financiera se obliga a
prefinanciar y colocar la emisin de los ttulos- valores, y la entidad comercial a
entregar dichos ttulos, previa emisin ajustada a las disposiciones legales y a
sus estatutos.Es oneroso, porque al tratarse una operacin financiera realizada
entre una institucin de crdito y una empresa, no es posible presumir tampoco su
gratuidad.No se trata de un contrato formal ad solemnitatem, porque la ley no exige
una forma determinada bajo pena de nulidad. Sin embargo en la prctica bancaria
internacional es comn y, adems necesaria la instrumentacin del contrato,
estipulndose en el mismo todos los derechos y obligaciones recprocos.No tiene una
designacin expresa en la ley; si bien se halla previsto, autorizado y reglamentado
en nuestro ordenamiento jurdico.Desde el punto de vista funcional, Villegas
resalta los siguientes caracteres:Es una operacin de financiacin, que configura
una nueva tcnica bancaria
cuyo vnculo de unidad consiste en la financiacin que obtiene una de las partes,
de la otra que se le brinda. Se trata, pus, de un contrato enmarcado dentro del
mercado de capitales.Es una operacin canalizadora de recursos captados por el
Banco, que realiza una funcin de intermediacin en el crdito tomando ahorro de
los sectores superavitarios y transfirindolos a las empresas que los requieren
para financiar su desarrollo.Es una operacin compleja que comprende adems otros
servicios de asesoramiento (estudios sobre la expansin de la empresa, marketing,
factibilidad de la colocacin de las acciones o ttulos emitidos, etc.)6. TRMITES
DE LA OPERACIN. En cuanto al trmite de la operacin, Alfredo C. Rodrguez nos
seala que el mismo se divide en 6 etapas:el proceso se inicia cuando una empresa
decide aumentar su capital emitiendo acciones u obligaciones, y para ello realiza
previamente un estudio de factibilidad y si es posible realizarlo se elabora un
programa, cuyo objetivo puede consistir en la realizacin de un a expansin
productiva o bien para cubrir dficit por el cambio en las condiciones del mercado
de capitales o un desmejoramiento que se quiera satisfacer con nuevos recursos o
bien por el propio proceso inflacionario, etc.Si se estima que es posible realizar
el programa, el mismo es sometido a consideracin de la entidad financiera que
estudia la viabilidad del pedido, lo que implica bsicamente estudiar dos aspectos:
la situacin econmico-finaciera de la empresa, analizando los ltimos balances,
estatutos sociales, actas de asambleas, informaciones econmico-financieras, etc.,
y las condiciones del mercado y las posibilidades de absorber las acciones a
emitir. Como conclusin del anlisis se determinar si la operacin de underwriting
es conveniente y con qu limitaciones, o si se debe desecharse.Si el pedido es

viable y la peticin es aceptada por la empresa financiera, se suscribe el contrato

en donde se establecen los detalles de la operacin, las condiciones y las
respectivas obligaciones de las partes.Se realizan todos los actos y trmites en la
empresa y con las entidades estatales a que da lugar la emisin de las acciones o
de lo ttulos- valores. En nuestro caso, por tratarse de un contrato bancario,
autorizado por la Ley de Bancos, debe necesariamente participar del programa el
organismo pertinente del Banco Central del Paraguay. Adems, si se trata de ofertas
pblicas, debe regirse por la Ley del Mercado de Capitales. Tambin por imperio de
lo dispuesto en la Ley del Comerciante, todo lo que se convenga al respecto, debe
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.El Banco otorga a la empresa la
financiacin convenida y cobra el precio fijado por sus servicios.Luego de acuerdo
a lo convenido, con sus variantes, puede quedar concluida la relacin Bancoempresa, por tratarse de un contrato consensual por el Banco se encuentra todava
ante la tarea ms importante: cumplir con lo convenido y colocar los papeles en el
mercado.Se imprimen despus los valores y sigue la etapa de su colocacin, pudiendo
adoptarse varias modalidades.MODALIDADES.La compra en firme (prefinanciacin de la
emisin de acciones u otros ttulos). La adquisicin de toda o parte de la emisin
de ttulos-valores da lugar a un contrato comn en el cual la entidad se compromete
a vender tales ttulos en un plazo breve, ya que por sus funciones no se concibe
que retenga acciones de las empresas, e incluso en algunos casos encuentran
limitaciones legales para poseer tales activos. Otra variante consiste en la
adquisicin de los ttulos que no hubieren sido colocados por el Banco en
determinado plazo.Indeterminacin en la colocacin. Esta modalidad consiste en
adelantar los fondos correspondientes a la emisin de acciones, debentures y otras
obligaciones, pero no por haber comprado los ttulos, como en el caso anterior,
sino en calidad de prstamo, encargndose de la venta y devolviendo a su trmino
las acciones no vendidas.Otra variante de esta segunda modalidad consiste en que la
entidad financiera se asegura un porcentaje de los valores ubicndose en una
posicin de intermediaria, y el resto queda supeditado a la reaccin del mercado.
Para algunos autores esta ltima modalidad no es un underwriting sino un simple
contrato de comisin, mientras que lo esencial de dicha operacin reside en
asegurar a la empresa la colocacin total de su emisin.6.2. FORMAS DE COLOCACIN.
La colocacin de los ttulos, objeto del underwriting puede ser realizada en forma
privada, ofrecindose los mismos a determinadas personas o entidades en particular.
Tambin puede ser sometida a las ofertas pblicas, en los trminos del Artculo 5
de la Ley N 94/91 (1284/95) del Mercado de Capitales, transcripto ms arriba,
respondiendo en algunos casos a programas preestablecidos y con mucha difusin.Por
disposicin del Artculo N 74 de la mencionada Ley del Mercado de Capitales, las
ofertas pblicas nicamente podrn realizarse por los Agentes de Bolsa o las Casas
de Bolsa, inscriptas en la Bolsa de Valores y en la Seccin correspondiente del
registro a cargo de la autoridad, con la excepcin de las operaciones con los
ttulos-valores a que se refiere el Artculo N 10, y aquellas que sin constituir
oferta pblica tenga por objeto la suscripcin de acciones, la fusin o
transformacin de sociedades o transformacin de sociedades o transferencias de
acciones a ttulo singular. (Art. 75).Vale decir, que las entidades financieras y
Bancos de inversin, a los efectos de las ofertas pblicas pueden actuar en el
mercado secundario de ttulos-valores solo a travs de los Agentes de Bolsa o de
las Casas de Bolsa (art. 53). Por otra parte, el Estado, los Municipios y las
Empresas Pblicas estarn sujetos a las disposiciones de la ley del mercado de
capitales nicamente en cuanto a su intermediacin en los casos en que sta se
lleve a cabo por personas fsicas o jurdicas consideradas como intermediarias de
ttulos-valores.Las modalidades de actuacin de la entidad prefinanciadora pueden
ser en forma individual o grupal, en sta ltima puede actuarse formando un
consorcio, que podr ser de compradores (underwriting sydicate) o de vendedores
(selling group).Tambin se han otorgado, facilidades crediticias a los
underwriting a fin de que estos cuenten con recursos para financiar las
operaciones. As en el Brasil se concretaron algunas lneas de crditos destinadas
a la financiacin de acciones, en 1971 se cre el Fondo de Desarrollo del Mercado
de Capitales, cuyo objeto principal era el de financiar operaciones de emisin de

acciones y debentures.Por otra parte, el Banco Central podra conceder una lnea
especial de redescuento a las entidades que actan en el mercado de capitales, o en
su caso lneas de crdito del exterior dispuestas para este fin.7. TTULOS QUE
PUEDEN SER OBJETO DEL CONTRATO.Este contrato puede tener por objeto, en primer
trmino, la prefinanciacin y colocacin de emisiones de acciones que efecten las
sociedades por acciones. Tal operacin en firme, o sea la transferencia total de
las acciones a la entidad financiera, podra colisionar con las sociedades
comerciales, que reconocen el derecho de suscripcin preferente a los accionistas
de una sociedad, en el supuesto de un aumento de capital, con relacin a terceros
interesados. Linares Bretn estima correctamente que una solucin podra ser la de
pactar en el underwriting una clusula por la cual la entidad emisora se obliga a
respetar el derecho de los accionistas. Una vez vencido este plazo de reserva, se
estara en condiciones de ofrecer ttulos a terceros.Por otra parte, tambin puede
ser objeto de este contrato la emisin y colocacin de debentures u otras
obligaciones de dichas sociedades o entidades pblicas o privadas, con capacidad
legal para obligarse en esas condiciones.La intervencin de las entidades
financieras no solo se reduce a la colocacin de tales valores sino tambin a la
conversin, esto es al rescate de emprstitos anteriores y tambin a otras
colocaciones no oficiales como bonos, ttulos u obligaciones, pero que los
gobiernos a veces respaldan, dndoles una relevancia especial.8. PARTES QUE PUEDEN
INTERVENIR EN EL CONTRATO. EFECTOS.Para ser sujeto del underwriting se requiere por
un lado, tener facultades legales y estatutarias para emitir acciones, debentures u
obligaciones y poder someterse al respectivo contrato y, por otro lado, tener
facultades estatutarias y legales para mediar entre la oferta y la demanda.As
pueden ser sujetos activos o emisores de este contrato, las sociedades annimas,
incluyendo las de participacin estatal y las sociedades en comandita por acciones,
siempre que sus estatutos as lo autoricen.A ttulo de ejemplo nos referimos a las
disposiciones del Cdigo Civil en lo que respecta a las sociedades annimas.En
efecto, el artculo N 1127 establece: Las sociedades annimas pueden, si sus
estatutos lo autorizan, contraer emprstitos, en forma pblica y privada, mediante
la emisin de obligaciones negociables o debentures.En el caso de que tales
obligaciones deban ser objeto de ofertas pblicas, necesariamente debern someterse
a las disposiciones de las citadas leyes del mercado de capitales; vale decir, que
nicamente podrn realizarse por los Agentes de Bolsa o las Casas de Bolsas.En
conclusin para ser sujeto activo del contrato de underwriting, se requiere de la
autorizacin legal y estatutaria correspondiente.Compartimos la teora que admite
que el prefinanciador puede serlo, adems de las entidades financieras sealadas
precedentemente, las personas fsicas y jurdicas, si para ello recurren a la
captacin pblica de fondos, en tanto carecen de legitimidad para realizar en forma
habitual intermediacin entre la oferta y la demanda de recursos
financieros.9. TRASCENDENCIA INTERNACIONAL. El contrato de underwriting, por la
forma de su operatividad y por relacionarse directamente con el mercado de
capitales a travs de ttulos-valores que representan sumas de dinero o
participacin en sociedades, tal vez sea una de las figuras jurdicas modernas que
mas se preste a su internacionalizacin, constituyendo la misma una operacin
tpica del mercado de capitales cuya utilizacin tiene por fin prefinanciar ttulos
de este mercado.Destacamos, pus, la trascendencia internacional de este instituto
y en particular en el mbito del MERCOSUR, ya que admite hiptesis de facilitar el
pas la inversin extranjera y de vincular a sujetos domiciliados en distintos
pases o a concluir convenciones en las que las prestaciones que derivan del
contrato deban ser ejecutadas en el territorio de dos o mas pases.Estas
circunstancias significaran la celebracin de verdaderos contratos internacionales
o transnacionales en cuyos supuestos estaran vinculados dos o mas ordenamientos
jurdicos, por los que deberan, en caso de conflictos, resolverse los problemas
referentes a la ley aplicable.No olvidemos que nuestro pas necesita de la
inversin extranjera y que este contrato se presta a que ello recurra a travs de
la participacin del capital extranjero en las empresas paraguayas, as como en la
adquisicin de bonos internacionales, que podran ser emitidos en nuestro pas y
con ello promocionar determinados sectores de la banca, el comercio, la industria y

la agricultura.Se presentaran as, con frecuencia, situaciones de conflictos o de

colisin entre dos o ms ordenamientos jurdicos, cuya solucin quedaran a cargo
del derecho internacional privado.En cuanto a la ley aplicable a los problemas que
se presenten entre las partes y entre los mismos y los terceros que se vinculen al
contrato, sustentamos la tesis de la aplicacin de la ley del domicilio del lugar
donde se ejecuta el contrato.Esta conclusin tiene su apoyo legal en la disposicin
del artculo N 38, inc. b) del Tratado de Montevideo de 1940, y el artculo N
34, inc. b. del Tratado de Montevideo, de 1989, referentes a los actos jurdicos,
que consagran la aplicacin de la ley del lugar de cumplimiento de la obligacin.En
cuanto a la jurisdiccin aplicable, la Ley N 597 del 15 de junio de 1995, aprueba
el Protocolo de Buenos Aires del 5 de agosto de 1994 sobre Jurisdiccin
Internacional en materia contractual de naturaleza civil o comercial, entre los
Estados que integran el MERCOSUR. En su artculo 7 expresa: La ausencia de
acuerdo para que se someta a arbitraje o a una jurisdiccin determinada, tienen
jurisdiccin a eleccin del actor: a) Los jueces del lugar de cumplimiento del
contrato; b) Los jueces del domicilio del demandado; c)Los jueces de su domicilio o
sede social cuando demostrare que cumpli con su prestacin.Reconocemos que tales
tratados slo tendra lugar de aplicacin en los territorios de los pases
signatarios de los mismos, pero sin embargo sus normas son congruentes con las
consagradas en el artculo N 17 del Cdigo de Organizacin Judicial.BOLILLA 16
FIDEICOMISO BANCARIO1. EL FIDECOIMISO. ANTECEDENTES.
Segn los autores,
la etimologa de la palabra ficeicomiso proviene de la voz latina, cuya raz
fides indica fe, confianza, y la combinacin con el trmino commito, encargado,
mandatario, delegado, revela un negocio jurdico fundado principalmente en un
elemento bsico, la confianza. Por otro lado, en la legislacin inglesa aparece
un negocio realizado, en virtud de la confianza, y se denomina Trustess de Trus
que equivale al trmino fe.
En principio, el fideicomiso se utilizaba
en negocios mortis causa, por el cual el testador dejaba a una persona todo o parte
de la herencia, o un bien determinado, para que entregue a un tercero. Esta es la
razn por la que se estudiaba como una substitucin de heredero. Posteriormente, se
conoci el Pactum Fiduciae, que constitua una transmisin inter vivos, adquiriendo
el pactum fiduciae, la caracterstica de un contrato, que serva en algunos casos
para garantizar un crdito (pacto cum creditore), porque se transmita el bien al
acreedor, pero una vez cancelada la deuda ste se obliga a restituir al deudor o a
un tercero. En realidad, se trataba de una forma de simulacin.
Luego
se conoci el pacto cum amico, que constitua un negocio realizado en inters del
fiduciante.
En este acto estara vinculado tres personas o ms:
el fiducidante, la persona que realiza la transmisin, el fiduciario, quien recibe
el bien y el fideicomisario, la persona beneficiaria de la transmisin, o a quien
definitivamente debe entregarse el bien.
Sin embargo, en el Cdigo de
Vlez, de conformidad a lo dispuesto por el artculo N 2662, regulado dentro del
dominio imperfecto, parecera haber incorporado el negocio fiducidario inter vivos,
cuando establece: Dominio fiducidario es el que se adquiere en fideicomiso
singular, subordinado a durar solamente hasta el cumplimiento de una condicin
resolutiva, o hasta el vencimiento de un plazo resolutivo, para el efecto de
restituir la cosa a un tercero. Autores argentinos, de gran autoridad, como
Raimundo Salvat, sostienen que en realidad, si se realiza un negocio con
instrucciones claras, constituye un mandato. Sin embargo, si se oculta el nombre de
la otra persona, sera simulacin, apreciacin doctrinaria, que compartimos
plenamente.
La jurisprudencia argentina sostiene que el pacto con
fiducia no est admitida en la legislacin de ese pas. El acto fiduciario importa
la transmisin de un derecho para un fin econmico que no exige tal transmisin, va
ms all de la intencin de las partes que las que seran menester para alcanzar el
resultado querido, ya que atribuye a quien recibe la transmisin del derecho
potestades ms amplias que las necesarias.
Otros autores, entre
ellos Villegas, sostienen que la referida disposicin legal admite el dominio
fiduciario, y manifestar: De all, entonces, que en nuestro derecho cabe admitir
la existencia de este tipo de dominio de propiedad...... que transmite al
fiduciario junto con un encargo o mandato, fundado en una relacin de confianza. De

all que las facultades del propietario fiduciario no sean plenas, sino que estn
restringidas al cumplimiento del encargo recibido. El fiduciario recibe la cosa
para darle un destino determinado, que est especificado en el instrumento de
constitucin (Contrato de fideicomiso).
Por
ello, las instituciones fiduciarias no pueden incluir los bienes fideicometidos en
su contabilidad, no pueden considerarlos entre sus activo, sino que deben llevar
una contabilidad separada por cada fideicomiso que se constituya
En el Cdigo Civil Paraguayo el negocio fiduciario en s podramos ubicarlo
dentro de la simulacin lcita. Empero, en materia bancaria, se halla autorizado
por la Ley General de Bancos y por la Resolucin N 5 de fecha 22 de septiembre de
1994 dictada por le Banco Central del Paraguay, del cual nos ocuparemos en este
Captulo.2. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO BANCARIO. CONSIDERACIONES
GENERALES
Como sealamos ms arriba, el contrato de fideicomiso reconoce como sus
antecedentes histricos, aunque muy remotos, la fideicia romana. Sin embargo, los
antecedentes ms prximos estn en le Derecho Ingles, en el denominado TRUST, y
el USES, por le cual se transmitan bienes a favor de una persona, que de acuerdo
a su compromiso deba transmitir a un tercero.
El TRUST, muy definido en
Inglaterra, pas a los Estados Unidos, donde de una prctica individual gratuita,
fundada en la equidad, pas a ser objeto de actividades comerciales; en
consecuencia, con finalidad de lucro, proyectando su aplicacin de una manera
ostensible en la actividad bancaria.
En este negocio participan de
ordinario tres personas, el transmitente, el propietario aparente (trust property)
y el beneficiario.3.
CONCEPTO.
Segn la Ley de Fideicomiso de
Venezuela: El fideicomiso es una relacin jurdica por la cual una persona llamada
fideicomiente transfiere uno o ms bienes a otra persona llamada fiduciario quien
se obliga a utilizarlo a favor de aqul o de un tercero beneficiario. Segn la ley
mexicana: En virtud del fideicomiso, el fideicomiente destina ciertos bienes a un
fin lcito determinado, encomendando la realizacin de ese fin a una institucin
fiduciaria.
Villegas, siguiendo a Carregal, afirma: Es aquel por
el cual una persona recibe de otro un encargo respecto de un bien determinado cuya
propiedad transfiere a ttulo de confianza, para el cumplimiento de un plazo o
condicin de que le d el destino convenido.4.
SEGN EL DERECHO PARAGUAYO.
Nuestra Ley N 861, de Bancos, Financieras y Entidades de Crdito
faculta a los Bancos en su artculo N 40 inciso 22 a actuar como fiduciarios de
fideicomiso, y dispone lo mismo con respecto a las Financieras, en su artculo N
73, inciso 20.5.
DEFINICION.
Segn la Ley 921, el NEGOCIO FIDUCIARIO
es: el negocio jurdico en virtud del cual una persona, llama fiduciante,
fideicomiente o constituyente, entrega a otra, llamada fiduciario uno ms bienes
especificados, transfirindole o no la propiedad de los mismos, con el propsito de
que resta los administre y/o enajene y cumpla con ellos una determinada finalidad
bien sea en beneficio de aquella misma o de un tercero.
Por ningn
motivo el negocio fiduciario podr servir de instrumento para realizar actos o
contratos que pueda celebrar directamente el fideicomiente de acuerdo con la ley.6.
PARTES INTERVINIENTES.
Bsicamente, en el fideicomiso
intervienen tres personas, como hemos sealado ms arriba. Sin embargo, nada obsta
que la calidad de beneficio pueda recaer sobre
el fideicomiente. Siguiendo la reglamentacin aludida, las partes intervinientes
son:Fideicomiente, fiduciante o constituyente: Es la persona fsica o jurdica
que, estando investida capacidad de ejercicio conforme al ordenamiento jurdico,
entrega objeto del negocio fiduciario, transfiriendo o no su propiedad, para
afectarlos o destinarlos al cumplimiento de la finalidad sealada en al acto
constituido.Fiduciario: Es la entidad supervisada por la Superintendencia de
Bancos que tiene capacidad legal para recibir los bienes del negocio fiduciario y
destinarlos al cumplimiento de la finalidad sealada en la acto constitutivo.
Beneficiario: Es la persona fsica o jurdica en cuyo favor el fiduciario debe
cumplir el encargo recibido. Esta calidad puede recaer en el mismo feidocomiente7.
NATURALEZA JURIDICA.
En la actualidad, en el mundo constituye un
contrato bancario tpico, por el Banco brinda (fideicomiente, fiduciante o
constituyente) una serie de servicios, como el de administracin, inversin o

gestin.
Se puede afirmar que en el fideicomiso existen dos actos
jurdicos; uno es el aparente, ostensible y evidente y el otro es el acto
subyacente. En efecto cuando fideicomiso aparece una transferencia de bienes, sean
muebles o inmuebles del constituyente a favor del fiduciario, ste es un acto
aparente u ostensible sin embargo, el deber de realizar algo a favor del tercero o
del constituyente, por parte del fiduciario, es el acto o negocio subyacente.
El fideicomiso es un contrato consensual, bilateral de ejecucin
sucesiva, oneroso, formal y actualmente se puede afirmar que es un contrato tpico.
En cuanto a la formalidad del contrato, se puede decir que
obviamente, por la naturaleza del negocio, para transmitirse bienes registrables,
deber hacerse por escritura pblica. Asimismo cuando se realizan contratos, cuyo
valor supere diez jornales mnimos, deber consignarse por escrito.
La Resolucin N 5 establece en su artculo N3 las formalidades a observarse
y entre ellas figuran las mencionadas precedentemente.8.
CLASES DE FIDEICOMISOS.
Se pueden clasificar los fideicomisos en tres categoras:
Fideicomiso de inversin: este contrato es el de mayor uso en la actividad
bancaria. Por medio de l el constituyente o fiducidante entrega al fiduciario
(Banco) sumas de dinero para que esta la destine a alguna actividad productiva,
cuya inversin generar recursos o rentas, que pagar al tercero designado o al
propio constituyente.La referida Resolucin N 5, en su artculo N 11, da el
concepto de la fiducia de inversin en los siguientes trminos: Entindese por
fiducia de inversin, todo negocio fiduciario traslaticio que celebren las
entidades fiduciarias con sus clientes, para beneficio de stos o de los terceros
designados por ellos, en el cual se consagre como finalidad principal o se prevea
la posibilidad de invertir o colocar bajo cualquier forma sumas de dinero, de
conformidad con las instrucciones impartidas por el fideicomiso y con lo previsto
en esta resolucin. El negocio fiduciario de inversin podr adoptar cualquiera de
las siguientes modalidades:Fiducia de inversin individual, y;Fiducia de inversin
colectiva a travs de fondos comunes de inversin.Para la realizacin del negocio
fiduciario individual, previamente deber tener la autorizacin de la
Superintendencia de Bancos.Segn la resolucin comentada, el fondo comn de
inversin puede entenderse como: El conjunto de recursos recibidos por una entidad
fiduciaria con ocasin de la celebracin y ejecucin de negocios fiduciarios de
inversin respecto d los cuales ejerce una administracin colectiva. Dicho fondo
comn podr tener el carcter de ordinario o especial. Los contratos de
vinculacin son condenados, e individuales, donde se identifique claramente el
fondo comn de inversin, ordinario o especial, del cual forma parte, asimismo la
intencin del fideicomitente de adherirse al reglamento de administracin aprobado
por la Superintendencia de Bancos. Fideicomiso de Garanta: Son los que consisten
en la transferencia de un bien del fideicomitente al fiduciario, para que lo afecte
a servir como garanta de una deuda con un tercero.La Resolucin N 5/94, en su
artculo N 47, lo define en los siguientes trminos; Entindese por fiducia de
garanta el negocio fiduciario en virtud del cual el fideicomitente transfiere al
fiduciario, de manera irrevocable, la titularidad de un derecho o la propiedad de
uno o ms bienes especificados, con el objeto de asegurar el cumplimiento de
determinadas obligaciones, presentes o futuras, constituidas o por constituir, a su
cargo o a su cargo de un tercero respecto del cual aquel desea servir como
garante, y a favor de uno o mas acreedores beneficiarios, establecindose como
finalidad que, ante el incumplimiento del deudor, los crditos asegurados se
cancelen por el fiduciario mediante la enajenacin de los bienes fideicometidos.
Igualmente, para la celebracin de negocios fiduciarios de garanta, las entidades
fiduciarias debern estar previamente autorizadas por la Superintendencia de Bancos
para tal efecto.fideicomiso de Administracin: En general los fideicomisos de
administracin se dan
cuando el constituyente transfiere determinados bienes
al fiduciario para que ste los
administre y destine las rentas que producen
esos bienes fideicometidos a la finalidad
indicada en el contrato.
De acuerdo a la Resolucin N 5/94, este fideicomiso de administracin podr
dividirse a su vez en:FIDEICOMISO PARA LA EJECUCIN Y DESARROLLO: Entindase por
fideicomiso para la ejecucin de proyectos de construccin el negocio fiduciario en

virtud del cual el fideicomitente transfiere al fiduciario, de manera irrevocable,

la titularidad del derecho de dominio sobre un bien inmueble con el objeto de que
ste los administre y/o desarrolle un proyecto de construccin de conformidad con
las instrucciones sealadas en el acto constitutivo y enajene las unidades
resultantes de su ejecucin a terceras personas distintas de aquel o de sus
beneficiarios.Del mismo modo que los anteriores, requiere una autorizacin de la
superintendencia de Bancos, que luego de comprobar la capacidad tcnica e
infraestructura administrativa, humana y tecnolgica, otorgar la autorizacin
correspondiente para operar en dicha materia.FIDEICOMISO PARA LA MOVILIZACIN DE
ACTIVOS, O TITULARIZACIN: El artculo N 57 de la Resolucin N 5/94 lo define:
Entindase por fiducia para la movilizacin de activos o, simplemente
titularizacin, el mecanismo jurdico que tiene por finalidad darle liquidez a
activos considerados como iliquidos y, por lo tanto, de baja rotacin o
realizacin, mediante la emisin y colocacin en el mercado de ttulos de la clase
y caractersticas de los sealados en el artculo siguiente.La emisin de ttulos
en desarrollo del mecanismo de titularizacin podr hacerse por las entidades
fiduciarias actuando por cuenta de un fideicomiso constituido por activos de la
naturaleza sealada en el prrafo anterior cuya propiedad haya sido fideicometida
de manera irrevocable, como por ejemplo, cartera de crdito, ttulo de la deuda
pblica, documentos de crdito, activos inmobiliarios y rentas o flujos de caja
predecibles, con base en estadsticas de los ltimos tres aos o en proyecciones de
por lo menos tres aos continuos.Asimismo, para la autorizacin la
Superintendencia de Bancos del Banco cnetral del Paraguay, deber tener en cuenta
diversos factores, como la existencia de estudios de factibilidad financiera del
retorno de la inversin, estudios del costo del proyecto, plazo de retorno de la
inversin a los potenciales adquirentes de los ttulos; tratndose de cartera de
crdito, el flujo generado por sta debe ser matemtico o estadsticamente
apreciable, Adems, los crditos deben ser homogneos, incluyendo igualmente un
mecanismo de seguridad y apoyo crediticio, etc.9.
FIDECOIMISOS PROHIBIDOS.
Como principio general podemos sealar que estn prohibidos los
fideicomisos secretos, constituidos para defraudar a acreedores o a terceros,
aquellos en que el beneficiario sea el propio fiduciario, o que estn destinados
para burlar la ley. En fin, cuando por ese medio se busca una finalidad lcita.
La propia definicin de la aludida resolucin, en su ltima parte, nos
dice: Por ningn motivo el negocio fiduciario podr servir de instrumento para
realizar actos o contratos que no pueda celebrar directamente el fideicomitente de
acuerdo con la ley10. CLAUSULAS PROHIBIDAS.
Siguiendo el contenido
de la Resolucin, los contratos no podrn contener clusulas que desnaturalicen el
negocio fiduciario, desven su objeto original o se traduzcan en un menoscabo
ilcito de algn derecho ajeno. Asimismo, no se podrn contractualmente los
intereses del fideicomitente ms all de lo que es normalmente previsible, como
tambin no se podr exonerar al fiduciario de la responsabilidad en el cumplimiento
de la gestacin encomendada, tambin aquellas en donde se faculte al fiduciario a
modificar unilateralmente algunas de las clusulas, etc.11. AUTONOMIA DE LOS
BIENES FIDEICOMETIDOS.
Los bienes fideicometidos slo
garantizan las obligaciones contradas por la cantidad fiduciaria para el
cumplimiento de la finalidad sealada por el fideicomitente en el acto y no forman
parte de la garanta general de los acreedores de tal entidad fiduciaria de la masa
de bienes de la liquidacin de sta.
Por consiguiente, en los
actos y contratos celebrados para el cumplimiento de la finalidad sealada en al
acto constitutivo, la entidad fiduciaria deber expresar la calidad en que acta.
De lo contrario, se entender que el acto o contrato fue celebrado en nombre propio
y, por ende, es su propio patrimonio el que garantiza
su cumplimiento12. OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO. SEPARACION DEL PATRIMONIO.
Entre las principales obligaciones del fiduciario se contemplan los
siguientes:Imponer la debida diligencia en la realizacin del negocio fiduciario.
Mantener informado al fideicomitente de las gestiones realizadas, en forma
peridica y de conformidad a lo dispuesto en el acto constitutivo.Establecer
claramente una separacin del patrimonio del fideicomiso (activo y pasivo) del

fiduciario, mediante una cuenta distinta. En caso de tratarse de sumas de dinero,

debern tenerse en cuentas corrientes bancarias distintas, o caja de ahorro
constituidos a al vista, identificando claramente el fideicomiso al cual pertenecen
las referidas cuentas.Llevar la contabilidad separada, que permita conocer la
situacin financiera y los resultados de cada negocio fiduciario en particular.
Rendir cuenta al fideicomitente, al finalizar las gestiones.La de restituir al
trmino del negocio fiduciario los bienes fideicometidos, al constituyente o al
beneficiario o a sus herederos en caso de fallecimiento de uno de ellos.13.
DERECHOS DEL FEDUCIARIO.
El fiduciario tiene derecho a la
remuneracin pactada en el acto constitutivo. Adems, tiene derecho al reembolso de
los gastos que le irrogare la gestin.14. EXTINCION DEL CONTRATO.
El contrato de fideicomiso se extingue por el cumplimiento del plazo, o de la
clusula resolutoria, o el objeto del contrato, por disolucin de la sociedad
fiduciaria, o en algunos caso por la muerte del fiduciante o beneficiario.BOLILLA
17CONTRATO DE CUSTODIA EN CAJAS FUERTES.1.
LOCACION DE CAJAS DE SEGURIDAD.
Antes de estudiar la naturaleza jurdica del contrato por el cual
se obtiene de un Banco los servicios de una caja de seguridad, debemos adelantar
que en nuestro Cdigo Civil Paraguayo, est legislado en el Captulo XVIII, Seccin
I, de los DEPOSITOS BANCARIOS, en las disposiciones de los artculos 1400 y 1411.
Empero, se debe sealar que algunos autores contemporneos estudian este tema en el
captulo referente a la locacin de cajas de seguridad.
Para este
momento no reviste importancia la naturaleza jurdica del contrato, sino prestigio
encuentran en dicho contrato un recurso de captacin de clientela calificada.
En rigor, la caja de seguridad es de uso individual, que consiste en
una caja fuerte o cofre, que se halla enclavada en el lugar ms slido y seguro de
la construccin edilicia bancaria, construida a prueba de incendios, robos y otros
riesgos. La caracterstica consiste en la gran seguridad que debe ofrecer el Banco
al cliente. Por dicha razn se contrata la caja de seguridad o caja fuerte,
destinada a la guarda de objetos de valor, joyas, ttulos de valor, dinero en
monedas fuertes y otros valores del cliente.2.
MODO DE COOPERACION.
Sistema de clausura. Este sistema es el ms difundido; el cliente recibe una
llave del Banco, pero, para poder abrir la caja necesita otra llave que mantiene en
su poder el Banco, y slo con las dos llaves podr abrirse la caja de seguridad.
En el otro sistema, donde solo existe una llave, los cofres se hallan
instalados en la zona del tesoro del Banco, donde se accede slo con acompaante,
un funcionario bancario destacado para el efecto, quien abre la puerta del acceso
principal y el cliente queda en el interior para proceder a abrir directamente el
cofre con su llave.
En ambos casos el Banco recibe objeto y objetos
depositados o introducidos en le cofre o en la caja. Es el propio cliente quien
procede a guardar los objetos o valores que desea asegurar en custodia.
Sin embargo, existe un libro de registro donde el cliente una vez
individualizado, firma para dejar precedente del da y la hora del ingreso en la
caja.
Messineo califica como un SERVICIO DE CAJA FUERTE O DE CUSTODIA,
a tenor de lo dispuesto por el Artculo N 1839 del Cdigo Civil Italiano,
principal fuerte de nuestra legislacin en esta materia y afirma: La finalidad
prctica de tal servicio es poner a disposicin del usuario un cierto espacio
vaco, comprendido en locales acorazados, para que coloque en l objetos, o
documentos u otras cosas, a su discrecin (siempre que no se trate de materias
peligrosas), para conservarlos, A) segn dimensiones, se distinguen cajas y cofres;
pero en ambos casos se trata de un recipiente mvil, del cual nicamente el cliente
tiene la llave y que va colocado en un nicho, el cual, a su vez, queda cerrado, con
dos llaves separadas, por el cliente mismo y por el Banco, de manera que el remover
el recipiente del nicho no es disponible sino con el concurso de al actividad y la
voluntad del cliente y del Banco; mientras que la apertura y el cierre son posibles
exclusivamente por el cliente. B) el Banco responde frente al usuario de la caja
bajo un doble aspecto: a) en cuanto a la idoneidad y la custodia de los locales
(donde est situada la caja); b) en cuanto a la integridad de la caja, como tal en
ambos casos, solamente en el caso exonera de responsabilidad.
La
denominacin de caja de seguridad, cajilla de seguridad, caja fuerte, cofre o

nicho, es en razn de que no constituye una caja de gran dimensin. Lo ms

ordinario y frecuente es que la caja mida entre 50 y 70 centmetros de altura, por
40 a 60 centmetros de espesor.3.
ANTECEDENTES.
Segn algunos,
como Barbosa y otros, esta figura de la caja de seguridad aparece histricamente en
el desenvolvimiento de los depsitos cerrados, de la custodia de las cosas con la
ventaja del secreto ms absoluto, en los almacenes imperiales de Roma (Horrea
Cesaris), que eran puestos a disposicin de los particulares, mediante
remuneracin, para que depositaran no slo mercancas, sino tambin objetos
preciosos. Un pasaje de Ulpiano en el Digesto alude a la posibilidad de ejecucin
de las sentencias de condena pecuniaria en los casos en que el deudor tenga su
dinero en manos de un argentarios (banqueros) bajo la forma de depsito irregular,
sino tambin cuando se encuentra IN ARCA RECLUSA.
En la Edad Media,
segn los historiadores, no se tienen noticias de su prctica frecuente; sin
embargo, desde la mitad del Siglo XIX los Bancos se organizaron y adoptaron las
construcciones edilicias apropiadas como para tener la caja de seguridad, el as,
que en el ao 1861 en los Estados Unidos de Amrica, Nueva York, se estableci la
Safe Deposit Company of New York, cuyo esencial ser poner a disposicin del
pblico cajas fuertes de los cuales el titular adquira el uso exclusivo, mediante
el pago de una remuneracin. Esta prctica se difundi muy pronto por todo el
mundo, tal es as que ms tarde en el ao 1875 se constituy en Londres la Nacional
Safe Deposit Company Limited. De ah en adelante se expandi por toda Europa y
actualmente por todo el mundo.4.
CAJAS DE SEGURIDAD EN EL PARAGUAY.
Segn Rahi, Al de que el Depsito Nocturno, el servicio de las Cajas de
Seguridad no esta muy difundido en el sistema bancario paraguayo, como consecuencia
posiblemente de su alto costo de instalacin. En otros pases, este servicio est
muy extendido, no solo entre los Bancos sino tambin en compaas que se dedican a
alquilarlas.
Los Bancos que en el Paraguay tienen instalaciones
adecuadas y pueden ofrecer el servicio, lo hacen preferentemente entre sus
clientes, preferencia sta que se explica por la relacin totalmente desfavorable
que existe entre la oferta y la demanda de cajas. Son pocas cajas para demasiados
interesados. El alquiler se realiza por periodos fijos de un ao, no menos.
Actualmente, numerosos Bancos del pas cuentan con los servicios de la caja
de seguridad, formalizando en un contrato bajo la forma de una locacin.5.
DEFINICION.
Segn Villegas, el contrato para la obtencin del uso
del servicio de caja de seguridad o caja fuerte, se podra definir de la siguiente
manera: Es un contrato por el cual el Banco cede a un cliente por el determinado
plazo, el uso de una caja de seguridad instalada en el edificio donde el Banco
desarrolla sus actividades, en lugar especialmente construido y vigilado, mediante
el pago de un precio, para que ste guarde all determinados bienes.6.
NATURALEZA JURIDICA DEL CONTRATO.
Messineo escribe respecto de la
naturaleza jurdica del contrato: Superada, actualmente, la tesis del contrato
innominado, sostena antes de la codificacin de 1942, hoy en da, se disputan la
dos depsito y la del arrendamiento de cosa. La primera es, entre las dos, la menos
atendible, por cuanto no explica cul sea la prestacin del Banco y sobre todo no
permite considerar constituida la relacin- cuando el usuario deje vaca la caja,
como es muy posible ......
Esto debe decirse, aun cuando el Artculo
N 1839 (fuente del Artculo N 1490 del Cdigo Civil Paraguayo) haga referencia a
deberes de custodia de los locales y a responsabilidades por el eventual destrozo
de la caja; es claro que las correspondientes prestaciones del Banco subsisten con
frecuencia al uso efectivo que el cliente haga de la caja; tanto que si la caja
queda vaca la responsabilidad del Banco por falta de custodia o insuficiencia de
ella, o por deterioro de dicha caja, no sufre ya que falta el dao del cliente.
Aparte el que faltara siempre la entrega al Banco de las cosas en la caja.
La tesis del arrendamiento se aproxima a la ciudad, en cuanto es compatible
con el evento de que el cliente no emplee nunca la caja y en cuanto existe
indudablemente la concesin del goce de un espacio vaco cerrado, por parte del
Banco, como es tpico de aquella subespecie del arrendamiento inmobiliario que es
el arrendamiento de casa. Y n o contradice a ello el deber de custodia, por
ejemplo, el arrendamiento del departamento responde frente al inquilino por el

insuficiente medio del

cierre del portn de entrada que ha hecho posible la apertura y el hurto del
departamento. Por el contrario, a la integridad de caja corresponde un deber de
prestacin que no puede considerarse propio del arrendador como tal; aqu se
inserta un elemento (garanta de integridad).
Todo esto conduce
a considerar el respectivo contrato, tomando en su conjunto, COMO UN CONTRATO MIXTO
Y AUTNOMO, donde concurre el elemento de la locacin de casa, pero concurren
tambin elementos de una prestacin onerosa de servicio y obra. Esta exposicin
del maestro italiano, al comentar las normas que sirvieron de antecedente
legislativo a nuestro Cdigo Civil Paraguayo, al pie del Artculo N 2309 del
Anteproyecto, especialmente dedicado al captulo denominado Del servicio bancario
de Cajas Fuertes. Sin embargo, debemos destacar que inexplicablemente en nuestro
Cdigo est regulado dentro de la seccin que corresponde al contrato de depsito,
como si fuera un depsito ms.
La disputa en cuestin al considerar la
naturaleza jurdica del contrato como depsito o locacin de cosa, y otros como
locacin de obra, es de tiempo muy actual. En rigor el depsito no constituye la
figura ms apropiada, en razn de que la custodia del banco es simplemente
indirecta referida a la vigilancia externa de la caja, con prescindencia absoluta
de su contenido. Por otro lado, la locacin o arrendamiento tiene puntos ms en
comn con la naturaleza jurdica del contrato. Otros autores, como Guzmn,
Mairata, Snchez y Sechi, afirman que se trata de un contrato mixto, con elemento
de depsito y arrendamiento, aunque prevaleciendo este ltimo.
Los que sostienen
que es un depsito afirman que el objeto principal es la guarda de la cosa u
objeto. El banco comienza por ofrecer la seguridad del edificio y de su
organizacin.
Tambin indican que la ignorancia del contenido no sustrae al
depsito los requisitos tpicos. En efecto, existe tradicin del depositante al
depositario, que si bien la caja de seguridad es cerrada por el cliente, como si
fuera entregado en cajas o cofres cerrados, se constituye el contrato de depsito y
existe responsabilidad del depositario (Banco) de guardar, cuidar y devolver, que
resulta idntico al depositario comn.
En cuanto a la locacin, si bien se le
aproxima, resulta inexplicable en cuanto al Banco, pus ste queda con una llave y
sin la concurrencia no se podr abrir la caja de seguridad. Por tanto este hecho
imposibilita que el arrendamiento entre en posesin directa para el uso de la caja,
por lo que, igualmente se descarta tambin tal naturaleza jurdica.
La
calificacin de un contrato mixto: Se integra con elementos propios del depsito y
del arrendamiento de cosas, sin que ninguno de ellos llegue a tener primicia sobre
otro.
Molle afirma que se trata de un contrato de custodia donde se impone al
Banco una responsabilidad por un conjunto de prestaciones debidas que tiendan a
asegurar la integridad de la caja para salvaguardar su contenido, por lo que se
califica la obligacin del Banco como OBLIGACION DE RESULTADO.7. CONCLUSIN.
En cuanto a la naturaleza jurdica, de conformidad a lo expuesto por la
doctrina citada ms arriba, en nuestro pas, tanto Lus De Gasperi como Jorge H.
Escobar participaron de la naturaleza jurdica propuesta por el autor italiano
(Messineo), calificando como un contrato MIXTO, UNITARIO Y AUTNOMO, porque
concurren los elementos de la locacin y el de una prestacin onerosa de servicios
u obra.8. EN EL CODIGO CIVIL PARAGUAYO.
Ya habamos anticipado, que
el Cdigo Civil Paraguayo legisla los servicios de custodia en caja fuerte o de
seguridad, en el Captulo XVIII, DE LOS CONTRATOS BANCARIOS, en la Seccin I, DE
LOS DEPSITOS BANCARIOS, en los Artculos 1409, 1410 y 1411.
En efecto, la
disposicin del Artculo N 1409, establece: En el servicio de custodia en cajas
fuertes, el Banco responde al usuario de la idoneidad y seguridad de los locales y
de la integridad de las cajas, salvo coso fortuito.9. CARACTERES.Consensual:
Porque se perfecciona con el consentimiento de las partes. Como lo es el
arrendamiento; es decir, va a producir todos sus efectos jurdicos desde que el
Banco y el cliente convienen, sin necesidad de la existencia de toma de posesin.Es
de Ejecucin continuada: Porque la actividad del Banco se desenvuelve en una serie
de prestaciones reiteradas, que en su conjunto funcional se convierte en la
prestacin de seguridad a favor del usuario y ste utiliza los servicios en forma
continuada. (Ejemplo, libro de registro, horario de entradas, acompaamiento del

empleado, seguridad en el recinto o tesoro, contratacin de guardias privados o

policiales, conexin directa con alguna comisaria o puesto policial, etc.).Es
oneroso: Porque ese conjunto de servicios traducido en seguridad para el cliente
debe ser remunerado por el mismo Banco, mediante el pago de una suma mensual o
anual.Es un contrato de Adhesin: Porque el Banco establece las condiciones
generales insertas en formularios ya impresos con anterioridad y en donde el
cliente simplemente se adhiere a dichas clusulas.10. VENTAJAS QUE OFRECE EL
CONTRATO.
Obviamente, la ventaja que ofrece para el cliente es que por una
pequea remuneracin obtiene la mxima seguridad para la conservacin de sus
documentos, joyas, valores, dineros, etc. Sin embargo, para el Banco los beneficios
deben ser solo indirectos, con el in de atraer mejor clientela, para operar con l
en los diversos contratos.11. OBLIGACIONES DEL BANCO. La obligacin del Banco que
presta los servicios de la caja de seguridad consiste en permitir al cliente el uso
de la caja de seguridad consiste en permitir al cliente el uso de la caja y
responder de la seguridad externa de sta bajo la actividad de custodia.
Debe
poner a disposicin del cliente la caja en perfecto estado de funcionamiento,
debiendo entregar una llave al cliente y otra que conservar el Banco. Otra
obligacin es la de asegurar al cliente el uso de la caja y permitir al cliente el
libre acceso en da y hora establecidos en el contrato.
Tambin la de custodiar
la caja en su aspecto exterior, estableciendo mecanismos de defensa contra todo
acto que pueda daar la integridad exterior. Pero se debe advertir que esta
custodia no alcanza al contenido de la caja, de tal manera que si el objeto sufre
un deterioro dentro de la caja, no atribuible al aspecto de la custodia externa, no
ser responsabilidad del Banco.
Asimismo, el Banco debe entregar al cliente una
tarjeta de reconocimiento, para realizar el acto de depsito o retiro del objeto
guardado en la caja.
La disposicin del Artculo N 1409 del Cdigo Civil
Paraguayo establece: En el servicio de custodia en cajas fuertes, el Banco
responde al usuario de la idoneidad y seguridad de los locales y de la integridad
de las cajas, salvo caso fortuito. A referirse la ley al servicio de custodia del
Banco, establece como principal obligacin la de ofrecer idoneidad y seguridad de
los locales, como asimismo la integridad de las cajas.12. OBLIGACIONES DEL USUARIO.
El usuario debe abonar la suma estipulada en el contrato y en el plazo
sealado en el mismo, ya que la mora podra significar una causal de cancelacin
del contrato, es decir, la resolucin del contrato. Igualmente, el usuario est
obligado al buen uso y al cuidado de la caja, como tambin al cuidado de la llave
entregada por el Banco al cliente. Asimismo, otra obligacin del usuario es la de
devolver la caja una vez vencido el plazo del contrato, en el mismo estado en que
recibiera, por lo que debe responder de los deteriores no normales.
Debe
abstenerse de introducir materias inflamables, explosivos o corrosivos.13. MUERTE,
INCAPACIDAD O QUIEBRA DEL USUARIO. En caso de muerte o incapacidad, del titular o
titulares o uno de ellos, el Banco debe recibir instrucciones del Juez de la
sucesin, o del que atiende la interdiccin. En caso de quiebra igualmente deber
atenerse a los mandatos de la justicia y el sndico, de conformidad con la ley de
quiebras, har ingresar a la masa los valores exigentes en la respectiva caja.
El Cdigo Civil Paraguayo, en la disposicin del Artculo N 1410, segunda
parte, establece: En caso de muerte del titular o de uno de los titulares, el
Banco que haya recibido comunicacin al efecto no podr consentir la apertura de la
caja sino con el acuerdo de todos los derechos habientes, o segn las modalidades
establecidas por el Juez.14.EMBARGO DEL CONTENIDO DE LA CAJA.
De conformidad a
lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil, aunque en forma especfica no se refiere
a la caja de seguridad, una vez notificado el embargo de la caja de seguridad al
Banco, ste deber impedir el acceso al titular, o bien el Oficial de Justicia
deber sellar y lacrar dicha caja. Posteriormente el Juez ordenar la apertura para
perfeccionar el embargo y los bienes embargados podrn seguir en la misma caja o
bien si son sumas de dinero, podr ordenar el depsito en una cuenta judicial.
(Art. 707 al 717).15. EXTINCIN DEL CONTRATO.Por vencimiento del contrato: La
extincin normal de todo contrato es por el vencimiento del plazo estipulado, para
producir sus efectos entre las partes. Por cumplimiento de una clusula
resolutoria: En caso de establecerse por tiempo indeterminado, o por tiempo

determinado, subordinado al cese de sus efectos por algn acontecimiento extrao a

la voluntad comn de las partes, es lo que se denomina tambin, aunque
impropiamente, rescisin unilateral.Por rescisin: De conformidad a los trminos de
nuestro Cdigo Civil, las partes de comn acuerdo (distractus), podrn poner fin al
contrato, es decir, deshacer o poner fin a sus efectos. (Ver Art. 718).Por
vencimiento y usuario remiso: En este caso cobra especial inters el procedimiento
a seguir para la apertura
de la caja de seguridad y poner fin al contrato. Al respecto dispone el Artculo
N 1411: Cuando el contrato ha vencido, el Banco, previa intimacin al titular y
transcurridos seis meses de la fecha de sta, podr pedir al Juez la autorizacin
para abrir la caja. La intimacin deber hacerse en forma fehaciente.La apertura se
realizar en presencia de un Notario designado al efecto por el Juez y con las
precauciones que se consideren oportunas.El Juez puede dictar las disposiciones
necesarias para la conservacin de los objetos encontrados y la venta de aquella
parte de los mismos que sean indispensables para el pago de lo que se deba al
Banco en concepto de alquiler y gastos. BOLILLA 18CARTA DE CRDITO1. ANTECEDENTES.
No es posible determinar el periodo exacto de duracin del pago contra
entrega y otras formas ms evolucionadas, pero, por lo que respecta a la historia
comercial hispanoamericana, se sabe que las Ordenanzas de Bilbao hablaron en forma
concreta de las cartas-rdenes de crdito.
Las ordenanzas dedicaron los
numerales X, XI Y XII del Captulo XIV a varios asuntos de comercio entre ellos los
vales y libranzas de comercio y posteriormente se refieren a las ya notadas
cartas-rdenes de crdito. Las ordenanzas no imponan en realidad de verdad el
uso de las cartas-rdenes de crdito, sino que se limitaban a aconsejar este
procedimiento para evitar que en adelante puedan resultar los inconvenientes y
perjuicios que se dejan conocer, a la vez que establecan como condicin
indispensable la limitacin en cuanto al monto mximo de cada carta.
De hacerse
notar que estas ordenanzas de Bilbao, sirvieron de antecedentes para el Cdigo de
Comercio Espaol de 1829 y posteriormente del Cdigo de Comercio Argentino de 1859,
aunque este ltimo se apart del anterior en cuanto al mtodo.
Tambin se afirma
que en el siglo XVIII, los Bancos de Amsterdam y Londres, utilizaba con una
prctica bastante frecuente. Con posterioridad a la Primera Guerra Mundial, la
carta de crdito alcanza mayor difusin y uso en Europa y Estados Unidos y recin
posterior a la Segunda Guerra Mundial penetr el uso en los pases
latinoamericanos.2. CONCEPTO. Es una carta que el Banco entrega a su cliente para
ser presentada a un Banco de otra plaza y lo faculta para retirar una suma de
dinero.
No es una operacin crediticia, sino un mandato de pago del primer
Banco (emisor) al segundo (pagador), que en la prctica es su corresponsal o
sucursal.
Sin embargo, es muy probable que le beneficiario de la carta no haya
constituido los fondos en el Banco Emisor y que la cantidad le otorgara
facilidades, en cuyo caso se involucraran un servicio de pago y un crdito.
Segn Rahi, la carta de crdito: es un compromiso escrito de un Banco
(apertor), asumido por cuenta y orden de su cliente (importador), de que contra la
entrega de ciertos documentos, pagar la suma estipulada a otro Banco (negociador),
para que ste a su vez transfiera el pago a su cliente (negociador).
Para Jorge
H. Escobar, es : Una orden por el cual una persona (llamada dador de la orden)
encomienda a otra (el pagador), el pago de sumas de dinero a una persona
determinada (el beneficiario) hasta el tope o lmite fijado en la misma orden.
De las definiciones transcritas surgen la existencia de elementos comunes:
dos Bancos intervinientes en el negocio, el apertor y el negociador; dos
comerciantes o dos agentes interesados en el negocio, importador y exportador.3.
UTILIDAD Y MODO DE OPERACIN.
La utilizacin de la carta de crdito es ideal
para los viajes, debido a que el cliente podr obtener de un Banco local la carta
de crdito y llevarla a los efectos de su utilizacin en el exterior, cuando se ve
en la necesidad de efectuar pagos o de realizar negocios. La utilidad de dicha
carta radica igualmente en que podr utilizarse parcialmente de acuerdo a la
necesidad, es decir, el cliente no est obligado a la utilizacin hasta el lmite
del monto del crdito. Adems de lo expresado la utilizacin de la carta de
crdito evita el transporte de dinero, que siempre constituye un gran riesgo para

el viajero, igualmente se convierte en una carta de presentacin para la

realizacin de los negocios. En cuanto al modo de operacin se puede decir que: el
cliente luego de presentarse al Banco y formular su pedido, debe acreditar los
fondos y pagar las comisiones correspondientes, salvo que autorice se debite de su
cuenta o bien que la carta tenga como origen un crdito. Luego el Banco emisor
entrega la carta al cliente, dirigida al banco de Plaza del pas donde ser
utilizada. El Banco podr suscribir algn convenio con el corresponsal,
especificando las condiciones en que se deber pagar en cada caso en que el cliente
presenta una carta de crdito.
En algunos casos se exige que el Banco emisor
notifique al Banco pagador, autorizndole a pagar al beneficiario la suma de dinero
que contempla la carta, para cuyo efecto comunica sus datos personales; este ltimo
es lo tcnicamente se denomina carta de crdito confirmada. El Banco pagador deber
efectuar el pago ante la presentacin de la carta e identificacin del
beneficiario, como as mismo mediante de las firmas, para lo cual normalmente en la
carta la firma del beneficiario.CLASIFICACION. Se conoce clasificacin de la carta
de crdito: a) carta de crdito simple, b) carta de crdito circular, c) carta de
crdito confirmada.La primera es al expedida a favor de una determinada persona y
contra un Banco pagador determinada, lo cual implica que ser utilizada slo en una
plaza determinada.La segunda, sin embargo, resulta ms interesante para el viajero
o negociante, pues permite que la persona que visitara varios pases planificar sus
gastos.Esta segunda clasificacin se denomina circular en razn de que la carta de
crdito se expide a favor de un tomador determinado, pero va dirigida a varios
destinatarios. Es de uso frecuente en la prctica bancaria, donde el Banco emisor
consigna en la carta el lmite mximo de dinero autorizado para el uso y el
beneficiario va retirando de los bancos destinados segn las ciudades por donde
realiza sus operaciones comerciales o tursticas.La ltima clasificacin se refiere
a la carta de crdito confirmada o avisada, donde el Banco dador de crdito
comunica al Banco corresponsal o a su sucursal, la expedicin de la carta y el
nombre del beneficiario.5. CONTENIDO DE LAS CARTAS DE CREDITO. En rigor las
cartas de crdito debe ser abonada al beneficiario. No podr ser satisfecha a
persona destinada que no sea aquella que figura en la referida carta de crdito.
Sin embargo, nada impide que se pacte la transferibilidad de la carta de crdito,
en cuyo caso producida la transmisin del derecho ser la que ejerce la titularidad
del derecho.
Atendiendo a los derechos constitutivos de esta relacin
jurdica, la carta de crdito debe tener: a) Nombre del ordenante o Banco emisor,
b) Nombre del Banco corresponsal, c) Nombre del beneficiario, d) Monto mximo de
dinero a ser utilizado, e) Plazo de validez de crdito, f) La firma del
beneficiario.6. QUINES PUEDEN EMITIRLAS?.
La Ley N 861, en su artculo N 40
reza: Los Bancos estarn facultados a efectuar las siguientes operaciones con
sujecin a las reglamentaciones vigentes y a las que pudieran emitir el Banco
Central del Paraguay: 11) Emitir, avisar, confirmar y negociar cartas de crdito, a
la vista o plazo y dems documentos homogneos, de acuerdo con los usos
internacionales.NATURALEZA JURIDICA DE LA CARTA DE CREDITO.
Infructuosamente
ha tratado la doctrina de tipificar la operacin nacida del crdito documentario
dentro de los moldes contractuales ya tradicionales del derecho civil. Para algunos
tratadistas el negocio debe regirse por las reglas del mando civil; hay quienes
proclaman, en cambio, que se trata de un contrato de comisin; otros los sitan en
los linderos de la estipulacin a favor de terceros; los dems opinan que se trata
de una cesin de crditos. En fin, el acuerdo doctrinal no se ha logrado y es
responsable que no logre, precisamente porque, como grficamente se deca tiempo
atrs, la carta de crdito tiene algo de todas estas figuras y no es en realidad
ninguna de ellas. No ha faltado quien siguiendo el lineamiento de Messineo,
califique como contrato abstracto y autnomo, siguiendo con ello la naturaleza
muy especial y atpica de la carta de crdito. Es decir, la teora del mandato, de
la cesin de crdito, de la delegacin, de la comisin no explica suficientemente
la naturaleza jurdica de la carta de crdito. Se puede afirmar segn nuestra
legislacin que es un contrato de carcter comercial, consensual, bilateral y
oneroso, por el cual el tomador de la carta de crdito tendr accin contra el
Banco emisor.DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES. La carta de crdito puede

originarse en un crdito, en cuyo caso debe considerarse dicha relacin jurdica,

cuyo efecto principal respecto al beneficiario ser la obligacin de reembolsar la
cantidad que hubiese percibido en virtud de la carta de crdito. Si su hubiera
originado en un crdito, adems del reembolso, estar obligado el beneficiario a
pagar los intereses a partir del uso de la carta de crdito, as mismo la comisin
que corresponde por los servicios. Sin embargo, si la carta se ha originado
mediante el pago del tomador al Banco, los efectos jurdicos son diferentes. En
este caso, tendr accin contra el Banco emisor en caso de incumplimiento o falta
de satisfaccin de la carta de crdito. Igualmente, en este caso la carta de
crdito es irrevocable. El Banco cuenta con una facultad de revocar la carta de
crdito cuando sta ha sido originada en al apertura de un crdito y sobrevienen
circunstancias que motiven al Banco a tomar tal determinacin.
Siempre es una facultad muy peligrosa y en caso de haberlo ejercido indebidamente
el Banco debe responder por los daos y perjuicios. Entre el Banco pagador y el
beneficiario no existe relacin jurdica.9. UTILLIDAD EN NUETRO TIEMPO.
Cabe
aclarar que este procedimiento no tiene la importancia de otros tiempos, ya que ha
sido reemplazado en parte por los giros, cheques del viajero y crdito
documentarios (cada uno para distintas aplicaciones), con los que hay algunas
diferencias formales y de fondo, pero que ante todo son ms giles a las
necesidades de la vida actual.BOLILLA 19TARJETA DE CRDITOPRELIMINARES.La tarjeta
de Crdito constituye un novedoso instrumento que ha tenido una extraordinaria
propagacin en el comercio en nuestros das. No obstante su corta existencia, hoy
da se estima que circulan en el mundo unas mil quinientas millones de tarjetas.En
nuestro pas, recin en el ao 1989 se han emitido las primeras tarjetas de
crdito. Aqu tambin, como es sabido, han tenido una difusin que ha rebasado las
expectativas ms optimistas.La tarjeta de crdito, an no cuenta con reglamentacin
legal, salvo una espordica alusin en la ley de bancos, y una resolucin dictada
por el BCP en el ao 1979.La tarjeta de crdito es un instrumento de pago que una
institucin financiera entrega al usuario, mediante el cual, y previo acuerdo con
la emisora, aquel puede efectuar compras de bienes y servicio, y pagarlos a travs
de la utilizacin de la tarjeta en los comercios adheridos al sistema mediante
contratos previamente suscritos con la emisora.PARTES INTERVINIENTES.La
Administracin: Entidad generalmente no bancaria, cuya funcin es la de llevar los
registros de los usuarios con sus lmites de crdito, y la de otorgar las
autorizaciones respectivas a travs de sus centros de cmputos. La administradora
se encarga de contratar adhesiones de los comercios y de pagarles por las compras
que efectan los usuarios del sistema. En consecuencia, las administradoras no
tienen relacin directa con los usuarios ni asumen los riesgos del crdito que se
acuerda a stos.La administracin es la propietaria o licenciataria de la marca, y
en el caso de ser internacional, es la que contacta con sus similares del exterior
de modo a establecer una red, atendida por un sistema de computadoras, que cubra
todos los lugares donde opera la tarjeta. Adems, es la encargada de dar de baja y
comunicar a los comercios adheridos mediante boletines semanales o mensuales de
aquellas tarjetas que son bloqueadas por falta de pago, o de aquellas que ya no
pueden ser utilizadas. Mientras los comercios no reciban esta comunicacin, las
tarjetas estn habilitadas.La Emisora: Es una entidad financiera que emite la
tarjeta a sus clientes, y es la que corre ntegramente con el riesgo del crdito
otorgado. Puede ser tambin a su vez, administradora. La emisora puede acordar los
clientes un sistema determinado de financiacin, que incluye los intereses a ser
cobrados y aquellos cargos que no pueden ser financiados. En Paraguay, la emisora
no queda enmarcada jurdicamente dentro del rgimen de la ley de bancos (salvo que
realice actividades de capacitacin de recursos del pblico, o sea, que constituya
una entidad financiera y a su vez emisora).La Ley 861/96 referente a Bancos,
Financieras y otras entidades de crdito, en su Art. 40, inc. 28, al establecer las
operaciones que corresponden a los bancos, seala la de emitir, financiar y
administrar tarjetas de crdito de dbito para comprar bienes y servicios, con
sujecin a las reglamentaciones vigentes y a las que pudiera emitir el BCP. Es
menester aclarar que esta facultad acordada a los bancos, no es excluyente de otras
instituciones. Y as entidades no bancarias fueron autorizadas por el BCP a emitir

tarjetas.El Usuario: Es la persona que, mediante un contrato de crdito

previamente acordado con la entidad emisora, est legtimamente habilitada para
usar la tarjeta, respetando las condiciones del contrato (en cuanto a montos y
lmites de crdito y en cuanto a la no transferibilidad de la tarjeta).El usuario
es responsable del pago de la tarjeta y de todas las consecuencias que se derivan
de su uso. De ah la necesidad de que sea una persona solvente, que rena los
requisitos para ser considerados sujetos de crdito, y que tambin haya lmites que
protejan a los emisores.De los Comercios adheridos: Los comercios se adhieren al
sistema mediante vinculacin directa con la administradora. Para el efecto, se
suscribe con sta un contrato en el cual se pactan las condiciones en que se
desarrollar la relacin, entre ellas, fundamentalmente, las comisiones que deben
pagarse a la administradora, y la obligatoriedad de atender a los usuarios de las
tarjetas, respetando sus precios de contado. Esto quiere decir que no se cargar a
la tarjeta la comisin que los comercios deben pagar a la administradora, lo cual
muchas veces no es respetado en plaza. Por lo general en los contratos suele
preverse este hecho como causal de resolucin.La Administradora Internacional:
Cuando las tarjetas de crdito estn enlazadas internacionalmente al sistema y
existe una administradora en el exterior, sta es tambin parte en la relacin.
Claro est que su relacin es solamente con la administradora local, es decir, con
la que administra el sistema en el pas que emite la tarjeta.3. VINCULACIN ENTRE
LAS PARTES.Relacin administradora-emisora: La emisora asume la obligacin de pagar
a la administradora un da determinado del mes todas las compras o cargos que sus
clientes hubieran efectuado por intermedio de la tarjeta, sin que en esta cuestin
entre a considerarse si los clientes abonaron o no sus pagos al vencimiento. Por su
parte, la administradora debe informar los pedidos de bloqueo de uso de tarjeta por
prdida o sustraccin que hagan los usuarios. De esto se comunicar a los comercios
adheridos al sistema a travs de boletines mensuales o semanales. El bloqueo de la
tarjeta podr ser temporal o definitivo.Igualmente, se generan entre estas
entidades, relaciones de carcter econmico provenientes de un sistema de
comisiones y cargos que se efecta de acuerdo al contrato que suscriben entre
ellas. Generalmente, la administradora percibe un porcentaje de la comisin total,
adems, de cobrar tambin un porcentaje por las tarjetas que se emiten. La
administradora percibe tambin una suma de dinero por los servicios que brinda,
tales como, por ejemplo, la publicacin de las tarjetas bloqueada en los boletines
a los que se conoce como boletines de seguridad.Relacin administradora- comercios
adheridos: La principal obligacin que asume la administradora frente a los
comercios es la de pagar en determinado da del mes todas las compras que se hayan
efectuado a travs de ese establecimiento (siempre y cuando los comercios hayan
observado las indicaciones previas que se dan para la correcta utilizacin de la
tarjeta). Adems, la administracin debe mantener informados a los comercios
adheridos de las bajas que hay en la utilizacin de las tarjetas, para que puedan
ser desestimadas aquellas que se hallan vencidas, o bloqueadas temporal o
definitivamente.Al comercio le ser descontada una comisin que cobra la
administradora por el uso de la tarjeta, comisin que luego se distribuye entre el
emisor y la administradora.Relacin emisor usuario: Es la relacin ms importante
que mantiene el usuario, en la cual se presenta a la entidad emisora del sistema
(generalmente a travs de promotores) solicitando su uso. Una vez presentada la
solicitud, la emisora comienza el anlisis del sujeto del crdito, (porque es
evidente que est asumiendo un riesgo de crdito al otorgarle el uso de la
tarjeta). Aprobado el crdito, le fija un lmite hasta el cual puede usarla y se
establecen las condiciones de financiacin. El usuario se compromete a abonar una
vez al mes la cuenta en los porcentajes y montos previamente convenidos.El usuario
debe reportar al la emisora la prdida o sustraccin de las tarjetas y responder
ante ella por todas las consecuencias de la utilizacin.La emisora tambin se
compromete a que en los establecimientos adheridos se acepte la tarjeta para la
compra de bienes o servicios.Relacin usuario administradora: No existe, puesto
que la administradora est vinculada directamente con los comercios y con la
emisora.INSTRUMENTOS QUE COMPONEN LA OPERACIN CON TARJETA DE CRDITO.La Tarjeta:
Es el instrumento clave de esta operacin, que el usuario utiliza como documento

habilitante dentro del sistema. Est confeccionada en plstico especial y tiene

medidas uniformemente aceptadas de 8,5 por 5.5. cm. Se utiliza una sola medida para
que pueda funcionar dentro de cualquiera de las mquinas habilitadas para la
impresin de los cupones, sea cual fuere la tarjeta.Es de propiedad de la emisora,
la que est facultada, en cualquier momento a retener o impedir el uso de ella,
(cuando el usuario de la tarjeta se halla en mora, o se ha excedido en su lmite).
Esta detencin puede ser solo temporal, hasta que se arreglen los motivos que la
ocasionaron, o ser definitiva, en donde el contrato queda resuelto por la voluntad
de la emisora.
Se le asemeja con las contraseas, las cuales sirven para que
su portador acredite que
est facultado para desarrollar una determinada
actividad.
El Cupn: Es el comprobante de la compra o del servicio utilizado
por el usuario. Generalmente se compone de tres copias: Para la administradora:
Ella lo utiliza como comprobante de uso de la tarjeta, y luego carga dichos montos
a la cuenta del usuario, sirve adems para posteriores reclamos que pudieran
surgir.Para el Comercio: ste enviar peridicamente su copia a la administradora,
a fin de que sta proceda a pagarle el importe de las compras o los cargos
efectuados
por los usuarios.Para el usuario: Es necesario que tambin el cliente tenga su
cupn a los efectos de llevar un control de las compras que efecta, y de la
exactitud de los cargos que se le hacen.
Con la utilizacin de la moderna
tecnologa, prcticamente est en vas de eliminarse uno de los cupones. Por medio
de las tarjetas magnetizadas que se introducen en las mquinas de los comercios, se
cargan en la administradora (en forma automtica) a la cuenta del cliente.
Las compras o cargos que se efectan, con lo que se elimina uno de los cupones,
quedando solamente el del usuario y el del comercio. Ello puede ser fuente de
problemas en el futuro, puesto que si hay reclamos, la administradora no contar
con la firma del cliente que avale el cargo que efecta. Y tendr que recurrir al
comercio para ello, dependiendo del mismo para su funcionamiento.el Estado de
Cuenta: Por medio del mismo, se remite al usuario, una vez al mes un resumen de
todas la utilizaciones que ste efecta, a los efectos de que se proceda al pago
total o parcial. En ese momento pueden surgir las discordancias entre el emisor de
la tarjeta y el usuario.Es el instrumento bsico para el cobro cuando el usuario
incurre en mora. Generalmente, se encuentra confeccionado en computadoras. Si se
admite financiacin, se establece tambin cual es el pago mnimo que debe hacerse,
los intereses que se cargan por la financiacin y los impuestos que deben ser
abonados por el uso de la tarjeta o por el crdito acordado. Consta tambin de un
cupn separado, el cual se inserta en la mquina registradora al recibirse el pago,
y que sirve de recibo para el usuario.Es vlida la clusula que exige la obligacin
del usuario de retirar el resumen de cuenta, de no recibirlo. En caso contrario,
quedan firmes los saldos, si as se hubiera convenido.Los Contratos: Son los
instrumentos vinculantes entre las partes y deben ser hechos por escrito. No se
admiten contratos verbales y debe quedar una copia en poder de cada una de las
partes. Son mltiples, y no es necesaria otra formalidad.5. CARACTERES DE LA
TARJETA DE CRDITO.Instrumento Personal y Nominativo: (emitida a nombre de una
persona, que debe constar en el plstico o tarjeta).Identificacin: (de la persona,
acompaado desde luego de otros documentos de identidad que deben exigirse en el
momento de su utilizacin, ojo! Importante, caso contrario, respondern los
comercios adheridos de las consecuencias que surjan al utilizarse tarjetas robadas
o extraviadas).Intransferible: (si alguien quiere que otra persona use su tarjeta,
el mecanismo es la tarjeta adicional).Temporal: (consta en ella su vencimiento,
generalmente cuentan con fecha de validez)Incompleta: (ya que debe ir acompaada
del documento de identidad de la persona y porque no figura en ella el lmite del
crdito).6. VENTAJAS DE LA TARJETA DE CRDITO.Substituye al dinero efectivo: En un
mundo dominado por la inseguridad (robos, etc.). Turistas u hombres de negocios
viajan sin la angustia de cargar consigo dinero en efectivo.Mejor racionalizacin
de los gastos: Al emitir un estado de cuenta mensual, los usuarios, a fin de mes,
pueden controlar y verificar los gastos realizados, y hacer los ajustes que estimen
convenientes para evitar excesos.Contabilizacin de gastos: Facilitado por el
extracto de cuenta que se recibe, controlando perfectamente su movimiento de

dinero, ayudndole a organizar su presupuesto de ingresos y egresos.Obtencin de

crdito anticipado: La utilizacin de la tarjeta le permite ir pagando mensualmente
las compras que con ella se efecta.7. DESVENTAJAS DE LA TARJETA DE CRDITO.
Registro de prdida de la tarjeta: Que puede ocurrir con facilidad. Aqu entran a
funcionar los mecanismos se seguridad aunque en el nterin, pueden producirse
hechos desagradables como ser la utilizacin de la tarjeta por quien la ha
encontrado o substrado.Posibilidad de exceso de gastos: Es muy frecuente sobre
todo al comienzo de la utilizacin y se debe a la inexperiencia o a la necesidad en
un momento determinado.Pago de una cuota anual: Puede ser otro inconveniente,
puesto que el pago de la cuota anual se debe efectuar, se use o no la tarjeta.8.
NATURALEZA JURDICA DE LA TARJETA DE CRDITO. 8.1. COMPARACIN CON OTRAS FIGURAS.
Con el Ttulo de Crdito: La confusin proviene de que la tarjeta confiere al
usuario la posibilidad de obtener un crdito para la adquisicin de bienes o
servicios, pero existen tambin otros institutos que conceden la posibilidad de
acceder al crdito (cartas de crdito), y sin embargo no son asimiladas a aqul. La
tarjeta no circula, no se halla expresado en ella monto alguno, y existe
independientemente del crdito que pueda surgir con su utilizacin.Con el Contrato
de Corretaje: En ste, el corredor pone en relacin a dos o ms partes para la
conclusin de un negocio, sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de
colaboracin, de dependencia o de representacin (el corredor no responde de la
solvencia del contrayente). En la Tarjeta si bien el administrador y el emisor
ponen en contacto al usuario con los comercios y all se concluye el negocio,
cobrando por ello una comisin, los primeros responden ante los comercios por las
compras efectuadas por los usuarios, aunque luego stos no paguen sus cuentas a su
respectivo vencimiento.Con la Asuncin Privativa de Deudas: En aquella en la que
mediante convenio entre el deudor y un tercero, ste asume la obligacin de pagar
su deuda al acreedor sin consentimiento por parte de ste. Ocurre en esta figura
que cuando el acreedor no libra expresamente al deudor aparecen dos deudores.
Es ........nilada a la tarjeta, como medio indirecto de concesin de crdito, en
cuanto el titular de la misma compra ahora y paga despus. Esto es debido a que un
tercero (entidad emisora) se oblig al pago de lo adquirido ante el vendedor,
desobligndolo al adquirente, quien reembolsar la suma de dinero, indirectamente
gozada al no desembolsar el precio en un plazo determinado.A primera vista podran
hallarse similitudes, pero existe una diferencia sustancial, si bien existe un
acuerdo en virtud del cual un tercero (la emisora), asume frente al comercio la
deuda del usuario de la tarjeta, sin embargo, y el usuario no asume frente al
comercio obligacin solidaria con la emisora (que es la que debe pagar a los
comercios, y si el usuario no paga, la que debe entenderse con l para el cobro de
la cuenta).Con el Contrato de Cuenta Corriente: Es aquel por el cual una de las
partes remite a la otra o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros
valores, sin aplicacin a empleo determinado, ni obligacin de tener a la orden una
cantidad o valor equivalente, pero a su cargo de acreditar al remitente por sus
remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta
la concurrencia del dbito y crdito y pagar el saldo.Algunos autores establecen
que todo lo que se necesita es una persona (o entidad) con una cuenta corriente en
un comercio; un acuerdo entre esa persona y el comerciante para que los autorizados
que se identifican como tales, compren mercaderas con cargo a esa cuenta
corriente, exhibiendo la tarjeta firmada.
La tarjeta rene varios de los
caracteres del contrato de cuenta corriente, sin embargo,
la complejidad
de la operacin y la diversidad de las operaciones envueltas, hacen que
no pueda considerarse a la operacin como un contrato de cuenta corriente (ya que
por
ej. : En la tarjeta se acuerda que los pagos sern aplicados a
un empleo determinado,
cual es el de cubrir el dbito de exista, a
la poca de cada pago, proveniente de las
compras realizadas).Con
el Contrato Innominado: Denominado tambin Tpico o Sui Generis. Es una figura
nueva, de origen contractual. Son menos frecuentes que los nominados, pero estn
amparados por la libertad de las convenciones (en tanto no contengan disposiciones
contrarias al orden pblico y las buenas costumbres), ellos deben ser respetados y
obligatorios, lo mismo que los nominados.La tarjeta de crdito incursa dentro de

esta categora de contratos.Con el Contrato de Adhesin: Existe cuando una de las

partes pone sus condiciones en una oferta y la otra acepta sin discusiones. Algunos
expresan que no estamos frente a verdaderos contratos, porque no hay acuerdo de
voluntades, sino una imposicin de una parte a la otra. Pero no puede calificarse
que el acto no sea un contrato, porque al fin de cuentas existe una voluntad de la
otra parte; libremente expresada, de aceptar o no las clusulas que estn
prefijadas. Tambin hay que reconocer que el hecho se ha prestado a innumerables
abusos incluyendo verdaderas clusulas leoninas en ofertas hechas por empresas que
ofrecen contratos por adhesin. El CCP contiene una disposicin, la del Art. 691,
que defiende al ms dbil de las posibles exigencias desmedidas de que pudiera ser
objeto por parte del contratante ms poderoso.Por consiguiente, si bien con
caracteres propios bien definidos, la operacin contractual que sirve de base a la
tarjeta de crdito es, por lo general, de adhesin, en el sentido que se ha dado a
este trmino. Esto no implica, sin embargo, que las clusulas deban resultar
necesariamente leoninas.Por otra parte, los lmites de crdito que se conceden por
tarjetahabiente varan de usuario en usuario, de acuerdo a su capacidad financiera
o econmica, as como pueden pactarse condiciones diferentes de funcionamiento con
cada cliente. Es decir, no hay uniformidad, lo que tampoco hace variar su condicin
sustancial propia de los contratos de adhesin.8.2. NATURALEZA JURDICA DE LAS
DISTINTAS RELACIONES.Entre la Administradora Emisora: No es un acuerdo de
filiacin ni de contrato de licencia,
como tampoco sera contrato de agencia o concesin. Este relacin si presenta
varios caracteres de la Representacin o Mandato, ya que la emisora, al concertar
con clientes es uso de la tarjeta, est obrando a nombre de la administradora. Est
por su parte, presta una serie de servicios (cobro a los comercios, publicacin de
boletines, etc.). En efecto la emisora contrata con la administradora la prestacin
de servicios de administracin de la tarjeta y le paga por ello un precio fijado
previamente.Entre la Administradora o Emisora y los Comercios Adheridos: Aparece el
Contrato a favor de Terceros. La emisora-administradora y los comercios adheridos
realizan un contrato a favor del tenedor de la tarjeta (l cual al firmar el cupn
realiza la aceptacin del beneficio concreto).El tercero posee la accin directa
para exigir del promitente u obligado el cumplimiento de lo estipulado a su favor,
as como el Art. 732 del CCP establece que el que en nombre propio estipule una
obligacin a favor de un tercero, tiene derecho a exigir su ejecucin en provecho
de ese tercero.
Los comercios se obligan a vender a quienes poseen la tarjeta
y estn con todos los
requisitos establecidos por la administradora.
Tambin, la operativa presenta los caracteres asimilables a la cuenta corriente, en
cuanto al cobro peridico de los cobros respectivos. Entre la Emisora
y el Usuario: Se asemeja al Contrato de Crdito en virtud del cual el emisor, se
compromete a poner a disposicin una cantidad de dinero que ser destinada al pago
de compras que efecte el usuario por medio de la tarjeta, o a entregarle dinero
efectivo en ciertos casos. La expedicin de una tarjeta de crdito se produce como
efecto de una apertura de crdito, o sea se presenta como requisito previo al
haberse celebrado un contrato de apertura de crdito por un monto determinado,
entre el titular de la tarjeta y el Banco emisor.Tambin presenta varias de las
peculiaridades de la cuenta corriente mercantil, recibiendo el usuario el extracto
y abonndolos dentro de la mecnica y plazos prefijados. Entre el Usuario y los
Comercios Adheridos: La utilizacin subyacente a la utilizacin de la tarjeta puede
ser de lo ms variada: compraventa, permuta, locacin de obra, servicio, etc. Las
consecuencias emergentes de esta operacin subyacente no se hacen extensivas al
emisor, que se limitar a reembolsar al comercio y a cobrar al tarjetahabiente.8.3.
CONCLUSIONES CON RELACIN A LA NATURALEZA JURDICA. El Dr. Moreno Ruffinelli
establece, que la Tarjeta de Crdito es un instrumento contractual complejo, es un
negocio jurdico complejo conformado en una unidad de relaciones jurdicas
diversas, donde cada relacin entre los intervinientes tiene una regulacin y una
naturaleza jurdica propia, independiente y autnoma; pero que por va de la
complementacin propia del sistema demuestra la eficacia de cada una de ellas de no
integrarse recprocamente.CLASIFICACIN DE LAS TARJETAS DE CRDITO. 9.1. POR EL
MBITO DE SU UTILIZACIN.Internacionales: Son aquellas de aplicacin en todos los

pases en que los comercios estn adheridos al sistema (las tarjetas principales
estn aceptadas prcticamente en todo el mundo).Nacionales: Slo son utilizadas
dentro del mbito de un pas determinado.Locales: Slo pueden ser utilizadas dentro
de una localidad determinada.Regionales: Son vlidas para una determinada regin
(por ej. Carta Credencial es aceptada y circula en Argentina, Uruguay y Paraguay).
9.2. POR LA FORMA DE PAGO. De una sola vez: Al recibirse el estado de cuenta del
mes, en el que constan las utilizaciones efectuadas (operativo de tarjetas como
American Express y Carta Blanche)A Crdito: Dentro de un plan de financiacin
previamente acordado entre la entidad emisora y el usuario. Generalmente se cargan
intereses por la financiacin.Mixtas: En las que ciertos cargos deben ser abonados
al contado y otros a crdito (por ej. Cargos por compras hechas en supermercados o
estaciones de servicios generalmente pagados al contado, dado el escaso margen de
comisiones que estas empresas reconocen a favor de la entidad emisora.9.3. POR EL
PLAZO DE VALIDEZ DE LAS TARJETAS.
De duracin peridica o limitada: Son la
mayora de tarjetas de crditos otorgadas por empresas financieras o bancos.De
duracin ilimitada: Generalmente otorgadas por empresas no financieras, sino por
establecimientos comerciales o de prestacin de servicios (en grandes tiendas de
USA como Sakc Fifth Avenue, Burdines y Lord and Taylor). El decimiento del derecho
deviene por falta de pago en que el usuario incurre.9.4. OTROS GRUPOS
CLASIFICATORIOS.Tarjetas identificatorias: son las utilizadas como sistema de
identificacin de la persona a la que se ha otorgado un crdito. El beneficiario
del crdito generalmente utiliza aqu como instrumento de pago una chequera
(proporciondale por la entidad crediticia), la cual es presentada al comercio
adherido al sistema, que identifica al cliente con la tarjeta y le vende las
mercaderas a los lmites preestablecidos. Solo sirven para identificar al titular
del crdito (Ej. Tarjeta Principal).Tarjetas o Cartas Cheques: En algunos pases,
los Bancos utilizan tambin estas tarjetas de identificacin como garanta para el
pago de cheques (normalmente hay un lmite determinado por tarjeta).
Consecuentemente, los cheques emitidos pasan a ser un equivalente a cheques
certificados, en forma automtica. Los montos hasta los cuales garantiza la
tarjeta estn generalmente expresados en el propio plstico, o en las cartillas que
los Bancos distribuyen a los comercios (en Brasil se utilizaba bajo el nombre de
tarjeta dorada, en Italia fueron conocidas como cartas cheques o tarjetas cheques).
Tarjetas de Descuento: Su objetivo es que los asociados sean beneficiados con los
descuentos que la administradora consigue, de antemano, con negocios que se
adhieren al sistema.El comercio adherido obtiene una clientela dirigida, por
saberse de antemano que otorgar un descuento dentro de un porcentaje determinado.
La tarjeta se obtiene, mediante el llenado de una solicitud dirigida a la emisora,
y pagndose el importe fijado para el uso de la tarjeta, la que debe ser renovada
anualmente, previo pago del canon determinado.
A su vez, el propietario del
negocio debe firmar una solicitud de compromiso con la
emisora, en la
cual se adhiere al sistema, comprometindose a otorgar un descuento
determinado contra presentacin de la tarjeta.Tarjeta Titular: Es la que se entrega
a quien solicita y es responsable del pago de la tarjeta. El titular es quien debe
efectuar ante la emisora, con la solicitud de la tarjeta, su manifestacin de
bienes y es tambin quien debe reunir las condiciones personales y de solvencia
requeridas para su otorgamiento. A l remitir todos los meses el estado de cuenta.
Tarjeta adicional: Solicitada por el titular, en la prctica generalmente para la
esposa o hijos (aunque, no obstante en nuestros das, dada la capacidad
intelectual y
profesional de las mujeres, crece el nmero de hombres que
se ven beneficiados por
la tarjeta titular de sus esposas!!!).Esta
tarjeta tiene generalmente, un costo inferior a la tarjeta titular, y por supuesto
corre la misma suerte que sta. Cuando la tarjeta tiene lmites para su
utilizacin., se acumulan o se suman los montos utilizados por intermedio de la
titular y de las adicionales, el cual no debe sobrepasar el prefijado.Tarjetas
Corporativas o Empresariales: Aquellas emitidas a nombre de una empresa, cualquiera
sea su estructura de funcionamiento. Generalmente se les da un tratamiento
diferente, porque su utilizacin es muy frecuente y sobre grandes importes. Es
utilizada para cubrir necesidades de viajes y gastos de representacin de los

empleados de las empresas. Sujeto de crdito es una organizacin comercial y

tarjetahabientes son los empleados.Los comercios o empresas adheridas, por medio de
acuerdos, suelen obtener para estas tarjetas descuentos especiales o tarifas
preferenciales. Cuentan con gran difusin en los pases de mayor desarrollo.
La resolucin del BCP que reglamenta las tarjetas de crditos en su Art. 2 dispone
que la tarjeta se expedir a nombre de una persona natural. El CCP ha
eliminado esta
terminologa, hoy se habla de persona fsica. En la
prctica, sin embargo, se emiten a
nombre de sociedades, por lo que aqu
tambin el uso super a la reglamentacin del
BCP.Tarjetas de Dbito: Se
emiten a los efectos especficos de extraer dinero de los cajeros automticos de
los Bancos. Generalmente se establece un lmite para la extraccin, en base a la
solvencia del cliente. Tiene dos modalidades operativas: o se cuenta con redes
propias de cajeros automticos, o se celebran convenios con quienes tienen redes
para que los clientes de la emisora cuenten con acceso a las mismas. Se les
denomina de Dbito porque producen un dbito automtico en la cuenta corriente que
mantiene dicho cliente con el Banco.Tarjetas Mltiples: Son las que aparte de
ofrecer crditos ofrecen otros bienes y servicios.Tarjetas de Afinidad: Emitidas
bajo el patrocinio de algn club o entidad gremial o de beneficencia. Su objetivo
bsico es reforzar el sentido de pertenencia a la institucin patrocinante, al
mismo tiempo que con ellas, se contribuye al financiamiento de las obras y otros
emprendimientos de la entidad afiliada, ya que un porcentaje de las comisiones que
genera la tarjeta se entrega a sta ltima (ej. Club de Leones, o de asociaciones
de ex alumnos de colegios, etc.).Tarjetas de Inversin: Se combinan con la
apertura de una cuenta de ahorros. Para las emisoras sirven como medio de captacin
de recursos, a travs de los depsitos que se lleguen
a efectuar en la mencionada cuenta, y como beneficios a los clientes otorgan altos
rendimientos por saldos a favor y disponibilidad inmediata de fondos por medio de
la tarjeta. Por lo general se establece un fideicomiso para administrar la
inversin.9.5. CONCLUSIN.Se debe tener en cuenta las diversas formas con relacin
a la tarjeta de crdito, dado que estas a su vez tienen perfiles propios que las
hacen diferentes entre s.LAS TARJETAS DE CRDITO Y LA RESOLUCIN REGLAMENTARIA DEL
BCP.El BCP dict la Resolucin 3 Acta 14, del 21 de enero de 1980, que regula las
Tarjetas de Crditos.El Art. 1, habla de que los Bancos comerciales podrn emitir
tarjetas de crdito y presentar una solicitud con la descripcin del sistema bajo
el cual se quiere operar. Este art. muestra que la resolucin ha sido superada por
el propio BCP, ya que ha autorizado a entidades no bancarias a emitir tarjetas de
crdito, por lo que as ha derogado tcitamente esta disposicin.La ley autoriza la
expedicin de las tarjetas y el BCP solamente puede fijar los lmites dentro de
los cuales operar, lo que ser de acuerdo al capital de la entidad que opera la
tarjeta y otras variables a tener en cuenta.La parte final de este primer art.
dispone que el BCP puede rechazar sin expresin de causa las solicitudes que le
sean presentadas. Esta norma resulta abusiva, cualquier entidad que entiende reunir
los requisitos legales tiene el derecho de saber porque el BCP le deniega la
autorizacin.El Art. 12 establece que se podr revocar la autorizacin en los
siguientes casos:Cuando no se cumpla con lo previsto en la resolucin.Cuando se
produzcan prdidas significativas por las operaciones de crdito realizadas a
travs de las tarjetas.Cuando el BCP considere que el sistema no se conduce dentro
de sanas prcticas financieras o que se incurre en riesgos excesivos.Se establece
cuales son las menciones mnimas que la tarjeta debe contener y son:La
denominacin de la entidad que emite la tarjeta y que otorga el crdito.La
enumeracin codificada de la tarjeta.El nombre y firma del titular de la tarjeta.La
fecha de terminacin de vigencia de la tarjeta.La indicacin expresa de que la
tarjeta ser usada en el pas o en el exterior.
El art. 3 exige un
contrato de apertura de crdito en moneda nacional o extranjera y por un monto
predeterminado con el titular de la cuenta. La prctica ha dejado sin efecto
tambin esta disposicin.
El mismo art. habla de que la tarjeta debe ser
entregada al titular en las oficinas del Banco de que se trate, norma tampoco
seguida en la prctica, en que normalmente se remite la tarjeta por correl. La
ltima parte del art. establece que los contratos de crdito solo se celebrarn con

los interesados que lo soliciten por escrito y posean reconocida solvencia moral y
suficiente capacidad econmica.
El art. 5 seala que los menos una vez al mes
se remitir al titular un estado de cuenta con los cargos y abonos efectuados en el
mes y con la indicacin del abono mnimo a su deuda que deba efectuar dicho titular
y del plazo mximo para efectuarlo. El art. 6 dispone que el Banco cancele las
tarjetas que no cumplan con las indicaciones de la resolucin o con los contratos
respectivos.
El art. 7 dispone la obligacin de comunicar al emisor de los
robos o extravos de la tarjeta.
Por el art. 9 se establece la obligatoriedad de
suscribir contratos entre los administradores y los comercios adheridos.
El
art. 10 dispone las exigencias mnimas a los comercios y son:Comprobar la identidad
del usuario y que su firma en el comprobante de venta o consumo corresponde a la
que figura en la tarjeta.Sujetarse en cada venta o consumo al monto mximo
autorizado para el titular o para cada compra o consumo efectuado en el respectivo
establecimiento del afiliado.Vender los precios establecidos en las operaciones al
contado.Verificar la vigencia de la tarjeta.
Entre otras disposiciones.BOLILLA
20TTULOS DE CRDITO1. EVOLUCIN E IMPORTANCIA. En el largo e interesante proceso
iniciado a fines de la Edad Media, ciertas categoras de derecho por exigencias del
comercio y de tcnicas operativas de desplazamiento y circulacin de los bienes, se
incorporaron de tal manera al documento que lo comprueba, que no pueden subsistir
sin l: el derecho sin el ttulo carece de valor. El ejercicio del derecho es
imposible sin el documento, no se puede transferir el derecho sin el documento, o
sea sin los ttulos de crdito.
En Roma, las obligaciones creaban un vnculo de
derecho personalsimo. No se conceba que un acreedor pudiera transferir a otra
persona el crdito que tena contra su deudor. Esto significaba un obstculo enorme
para la circulacin de los derechos y de los bienes. El resurgimiento del comercio
en la Edad Media y la consiguiente circulacin de mercaderas, bienes y capitales,
exigan normas reguladoras claras, giles y seguras. Los conceptos de rapidez,
certeza y seguridad empezaron a actuar como condicionantes de la circulacin de los
derechos y de las cosas.
El anlisis de dichos conceptos, fue el resultado de
un proceso lento realizado con el correr del tiempo, que llev a acuar normas
sobre el tema. Hubo de buscarse, entonces, normas, procedimientos o acuerdos que
dieran a los adquirentes comerciantes completa tranquilidad de que no seran
molestados, de que sus adquisiciones eran definitivamente firmes, al abrigo de
cualquier reclamacin de terceros.2. DENOMINACIN DE LOS TTULOS DE CRDITO. Hemos
adoptado la expresin ttulos de crdito siguiendo la terminologa acogida en el
CCP. La siguen los maestros italianos (Vivante, Arena, Collagrosso, etc.), la
doctrina argentina y en general la de los pases latinos. El maestro espaol
Garrigues puso en boga la denominacin Ttulos-valores, expresin que prefiere a la
clsica porque la denominacin de ttulos de crdito parece referirse solamente a
aquellos ttulos de contenido crediticio, es decir, a aquellos que obligan y dan
derecho a una prestacin en dinero u otra cosa cierta. En cambio, la expresin
ttulos-valores comprendera no solamente los documentos de contenido crediticio,
sino tambin los ttulos representativos de mercaderas y los ttulos de
participacin.3. CONCEPTO.Es el documento necesario para ejercer el derecho literal
y autnomo que en el se menciona.Son documentos, es decir, cosas de naturaleza
especial, creadas para servir de medios de representacin grfica de derechos.
Constituyen instrumentos de circulacin de bienes y servicios. Nacen y son creados
para circular.Existe una variedad muy grande de ttulos de crdito, de forma y
contenido diversos, que tienen, sin embargo, como notas caractersticas comunes la
incorporacin del derecho al documento y su tendencia a circular.Los ttulos de
crdito ms comunes en nuestro pas son los siguientes: las letras de cambios, los
pagars, los cheques, los conocimientos, cartas de porte, certificados de depsitos
y de prenda, ttulos de deuda pblica, acciones de sociedad annima, etc.Su funcin
principal es ser un instrumento seguro y rpido de circulacin de los bienes,
crditos y derechos por ellos representados. Su funcin genrica permite que: a)
constituyan vehculos de formacin de capitales, b) activen la circulacin de
valores, liberndolos de toda inmovilizacin, c) sirvan de medios de garanta.CCP :
Art. 1507: El poseedor de un ttulo de crdito tiene derecho a la prestacin
indicada en l contra su presentacin, siempre que su posesin est justificada

conforme a lo prescrito por la ley.El deudor, que sin dolo ni culpa cumple las
prestaciones favor del poseedor queda liberado, an cuando ste no sea el titular
del derecho.Art. 1509: Quien ha adquirido de buena fe un ttulo de crdito no
estar sujeto a reivindicacin.Art. 1510: La transferencia del ttulo de crdito
comprende tambin los derechos accesorios inherentes a l.Art. 1511: Los ttulos
representativos de mercaderas atribuyen al poseedor el derecho a la entrega de las
mercaderas que se especifican en ellos, la posesin de las mismas y el poder de
disponer de ellas mediante la transferencia del ttulo.4. NATURALEZA JURDICA.El
Contrato de Cambio aport algunos conceptos operativos muy dinmicos. Y la Letra de
Cambio dio pi y empuje al desarrollo de las caractersticas mas importantes del
ttulo de crdito.Puede, por ello, afirmarse que la teora general de los ttulos
de crdito fue constituida sobre la base de la Letra de Cambio cuyos principios
dogmticos fueron desarrollados, completados y perfeccionados por exigencias del
trfico comercial, de la economa crediticia y de la produccin en masa.5.
ELEMENTOS. 5.1. EL SUBSTRATO MATERIAL.5.1.1. TTULO DE CRDITO, COSA MUEBLE.
Los ttulos de crdito son cosas, cosas materiales de naturaleza especial, pus
constituyen documentos, es decir, medios de representacin grfica de hechos o
derechos. El documento es una cosa (normalmente una hoja de papel) cuya funcin es
representar un hecho o un acto jurdico. Este documento lleva consubstanciado el
derecho de tal manera que el derecho as objetivado circula como cosa. El derecho
se desvincula del negocio originario subyacente y queda formalmente expresado en el
contenido literal del documento.5.1.2. EL TTULO DE CRDITO DOCUMENTO. Lo mismo que
en el punto anterior. El documento es una cosa, cuya funcin es representar un
hecho o un acto jurdico. Los ttulos de crditos son documentos declarativos, en
el sentido de que contienen declaraciones de voluntad enderezadas a crear una
relacin con otra persona.
En los comienzos de su desarrollo histrico, los
ttulos de crdito eran simples documentos Probatorios, es decir, contenan
manifestaciones enderezadas a servir de prueba de un contrato
o negocio existente. Andando en los tiempos, se transformaron en documentos
Constitutivos pus, el derecho de crdito est contenido en el ttulo y forma
cuerpo con l. El derecho contenido en el ttulo se constituye con el mismo ttulo,
nace con l y viene de l.5.2. LA DECLARACIN CARTACEA.5.2.1. COMO FUENTE DE
OBLIGACIONES.5.2.2. COMO REPRESENTACIN DOCUMENTAL.6. CARACTERES ESENCIALES.6.1.
CARCTER NECESARIO DEL DOCUMENTO. Para que puedan cumplir sus funciones de
instrumentos de circulacin deben evidenciar formalmente certeza de la existencia
de los derechos incorporados a ellos.
Son, por tanto, documentos Formales;
estn sujetos a requisitos y formalidades rigurosas. Son Tambin, documentos
Dispositivos, pus constituyen instrumentos para hacer valer y transferir derechos.
CARCTER LITERAL DEL DERECHO. Significa que el ttulo obliga en los lmites de su
contenido literal . Los derechos y obligaciones del tenedor estn fcilmente
expresados en el documento (persona del titular, luegar y fecha de pago, naturaleza
y modalidad de la prestacin, etc.).
El documento es suficiente, por s mismo
en cuanto a la obligacin en l contenida. El propio documento es el fundamento de
la literalidad. En consecuencia, el tenedor no puede exigir derechos no declarados
en el documento. Ni el deudor est obligado sino a lo que del documento mismo
surge.
La literalidad tiende a dar a conocer con certeza legal cuales son los
derechos y obligaciones de los tenedores de los documentos.6.3. CARCTER AUTNOMO
DEL DERECHO.
El derecho cartular de cada uno de los adquirentes del
ttulo es autnomo, lo cual significa que ese derecho no deriva de quien lo
transmiti. Es que en cada traspaso nace ex novo, originariamente, el derecho
cartular. El adquirente tiene as, un derecho nuevo, propio, no derivado de la
situacin anterior de su antecesor. En su consecuencia no se le puede oponer la
falta de titularidad de quien le transmiti el ttulo. Igualmente el adquirente
queda inmune a las excepciones que el promitente haba podido oponer a los
precedentes poseedores del ttulo. En el conflicto entre dos derechos, el del que
ha sido despojado del ttulo y el que lo adquiri de buena fe, la ley se inclina
por el de este ltimo en razn de que afecta los intereses superiores de la
economa, pero en razn tambin, y esta es la justificacin lgica de la solucin,
de que en la distribucin del riesgo que deriva de ciertos hechos, la ley pone a

cargo de aquel en cuyo patrimonio se ha originado el evento daoso.

Los vicios
que pudieran afectar a los endosantes anteriores no le afecta al adquirente. El
art. 1508 del CCP dispone que no pueden oponerse al tenedor de la letra la
excepcin de error propio, ni la de dolo o violencia de los contratantes
primitivos.CLASIFICACIN SEGN LA ESTRUCTURA.7.1. TTULO CAUSAL. Es el que
incorpora a su texto el negocio originario, la causa que dio nacimiento al negocio
jurdico queda vinculada patentemente. En ste, el deudor puede oponer las
excepciones derivadas del negocio originario.7.2. TTULO ABSTRACTO.
Es el que
circula libre de la causa que le dio nacimiento desligada de la relacin
fundamental. En virtud de la abstraccin, la causa queda desvinculada, de forma que
las acciones derivadas del ttulo son independientes de la relacin jurdica
fundamental que dio origen al ttulo. Este ttulo circula separado de su causa. En
ellos no caben excepciones derivadas del negocio jurdico originario. No hay que
caer en el error de sostener que solamente los llamados ttulos causales tienen
causa, y que a la inversa los ttulos abstractos carecen de ella. La verdad es que
uno y otros tienen causa, pus no hay obligacin sin causa. Lo que ocurre es que
los ttulos causales circulan con su causa. Lo que ocurre es que los ttulos
causales circulan con su causa, y los otros no. No hay ttulos absolutamente
causales y ttulos absolutamente abstractos, sino mas bien ttulos que funcionan de
un modo preferentemente causal, o de un modo preferentemente abstracto segn sea el
grado de proteccin que la ley ha querido conceder al ttulo.LTIMA PARTE DE LA
BOLILLA 20 Y, BOLILLA 218. CLASIFICACIN SEGN LA LEY DE CIRCULACIN.8.1. TTULOS
AL PORTADOR.ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.CONCEPTO.
Son aquellos que no llevan en
su texto el nombre de la persona determinada. Se transmiten por simple entrega.
NATURALEZA Y FUNCIONES. CCP Art. 1518: El suscriptor de una obligacin no puede
oponer al portador de buena fe de la deuda as suscrita, sino los medios de defensa
referentes a la nulidad de la creacin del ttulo o del contenido especial del
ttulo, o que pertenezcan al suscriptor en relacin al portador.TRANSFERENCIA.
CCP Art. 1517: La Transferencia del ttulo al portador se opera por la
entrega del ttulo.LEGITIMACIN.CCP Art. 1517: El poseedor del ttulo al portador
queda habilitado para el ejercicio del derecho mencionado en l con su
presentacin.DETERIORO O DESTRUCCIN DEL TTULO.CCP Art. 1519: El poseedor de un
ttulo deteriorado que ya no sea idneo para la circulacin, pero que, a pesar de
eso, sea con seguridad identificado, podr exigir del emisor un ttulo equivalente,
restituyendo al primitivo y reembolsando los gastos.Art. 1521: El poseedor de un
ttulo al portador puede exigir al emisor la expedicin de un duplicado o un ttulo
equivalente si prueba su destruccin. Los gastos quedarn a cargo del solicitante.
Si no se prueba la destruccin, se aplicarn las disposiciones del art. 1520.
EXTRAVO O SUSTRACCIN DEL TTULO.CCP Art. 1520: Salvo disposicin especial de la
ley. No se admite la invalidacin de los ttulos al portador extraviados o
sustrados.El que denuncie al emisor el extravo o la sustraccin de un ttulo al
portador y le suministre la prueba de ello, tendr derecho a la prestacin y sus
accesorios, una vez transcurrido el plazo de prescripcin de la obligacin.El
deudor que cumple la prestacin a favor del poseedor del ttulo, antes de dicho
plazo, queda liberado a no ser que se pruebe que conoca el vicio de la posesin
del portador.Si los ttulos extraviados o sustituidos fueren acciones al portador,
podr el denunciante ser autorizado por el juez, mediante caucin previa si lo
estimase necesario, a ejercer los derechos inherentes a dichas acciones, an antes
del trmino de la prescripcin, mientras los ttulos no fueren presentados por
otros.Queda salvo, en cualquier caso, el eventual derecho del denunciante contra el
poseedor del ttulo.REIVINDICACIN.TTULOS A LA ORDEN.ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.
CONCEPTO.
Son aquellos que estn expedidos a favor de determinadas personas son
la clusula a la orden (u otro equivalente) lo que permite la circulacin del
ttulo mediante el endoso.
CCP Art. 1523: el endoso debe escribirse en el ttulo
y ser firmado por el endosante. Es valido el endoso aunque no contenga indicacin
del endosatario. El endoso al portador vale como endoso en blanco.
Art. 1524:
Cualquier condicin puesta al endoso se tendr por no escrita. Es nulo el endoso
parcial.TRANSFERENCIA.ADQUISICIN POR MEDIO DEL ENDOSO.
CCP Art. 1525: El endoso
transfiere todos los derechos inherentes al ttulo. Si el ttulo es endosado en

blanco, puede su poseedor llenarlo con su propio nombre o con el de otra persona, o
bien endosarlo de nuevo o transmitirlo a un tercero sin llenar el endoso, o sin
extender uno nuevo.
Art. 1526: Salvo disposicin contraria de la ley o del
ttulo, el endosante no est obligado por el incumplimiento de la prestacin
prometida por el emisor.ADQUISICIN POR PROCURACIN. Art. 1527: El emisor slo
puede oponer al endosatario por procuracin las excepciones que podra oponer al
endosante. La eficacia del endoso por procuracin no cesa por la muerte o por la
incapacidad sobreviniente del endosante.ADQUISICIN EN GARANTA.Art. 1528: si por
la clusula inserta en el endoso se expresare que importa constitucin de prenda
del ttulo, el endosatario podr ejercer todos los derechos inherentes al ttulo,
pero el endoso hecho por l slo valdr como endoso por procuracin.El emisor no
puede oponer al endosatario en garanta las excepciones fundadas en sus propias
relaciones personales con el endosante, a menos que el endosatario, al recibir el
ttulo, haya obrado intencionalmente en perjuicio del emisor.ADQUISICIN POR MEDIO
DIVERSO AL ENDOSO.
Art. 1529: La adquisicin de un ttulo a la orden por medio
diverso al endoso produce los afectos de la cesin.LEGITIMACIN.Art. 1522: Deviene
del endoso hecho por la persona a cuya orden fue expedido el ttulo, o a cuyo favor
est endosado. Si hay varios endosos, stos deben ser continuos.EXTRAVO O
DESTRUCCIN DEL TTULO. Art. 1530: en este caso, su poseedor puede denunciar el
hecho al deudor y pedir del lugar en que el ttulo es pagadero, la privacin de su
eficacia respecto de todos.
El pedido debe indicar los requisitos esenciales del
ttulo y si se trata de un ttulo en blanco, los suficientes para identificarlo.
PRIVACIN DE EFICACIA.Art. 1530 3er. Prrafo: El Juez agotadas las diligencias, por
los trmites de los incidentes, invalidar la eficacia del ttulo respecto de todos
y autorizar su pago transcurridos treinta das desde la fecha de la publicacin de
la sentencia en un diario de gran circulacin, siempre que no se haya formalizado
oposicin por el detentador. Si en la fecha de la publicacin no estuviere vencido
el ttulo, el plazo para el pago corre desde la fecha del vencimiento.La sentencia
deber ser notificada al deudor y publicarse en igual forma a expensas del
recurrente.El pago hecho al detentador, no obstante la denuncia al deudor, antes de
la notificacin de la sentencia, libera a ste.Art. 1531: La oposicin del
detentador debe formularse ante el juez de la causa en el
plazo fijado por el CPC si fuese domicilio conocido. De la comparecencia del
detentador se notificar al actor y al deudor del ttulo, previo depsito del
ttulo en poder del secretario. Si la oposicin es rechazada el ttulo ser
entregado a quien haya obtenido la declaracin de la privacin de su eficacia
respecto de todos.Art. 1533: Transcurrido todo el plazo fijado, el ttulo quedar
privado de toda eficacia, salvo los derechos del detentador frente a quien ha
obtenido la sentencia.TTULOS NOMINATIVOS.ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.REGIMEN
JURDICO DE LOS TTULOS NOMINATIVOS.
Concepto: Son aquellos ttulos en los que
aparece designado el nombre del titular. El ttulo est personalizado; su titular
es el nico legitimado originariamente. En nuestro CC en el Captulo XXIII
Seccin V habla de los Ttulos nominativos, el Art. 1539, establece que el poseedor
de un ttulo nominativo est habilitado para el ejercicio del derecho mencionado en
el mismo por efecto del encabezamiento a su favor contenido en el ttulo o en
registro del emisor.DEBATE SOBRE EL TTULO NOMINATIVO ES O NO UN TTULO DE CRDITO.
OPININ DE BOLAFFIO.CRITERIO DE MOSSA.OPININ DE LA CTEDRA.INTERVENCIN JUDICIAL.
TRANSFERENCIA.
Art. 1540: La transferencia del ttulo nominativo se efecta
mediante la anotacin del nombre del adquirente en el ttulo, y en el registro del
emisor cuando lo tuviere, o mediante libramiento de un nuevo ttulo encabezado a
nombre del titular, con anotacin en el libro del registro. Aquel que pidiere que se
otorgue el ttulo a nombre de ella, probar la propia identidad y su capacidad de
disponer, mediante certificacin autntica. Si la titulacin o el libramiento de un
nuevo ttulo es pedida por el adquirente, debe ste exhibir el ttulo y evidenciar
su derecho mediante acto autntico.
Las anotaciones en el registro y el
ttulo se hacen por el emisor y bajo su responsabilidad.
El emisor que realiza la
transferencia por los modos indicados en el presente artculo. Queda excento de
responsabilidad, salvo caso de culpa.
Art. 1541: Salvo disposicin contraria de
la ley, ttulo nominativo puede ser transferido mediante endoso autenticado. El

endoso debe ser fechado y firmado por el endosante y contener la indicacin del
endosatario. Si el ttulo no est enteramente liberado es necesaria tambin la
firma del endosatario. EFECTOS: Art. 1541 ltima parte: La transferencia mediante
endoso no produce efecto alguno respecto del emisor mientras no se haga anotacin
de ella en el registro. El endosatario que aparece sobre la base de una serie
continua de endosos, tiene derecho a obtener la anotacin de la transferencia en el
registro del emisor.
Art. 1542: Ningn vnculo sobre el crdito produce efectos
respecto del emisor y de los terceros si no resulta de la correspondiente anotacin
en el ttulo y en el registro, si lo tuviere. Art. 1543: El que tenga el
usufructo del crdito mencionado en el ttulo nominativo tiene derecho a obtener un
ttulo del propietario.CONSTITUCIN DE PRENDA. Art. 1544: La constitucin en
prenda de un ttulo nominativo puede hacerse tambin mediante entrega de ttulo,
endosado
con la clusula garanta, u otra equivalente.
El endosatario en
garanta no puede transmitir a otro el ttulo sino mediante endoso por procuracin.
EXTRAVO, SUSTRACCIN O DESTRUCCIN DEL TTULO.Art. 1545: En caso de extravo,
sustraccin o destruccin del ttulo, el titular o el endosatario del mismo puede
hacer la denuncia al emisor y pedir la privacin de su eficacia respecto de todos,
como est dispuesto al tratar de los ttulos a la orden.En caso de extravo,
sustraccin o destruccin de acciones nominativas, se aplicarn en lo pertinente
las normas que rigen para los ttulos a la orden. El recurrente puede ejercer los
derechos inherentes a las acciones, salvo, en su caso, la prestacin de una
caucin.PRIVACIN DE EFICACIA.Art. 1545: ltima parte: La privacin de eficacia del
ttulo produce la extincin del ttulo, pero no perjudica los derechos del
detentador respecto de quien ha obtenido el nuevo ttulo.LA LETRA DE CAMBIO Y EL
PAGARPAGAR A LA ORDENNOCIONES PRELIMINARES. GENERALIDADES.DEFINICIN.
El
simple pagar ha sido definido como un papel de obligacin por alguna cantidad que
se ofrece pagar a tiempo determinado. Pero si se trata de un pagar a la orden se
ha dicho que en el comercio es el papel en que un comerciante se obliga a pagar
cierta cantidad, dentro de un tiempo determinado, a cierta persona o a su orden.
El Cdigo espaol usa las palabras pagar y vale como sinnimas y la ley inglesa
les llama promissory note, otros Cdigos nota promisoria y la ley italiana
biglietti di promesse, paghero o vaglia (literalmente pagar o valga) y
modernamente cambiale propia. Por su parte Obarrio define el pagar como sigue:
Dase generalmente el nombre de vale, billete o pagar, en el tecnicismo del
Derecho Comercial, al documento de crdito que reconociendo la existencia de una
deuda en dinero por cantidad lquida, contiene la promesa de su pago por el mismo
suscriptor en el momento de su presentacin, o en un intervalo de tiempo ms o
menos prximo, ms o menos lejano. El concepto que expresa Fernndez sobre el
pagar a la orden es amplio, excediendo los lmites de una simple definicin, pus
va involucrando en l todo lo que se refiere a la naturaleza jurdica de ese
ttulo. Dice que se da el nombre de pagar cambiario a la orden al documento por el
cual el firmante se compromete incondicionalmente a pagar cierta suma de dinero a
determinada persona o a su orden, a la vista o en el plazo especificado en el
mismo; es, como la cambial, un ttulo de crdito, cuya naturaleza y rgimen son, en
general, los de tales ttulos, y en especial, los de la letra de cambio, lo cual
explica que muchos autores los estudien en conjunto y que la ley haga extensivas al
pagar, en trminos generales y siempre que puedan ser aplicables, las
disposiciones relativas a la letra de cambio. Agrega que el pagar a la orden es,
pus, un ttulo abstracto, literal, formal, completo y necesario, transmisible por
endoso, de lo cual resulta que cada una de las obligaciones cambiarias que emergen
del mismo es abstracta, literal, distinta y autnoma con relacin a las otras y,
consiguientemente, cada endosatario hasta el tenedor adquiere un derecho original,
distinto y autnomo.
El pagar considerado como papel o efecto de comercio, y
conforme a la funcin especfica que desempea en el mbito de los negocios
constituye una promesa escrita por la cual una persona se obliga a pagar por s
misma una suma determinada de dinero, y en lo que atae a su naturaleza jurdica,
la ley lo asimila a la letra de cambio en su calidad de ttulo de crdito,
susceptible de negociacin a mrito de la clusula a la orden. El Artculo N 1537
del Cdigo Civil Paraguayo, en concordancia con el artculo N 79 del Reglamento

Uniforme de La Haya, expresa: Son aplicables al pagar a la orden, en cuanto no

sean incompatibles con su naturaleza, las disposiciones relativas a la letra de
cambio. El pagar a la orden es un ttulo y, en consecuencia y como ya hemos
dicho, existe paralelismo con la letra de cambio; de modo que las disposiciones
relativas a sta le son aplicables al pagar a la orden, siempre que no sean
incompatibles con la naturaleza del pagar a la orden.
El artculo N 102 de la
Ley N 18092 de la Repblica de Chile, define el pagar como: un documento escrito
por el cual una persona se confiesa deudora de otra de una cantidad determinada o
determinable de dinero y mediante su firma se obliga a pagarla en la poca
indicada. Carlos C. Malagarriga por su parte dice que el pagar a la orden es un
ttulo de crdito de la categora de los abstractos, que contiene la promesa de
pagar a una persona o a su orden, sin contraprestacin, cierta cantidad de dinero,
a un vencimiento en l fijado o a su presentacin.
Antonio Taboada sin embargo,
expresa que el vale, pagar o billete a la orden es una promesa escrita por la cual
una persona se obliga a pagar por s misma una suma determinada de dinero, pero
Segovia, insiste que debi agregar a la orden de persona determinada, porque, de
otro modo, la definicin no corresponde al pagar a la orden. La expresin por s
misma es una redundancia, pero se la emplea con el objeto de precisar la
diferencia existen entre la letra de cambio y el pagar; el suscriptor de aquella
se obliga a hacer pagar la letra por otra persona; el suscriptor del pagar, en
cambio, se obliga a pagarla por s mismo. El Reglamento Uniforme de la Haya no da
la definicin del pagar, limitndose a enumerar la enunciaciones que debe contener
el documento. En los congresos internacionales de Amberes y Bruselas se adopt el
mismo temperamento, pus, se consider inconveniente toda definicin legal.
EVOLUCIN DE LA LETRA DE CAMBIO.
A modo de una mejor comprensin de las
funciones y utilidades del pagar, pasar a exponer brevemente los periodos a
travs de los cuales ha atravesado la letra de cambio.
Desde el punto de vista
de su evolucin, la letra de cambio ha pasado por tres periodos sucesivos. El
primero, desde su creacin hasta el siglo XVII; el segundo, desde principios del
siglo XVII hasta el siglo XIX y el tercero, desde el siglo XIX hasta nuestros das.
Primer Periodo: En este periodo la letra de cambio aparece identificada con
el contrato de cambio, en el sentido de constituir el medio de ejecucin de dicho
contrato. La letra de cambio era el instrumento del cambio trayecticio. Su fin era,
en consecuencia, obtener el taspaso de fondos de un lugar a otro. La remesa de
plaza a plaza constitua un elemento esencial de su existencia. Durante dicho
periodo, la propiedad de la letra de cambio solo poda transferirse
cumpliendo todas las formalidades exigidas por el derecho civil para la cesin de
crdito: escritura y notificacin al deudor cedido. Segundo Periodo: Desde el
siglo XVII al siglo XIX. Una innovacin de carcter trascendental se produce en
este periodo en la letra de cambio. Esa innovacin, que caracteriza todo periodo en
la evolucin de la letra de cambio, genera consecuencias importantsimas en las
relaciones cambiarias, la adopcin de la clusula a la orden. La insercin de
esa clusula se ide con el objeto de facilitar la circulacin de la letra de
cambio. Antes de su adopcin, el tomador del documento, para transmitir su
propiedad, deba someterse al procedimiento embarazoso y lento establecido para la
cesin de crdito.
La adopcin de la clusula a la orden permiti la
transmisin de la letra de cambio mediante un solo endoso. Para quedar operada la
transmisin de la propiedad de la letra le bastaba al tomador estampar su firma al
dorso de ella. La forma de negociacin del documento no poda resultar ms sencilla
y fcil.
Se comprende que la letra de cambio adquiriera desde entonces una gran
agilidad de transmisin. Al facilitarse su negociacin, circul libremente en todos
los mercados, multiplicndose en forma realmente prodigiosa las operaciones
cambiarias. Desde entonces la letra de cambio se convierte en un instrumento
activo, y fecundo del crdito, en un verdadero sucedneo de la moneda.
La
Ordenanza Francesa del ao de 1673, por primera vez, se refiere a la clusula a la
orden, estableciendo que la insercin de dicha clusula en la letra de cambio esa
facultativa. Hasta principios del siglo XIX no se estableci la clusula a la orden
con carcter de obligatoriedad, le atribuy ese carcter, por primera vez, el
cdigo francs de 1807.
Mas tarde, las dems legislaciones comerciales del

mundo, consagrando la solucin dada por aquel cdigo, dieron, igualmente carcter
obligatorio a la clusula a la orden. As qued definitivamente consolidada esa
trascendental innovacin operada en la materia cambiaria. Tercer Periodo: La
remesa de plaza a plaza constitua un elemento esencial de la letra de cambio.
Requerase, pus, como condicin necesaria para su existencia, la interposicin de
lugares. El Cdigo Francs de 1807 estableca esa exigencia.
En el siglo XIX,
se advirti que dicha exigencia careca de todo fundamento racional. La letra de
cambio haba dejado de ser el mero instrumento del cambio trayecticio para
convertirse en el instrumento maravilloso del crdito. Y para realizar esa funcin
econmica tan importante no haba absolutamente necesidad de que el documento fuera
girado de plaza a plaza. La crtica contra la solucin consagrada por el cdigo
francs de 1807, aument. Se ense que la remesa de plaza a plaza, constitua una
exigencia innecesaria y perjudicial. La letra de cambio, para llenar sus
importantsimas funciones econmicas, necesitaba emanciparse de ese obstculo.
La innovacin fue consagrada por la legislacin alemana sobre el cambio de
1848, la que suprimi la exigencia de la remesa de plaza a plaza. La exigencia de
la remisin de plaza a plaza fue suprimida en Francia por la Ley del 7 de junio de
1894. Actualmente se conoce una fuerte corriente de opinin a favor de la
unificacin de las diversas legislaciones cambiarias del mundo. Ese movimiento de
opinin, que cada vez cuenta con mayores partidarios, constituye otro aspecto
interesante en la evolucin de la letra de cambio.UTILIDADES DEL PAGAR.
El
pagar desempea funciones anlogas a las de las letras de cambio. Es, desde luego,
como justamente se ha observado, el complemento y auxiliar de la letra de cambio.
Los vales, billetes o pagars se substituyen, dice Rbora, a la letra de
cambio en las diversas funciones econmicas que desempea esta ltima, y con ella
se mezclan en la actividad de las transacciones, facilitando la circulacin de las
riquezas, conforme a la moderna teora del crdito y a las leyes que gobiernan
estas manifestaciones sociales. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA PAGAR.
En un
principio, solo dos personas intervienen:El suscriptor, que es, al mismo tiempo, el
creador del documento, y su pagador. Esl suscriptor de un pagar, en consecuencia,
rene en s las dos calidades de librador y girador aceptante.El beneficiario, que
es la persona a cuyo favor debe pagarse el importe del pagar. Corresponde al
tomador en la letra de cambio.El pagar a la orden puede ser negociado por la va
del endoso. Con su negociacin, intervienen en el pagar otras personas: los
endosantes, a igual que en la letra de cambio.Lyon Caen et Renault escriben que, el
suscriptor del pagar es el deudor principal; los endosantes slo son los garantes
del pago, como sucede en las letras de cambio; en consecuencia, no pueden ser
demandados por el portador del pagar sino en el caso de que el suscriptor no
verifique el pago al vencimiento.En caso de negociacin del pagar, el ltimo
endosatario ser el titular o propietario del documento. Se le llama, como en las
letras de cambio, tenedor o portador.El pagar puede ser afianzado por aval. En tal
caso, fuera del suscriptor y endosantes, intervendrn en el pagar los avalistas
con las mismas responsabilidades y obligaciones que los avalistas de las letras de
cambio.DIFERENCIAS ENTRE EL PAGAR A LA ORDEN, AL PORTADOR Y EL NOMINATIVO. Pagar
a la orden: Es el que lleva inserta la clusula a la orden , clusula que, en el
pagar, genera las mismas consecuencias que en la letra de cambio. En consecuencia
el pagar a la orden es transmisible por la va del endoso. Por eso, si bien en el
pagar a la orden es conocida la persona que recibe el documento, se ignora quien
ser la que en el da del vencimiento se presentar como titular del crdito. Su
naturaleza es mercantil.
Pagar al Portador: Es aquel que no lleva inserto en
su texto el nombre del beneficiario ni la clusula a la orden. Es annimo, desde
ese punto de vista.
La transmisin del pagar al portador se opera por la mera
tradicin sin que sea para ello el cumplimiento de ninguna formalidad. Es
propietario del documento el que lo pesee, y tendr derecho a cobrarlo el que lo
presente al deudor en la fecha del vencimiento. La naturaleza comercial del pagar
al portador est fuera de toda discusin, pus son declarados actos de comercio
toda negociacin sobre cualquier gnero de papel endosables, o al portador.
Papel Nominativo: Es el extendido a favor de una persona determinada sin el
aditamento de la clusula a la orden. El pagar nominativo no puede

transmitirse por endoso sino mediante las formalidades establecidas por el derecho
comn para la cesin de crditos. El pagar nominativo no es un documento
comercial, no se reputa papel de comercio, sino simple promesa de pagar, sujeta a
la ley civil.ANALOGAS Y DIFERENCIAS ENTRE EL PAGAR Y LA LETRA DE CAMBIO.
Existen numerosos puntos de tangencia entre el pagar y la letra de cambio.
Ambos son instrumentos de crditos y de pago, y desempean anlogas funciones. Tan
grande es la similitud entre ambos papeles de comercio, que nuestra legislacin
considera al pagar concebido a la orden como una letra de cambio, declarando
aplicable a aqul todo cuanto se ha establecido en el ttulo de las letras de
cambio.
Sin embargo, la similitud no es completa. Existen entre el pagar y la
letra de cambio diferencias suficientes para que dichos ttulos de crdito tengan
su individualidad propia y su fisonoma caracterstica.
* La letra de cambio es
una orden de pago que deber ser contrada por un tercero; el pagar, en cambio, es
una promesa de pago contrada por el suscriptor y que debe ser cumplida por ste
mismo. En la letra de cambio, el librador dice: Srvase pagar a la orden de N.N;
en el pagar, pagar a la orden de N.N.. Esto solo basta para que ambos
documentos sean inconfundibles.
* La letra de cambio supone una relacin entre
tres personas: librador, librado y beneficiario. Excepcionalmente, cuando la letra
no ejecuta el contrato de cambio, el librador puede ser a la vez el beneficiario
del documento; el pagar comporta una vinculacin, entre dos sujetos: suscriptor y
beneficiario.
* La letra de cambio es la orden escrita que expide el librador o
girante a cargo de un tercero que es quien debe efectuar el pago: el pagar
contiene una promesa de pago, personal y directa contrada por quien la suscribe,
en consecuencia no requiere presentacin, aceptacin, ni protesto por falta de
aceptacin, puesto que la firma del suscriptor lleva implcita la aceptacin de la
persona obligada al pago al ltimo beneficiario o endosatario.
* La letra
de cambio tiene un carcter esencialmente internacional; el pagar, por el
contrario, tiene ms bien un carcter local, emplendolo con preferencia en las
transacciones celebradas dentro de un mismo pas.
* La letra de cambio puede
emitirse en forma nominativa o a la orden, pero nunca al portador; el pagar puede
suscribirse en forma nominativa, con clusula a la orden o al portador.
* Como
ya dije mas arriba, la letra de cambio, por contener una orden del librador
dirigida al librado, est sujeta a aceptacin; el pagar, por implicar una
confesin de deuda, no requiere aceptacin; en consecuencia, la letra se protesta
por falta de aceptacin, por alta de fecha de aceptacin, en tanto que el pagar
solo se protesta por falta de pago. * La letra de cambio debe tener un solo
vencimiento, en tanto que el pagar admite vencimientos sucesivos.NORMAS RELATIVAS
AL PAGAR A LA ORDEN INSERTAS EN EL CDIGO CIVIL, Seccin IV, del Captulo XXIII,
del Ttulo II, del Libro Tercero. Art. 1535.
El Pagar a la orden debe
enunciar:La denominacin del ttulo inserta en el propio texto y expresada en el
idioma usado en su redaccin; (tiene por propsito establecer el tipo
de documento de crdito de que se trata, por lo que la expresin pagar tiene que
aparecer en el texto del mismo y en el mismo idioma en que se encuentra escrito).La
promesa pura y simple de pagar una suma determinada de dinero;(es el contenido del
documento, que siempre debe consistir en dinero. No se admite el pagar en bienes
fungibles distintos del dinero. Se trata de la promesa de pagar una suma de
dinero y no de una orden dirigida a otra persona para que pague la cantidad de
que se trata. La promesa es incondicionada, no puede sujetarse a la ocurrencia de
un acontecimiento futuro e incierto condicin).La indicacin de su vencimiento;
(pus de lo contrario se considera pagadero a la vista o presentacin).La
designacin del lugar donde debe efectuarse el pago; (de lo contrario se
considerar firmado en el lugar indicado junto al nombre del emisor).El nombre de
aquel, o de la orden de quin, debe hacerse el pago; (pus sabemos que existen tres
formas: nominativa; o agregando al nombre del beneficiario la clusula a la orden;
o bien indicando que es pagadero al portador).Indicacin de la fecha y del lugar
donde se suscribe el pagar; (a falta de emisin expresa, el lugar de emisin del
ttulo se considera lugar del pago y al mismo tiempo, domicilio del emisor. El
lugar es importante porque puede emitirse en un pas para ser pagadero en otro si
el documento no expresa el lugar de pago, se entiende que es pagadero en el lugar

de su expedicin; y la fecha sirva para determinar la capacidad legal del

suscriptor el tiempo de crear el documento, es tambin un elemento primordial para
establecer la poca del vencimiento en el caso de los pagars expedidos a un plazo
de la fecha de suscripcin), yLa firma de quien emite el ttulo; (revela la
voluntad del expedidor del documento de obligarse al pago del mismo). La
enumeracin de este artculo, debe entenderse como taxativa, pus la emisin de un
pagar a la orden es un acto jurdico formal.Art. 1536 : El ttulo al que le falte
algunos de los requisitos indicados en el artculo anterior, no es vlido como
pagar a la orden, salvo en los casos determinados en los apartados siguientes. El
pagar en el cual no se haya indicado el plazo del pago se considera pagadero a la
vista. A falta de indicacin expresa, el lugar de emisin del ttulo se considera
lugar del pago y al mismo tiempo, domicilio del emisor. El pagar en el que no se
indique el lugar de emisin, se considera firmado en el lugar indicado junto al
nombre del emisor. Cuando al pagar a la orden le faltare algunos requisitos
enumerados en esta norma, no valdr como tal pagar a la orden sino en los casos
previstos en este artculo.Art. 1537 : Son aplicables al pagar a la orden, en
cuanto no sean incompatibles con su naturaleza, las disposiciones relativas a la
letra de cambio.Art. 1538 : El suscriptor del pagar queda obligado de la misma
manera que el aceptante de una letra de cambio. Si el ttulo es pagadero a cierto
plazo de vista, debe ser presentado para la vista del suscriptor dentro del plazo
de un ao. El plazo corre desde la fecha de la vista firmada por el suscriptor en
el mismo ttulo. Si el suscriptor se negare a firmar esa constancia o fecharla, se
formalizar el correspondiente protesto, desde cuya fecha empieza a correr el plazo
de la vista. Este artculo es consecuencia del anterior por la similitud del
pagar con la letra de cambio. Si el pagar debe pagarse a cierto plazo de vista,
ha de ser presentado para la vista del suscriptor dentro del plazo de un ao. El
plazo corre desde la fecha de la vista firmada por el suscriptor en el mismo
ttulo.BOLILLA 23DE LOS CHEQUES.CONCEPTOLa Ley 805/96 en su Art. 1 al cheque como
una orden de pago pura y simple, que se libra a la vista o de pago diferido contra
un Banco, en el cual el librador debe tener fondos suficientes depositados en
cuenta corriente bancaria, o autorizacin expresa o tcita para girar en
descubierto.ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL CHEQUE. IMPORTANCIA.El uso de rdenes
de pago para movilizar dinero o valores obrantes en poder de terceros era conocido
en Grecia por lo menos cuatro siglos antes de la era cristiana. Tal procedimiento
fue generalizado en Roma y en Europa Occidental en la poca medieval, encaminndose
como medio de obtencin de crdito por el emisor, resultando as configurada la
letra de cambio que con sus lineamientos actuales, salvo la clusula a la orden,
aparece por lo menos desde el siglo XIII.Durante la Edad Media, se us en Italia el
certificado denominado fe de depsito, que acreditaba el depsito de dineros en
casas de bancas y cuyo ttulo era utilizado por su titular como medio de pago
mediante el endoso o cesin a un acreedor.A su tiempo, durante el Renacimiento, en
los Bancos de Npoles y Bolonia se utilizaron rdenes de pago, libradas por
depositantes a cargo del depositario, a travs de instrumentos denominados
polizze, que eran transmisibles por endoso.Cualquiera haya sido el origen remoto
del cheque, dice Ura, el mrito de haber perfeccionado la institucin corresponde
a la prctica bancaria Inglesa, que us constantemente este instrumento desde el
siglo XVIII.El cheque, al igual que los dems ttulos circulatorios, reporta en el
mundo actual positivas y grandes ventajas econmicas, como elemento simplificador
para la transmisin de bienes, convirtindose en la actualidad en una de las ms
utilizadas formas de pago, fcil y expedido, como sucedneo de la moneda, y como
factor activsimo de la cuenta corriente bancaria.Debido al ritmo vertiginoso de la
ciudad y fundamentalmente al auge de la delincuencia, el cheque ha venido a ser un
instrumento seguro de pago ya que evita la tendencia y transporte de dinero
efectivo y facilitando, enormemente, el trfico comercial.Por otra parte, permite
un mayor control de los pagos, al tiempo que las nuevas disposiciones como la
incorporacin en nuestra legislacin del cheque no a la orden, la simplificacin
de los endosos, as como los distintos cruzamientos de que puede ser objeto,
ofrecen mayor seguridad en las transacciones e impiden toda clase de desviaciones
Los inconvenientes que podran aparecer por desvirtuarse su finalidad, quedaran

salvaguardados por una adecuada legislacin, civil, administrativa, penal, la que

otorgara ms confianza, fortaleciendo la idoneidad del instrumento.CONCEPTO Y
DEFINICIN DEL CHEQUE. El Art. 1 de la Ley N. 805/96 que modific la redaccin
del Art. 1.696 del Cdigo Civil define el cheque, tanto el de pago a la vista como
el de pago diferido en los siguientes trminos: El cheque es una orden de pago
pura y simple, que se libra a la vista de pago diferido contra un Banco, en el cual
el librador debe tener fondos suficientes depositados en cuenta corriente bancaria,
o autorizacin expresa o tcita para girar en descubierto.CARACTERES.El cheque es
un documento comercial. Lo es independientemente del carcter civil o comercial de
la operacin que lo origina, y de la calidad de tenedor y librador.El Art. 71 de la
Ley 1034/83 del comerciante, en el inc. d) enumera como actos de comercio: las
letras de cambio, cheques o cualquier otr documento de crdito endosable o al
portador.Son documentos liberales y abstractos.Su emisin o creacin, as como su
aceptacin y endoso, son siempre comerciales.El cheque es una orden de pago y de
compensacin.Es un documento de naturaleza comercial especial, constituyendo un
medio real de representacin grfica de hechos o derechos, cuya funcin es
representar un hecho o un acto jurdico.Participa de los caracteres esenciales de
todo ttulo valor: necesidad, autonoma, literalidad y unilateralidad, y por su
condicin incorpora un derecho contenido pecuniario y es un ttulo completo
abstracto, simple, de emisin individual y generalmente privado, perfeccionndose
en el momento de creacin.Gmez Leo expresa que el cheque, en tanto papel de
comercio es un ttulo de crdito; abstracto, formal y completo, representativo de
una suma determinada de dinero, pagadero genricamente a corto plazo,
especficamente a la vista, esencialmente negociable, cuyo libramiento o
transmisin no produce novacin de la relacin jurdica que le ha servido de causa
(o relacin fundamental) y que segn los principios de la doctrina alemana debe
contener la denominacin en su texto esencial.NATURALEZA JURDICA.
Numerosas
teoras han sido ideadas para explicar la naturaleza jurdica del cheque que es muy
discutida. Rodrguez afirma: El problema de la naturaleza jurdica del cheque es
atormentada por la multiplicidad de teoras que ha motivado y por los innumerables
esfuerzos que se han hecho para buscarle solucin. Sobre l se ha escrito
increblemente y mucho.
Para unos autores es un mandato; para otros es una
representacin o autorizacin o una cesin de crditos o una delegacin, etc.
Para Luis M. Argaa: El cheque es slo un medio de pago y de compensacin.
Miguel A. Pangrazio dice: El cheque es el instrumento de pago y
compensacin. Tambin es ttulo de crdito. Este ttulo de crdito recin aparece
cuando el cheque no fue pagado por insuficiencia de fondos o caducidad. La
representacin tarda del cheque, despus de treinta das, no perjudica el derecho
del tenedor ya que si el liberador no paga ese importe, el beneficiario podr, por
va judicial, intentar el cobro. Se perder el derecho de percibir solamente por la
prescripcin de cuatro aos. Francisco Bazn tambin sostiene que el cheque es n
instrumento de pago y de compensacin.REQUISITOS.
En el cheque a la vista, los
aludidos requisitos son los siguientes: El nmero de orden impreso en el taln y en
le cheque, y el nmero de cuenta.La fecha y lugar de emisin.La orden pura y simple
de pagar una suma
determinada de dinero.El nombre y domicilio del Banco contra el cual se gira. La
indicacin del lugar del pago.El nombre y apellido o razn social, domicilio y la
firma del librador.El cheque de pago diferido debe contener, adems de los
sealados precedentemente, la denominacin cheque bancario de pago diferido, y la
fecha de ago del mismo, la que no podr ser mayor a ciento ochenta das de la fecha
de emisin.FORMAS DE EMISIN.CHEQUE A FAVOR DE UNA PERSONA DETERMINADA.
Bajo
el rgimen del nuevo cdigo civil, el cheque nominativo con la clusula a la
orden o sin ella, es endosable, siempre que no contenga la clusula no a la
orden u otra equivalente, y si la contiene su transmisin se hace de acuerdo con
lo establecido en el Art. 1711 de dicho cuerpo legal, o sea, en la forma y con los
efectos de una cesin ordinaria.
La determinacin puede hacerse a favor de
varias personas, conjunta o indistintamente. Cuando es conjunta, el endoso debe
hacerse por todos los beneficiarios. Cuando es indistinta, basta el endoso de uno
de ellos.CHEQUE A FAVOR DE PERSONA DETERMINADA CON LA CLUSULA NO A LA ORDEN.

El inc. b) del Art. 1700 del Cdigo Civil establece: El cheque es pagadero a
una persona determinada, con la clusula no a la orden u otra equivalente, cuando
el cheque normativo lleva la clusula no a la orden u otra equivalente, slo
puede transmitirse bajo forma y con los efectos de una cesin ordinaria, de
conformidad a las disposiciones contenidas en los Arts. 524 al 537 del Cdigo
Civil.CHEQUE A LA ORDEN DEL PROPIO LIBRADOR.
De conformidad con lo dispuesto en
el Art. 1701 del Cdigo Civil, el cheque puede ser girado a la orden del propio
librador, con la facultad de endosar el documento a quien quiera o bien de
presentarlo l mismo al cobro.
Dicho instrumento podra ser utilizado cuando
el librador que lo expide a su propia orden lo cruza para depositarlo en su cuenta
en otro banco y evitar de tal modo el transporte de dinero en efectivo.CHEQUES
GIRADO POR CUENTA DE UN TERCERO.
El cheque puede ser girado por cuenta de un
tercero; en ste supuesto, el librador se denomina librador por cuenta, y aqul
por cuya cuenta se emite el documento se llama deudor a la orden.
Es til por
ejemplo, si el deudor de la orden no desea figurar como librando l un cheque
determinado y encarga a un tercero que lo haga por l.
Para que funcione el
libramiento por cuenta es necesario que el dador de la orden haga abrir, en un
banco, un crdito en cuenta corriente a favor del librador por cuenta.CHEQUE GIRADO
A CARGO DE UNA PERSONA QUE NO SEA BANCO. El cheque se gira a favor de un banco.
Sin embargo, el ttulo emitido o pagadero fuera del territorio de la Repblica, es
valido como cheque, an cuando se gire a cargo de una persona que no sea Banco. El
cheque no puede emitirse si el librador no tiene fondos disponibles en poder del
girado, de los cuales tenga derecho a disponer por cheque, y de conformidad con una
convencin expresa o tcita. El ttulo vale como cheque, aunque no se haya
observado tal prescripcin.
No faltan en Asuncin personas que poseyendo fondos
radicados en bancos extranjeros, como los de Buenos Aires o Nueva York, libran
cheques cifrados en moneda nacional argentina o en dlares, en pago de mercaderas,
importadas de dichas lazas con destino al Paraguay. En adelante, desde la sancin
del Cdigo Civil, podrn librarse cheques bancarios a cargo de personas
domiciliadas en el extranjero, siquiera no sean bancos ni banqueros.
As lo exige
la intensificacin de nuestro comercio exterior.CHEQUE EN BLANCO.
La doctrina
y la imprudencia estn divididas en lo que respecta a la validez del cheque sin
fecha. Tambin existe discrepancia en cuanto al pago, cuando ha sido presentado con
la fecha en blanco o si ha sido llenado antes de su presentacin.Los partidarios de
la tesis negativa sostienen que el Cdigo Civil no admite la posibilidad de emitir
cheque incompleto o en blanco, ya que de admitirse esas posibilidades se
desnaturalizara su funcin que es, fundamentalmente, la de instrumento de pago y
se facilitar el abuso y los fraudes. El cheque debe contener todas las
enunciaciones esenciales para su validez en el momento que se emite y faltando una
de ellas, carece de valor como cheque y el portador a su vez carece de derecho para
completarlo, de modo que si se transmitiera el instrumento, seguir siendo invlido
respecto de los que lo recibieren incompleto o tuvieren conocimientos de la
deficiencia de su emisin.
Pensamos que es suficiente que el cheque se halle
datado cuando es presentado al cobro, y nada impide ni obstaculiza su validez de
que el librador lo entregue en blanco, porque ello importa una tcita autorizacin
al que lo recibe para completar ese espacio sin perjuicio, claro est, de lo
dispuesto en los Arts. 402 y 403 del Cdigo Civil.CHEQUE CON LA CLUSULA AL
PORTADOR. CHEUQES SIN INDICACIN DE BENEFICIARIO.
La tercera parte del Art.
1700 del Cdigo Civil prev la posibilidad de que el cheque se libre con la
clusula al portador u otra equivalente, como tambin que el ttulo no contenga
la indicacin del beneficiario. En tales casos, el cheque vale como emitido al
portador y se transmite por simple tradicin sin necesidad de endoso. El banco
girado lo paga a quien lo presente al cobro.PROHIBICIN DE INTERESES. El Art. 1702
del Cdigo Civil establece que toda promesa de pago de intereses inserta en el
cheque se tiene por no escrita.
La clusula atributiva de intereses complicara
intilmente, ya que el cheque es un instrumento de pago, sujeto a una vida corta.
Por ello, la insercin de dicha clusula u otra semejante se tiene por no escrita
sin invalida el ttulo.INVALIDEZ DE ALGUNAS FIRMAS DEL CHEQUE.
Reza el Art. 1702
del Cdigo Civil: Si el cheque contiene firmas de personas incapaces de obligarse

por cheques, firmas falsas o imaginarias, o firmas que por cualquier razn, no
podran obligar a la persona que ha suscrito el cheque, o ha nombre de quienes ha
sido firmado las obligaciones de los otros firmantes no dejan de ser vlidas,
aunque el cheque no valga como tal.
El Art. Consagra soluciones inspiradas en
el principio de la autonoma de las obligaciones cambiarias, al establecer que la
invalidez de la firma estampada por alguno de los que intervienen en la circulacin
del cheque no invalida la de los dems.FIRMAS DE PERSONAS INCAPACES DE OBLIGARSE
POR CHEQUE. La hiptesis se refiere a firmas autenticas puestas por personas
incapaces. Parece que la invalidez de la firma del librador podra invalidar la
obligacin. Sin embargo, la solucin legal es otra: los dems quedarn
obligados por sus respectivas declaraciones cambiarias. Cada firmante, por el hecho
de estampar su firma en el ttulo, se obliga independientemente de los dems
firmantes y se somete a las condiciones de validez de su propia obligacin, frente
a los portadores posteriores.FIRMAS FALSAS O IMAGINARIAS. En ambos supuestos, por
existir falsedad, se invalidan suscripciones y, por consiguiente, podrn originarse
efectos penales, ya que en el primer caso se reproduce por otro nombre de una
persona existente, y en el otro, de una persona inexistente. Tambin en estos
casos, los dems firmantes quedan obligados por sus respectivas declaraciones
cambiarias y se obligan independientemente de los otros firmantes.CAPACIDAD PARA
OBLIGARSE POR CHEQUE.
Respecto a la capacidad para emitir cheques es aplicable el
rgimen general de la capacidad para el ejercicio del comercio. De conformidad al
Art. 6 de la Ley del Comerciante, se requiere la libre administracin de los
bienes. De modo que quien tiene libre administracin de bienes puede librar
cheques o ser titular de una cuenta corriente bancaria. En efecto, tiene, en
principio, la libre administracin de sus bienes toda persona que haya cumplido 20
aos y no haya sido declarada incapaz.
El menor que haya cumplido 18 aos,
tambin puede ejercer el comercio y, por consiguiente, ser titular de una cuenta
corriente bancaria.
Tambin los menores varones de 16 aos y mujeres de 10 aos
emancipados por el matrimonio tiene plena capacidad para administrar sus bienes y
en consecuencia librar cheques y operar en cuenta corriente bancaria.LA
PRESENTACIN.
La primera parte del Art. 1708 del C.C. contempla el caso de
librador de un cheque que invoca una representacin sin el poder respectivo. En tal
supuesto, el mismo asumira la responsabilidad personal en virtud del cheque, pero
con la salvedad de quien lo suscribe, si el cheque fuera pagado, tendra los mismos
derechos que hubiere tenido aquel cuya representacin invoc.
La segunda parte
del citado Art. Tambin contempla la responsabilidad del mandatario que se exceda
en el uso de sus poderes, al igual que al supuesto anterior. Por ltimo, el poder
de obligarse en nombre y opr cuenta ajena comprende tambin el de emitir y endosar
cheques, si el representado es comerciante, salvo que el instrumento de procuracin
disponga lo contrario (Art. 1709, C.C).DE LA TRANSMISIN DEL CHEQUE.
Art. 1711:
El cheque pagadero a una persona determinada con la clusula a la orden o sin
ella, es transmisible por va del endoso. El cheque pagadero a una persona
determinada con la clusula no a la orden u otra equivalente, no es transmisible
sino en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria. El endoso puede hacerse
tambin a la orden del librador o de cualquier otro obligado. Estas personas pueden
endosar de nuevo el cheque.MODOS DE TRNSMISIN DEL CHEQUE. Vara segn la serie de
emisin. Si el cheque se libra a favor de persona determinada, con o sin la
clusula a la orden, se transmitir por endoso (Art. 1711, C.C.). Si el cheque se
librara a favor de persona determinada, pero con la clusula no a la orden, slo
se transmitir
b ajo la forma y con los efectos de una cesin ordinaria.Por ltimo, si se libra
al portador, como tambin a nombre de persona determinada con el agregado o al
portador y sin indicacin de beneficiario, se transmitir por simple entrega. El
cheque tambin puede cambiar de mano en mano por un medio no cambiario: transmisin
mortis causa, cesin, fusin de sociedades, etc.ENDOSOS. Segn Messineo es un
negocio documental, unilateral y abstracto, contenido de una orden de pago que
proviene del primer tomador de la letra o de un precedente endosatario, y en cuanto
presupone un ttulo a la orden ya creado y circulante, tiene carcter accesorio.
Tiene por funcin principal la transferencia de la legitimacin, derivada del

ttulo endosatorio. La firma del endosante necesaria constituye el ndice de

precedencia del ttulo.
Legn agrega que el endoso tiene por objeto
transmitir la posesin del ttulo , de la cual el adquirente obtiene sus propios
derechos autnomos; y que vincula solidariamente con los dems deudores al
endosante, respecto de la aceptacin y del pago.ORIGEN E IMPORTANCIA. La aparicin
del endoso entre los siglos XVI y XVII marca una innovacin que tendra caracteres
de trascendencia en la evolucin de la letra de cambio. Hasta ese momento la letra
slo era transmisible por el procedimiento lento y engorroso para un ttulo de sta
naturaleza, de la cesin de crdito. Si bien se menciona como cuna del instituto a
Italia, lo cierto que la primera referencia normativa concreta, de que se tiene
noticia, es la contenida en la Ordenanza Francesa de 1673, la cual se refiere a la
clusula a la orden, estableciendo que la misma podra insertarse en la letra de
cambio, dejndolo de este modo en condiciones de ser transmitidas mediante el slo
requisito de la forma al dorso del titular.
La importancia del endoso se lo
advierte por lo menos en tres cuestiones bsicas: la eliminacin del procedimiento
de la cesin de crditos, la transmisin de un derecho que se adquiere
automticamente, la funcin de legitimacin.FORMALIDAD DEL ENDOSO.
De acuerdo
con la norma del Art. 1713, el endoso debe ser escrito en todos los casos la firma
al dorso o en una hoja unida al mismo es ineludible. Esta exigencia de formular el
endoso al dorso mismo del cheque no establece en ste Cdigo como condicin
esencial al legislar sobre la letra de cambio. En cuanto a la aadidura de hoja,
debe entenderse su procedencia, para continuar la serie de endosos, cuando estos
colmen el reverso del ttulo.TRANSMISIN DEL CHEQUE CON ENDOSO EN BLANCO.
El
Art. 1714 del C.C., tras consignar que el endoso transmite todos los derechos
emergentes del cheque, menciona distintos modos segn los cuales puede transmitirse
el cheque endoso en blanco. En el primero de dichos supuestos, el portador, al
llenar el endoso con su nombre, quedar ligado como endosatorio a las
ulterioridades del cheque, pero no constituir un reendoso, si se limita a llenar
el claro con el nombre de un tercero.En el segundo supuesto, se establece que el
portador podr endosar nuevamente en blanco el cheque a otra persona, con los
efectos consiguientes.El tercer supuesto trata de la transmisin del cheque
endosado en blanco, mediante simple tradicin, por haberse convertido en al
portador, por efecto del endoso en blanco.ENDOSOS TACHADOS.
El Art. 1716
precepta que el tenedor de un cheque se reputa portador legtimo de el justifica
su derecho por una serie interrumpida de endoses, aunque fueren en blanco. Los
endosos tachados se consideran a estos efectos como NO escritos.
La norma
comentada expresa que los endosos tachados se considerarn a esos efectos como no
escritos. La tachadura significa la interrupcin de la serie, como se tratan de
endosos que deben eslabonarse con las firmas que les preceden y subsiguen. Tambin
implica la CANCELACIN de la garanta.
Las mismas consecuencias aparejarn el
endoso cancelado, borrado o testado en cualquier otra forma material. Cuando los
endosos son en blanco, no es dable hablar de serie, ya que los endosos no se
articulan eslabonados, y la legitimacin la confiere la posesin del ttulo con el
ltimo endoso en blanco.ENDOSO MANDATO. El Art. 1720 del C.C. prev los casos de
endosos impropios, por el que no transmite la propiedad del cheque, sino que
importa la entrega del mismo para que el operado gestione su cobro. La disposicin
contempla que la entrega del documento se haga llevando el endoso la clusula
valor al cobro, en procuracin, u otra indicacin de mandato. El portador o
endosatorio a ttulo de mandato puede ejercer las acciones cambiarias y cobrar
judicial o extrajudicialmente; tambin tiene el derecho de sustituir el mandato por
medio de un endoso a ese slo efecto, pero no se puede transferir la propiedad. El
endoso como mandato subsiste aunque fallezca o incapacite el mandante.ENDOSO FUERA
DE TIEMPO. De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 1721 del C.C., el endoso hecho
despus del protesto o de una comprobacin equivalente, o bien despus expirado el
trmino para la presentacin del cheque, es vlido, aunque slo produce efectos de
una cesin ordinaria. Por ello al cesionario le son oponibles las mismas
excepciones personales que competen contra los cedentes.
Adems, el cheque no
puede circular en lo sucesivo por endoso, sino con el alcance de una cesin.EL AVAL
EN EL CHEQUE.
Artculo 1711: El pago total o parcial de un cheque puede ser

garantizado por medio de un aval . Artculo 1723: El aval es dado sobre el cheque
o sobre una hoja de prolongacin. Se lo expresa con las palabras por aval o con
cualquier otra forma equivalente y es firmado por el avalista. Se considera que el
aval es dado por la sola firma del avalista puesta en la cara anterior del cheque;
siempre que no se trate de la firma del librador. El avalista debe expresar por
quin se obliga. En defecto de esta indicacin, se entiende que se obliga por el
librador.CONCEPTO. DEFINICIN DEL AVAL. El C.C. define el aval, pero resulta de
los trminos de sus disposiciones que el legislador lo considera como medio de
garantizar el pago del cheque. El aval se lleva a cabo estampando la propia firma
sobre el cheque, es decir, es una obligacin cambiaria, porque quien firma sobre la
letra se compromete directamente al pago de la obligacin. Por esto, quien da aval,
garantiza el pago de la letra y al acceder a las otras obligaciones, contrae una
obligacin directa y personal.
Raymundo L. Fernndez lo define as: Es un
acto jurdico unilateral, abstracto y completo, de naturaleza cambiaria, que obliga
en forma autnoma, distinta y personal a quin lo da (avalista) por el pago de la
obligacin cartular.DIFRENCIAS EXISTENTES ENTRE LA FIANZA Y EL AVAL. La fianza es
una obligacin contractual, sin embargo, el aval es una obligacin unilateral no
recepticia. En la fianza se garantiza la obligacin de un tercero cuyo objeto puede
ser de naturaleza civil o comercial, mientras que en el aval se garantiza el pago
de la letra de cambio, pagar, cheque, ect,. Vale decir que slo puede dar respecto
a una obligacin cambiaria. El fiador se obliga respecto al portador de la letra;
vale decir, es un obligado in rem.
La fianza puede ser civil o comercial,
segn la naturaleza de la obligacin principal, mientras que el aval es siempre
comercial. El fiador est obligado solidariamente con el deudor principal al pago
de la deuda, salvo que las partes convengan que el fiador no sea obligado a pagar
antes de la excusin de los bienes del deudor principal. Sin embargo, el obligado
por aval siempre responde solidariamente con los dems obligados por la obligacin
principal. Una deuda futura condicional cuyo objeto sea determinado, aunque su
monto sea indeterminado puede afianzarse; sin embargo, el aval debe ser puro y
simple, o sea, no se admite avalar una obligacin condicionada.SUJETOS DEL AVAL.
El aval puede otorgarlo un tercero o uno o ms de los obligados cambiarios
que lleva el nombre del avalista, por uno o ms de los obligados de la letra.
El avalado puede ser el librador o un endosante o un avalista.
RESPONSABILIDAD. El aval puede ser total o parcial; es decir, puede garantizarse
toda la obligacin o slo parte de ella. La ley no menciona el aval condicionado,
aunque prohbe el endoso condicionado. Igualmente, entendemos que el aval debe ser
puro y simple como todos los negocios cambiarios.FORMAS DEL AVAL.
La ley
prescribe que el aval es dado sobre el cheque o sobre una hoja de prolongacin del
mismo; ello es justo, porque como el aval constituye un negocio cambiario, no debe
surgir sino del cheque. La palabra dada equivale a la palabra escrita, que se lee
tambin en el texto francs e ingls del Reglamento de Ginebra. En sntesis, segn
nuestro C.C. se establece que el aval slo podra darse sobre el cheque o una hoja
de prolongacin. No obstante, una garanta puede ser dada por acto separado.
OPORTUNIDAD PARA SU OTORGAMIENTO. El momento que puede ser otorgado un aval,
legalmente slo puede ser dado desde el origen de la letra y con anterioridad, ya
que tal garanta es dad nicamente sobre el cheque o sobre una hoja de
prolongacin, conforme lo establece el Art. 1723 del C.C.. Constituyendo afirmamos
que tal garanta (aval) no puede ser dada sobre la letra an no creada.EFECTOS
JURDICOS. El avalista, se obliga de la misma manera por quien ha dado el aval, o
sea, se halla obligado solidariamente con los otros firmantes de la letra, frente
al portador de la misma.EXCEPCIONES OPONIBLES. Nuestro C.C. concibe el aval como
una garanta cambiaria; ello implica una obligacin directa con quien lo presta.
Por esto, el avalista no puede oponer las excepciones personales de aquel quien ha
dado el aval.VALIDEZ DEL AVAL POR UNA OBLIGACIN QUE NO ES VALIDA.
La
obligacin cambiaria del avalista, es vlida an cuando la obligacin garantizada
sea nula por cualquier causa que no sea un vicio de forma. Esta posicin armoniza
con el concepto de aval, que es una garanta, y quien la da contrae una obligacin
directa al pago del ttulo; sta obligacin subsiste aunque no sea vlida la
obligacin garantizada.DERECHOS DEL AVAL QUE PAGA LA LETRA. El avalista que paga el

cheque adquiere los derechos inherentes a l contra el garantizado y contra

aquellos que estn obligados a favor de ste por ste por efecto del cheque. El
aval que paga el cheque se subroga en los mismos derechos del portador, no slo
frente al garantizado, sino tambin frente a los obligados anteriores.PAGO DEL
CHEQUE AUTENTICIDAD DE LAS FIRMAS. El Art. 1732 del C.C. presume liberado el
cheque pagado sin oposicin. Tambin exige la obligacin lude verificar la
autenticidad del cheque, que la firma del librador y la del ltimo endosante, esto
es, para atenuar los riesgos de fraude en la circulacin y pago del cheque.
SUPUESTOS EN QUE EL BANCO PODR DENEGAR EL PAGO DEL CHEQUE FALSIFICADO
CONCECUENCIAS.
El Art. 1734 expresa: El banco que pague un cheque falsificado
sufrir las consecuencias:Si la firma del librador o del ltimo endosante est
visiblemente falsificada;Si el cheque tiene alteraciones en algunas enunciaciones;
y Si el cheque no corresponde al talonario entregado al librador.Tales normas
imponen una responsabilidad del banco al pagar un cheque apcrifo.CULPA DEL TITULAR
DE LA CUENTA.
El Art. 1735 del C.C. establece: El librador responde por los
perjuicios:Sin la falsificacin de su firma no es visiblemente manifiesta y el
cheque corresponde su propio talonario; y Si el cheque ha sido firmado por
dependiente o persona autorizada.Es conveniente aclarar, que la mencionada Ley,
cre una modalidad de Cheque no contemplada en la legislacin anterior, nos
referimos al cheque de pago diferido, el cual podr ser utilizada por los
cuentacorrentistas, a partir del 1 de enero de 1997, en sustitucin del cheque
con fecha adelantada, anteriormente prohibido por el Art. 5 de la Ley 941/64 la
cual tambin quedar derogada en su totalidad, a partir de la fecha sealada.
El cheque debe ser escrito. En este sentido, la exigencia de la escritura
resulta de las numerosas disposiciones que configuran el cheque. Adems, los
cheques habrn de llevar siempre el nmero de cuentas del titular y el nmero de
orden impreso en el cuerpo del cheque y en los talones.
Tendrn numeracin
progresiva y contendrn los datos arriba mencionados, tanto en el cheque como en el
taln y sern entregados bajo recibo a los clientes habilitados. La numeracin de
los mismos, permite un mayor control por parte del Banco y por parte el cliente ya
que en ambos casos, resulta ms fcil identificar un cheque, el monto, fecha o a la
orden de quien fue librado.DEL CHEQUE CRUZADO. Es aquel contemplado en los Arts.
1736 y 1737 del CCP y que slo puede ser pagado a un banco o a un cliente del
girado. En la prctica, se trata del cheque que no puede ser cobrado en ventanilla.
Slo es depositable.CLASES DE CRUZAMIENTO.
El cruzamiento de cheques se hace
con dos rayas paralelas trazadas en el anverso del cheque, tanto por el librador
como por el tenedor.
El cruzamiento puede ser general o especial. Es general si
entre las dos rayas no haya indicacin alguna, o slo la palabra banquero, u otra
equivalente; y es especial, si entre las dos rayas se escribe el nombre de un
banquero determinado. El cheque con cruzamiento especial no puede ser pagado por el
girado sino a un banco o a un cliente del girado.
El cheque con cruzamiento
especial slo puede ser pagado por el girado, al banquero designado o si ste es el
girado, a un cliente suyo.DEL CHEQUE PARA ACREDITAR EN CUENTA.
Se ocupa el Art.
1738 del CCP.: El librador o el portador de un cheque puede prohibir que se lo
pague al contado, escribiendo en el anverso del cheque y en sentido transversal las
palabras: a acreditar, u otra expresin equivalente.
En este caso el cheque
no puede ser liquidado por el girado, sino por medio de un asiento de contabilidad
(crdito en cuenta, giro en cuenta, compensacin), que equivaldr al pago.
La
testacin con rayas o raspado de la palabra a acreditar se tiene por no hecha.
El cheque cruzado para acreditar en cuenta llamado antiguamente para
contabilidad, se utiliza para cubrir con su importe saldos a cargo del
beneficiario, el mismo no trae aparejada ejecucin, ya que las leyes procesales
reservan la va ejecutiva, para el cobro de obligaciones de dar cantidades de
dinero, hiptesis excluida en el funcionamiento de esta variedad de cheques;
mientras que tratndose de cheque para la contabilidad la entrega de sumas en
efectivo est legalmente prohibida. Su cancelacin slo puede realizarse por
compensacin de deudas a favor del banco a que se hizo la remesa, no admitindose
que se realicen entrega de dinero en concepto de giro sobre el importe remitido.
Ej.: El cuentacorrentista que posee una obligacin de Gs. 8.000.000, y desea hacer

un depsito de dinero en su cuenta que deba ser utilizado nicamente para el pago
de la deuda. Gira un cheque con la expresin a acreditar, y el girado (banco)
liquida el mismo con un asiento contable acreditando a la obligacin del librador.
DEL CHEQUE NO TRANSFERIBLE.
La clusula no transferible, puede ser inserta en
el cheque con iguales efectos por el librador o un endosante.
Por efecto de la
clusula, puesta por el librador, el cheque no puede ser pagado ms que al tomador,
a peticin de ste, acreditado en su cuenta corriente. Este no puede endosar el
cheque (ms que un banquero para el cobro) quien no puede endosarlo ulteriormente.
DEL CHEQUE DE VIAJERO. Otra forma de cheque que el CCP reglamente, aunque en forma
concisa (Art. 1741) es el cheque turstico, llamado tambin cheque viajero,
traveller s checks, assegno turstico, en Italia, cheque de voyage en Francia. Este
ttulo tuvo su origen en Amrica del Norte, inventando por la agencia de viajes
American Express, a fines del siglo pasado, con el propsito de suministrar a los
viajeros un instrumento idneo para evitar la molestia del transporte de dinero, y
poder efectuar pagos sin necesidad de numerario. Presenta la ventaja de identificar
con facilidad al viajero mediante el sagaz expediente de la doble firma; la primera
puesta por el viajero en el ttulo en el momento de serle entregado por el banco;
la segunda repetida en el cheque en el acto de su entrega a otra persona.CHEQUE
IMPUTADO.
El cheque imputado es aquel en el cual el librador o portador insertan
en el dorso o en un aadido y con su firma, la indicacin precisa de la deuda que
se quiere cancelar con dicho pago. La denominacin proviene de la circunstancia de
que el mismo se libra con imputacin a un determinado pago.CHEQUES DE MONEDAS
EXTRANJERAS.
Son: Cheques de cuentas en monedas extranjeras, abiertas en
Bancos Comerciales que operan en el mercado paraguayo.Cheques en monedas
extranjeras, emitidos por particulares sobre cuentas abiertas en Bancos del
exterior.Cheques bancarios propiamente dicho, tambin conocidos como ordenes de
pago; Libranzas pagar o Giros. Son emitidos por un Banco local contra su cuenta en
otro Banco del exterior.DE LA ACCIN DE REGRESO POR FALTA DE PAGO.
Este punto
se encuentra regulado en el Art. 1742 del CCP. En el cheque la accin de regreso
corresponde a su legtimo portador que ha obtenido el pago a su presentacin en
tiempo til. Debe ser dirigida contra los endosantes, el librador y los otros
obligados cambiarios, siempre que la negativa del pago se acredite: Por protesto.
Por declaracin del girado, escrita sobre el cheque con la indicacin del lugar y
del da de la presentacin, o bienPor declaracin de una cmara de compensacin en
la que conste que el cheque no ha sido pagado a pesar de habrselo transmitido en
tiempo til.CONDICIONES A QUE ESTA SUBORDINADA. EXCEPCIONES. LIMITES. 1) Que se
formalice el protesto o una comprobacin equivalente.
2 ) Que el protesto o
la comprobacin equivalente se haga antes de la expiracin del plazo de
presentacin. Si esta tiene lugar el ltimo da de plazo, el protesto o la
comprobacin equivalente puede hacerse el primer da hbil siguiente.NOTA DE
RECHAZO Y AVISO.
Cuando un cheque sea rechazado por falta de fondos u otra
irregularidad, el banco de constancia de ello al dorso del documento.- en los casos
de pago parcial, el portador puede formular protesto por saldo impago. Tal como se
ha expresado, la negatividad el banco debe ser documentada ya se trate de pago
total o parcial, a fin de que el tenedor legitimado pueda ejercer las acciones
pertinentes.EL PROTESTO. CARCTER Y CONTENIDO. LUGAR Y PLAZO.
El protesto es un
acta notarial de intimacin al girado o el tercero indicado para el pago,
consignado en el protocolo por la que el escribano da fe de la falta de pago del
cheque.
El protesto debe ser formalizado por acta notarial en el lugar del pago
contra el girado o el tercero indicado para el pago, aunque no estn presentes en
su domicilio. Si ste no es hallado puede el protesto formalizarse ante la
autoridad municipal del lugar del pago. El protesto debe hacerse antes de la
expiracin del plazo de presentacin (treinta das a partir de su emisin).PROTESTO
CONTRA INCAPACES. La incapacidad del girado o del tercero indicado para el pago, no
exime de la obligacin de formalizar el protesto contra l ( salvo que el girado
haya quebrado, caso en el cual la sentencia declaratoria de la quiebra bastar para
autorizar la accin de regreso).PROTESTO PSTUMO.
Si el girado o el tercero ha
muerto, el protesto se formalizar igualmente a su nombre, segn las reglas
precedentes.CLUSULAS

RETORNO SIN GASTO, SIN PROTESTO U OTRO EQUIVALENTE. EFECTOS.

El librador,
el endosante o un avalista puede, ( mediante la clusula retorno sin gasto, sin
protesto u otra equivalente) escrita y firmada en el ttulo, dispensar al portador
de la obligacin del protesto o de la declaracin equivalente para ejercer la
accin de regreso. Dispensa al portador de la formalizacin del protesto por falta
de pago, sin que ello obstaculice su derecho al ejercicio del regreso. Debe
afirmarse por quien lo inserta, a fin de que se conozca con certeza a su autor y el
alcance de sus consecuencias.CAUSA DE FUERZA MAYOR QUE IMPIDE LA PRESENTACIN DEL
CHEQUE EN TIEMPO PROPIO.Debe entenderse por fuerza mayor las calamidades pblicas
como inundaciones, terremotos, etc., y an accidentes aislados, que en forma
objetiva impidan absolutamente la observancia de los trminos prescritos; debe
tratarse de impedimentos insuperables, no de carcter personal.
Cesada
la fuerza mayor, el portador debe presentarse sin demora el cheque al pago y, si
fuere necesario, formalizar el protesto u obtener la comprobacin equivalente.
ACCIN CAMBIARIA. SOLIDARIDAD CAMBIARIA. OBJETO DE LA ACCIN DE REGRESO.
Al
igual que en la letra de cambio, todas las personas obligadas por el cheque
responden solidariamente al portador. Tiene ste el derecho de accionar contra
todos los firmantes, individual o conjuntamente, y no est obligado a observar el
orden en el cual se han obligado. El objeto de la accin de regreso se halla
determinado en el art. 1747 del C.C.: El portador puede reclamar de aquel contra
quien ejerce su accin de regreso:El monto del cheque no pagado;Los intereses a la
tasa legal del da de la presentacin; y Los gastos del protesto, o de la
comprobacin equivalente, de los avisos dados y los dems ocasionados.ACCIONES
EXTRACAMBIARIAS. Son aquellas no que obstante derivar del cheque, carecen de la
eficacia y de las caractersticas de las acciones cambiarias.ACCIN QUE DERIVA DE
LA RELACIN JURDICA QUE DIO ORGEN A LA EMISIN DE LA TRANSMISIN DEL CHQUE .
ACCIN CAUSAL.
Si la relacin
jurdica que dio lugar a la emisin o la
transmisin del cheque deriva de una accin, sta subsiste no obstante, la emisin
o la transmisin del ttulo, salvo que se pruebe que hubo novacin.
El poseedor
no puede ejercer la accin causal sino ofreciendo al deudor la restitucin del
cheque y depositndolo en el juzgado competente, siempre que haya observado las
formalidades necesarias para conservar a dicho deudor las acciones de repeticin
que puedan corresponderle.
Requisitos para el ejercicio de la accin causal:Que
derive una accin de la relacin jurdica que dio lugar a la emisin o la
transmisin del cheque;Que subsista dicha accin y no se halle extinguida por
ovacin o prescripcin;Que el deudor haya observado las formalidades necesarias
para conservar a dicho deudor las acciones de repeticin que puedan corresponderle;
Que se restituya el cheque no perjudicado.ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO.
Establece el
C.C. en el art. 1754: Si el portador ha perdido la accin cambiaria contra todos
los obligados y no tiene contra los mismos la accin causal, puede accionar contra
el librador que no hay hecho provisin, o que, de cualquier manera, se haya
enriquecido injustamente en dao suyo. Igual accin puede ejercer tambin, en
las condiciones indicadas, contra los endosantes: El fundamento y la finalidad de
la accin de enriquecimiento es la justicia y equidad mas alta y por encima de la
prevaleciente formal y objetiva del sistema cambiario todo.DE LA PRESCRIPCIN.
El art. 661 del C.C. expresa: prescriben por cuatro aos, las acciones inc.
c) provenientes de cualquier instrumento endosable o al portador, salvo
disposiciones de leyes especiales. Esto se refiere exclusivamente a las acciones
cambiarias; la prescripcin cambiaria no tiene en cuenta ni la relacin subyacente,
ni cualquiera otra extra cambiaria; lo cual, no significa que la prescripcin de la
accin cambiaria obste al ejercicio de las acciones derivadas de la relacin
fundamental tratndose de acciones independientes. Los sujetos activos de la
prescripcin cambiaria son el librador, los endosantes, los avalistas, o sea, los
obligados de regreso.
Los sujetos pasivos son el portador del cheque, as como
los endosantes o avalistas perseguidos por la accin de regreso, en sus derechos
contra el librador, endosantes que le preceden y avalistas.El plazo empieza a
correr en los ttulos a la vista, desde la fecha de su emisin y en aquellos a
plazo, desde su vencimiento.DE LOS DUPLICADOS DEL CHEQUE.Art. 1757 : A excepcin
de los cheques al portador, todo cheque emitido en la Repblica y pagadero en el

extranjero, puede ser emitido en varios ejemplares idnticos, los cuales deben ser
numerados en el contexto de cada ejemplar. En su efecto, sern considerados como
otros tantos cheques distintos.Art. 1753 : El pago de uno de los ejemplares es
liberatorio, aunque no se haya declarado que tal pago anula los efectos de los
otros ejemplares.El endosante que ha transferido los duplicados a personas
distintas y los endosantes subsiguientes estn obligados por todos los duplicados
que lleven su firma y que no hayan sido restituidos.La emisin de los duplicados
en el cheque es en parte diferente del rgimen seguido en la letra de cambio. Su
emisin es subordinada a las siguientes condiciones: Que no se trate de cheque al
portador;Que el cheque sea emitido en la Repblica y pagadero en el extranjero;Que
el duplicado o los ejemplares se expidan en el momento de su libramiento: esto se
desprende de la disposicin examinada al expresar que el cheque, que no sea al
portador, puede ser emitido en varios ejemplares; yQue los duplicados sean
enumerados en el contexto de cada ejemplar y no al margen.El pago de uno de los
ejemplares es liberatorio, aunque no se haya declarado que tal pago anula los
efectos de los otros ejemplares.BOLILLA 25LETRAS DE CAMBIODEFINICIN. La letra de
cambio es el ttulo de crdito por excelencia a tal punto que para algunos autores,
como Gmez Leo, ella ha servido de arquetipo para la elaboracin de la teora
general sobre ttulos de crditos.Se han propuesto diversas definiciones, siendo la
de Cesar Vvante la mas clara y sencilla: es un ttulo formal y completo, que
contiene la obligacin de pagar, sin contraprestacin una cantidad determinada, al
vencimiento y en el lugar expresado.Para Jaureguiberry, la letra de cambio es un
negocio unilateral que consiste en un declaracin de voluntad vinculante y
receptiva, en virtud de la cual una parte (librador), da por escrito una orden
incondicional de pago a otra llamada girado, para que al vencimiento de la
obligacin pague a un tercero llamado tomador o portador, o mero tenedor, una
determinada suma de dinero.El derogado Cdigo de Comercio, la defina como: La
letra de cambio es una orden escrita revestida de las formalidades establecidas por
este Cdigo, por la cual una persona encarga a otra el pago de una suma de dinero.
ORGEN Y EVOLUCIN DE LA LETRA DE CAMBIO.Existen grmenes de la letra de cambio en
casi todas las civilizaciones antiguas, as, se citan antecedentes en Austria,
India, Egipto, china, Grecia, roma.La letra de cambio apareci histricamente con
alguno de sus caracteres y elementos mas
resaltantes, incuestionablemente, en la
Edad media, como consecuencia del florecimiento comercial e industrial de las
ciudades de Florencia, Gnova, Venecia y la actividad de los banqueros en las
ferias peridicas de ciudades como Lyon, Avignon, Champagne, Litle en Francia y
algunas ciudades alemanas.En la primera poca, la letra estuvo ligada al contrato
de cambio; en realidad era el instrumento probatorio de la existencia del mismo. El
contrato de cambio era un acto solemne por el cual una persona a cambio de una suma
entregada o prometida, se obligaba a entregar o hacer entregar por un tercero a la
otra la misma cantidad, pero en lugar distinto. No obstante la trascendencia de
este documento, en la activacin del comercio y la industria, su circulacin tena
todos los inconvenientes de los documentos causados, es decir, que la letra de
cambio primitiva era intransferible, a no ser que se utilizara para ello los medios
exigidos para la cesin de crditos. Este inconveniente se subsan con la aparicin
del endoso y la clusula a la orden.La Ley inglesa (1882) Bill of Exchang Act y la
Ley sobre instrumentos negociables, americana (1896) introdujeron importantes
consideraciones sobre este instrumento, colaborando as, en su perfeccionamiento.De
especial importancia, para Amrica Latina, la Conferencia de La Haya 1910/12 y la
Ley Uniforme de Ginebra de 1931 resultaron sumamente importantes para la
unificacin legislativa sobre la materia. UNIFICACIN DE LA LEGISLACIN CAMBIARIA.
La circulacin internacional de la letra de cambio ha producido la aplicacin de
diversas leyes ocasionando no pocas veces conflictos que indudablemente
dificultaban su libre circulacin internacional. Este problema hizo nacer un
movimiento de unificacin legislativa en materia cambiaria que, primeramente, se
concret en el orden interno y posteriormente pretendi imponerse en el orden
internacional siendo esto, sin embargo, hasta hoy UN OBJETIVO NO CUMPLIDO. En
cuanto a la unificacin internacional en la materia, la primera reunin que
propugn la unificacin de la letra de cambio, fue la celebrada en Gante, Blgica

que propona una conferencia internacional para tratar el tema. Posteriormente se

celebraron con el mismo fin la de Lima en 1878/Amberes en 1885, Bruselas 1868 y
Pars 1889. Entre las ms importantes conferencias sobre la materia, podemos citar
la de La Haya 1910 y la de Ginebra en 1930.El Paraguay,
sin ratificar la Ley Uniforme de Ginebra de 1931 adopt casi totalmente sus
imposiciones, que entraron a formar parte del nuevo Cdigo Civil Paraguayo vigente
desde el ao 1987, constituyendo, pus, su fuente principal en esta materia.La Ley
609/76 aprueba y ratifica la Convencin Interamericana sobre conflictos de leyes en
materia de letras de cambio, pagars y facturas, hecha en la ciudad de Panam el
23.01.75.CLASIFICACIN DE LAS DIVERSAS LEGISLACIONES CAMBIARIAS.NATURALEZA JURDICA
DE LA LETRA DE CAMBIO. DIVERSAS TEORAS.Se ha polemizado mucho para determinar la
verdadera naturaleza jurdica de la Letra de Cambio. Las teoras que surgieron al
respecto son las siguientes:TEORAS FRANCESASA criterio de esta escuela, el origen
de la letra es de orden contractual. Lyon Caen y Renault sostiene que entre
librador y tomador existe un contrato de cambio, para cuya ejecucin fue creada la
letra; entre librador y girado, un mandato; entre endosante y endosatario, una
cesin de crdito.Teora de la Cesin de Crditos: Sostenida por Pardesus, Dalloz,
Bositel y otros. Dice que el librador de su carcter de acreedor del girado cede al
primer tenedor y a los tenedores sucesivos el crdito contra el girado proveniente
d la provisin de fondos. Es decir, que el librador sera el cedente, el tomador y
sus endosatarios, seran los cesionarios y el girado sera el deudor cedido.Teora
del mandato: Sostenida por Potthier quien afirma que el contrato entre el librador
y aquel contra quien la letra es girada, es un verdadero contrato de mandato. En
este caso el girado, quien se constituye en mandatario, se obliga a ejecutar y
cumplir el mandato encomendado.Teora de la Delegacin: Sostenida por el
prestigioso Thaller. Segn l, se establece una relacin entre el librador
(delegante), deudor del beneficiario (delegatario) y el girado (delegado) que es
deudor del librador. Sostiene adems que el endoso produce una nueva delegacin y
que a pesar de que el delegado no interviene en este acto, supone que aceptando la
letra se obliga no nicamente con el actual tenedor sino tambin con todos los
portadores futuros.Teora de Lacour y Boutern: Parte de la doctrina alemana de la
promesa unilateral. Afirman que el librador al crear el ttulo y al firmarlo, hace
una promesa unilateral, cuya eficacia est subordinada a la sola condicin de que
un tercero entre en posesin del documento.TEORIAS ALEMANAS El gran propulsor de las
ideas en este orden fue el ilustre jurista Karl Einert quien public su famosa obra
El Derecho de Cambio en el ao 1839.
Afirma que la letra de cambio es el papel
moneda privado de los comerciantes. En un documento no simplemente probatorio, sino
portador de la promesa, siendo una promesa abstracta de pago.Teora de la promesa
abstracta: La letra es una promesa abstracta, una determinacin tendiente a sufrir
efectos hacia terceros.Teora de la obligacin literal o formal: Tiene su base en
el principio enunciado por Einert de que el ttulo no es un simple documento
probatorio, es el portador de la promesa. La obligacin se establece por la forma
del ttulo segn la frmula reglada por disposiciones legales.DOCTRINAS NUEVAS
Doctrina de la obligacin legal: fue desarrollada en Argentina por el jurista
Raymundo Fernndez, y sostiene que la obligacin contenida en el acto cambiario
deriva, en todos los casos de la ley.Doctrina procesalista: Est teora fue expuesta
por Carnelutti y saca el problema del campo privado para situarlo en el procesal.
Dice que la letra de cambio solo presta una garanta de valor procesal situndola
en el lugar de una prueba legal de gran eficacia para el tercero portador de buena
fe.Doctrina de la Cosa Representativa: Elaborada por el italiano Soprano. La letra
de cambio es una cosa ya que materializa una concepcin ideal. No es una simple
prueba o documento. Es una cosa representativa, en ella reside su fuerza jurdica.
Es representativa de un valor econmico.UTILIDAD E IMPORTANCIA DE LA LETRA DE
CAMBIO.Naci impuesta por la necesidad del trfico comercial y ha cumplido a travs
del tiempo una funcin trascendental como dinamizadora de las transacciones, medios
de pago y compensacin, instrumento de crdito y en ocasiones excepcionales
sucedneo de la moneda.El Prof. Pangrazio dice que la letra de cambio como medio de
pago reemplaza a la moneda y facilita el intercambio comercial de pases a pases
por importantes sumas. Y agrega que hoy en da la gestin bancaria sin la

circulacin de la letra de cambio vera dificultada en gran parte su actividad.

REQUISITOS. La Ley 609 (Art. 209) dispone: la forma, el endoso, aval, intervencin,
aceptacin o protesto de un letra de cambio, se somete a la ley del lugar en que
cada uno de dichos actos se realice. La doctrina ha sealado dos categoras de
requisitos: a) los extrnsecos o de forma y b) los intrnsecos o de fondo.Los
primeros son los comunes a todo negocio jurdico, que hacen a al esencia misma del
instrumento: la capacidad, el consentimiento, el objeto y la causa.La capacidad:
requisito esencial, subjetivo se refiere a la capacidad de contratar.El
consentimiento: tiene relacin con la manifestacin de la voluntad creadora de la
letra de cambio y su intencin de hacerla circular.El objeto: el objeto de la letra
de cambio es; siempre, una orden incondicionada de pagar una suma determinada de
dinero.La causa: causa de la letra es prometer la suma (indicada en la misma) de
una deuda ya existente o nacida simultneamente al libramiento de la letra, o an
futura (Messinero). Cabe aclarar, que la cuestin de la causa, no es una cuestin
pacfica en el campo de la teora general del derecho.Los segundos, se refieren a
las solemnidades necesarias para imprimirle a la letra de cambio su carcter de
tal, con la plenitud de todos sus efectos, como la denominacin letra de cambio
inserta en el texto del ttulo en el idioma en el cual sta se halla redactado, la
orden de pagar una suma determinada de dinero, el nombre del que debe hacer el
pago, el vencimiento del plazo para efectuarlo, la designacin del lugar de pago,
el nombre de aquel a quien o a la orden de quien debe hacerse la indicacin de la
fecha y lugar donde la letra ha sido emitida, la firma del que emite la letra.
Estos requisitos hablan por s solos y se encuentran establecidos en el Art. 1298
del CCP.CASOS Y SALVEDADES PREVISTAS EN EL ARTCULO 1299 DEL CDIGO CIVIL.
El
ttulo al cual le falte alguno de los requisitos enumerados en el artculo
precedente, no vale como letra de cambio, salvo los casos previstos en los prrafos
siguientes:La letra de cambio sin indicacin de plazo para el pago se considera
pagadera a la vista;A falta de designacin especial, el lugar junto al nombre del
girado, se considera lugar de pago, y al mismo tiempo domicilio del girado;La
letra en la que no se indique el lugar de emisin, se considera firmada en el lugar
consignado junto al nombre del librador;Si se indican varios lugares de pago, se
entiende que el portador puede presentar en cualquiera de ellos la letra para
requerir su aceptacin y pago.FIRMAS.
Art. 1305: En las letras de cambio, las
firmas deben contener el nombre y apellido, o la razn social del que se obliga. Es
vlida, sin embargo, la firma habitual del la persona.
La firma debe contener
el nombre de pila, abreviado o con iniciales y el apellido del obligado, escrito
ntegramente, o la razn social del mismo. La firma debe ser de puo y letra.
La ltima parte del artculo, es merecedor de una aclaracin ya que significa
que otorga validez a la firma que normalmente utiliza el que se obliga, siempre que
se respete la integridad del apellido. Ej. si el Sr. Jos Lpez firma Jos L. El
instrumento no valdra. Si suscribe J. Lpez, el instrumento tendra efecto
jurdico.
Art. 1304: Si la letra de cambio llevare firmas de personas incapaces
de obligarse cambiariamente, firmas falsas o de personas imaginarias, o firmas que
por cualquier otra razn no obligan a las personas que han firmado la letra o con
el nombre de las cuales ha sido firmada, las obligaciones de los otros suscriptores
quedan, sin embargo, vlidas.CIRCULACIN DE LA LETRA. ENDOSO.
ENDOSO: Acto
unilateral, accesorio e irrevocable por el cual el tenedor de la letra transmite a
otro acreedor (endosatario) sus derechos sobre ella, o la propiedad del documento.
Su funcin principal es la transferencia de la legitimacin derivada del ttulo.
CONCEPTO.Se podra definir el endoso como un acto unilateral accesorio e
irrevocable, por el cual el tenedor de la letra transmite a otro acreedor sus
derechos sobre ella.Argaa lo define como la frmula breve y lacnica o la mera
firma del endosante inserta en la misma letra de cambio, por la cual el tenedor
legtimo transmite la propiedad del documento a favor de un tercero denominado
endosatario.El endoso es, segn Vivante, el escrito accesorio, inseparable de la
letra de cambio, por el cual el acreedor cambiario pone en su lugar a otro
acreedor.NATURALEZA JURDICA. Como es usual en derecho, se ha discutido mucho la
naturaleza jurdica del mismo, sobre todo en doctrina. Nuestro antiguo Cdigo lo
considera una nueva cesin. Para Thller, el endoso es una delegacin hecha

sucesivamente por los endosantes. Nos adherimos al criterio de Vivante quien

sostiene que el endoso debe considerarse como un nuevo giro, como una nueva letra,
un verdadero contrato de cambio que se celebra entre el endosante y el endosatario
o tomador del endoso. Tiene la misma naturaleza jurdica que el acto formalizado
entre el librador y el tomador de una letra de cambio, porque el endosante promete
al endosado, hacerle pagar al vencimiento la suma cambiaria y abonarla l mismo su
el obligado no hace honor a su firma.LUGAR DE ENDOSO. Art. 1313: el endoso debe ser
escrito
en la letra de cambio o en una hoja unida a ella (hoja de prolongacin). Debe ser
firmado por el endosante.
El endoso es vlido aunque el bneficiario no fuere
designado en l, o se hubiere limitado el endosante a poner su firma al dorso de la
letra de cambio, o en una hoja de prolongacin. El artculo exige que la firma del
endosante sea estampada en el dorso de la letra o en una hoja de prolongacin que
es una hoja en blanco con un anverso y reverso que puede ser llenada con nuevos
endosos y es agregada a la letra cuando el nmero de endosos ha sido tal que ya no
existe espacio en la letra.LETRAS ENDOSABLES . CLASES. CLUSULA NO A LA ORDEN.
Solo transferible en la forma, y con los efectos de una cesin ordinaria.
Art. 1311: La letra de cambio, aunque no sea girada a la orden es
transferible por va de endoso. Si el librador ha incluido en la letra de cambio
las palabras: no a la orden, o una expresin equivalente, el ttulo slo es
transferible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria.
El endoso
puede hacerse tambin a favor del girado, haya o no aceptado, del librador o de
cualquier otro obligado.
Los mismos pueden endosar de nuevo la letra.
La
segunda parte de esta disposicin, se refiere al caso de la insercin de las
expresiones no a la orden u otras equivalentes, lo que producira como
consecuencia la imposibilidad de transmitir la letra por endoso. Obliga a quien la
cede, a transferirla con las formalidades y con los efectos de una cesin
ordinaria. Ya no podr transferir la letra con la simple firma del endosante.
ENDOSOS EN BLANCO.
Es la simple firma del endosante puesta al dorso de letra
para facilitar la circulacin del crdito.
Art. 1314: El endoso transfiere
todos los derechos resultantes de la letra de cambio.
Si el endoso es en
blanco, el portador puede:Llenarlo con el propio nombre o el de otra persona.
Endosar nuevamente en blanco la letra, o a la orden de persona determinada.Entregar
la letra de cambio a un tercero, sin llenar el banco y sin endosarla. El endoso en
blanco es la simple firma del endosante puesta al dorso de la letra. Es una frmula
ideal para facilitar la circulacin del ttulo. El maestro De Gasperi dice que los
efectos del endoso en blanco son los mismos del endoso ordinario.
La norma
concede al tenedor de una letra con endoso en blanco la facultad de: Llenar con su
propio nombre o con el de otra persona. En el primer caso cionvierte el endoso en
nominativo o a su favor, sin insertarse el nombre de otra persona, esta se
convierte en endosatario.Con su firma quedara vinculado a la relacin cambiaria y
como consecuencias responde las resultas del ttulo.En este caso, la letra se
convierte prcticamente en un documento al portador.VALOR EN COBRO O EN
PROCURACIN.
Art. 1318: Si el endoso contiene la clusula valor al cobro,
al cobro, en procuracin, o cualquier otra que implique un simple mandato, el
portador puede ejercer todos los derechos inherentes a la letra de cambio, pero no
puede endosarla sino a ttulo de mandato. Los obligados solo pueden oponer en este
caso al portador las excepciones que habran podido oponer al endosante.
El
mandato contenido en su endoso en procuracin, no se extingue por la muerte del
mandante, o por su incapacidad sobreviviente. Dice el Prof. Pangrazio comentando
el art. 1318 que el portador de la letra, como mandatario del endosante puede
ejercer todos los derechos y cumplir todos los actos jurdicos derivados de la
letra de cambio, excepcin hecha de la facultad de transferirla a otro, si no es
con la misma clusula del endoso por procuracin dado que el endosante conserva la
propiedad de la letra. Siendo as, lgico es que el deudor no puede oponerle al
mandatario portador de la letra otras excepciones que las que l podra oponer al
endosante. Propio del Derecho Cambiario Uniforme es que el poder del endosatario
por procuracin es irrevocable explicndose as que el mandato contenido en un
endoso por poder, no se extinga por la muerte del endosantes, como reza el in fine

de nuestro artculo.VALOR EN GARANTA O EN PRENDA.

Art. 1319: Si el endoso
lleva la clusula valor en garanta, valor en prenda, o cualquier otra que
implique una caucin, el portador puede ejercer todos los derechos derivados de la
letra de cambio, pero un endoso hecho por l solo vale como endoso a ttulo de
procuracin.
Los obligados no pueden oponer al portador las excepciones
fundadas en sus relaciones personales con el endosante, a menos que el portador, al
recibir la letra, haya obrado intencionalmente en dao del deudor.
La letra de
cambio, como ttulo, es una cosa y por consiguiente puede ser dada en prenda. En
este sentido, el endoso fija los derechos del acreedor prendario.
Este tipo de
endoso denominado en prenda, en garanta o en caucin, tiene lugar cuando el
endosante es deudor del endosatario y para garantizar su obligacin endosa la letra
al acreedor que se convierte en endosante prendario, con derecho a hacerse pagar la
letra con preferencia a cualquier otro acreedor.ENDOSO POSTERIOR AL VENCIMIENTO.
Art. 1320: El endoso posterior al vencimiento produce los mismos efectos de
un endoso anterior sin embargo, el endoso posterior al protesto por falta de pago,
o hecho despus de la expiracin del trmino fijado para diligenciarlo, solo
produce los efectos de una cesin ordinaria. El endoso sin fecha se presume hecho
antes del vencimiento del plazo fijado para efectuar el protesto, salvo prueba en
contrario.CESIN DE LA LETRA. Art. 1321: Con la cesin de la letra de cambio, sea
derivada de un endoso posterior al protesto por falta de pago, o al trmino fijado
para efectuar el protesto, sea que derive de un acto separado, an anterior al
vencimiento, se transmiten al cesionario todos los derechos cambiarios del cedente,
pero aquel queda sujeto a las excepciones oponibles a ste. El cesionario tiene
derecho a que se le entregue la letra cedida. El artculo no necesita mayores
explicaciones, sin embargo, es dable destacar que cuando la cesin de la letra de
cambio, se hace por acto separado an antes del vencimiento de la letra, deben
guardarse las formas de la cesin de crdito (Art. 525 y ss CCP). En estos casos,
el cesionario no posee un derecho autnomo y original por lo que pueden oponrseles
las excepciones que el deudor pudiera hacer valer contra el cedente. La cesin no
implica un derecho autnomo sino derivado y como ya dijimos, con las excepciones
que podran oponerse al cedente, en tanto que el endoso es un derecho autnomo.
El cesionario tiene derecho a que se le entregue la letra, si bien el ttulo
no lo convierte en tenedor autnomo, no es menos cierto que el documento sirve como
ttulo de legitimacin, siendo su EXHIBICIN condicin para exigir el pago al
deudor cedido.BOLILLA 26LETRAS DE CAMBIO (CONTINUACIN)ACEPTACIN.
Art. 1322:
La letra de cambio puede ser presentada por el portador o por un simple tenedor
para la aceptacin por el girado en el domicilio indicado, hasta el da del
vencimiento.CONCEPTO.
La aceptacin es un acto unilateral y voluntario en virtud
del cual el girado se aviene a pagar la letra a su vencimiento y,
consecuentemente, se convierte en obligado directo y personal.
Podramos decir
que con la aceptacin la responsabilidad del emitente se desplaza hacia el girado
aceptante. Solo desde entonces se convierte ste en obligado cambiario.FUNCIN.
La aceptacin cumple la funcin de favorecer tanto al tomador o tenedor de la
letra, pus le permite conocer con anticipacin y certeza si la letra ser pagada a
su vencimiento, como al librador, para determinar las intenciones del girado y
actuar en consecuencia. Para ser mas explcito, cumple la funcin de brindar
seguridad en cuanto a la factibilidad de pago se refiere.FORMA DE LA ACEPTACIN.
Es muy importante que la declaracin de voluntad del aceptante aparezca
revestida de las formalidades que la tornen inequvoca e inconfundible. Es por eso
que nuestro Cdigo exige que la aceptacin debe hacerse por escrito (principio de
literalidad) en la misma letra (principio de completividad), en el texto de la
letra.
La aceptacin puede expresarse en el anverso de la letra, caso en que
bastara la simple y sola firma del girado; no habr forma de atribuirle a la firma
del girado otro objeto que no sea la aceptacin aunque aparezca al lado de la firma
del librador. Si la aceptacin se suscribiese en el reverso, ser necesario la
firma precedida de expresiones tales como aceptada, o bien conforme, pagar,
me comprometo, tomo nota, etc. Slo as la firma del aceptante en el dorso no
se confundida con la del endosante en blanco.CAPACIDAD.
En su art. 71, inc. d)
la Ley 1034 considera acto objetivo de comercio, las negociaciones sobre letra de

cambio, cheques, o cualquier otro documento de crdito endosable o al portador.

El art. 6 de la misma ley dispone que: Toda persona que tenga la libre
administracin de sus bienes puede ejercer el comercio y el Art. 7 del mimo
precepto legal agrega: Todo menor que haya cumplido diez y ocho aos legalmente
autorizado o emancipado .............
Por su lado, el art. 1ro. de la Ley 609
dispone: la capacidad para obligarse mediante una letra de cambio se rige por la
ley donde la obligacin ha sido contrada.
Concluimos pus, que toda
negociacin sobre una letra de cambio, puede tener como sujeto de la relacin
cartular, a todo menor de diez y ocho aos legalmente autorizado o emancipado, que
segn la ley, tiene capacidad para ejercer el comercio.EL TIEMPO EN QUE DEBE
REQUERISE LA ACEPTACIN.
En principio, el plazo para la presentacin de la
letra, es el tiempo transcurrido desde la emisin hasta el da del vencimiento, y
si este fuese feriado, el da inmediato siguiente
que fuese hbil. En el caso de las letras de cambio a determinado plazo vista,
stas deben presentarse dentro del plazo de un ao para que sean aceptadas. Caso
contrario, caduca el derecho del beneficiario. Bien sabemos que la obligacin sin
plazo es pagadera a la vista o a su presentacin. Por lo tanto, es mas que lgico
supone que, la determinacin del vencimiento depender de la voluntad del tenedor.
Por el art. 1324 del CCP, tiene un plazo mximo de un ao para hacerlo.LUGAR EN QUE
DEBE PEDIRSE LA PRESENTACIN. La presentacin para la aceptacin debe efectuarse en
el domicilio indicado en la letra, que generalmente es el domicilio del girado.
QUIENES DEBEN REQUERIR LA ACEPTACIN.
La letra de cambio puede ser presentada
para su aceptacin por el tomador o un simple tenedor, los que nos indica que no
solo el tomador o el endosatario pueden presentar la letra, sino tambin el
mandatario, depositario, corresponsal, dependiente o cualquier tenedor an el no
legitimado; en este ltimo caso el girado puede pedir una segunda presentacin.A
QUIENES.
De la misma manera, la presentacin de la letra debe hacerse al girado
o a su representante debidamente autorizado. Si fuesen varios los girados, la
presentacin debe hacerse a todos ellos. Deber considerarse los casos en que los
nombres estuviesen ligados por la conjuncin y u o.EFECTOS DE LA ACEPTACIN.
Como lo hace notar la doctrina, el girado, no obstante la orden contra l, NO
TIENE ninguna obligacin cartular; pero en virtud de la aceptacin se introduce en
el nexo cambiario y asume una importante obligacin: la de pagar la letra a su
vencimiento como si fuera un compromiso propio. Es una obligacin nueva, autnoma,
unilateral. Como si fuera poco, si paga la letra, carece de accin de regreso
contra cualquier obligado (librador, endosantes, avalistas) a quienes libera, salvo
la accin de reembolso contra el librador, pero sta no es una accin cambiaria
sino causal.
Es absolutamente ajena a la relacin girado-librador la
existencia o no de provisin de fondos del librador al girado. Nuestro Cdigo
deliberadamente no se ha ocupado de este tema por considerarlo extracambiario,
susceptible de dilucidarse por las reglas de los contratos comunes.FALTA DE
ACEPTACIN. La falta de aceptacin faculta al tenedor a protestar la letra por
falta de aceptacin. (Art. 1347 1 parte) a los efectos de tener expedita la
accin de regreso anticipado contra los endosantes, el librador y dems obligados
(Art. 1346 1 parte).ACEPTACIN PARCIAL.
En cuanto a la aceptacin parcial,
nuestro Cdigo dispone que el tenedor no puede rechazarla a diferencia del antiguo
Cdigo que conceda la facultad de rechazarla de plano y protestarla, o bien
consentir la aceptacin y protestarla por el saldo. El art. 1327 en la 1 parte
afirma que la aceptacin debe ser pura y simple y el girado puede limitarla a una
parte d la cantidad lo que equivale a decir que siendo la aceptacin parcial, el
portador de la letra puede protestar por el saldo.
La expresin la aceptacin
debe ser pura y simple significa que no debe estar supeditada a ningn tipo de
condicin ya que si la aceptacin es condicionada, es equiparada por la ley a
negativa de aceptacin.CANCELACIN DE LA ACEPTACIN. Art. 1330: Si el girado
acept la letra ha cancelado su aceptacin antes de la restitucin del ttulo, la
aceptacin es considerada rehusada. La cancelacin se reputa hecha antes de la
restitucin, salvo prueba en contrario. No obstante la cancelacin, si el girado ha
hecho saber por escrito su aceptacin al portador, o a uno cualquiera de los
firmantes de la letra, quedar el obligado respecto de stos en los trminos de su

aceptacin. La norma transcrita, autoriza al girado a retractarse antes de la

restitucin del ttulo al portador. El artculo, siguiendo a la Ley Uniforme de
Ginebra, acepta el principio de la revocabilidad de un negocio unilateral. Este es
un punto polmico en doctrina ya que algunos como Malagarriga, Zavala, etc.
consideran al criterio ginebrino como equivocado porque afirman que la letra no es
un negocio unilateral; para otros como Messineo, Palumbo, nada obsta la verdadera y
propia revocacin del negocio jurdico unilateral. El art. 1330 es muy claro por lo
que no se presta a una hermeneutica equivocada.DEL AVAL. CONCEPTO.
El aval es
la garanta propia de las obligaciones cambiarias. A pesar de los inconvenientes
que presenta toda definicin, la formulada por el eminente comercialista Raymundo .
L. Fernndez, caracteriza casi perfectamente esta institucin. Un acto jurdico
unilateral, abstracto, completo, de naturaleza cambiaria, que obliga en forma
autnoma distinta y personal a quien la da por el pago de una obligacin cartular.
El maestro Miguel Angel Pangrazio afirma que el aval es aquella persona que
garantiza el pago total o parcial de una letra de cambio, y, en general, de un
ttulo de crdito. Es pus, una garanta de pago del importe de la letra de cambio,
una declaracin cambiario exclusivamente dirigida a asegurar su pago.FORMAS.
Art. 1332: El aval ser dado sobre la letra o sobre una hoja de prolongacin.
Se lo constituye con las palabras vlido por aval, u otra frmula equivalente,
que debe ser firmada por el avalista. Se considera otorgado el aval con la sola
firma del avalista puesta en el anverso de la letra de cambio, salvo que esa firma
fuera la del girado o el librador.
El aval debe indicar por cuenta de quien
es otorgado. A falta de esta designacin se tendr como dado a favor del librador.
De acuerdo a los que establece nuestro CCP en su art. 1332 el aval debe darse
por escrito sobre la letra o sobre una hoja de prolongacin. Este elemento est de
acuerdo con el principio de literalidad de los ttulos de crdito.
Explicando
la 2 parte del precepto legal, e. Velzquez expresa que es necesario que el aval
sea otorgado en forma inequvoca e inconfundible, para lo cual es recomendable
utilizar la clusula por aval, seguida siempre de la firma del avalista. Si esta se
estampa en el anverso debe tenerse cuidado de que la firma dl avalista no se
confundida con la firma del girado aceptante. Si se inserta el aval en el dorso
(reverso) del documento, debe tenerse especialmente cuidado que no sea confundido
con el endoso en blanco para lo cual deber insertarse clusulas tales como por
aval, vlido por aval, u otra semejante.PERSONAS QUE PUEDEN AVALAR Y SER AVALADAS.
Art. 1331: el pago de la letra de cambio puede ser garantizado por un aval.
Esta garanta puede ser otorgada por un tercero, o por cualquiera de los
signatarios de la letra.
Hay que empezar distinguiendo lo siguiente:El
avalista, o sea la persona que garantiza el pago de la letra, quien de acuerdo a
nuestro Cdigo, puede ser un tercero, o cualquiera de los firmantes de la letra:
librador, girado, etc. Su responsabilidad ser directa o de regreso, segn a quien
haya garantizado.El avalado; es el obligado cambiario, el pago de cuya prestacin
garantiza el avalista, y puede ser: el librador, el girado, el endosante, e
incluso, el propio avalista.EFECTOS DEL AVAL. POBLIGACIONES DEL AVALISTA.
En
virtud del aval (garanta otorgada), el avalista queda obligado en el mismo grado
que la persona cuya obligacin aval. La obligacin asumida por l es de carcter
solidario. Como consecuencia de ello, los tomadores o portadores pueden dirigirse
libremente contra cualquiera de los obligados cambiarios, incluso el avalista, sin
seguir ningn orden de prelacin (Art. 1350 CCP).DERECHOS. El avalista que ha
pagado la letra, adquiere los derechos, que derivan de sta contra el avalado, y
contra aquellos que estn obligados cambiariamente hacia ste. (Art. 1333, 3er.
prrafo).DEL VENCIMIENTO Y DEL TRMINO. CONCEPTO.
El plazo o trmino es el
lapso que media entre la celebracin del acto y el acaecimiento de un hecho futuro
y necesario, al cual est subordinado el ejercicio o la extincin de un derecho. El
vencimiento significa la poca en que debe realizarse el pago.MODALIDADES DE
VENCIMIENTO ADMITIDAS. CMPUTO.
Art. 1334: La letra de cambio puede ser girada:
a la vista; a cierto tiempo vista; a cierto tiempo fecha; o a da fijo.
Las
letras de cambio giradas a otros vencimientos que los indicados o a vencimientos
sucesivos son NULAS.Letradas giradas a la vista: en estas letras no se establece el
tiempo del vencimiento, el mismo depende de la voluntad del tenedor. Conviene

recordar que la obligacin sin plazo es pagadera a la vista o a su presentacin.

Por eso decimos que depende de la voluntad del tenedor.Las letras giradas a la
vista: en estas letras el vencimiento est sujeto a la presentacin de ellas para
su aceptacin: el tiempo para el vencimiento comienza a correr desde ese momento o
desde el protesto por falta de aceptacin, en su caso.
Deben computarse
desde el da inmediato siguiente al de la aceptacin o a la del
protesto.
Ejemplo: a 180 das vista de la presentacin de esta letra se servir pagar a la
orden de N.N. la suma de Gs. 200.000.-Letras giradas a cierto tiempo de fecha: en
estas letras el trmino para el vncimiento comienza a correr desde la fecha de su
emisin. A los 30, 60, etc. das, semanas, meses desde su emisin. Se comienza a
contar desde el da inmediato siguiente al de su fecha. Ejemplo. A 180 das de la
fecha de emisin de esta letra ser servir pagar a la orden de N.N. la suma de gs.
300.000.- No se cuenta el da de la fecha en que fue librada la letra.Letras
giradas a das fijos: como su nombre lo indica, son letras en la que se consigna en
forma cierta y determinada el da o fecha de vencimiento. El 09 de Julio, el 25 de
Junio (determinacin directa) o el Viernes Santo, la Navidad, el ltimo lunes de
Enero (determinacin indirecta). Ejemplo: se establece el da de
pago, cuando en la letra se dice: srvase pagar el treinta de diciembre de 1986 a
la orden de Pedro Arguello la suma de diez mil guaranes.CALENDIARIOS. Que
ocurrir si el calendario fuese diferente, como en el caso de un pas que adopta el
calendario Gregoriano y otro el Juliano. Para los holandeses el vencimiento ser
determinado segn el calendario del lugar del pago y que es aceptada por la mayora
de las legislaciones.
Al respecto, comentan los tratadistas que existe una
diferencia de 13 das entre el calendario Juliano con el Gregoriano. E. Juliano con
13 das de cmputo atrasado. Segn Rbora, si la letra es girada de Rusia a
Argentina, vencer en Bs. As. Agregndole 13 das y no el de su vencimiento. As si
vence el 13 de marzo, vencer el 26 de marzo.DEL PAGO. CONCEPTO. El pago es el modo
normal de extincin de las obligaciones y consiste en el cumplimiento de la
prestacin debida, con la particularidad que, tratndose de letras, la prestacin
no puede ser otra que la entrega de una suma de dinero. En materia cambiaria, pus,
el pago es el acto por el cual el obligado (generalmente el girado aceptante) asume
su responsabilidad entregando al portador de la letra la suma de dinero en ella
consignada. Esto no impide que la letra pueda extinguirse por otros modos del
derecho comn, tales como la novacin, compensacin, transaccin, renuncia,
remisin, imposibilidad de pago, cumplimiento de la condicin resolutoria,
caducidad, prescripcin.SUJETOS. QUIEN PUEDE Y QUIEN DEBE PAGAR. El pago debe
efectuarse por el aceptante o sus avalistas, quedando la eleccin a cargo del
tenedor. El obligado puede pagar por intermedio de un mandatario, tambin puede
hacerlo un interventor o un tercero. En caso de fallecimiento del girado, el pago
debe requerirse a sus herederos, o el administrador de la sucesin con poder
suficiente para ello.QUIEN PUED EXIGIRLO. El pago debe ser hecho al portador de la
letra. Quien por una serie ininterrumpida de endosos, aunque el ltimo sea en
blanco, se convierte en portador legitimario. (Art. 1316 y 1324 del CCP). Sin
embargo, segn Pavone la Rosa, el deudor debe verificar la identidad del tenedor
para que ella coincida con la firma del ltimo endosatario, pus ste debe tener
la legitimacin nominal.LUGAR.
La consignacin del lugar de pago es uno de los
requisitos extrnsecos-facultativos de la letra de cambio; en defecto de su
designacin, se considera coo lugar de pago el que figura al lado del nombre del
girado (Art. 1299, inc. b) del CCP).
La importancia del lugar de pago reside
en que el determina la jurisdiccin aplicable en caso de controversia.TIEMPO.
El portador de una letra a da fijo o a cierto tiempo hecha o vista debe
presentarla al pago el da del vencimiento, o al da siguiente hbil, si fuere
feriado (Art. 1390 CC). Quid de las letras giradas a la vista?. El pago de ellas
no acarreara problemas, ya que siendo pagadas a su presentacin, ellas debern ser
presentadas en das hbiles dentro de los plazos del art. 1335, es decir debe ser
presentada para el pago dentro del plazo de un ao desde su fecha de emisin.PAGO
ANTICIPADO. As como el portador no puede exigir el pago de la letra antes de su
vencimiento, tampoco est obligado a recibir su pago antes del plazo estipulado.
Por tanto, el tenedor puede rechazar el pago anticipado, que, por otra parte,

indica una anormalidad en la conducta del girado o cualquier obligado cambiario.

Este rechazo del pago anticipado por parte del tenedor no lo constituye en mora
credendi.LETRA PAGADERA EN MONEDA EXTRANJERA. El art. 1343 del CCP est
modificado por la Ley 434 del 10 de octubre de 1994, que asimismo modifica el Art.
63 del Decreto Ley N 13 del 215 de marzo de 1952.
En su art. 1 la mencionada
Ley determina: Los actos jurdicos, las obligaciones y los contratos realizados en
moneda extranjera son vlidos y sern exigibles en la moneda pactada. Decaen,
pus, por ociosas e inaplicables las disposiciones del Art. 1343 del Cdigo Civil,
ya que la nueva ley otorga validez y ejecutividad a las obligaciones pactadas en
moneda extranjera, que sin duda ha de ser la divisa preferida por los tenedores de
Letras de Cambio, a ser pagadas en el Paraguay. El dlar americano es considerado
como la divisa del comercio internacional, y es lgico suponer que cualquier pas
exportador exigir sus crditos en esa divisa de aceptacin universal. La Ley N
434 no hace sino recoger los frutos de la realidad econmica-finaniciera y ha de
ser beneficiosa para el flujo de capitales al pas. La circulacin de letras de
cambio en moneda extranjera es muy frecuente, teniendo en cuenta el carcter
eminentemente internacional de ella.
BOLILLA 27ACCIONES CAMBIARIASCONCEPTO.
La relacin cambiaria es, en esencia, una relacin entre acreedor y deudor,
en la que la personalidad del primero recin se manifiesta abiertamente en el
momento del requerimiento al pago. Consecuentemente, la ley deber otorgar al
portador los medios procesales para competer, en primer lugar, al girador
aceptando, su avalista interventor o cualquier otro obligado cambiario, a
satisfacer el importe de la letra. Estos medios pueden utilizarse tanto en caso de
falta de aceptacin como de falta de pago.
Las acciones cambiarias son
aquellas que tienen su basamento en la letra de cambio, el ttulo de crdito por
excelencia. Son los derechos que la ley acuerda al portador contra los obligados al
pago para exigir la prestacin. Aqu, accin se identifica con derecho.ACCIONES
CAMBIARIAS. Art. 1345: la accin cambiaria es directa o de regreso.
Directa
contra el aceptante y sus avalistas; de regreso, contra otro obligado. Dos son las
acciones principales mencionadas en este artculo:La accin directa: que es
concedida al portador de la letra contra el girado aceptante y sus avalistas.La
accin de regreso: que le corresponde al portador contra los endosantes, el
librador, sus avalistas o interventores.La diferencia entre estas dos acciones
radica en que para el ejercicio de la accin directa se requiere el protesto (si la
letra fue aceptada), en cambio, para el ejercicio de la accin de regreso el
protesto es una exigencia legal.SUJETOS ACTIVOS Y PASIVOS. Es sujeto activo de la
letra de cambio, el portador a quien la ley otorga los medios procesales para
compeler a los sujetos pasivos de la relacin cambiaria, es decir, el
girado-aceptante, su avalista, interventor o cualquier otro obligado cambiario.
La relacin cambiaria es, como hemos dicho, una relacin entre acreedor y
deudor, sujeto activo y pasivo, respectivamente, de una obligacin.TIEMPO DE
EJERCICIO DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS.
La accin directa, corresponde en primer
lugar, al portador de la letra la accin cambiaria directa; tambin puede ser
ejercida por el interventor; el endosante; sus avalistas; y avalista del aceptante,
que hayan pagado (el tenedor de la letra), los miembros ocupan procesalmente el
lugar de ste ltimo, VER C. PROCESAL CIVIL.
Art. 1346: El portador puede
ejercer las acciones cambiarias de regreso contra los endosantes, el librador y los
otros obligados:al vencimiento de la letra, si el pago no se ha efectuado; yantes
del vencimiento, en los siguientes casos:Si la aceptacin ha sido rehusada en todo
o en parte;En caso de concurso del girado, haya o no aceptado, de cesacin de pagos
aunque no mediare declaracin judicial, o cuando hubiere resultado infructuosa una
orden de embargo que sus bienes; y En caso de concurso del librador de una letra no
aceptada.SOLIDARIDAD CAMBIARIA.
Siguiendo las normas de la Ley Uniforme de
Ginebra, todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes,
o avalistas, quedan solidariamente obligados hacia el portador. Cuestin
interesante es determinar, ya que la ley se refiere slo a la solidaridad pasiva,
si dentro del sistema se admite la solidaridad activa. A pesar de lo dispuesto por
el Art. 511 del C.C.P., consideramos que tratndose de obligaciones cambiarias, la
solidaridad activa slo podr producirse mediante acuerdo expreso asentado en el

mismo documento, atendiendo al principio de literalidad y completividad de los

ttulos de crdito. En tal caso, debera emitirse o endosarse el documento a la
orden indistinta de los beneficiarios.ACCIN CAMBIARIA Y ACCIN EJECUTIVA.
No
existen prcticamente diferencias, ya que las dos acciones cambiarias citadas por
el Cdigo tienen el carcter de ejecutivas. Adems, la letra de cambio es un ttulo
ejecutivo siendo la nica condicin necesaria para el ejercicio de la accin
ejecutiva; la letra debidamente por falta de pago.PROTESTO.Acto por el cual se deja
una constancia autntica y fehaciente de la negativa de aceptacin o pago de una
letra de cambio portador de un ttulo, hace comprobar por un oficial pblico que el
deudor no puede o quiere aceptar a pagar. El tratadista paraguayo Prof. Luis M.
Argaa, define el protesto como el acto por el cual se deja una constancia
autntica y fehaciente de la negatividad de aceptacin o pago de una letra de
cambio. El objeto del protesto es comprobar autnticamente la falta de aceptacin o
la mora del deudor.
El protesto consiste en el procedimiento por el cual el
portador de un ttulo hace comprobar por un oficial pblico que el deudor no quiere
o no puede aceptar la letra de cambio (protesto por falta de aceptacin) o efectuar
su pago (protesto por falta de pago).OBLIGATORIEDAD. El Art. 1347 del Cdigo
Civil, en su primera parte, establece que la negativa de la aceptacin o del pago
debe hacerse constar mediante protesto.FORMAS Y TIEMPOS DE PROTESTO. Contina
diciendo el Art. 1347 que EL PROTESTO POR FALTA DE ACEPTACIN debe ser formalizado
dentro del trmino fijado para la presentacin de la letra para su aceptacin.
Si la
primera presentacin ha tenido lugar el ltimo da del plazo, el protesto debe
efectuarse al da siguiente hbil.EL PROTESTO POR FALTA DE PAGO El protesto por
falta de pago de una letra pagadera en da fijo, o a cierto tiempo fecha o vista,
debe formalizarse el da siguiente hbil al da en el cual deba ser pagada.
Si se trata de una letra pagadera a la vista, el protesto debe realizarse de
conformidad con las reglas establecidas en el apartado precedente al protesto por
falta de aceptacin.
El protesto por falta de aceptacin dispensa de la
presentacin al pago y del protesto por falta de pago.CADUCIDAD CAMBIARIA.
La
gran mayora de los ordenamientos legales, siguiendo las normas de la Convencin de
Ginebra, prevn la prdida de los derechos del portador de una letra de cambio
contra todos los obligados al pago (excepto el aceptante), cuando el portador no
cumple determinados requisitos que funcionan a modo de presupuestos de procedencia
de las acciones cambiarias de regreso.
La accin directa contra el aceptante de
la letra no se pierde
Nuestro pas, siguiendo lo establecido por la Convencin
ginebrina, adopt para nuestra legislacin, lo mencionado anteriormente. En efecto,
dice el Art. 1356 del CCP: Caducan los derechos del portador contra los endosantes,
contra el librador y lo dems obligados, a excepcin del aceptante, despus de la
expiracin de los plazos fijados: Para la presentacin de una letra de cambio a la
vista o a cierto tiempo vista;Para formalizar el protesto por falta de aceptacin o
de pago;Para la presentacin al cobro de la letra con clusula de retorno sin
gastos.Si la letra de cambio no es presentada para la aceptacin en el plazo
establecido por el librador, el portador pierde el derecho de ejercer la accin de
regreso, sea por falta de pago o por falta de aceptacin, salvo si resulta de los
trminos del ttulo que el librador entendi exonerarse tan solo de la garanta de
la aceptacin.Si en algunos de los endosos se ha fijado un plazo para la
presentacin, solo puede prevalerse de l el endosante que lo estipul.CASOS.
Tratndose de letras giradas a la vista; el plazo para la presentacin al
pago (Art. 1335 CC) es de un ao desde la fecha de emisin. Las letras giradas a
cierto tiempo vista; deben presentarse para su aceptacin dentro del mismo plazo.
(Art. 1324 CC).
Las letras giradas bajo otra forma, deben ser presentadas antes
de su vencimiento.
Asimismo, decaen los derechos del portador si no ha
levantado el protesto por falta de aceptacin o pago dentro de los trminos
establecidos en el Art. 1347 del CC. Si el protesto es nulo, ello equivale a
omisin del protesto.EFECTOS. La caducidad cambiaria impide que nazca el derecho
cambiario, precisamente porque no se llenaron las formalidades requeridas para
preservar, es decir, anticipadamente la accin cambiaria. La caducidad impide que
el derecho surja en virtud de la falta de elementos legales, condiciones juris-

exigidos para su existencia o para su ejercicio.

La caducidad hace caer la
accin de regreso, pero de ninguna manera la accin cambiaria directa que solo
decae por la prescripcin. El portador conserva siempre la accin contra el
aceptante que queda incondicionalmente obligado por la aceptacin.OTRAS ACCIONES.
RESACA.
La resaca es un medio extrajudicial de cobro de la letra de cambio.
Desde el punto de vista de su naturaleza jurdica se la puede considerar como una
nueva letra que no produce novacin. Ella tiene su justificacin prctica en el
hecho de que el portador de una letra de cambio no pagada puede tener necesidad
urgente de procurarse en forma rpida, el importe de la letra. A tal fin, libra una
nueva letra a la vista (resaca) contra el librador u otro obligado de regreso por
el importe de la letra no pagada. El portador puede negociar esta letra y
procurarse as los fondos necesarios.
Este es un instituto muy poco utilizado,
a tal punto que en la reunin de Ginebra, se propuso su supresin, aunque
finalmente se opt por incluirla en la Legislacin Uniforme pensando en la
posibilidad de que volviera a tener vigencia prctica en el futuro.
El Cdigo
Civil la menciona en el Art. 1355, al cual nos remitimos.ACCIN CAUSAL.
Como
hemos visto, la letra de cambio puede dar origen a dos categoras de acciones:Las
cambiarias, derivadas del ttulo mismo, que, segn lo tenemos comentado pueden ser:
la accin directa contra ejercida contra aceptantes y avalistas; y la accin de
regreso, ejercida contra el librador y endosante y avalistas.Las acciones
extracambiarias, que si bien tambin derivan del ttulo, sin embargo, no tienen el
fundamento procesal de las anteriores. Entre stas se encuentran la ACCIN CAUSAL
que, como su nombre lo indica, tiene su origen en la relacin causal (compraventa,
prstamo, etc.) entre librador y tomador, que hizo nacer el documento. La causa
debe existir, pus, entre librador y tomador o entre endosante y endosatario.
REQUISITOS. Tales requisitos son:Que derive alguna accin de la causa que dio
origen a su emisin o transmisin. Es decir, que se exige que de la relacin
jurdica fundamental que dio origen al documento, derive alguna accin.Que la
accin subsista no obstante la emisin o transmisin de la letra, salvo que se
pruebe la existencia de la novacin, que no se presume, sino que debe constar en
forma expresa en la letra.Que se comprueba por medio de protesto la falta de
aceptacin o pago. Es una formalidad previa al ejercicio que tiene por objeto la
constatacin de la negativa de aceptacin o pago, as como la habilitacin al
deudor que ha pagado, a ejercitar la accin regresiva que le corresponda.El
requisito del protesto, se completa con la exigencia de que el acreedor accionante
ofrezca al deudor la restitucin del ttulo depositndolo en la Secretara de
turno. Esto se justifica para evitar que el deudor pague dos veces y para que pueda
ejercer la accin de regreso ulterior.ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO. Art. 1361: Si el
portador ha perdido la accin cambiaria contra todos los obligados y no tiene
contra los mismos accin causal, puede accionar contra el librador o el aceptante
por la misma suma en que se hubieren enriquecido injustamente en su perjuicio.
Tampoco figura en la Ley Uniforme de Ginebra un artculo al transcrito pero
en las Reservas se establece que las partes contratantes podrn decidir en los
casos de caducidad o prescripcin, subsistir una accin contra el librador o
endosante que se hubiere enriquecido injustamente, as como, en caso de
prescripcin con relacin al aceptante que recibi provisin d fondos o se hubiese
enriquecido injustamente. Nuestro Cdigo tom este artculo de la Ley Italiana que
inspir a De Gasperi.SUJETOS. La accin de enriquecimiento corresponde como titular
al portador de la letra que ha perdido la accin cambiaria contra todos los
obligados por alguna de las causas establecidas en el Art. 1356 (caducidad), as
como la accin causal contra cualquiera de los firmantes (librador, aceptante,
endosante). A su vez, va dirigida contra el librador o aceptante. Se discute si
tambin puede dirigirse contra el avalista.CONTENIDO Y EFECTOS. OBJETO.
El
objeto de esta accin es resarcir a pesar de la falta de cumplimiento y de la
culpa, al tomador portador del dao derivado de la imposibilidad de recuperar el
valor de la letra por falta de ejercicio de la accin cambiaria o causa.
El
resarcimiento concedido al portador se determina por la media del enriquecimiento
injusto, en su perjuicio, que experimenta el librador, aceptante, etc. Sin el
portador no hizo ningn desembolso no puede invocar perjuicio alguno. El librador,

que sin provisin de fondos, hubiese girado una letra en pago de mercaderas o
servicios que recibi y que luego caduca o con respecto a la cual se pierde la
accin causal, resulta enriquecido, ya que no pag la mercadera. El titular del
pagar o letra (el vendedor de mercaderas) no puede pese a la caducidad o prdida
de la accin causal perjudicarse hasta el punto de no recibir suma alguna. La ley
reconoce los perjuicios sufridos y probados por el portador. Pero no basta el
perjuicio, sino que se requiere el enriquecimiento del obligado, como en el caso
del librador sin provisin de fondos. Si no hay enriquecimiento, no hay accin, y
no existe enriquecimiento por el solo hecho de la caducidad o prescripcin. Se
requiere entonces, que el obligado, contra el cual se vuelve el portador, haya
incorporado al patrimonio propio una suma de dinero que no sera justo atributo
definitivamente por el hecho de que el portador no puede valerse por hacer perdido
la accin cambiaria o causal. Esa ventaja puede ser de dos formas: a)
enriquecimiento positivo, b) enriquecimiento negativo, ahorro de la suma que deba
desembolsar.TIEMPO. PRESCRIPCIN. Nuestra ley, a diferencia de la Argentina que
fija un trmino de prescripcin de un ao, no seala un trmino explcito por lo
que debe aplicarse el trmino establecido en el inciso e) del art. 659: prescriben
por diez aos: todas las acciones personales que no tengan ijado otro plazo por la
ley.DE LA INTERVENCIN.
Art. 1368: La letra puede ser aceptada o pagada por
interdiccin, por una persona indicada por el librador, un endosante o avalista.
El interventor est obligado a dar aviso dentro de dos das hbiles a aquel
por quien ha intervenido. En caso de inobservancia de este plazo, el ser el
responsable de los perjuicios que causare por su negligencia, sin que la
indemnizacin pueda exceder el importe de la letra. Este es un instrumento que ha
cado prcticamente en desuso, no obstante ello la Conferencia de Ginebra la
legisl considerando la posibilidad de que la misma vuelva a adquirir su antigua
importancia en el futuro.
La negativa de aceptacin y de pago, que debe ser
seguida de
la formalidad del protesto, constituye una perturbacin dolorosa en la vida
comercial. Quebranta el crdito y crea desconfianza. Con el objeto de remediar los
males derivados de la falta de aceptacin y pago de la letra por parte del girado,
se ha creado la institucin que nos ocupa.
Por la intervencin una persona,
que generalmente es un tercero, asume la obligacin del girado, aceptando o pagando
la letra de cambio en honor de la persona o personas intervenidas.CLASES.
Nuestro Cdigo Actual, siguiendo los trminos de la Ley Uniforme de Ginebra
unifica bajo una misma denominacin, dos modalidades de la institucin que el
Cdigo de Comercio derogado distingua claramente: la intervencin y la indicacin.
La primera, (art. 696 ss) era la aceptacin o pago de una letra protestada
efectuados espontneamente por un tercero que cuenta y honor del librador o algn
endosante. Es decir que el interventor era un administrador o una especie de gestor
de negocios. La indicacin era, en cambio, en el Cdigo de Comercio derogado (Art.
659, 719, 721) una intervencin necesaria o provocada, como la denomina Zavala
Rodrguez, y se produce cuando el librador, endosante o avalista sealan en la
misma letra que la aceptacin o pago seran efectuados por otra persona en caso que
no lo hiciere el girado. En este caso el interventor sera un mandatario. As que
el interventor de nuestro Cdigo sera el llamado indicado por el antiguo Cdigo.
SUJETOS.
Puede asumir el papel de interventor cualquier tercero con capacidad
cambiaria, as como el girado o una persona ya obligada cambiariamente, salvo el
aceptante, como lo establece la Ley Uniforme de Ginebra.FORMA.
La aceptacin por
intervencin: debe ser hecha en la letra y firmada por el interventor. Se utilizan
palabras que no dejan lugar a duda respecto al acto del interventor, tales como
acepto por intervencin a favor de N.N. o acepto a favor de N.N., o por honor
de X.
La intervencin debe tambin constar en el acto de protesto conforme lo
dispuesto por el Art. 1365 inc b). El pago por intervencin: La ltima parte del
Art. 1373 dispone que el pago por intervencin debe documentarse en el protesto, y
si ste se hubo formalizado ya, debe anotarse a continuacin del acto de protesto
por el Escribano. Esta exigencia est encaminada a suministrar una constancia
autntica del pago al interviniente o interventor, para que a su vez pueda ejercer
las acciones que le correspondan. La expresin interventor es la correcta, segn De

Gasperi, siendo la palabra interviniente utilizada por la Ley Argentina.DE LA

PLURALIDAD DE EJEMPLARES Y DE LAS COPIAS. Art. 1378: La letra de cambio puede ser
librada en varios ejemplares idnticos. Dichos ejemplares deben ser numerados en
el propio texto del ttulo, a falta de lo cual, cada uno de ellos ser considerado
como una letra distinta ............
Todo portador de una letra en la cual no
se indique fue emitida en un ejemplar nico puede exigir a sus expensas, la entrega
de varios ejemplares.
A tal efecto, debe l dirigirse a su endosante inmediato,
quien est obligado a prestarle su concurso para requerirlos de su propio
endosante, y as sucesivamente, hasta llegar al librador. Los endosantes deben
reproducir sus endosos en los nuevos ejemplares.
La pluralidad de ejemplares
de la letra de cambio se impone en la actividad mercantil para agilizar los
trmites en caso de prdida o extravo. La negociacin se facilita y el librador
puede endosar un ejemplar y enviar otro para su aceptacin. Los diversos ejemplares
deben ser idnticos y representar siempre a una misma letra.
Al pagarse,
protestarse o aceptarse uno de ellos, se entiende que hubo pago, protesto o
aceptacin referidos a todos los ejemplares.
Tratndose de ejemplares idnticos,
la firma del librador debe encontrarse en los duplicados, pero no en las copias. La
razn de ser de los duplicados idnticos es el temor de que la letra se pierda y
el deseo de negociarla inmediatamente, mientras la primera de cambio es enviada a
la aceptacin del girado, como ocurre con las letras giradas en las relaciones de
ultramar, cuya aceptacin demanda cierto tiempo. La segunda de cambio sirve para
los endosos y como tal circula. La tercera es conservada por el librador.
Hoy en
da, con los modernos sistemas de comunicacin, van perdiendo vigencia las
disposiciones del Art. 1373, mencionado mas arriba.DE LAS MODIFICACIONES DE LA
LETRA.
Art. 1383: en caso de modificacin del texto de la letra de cambio, los
que la han firmado posteriormente quedan obligados en los trminos del texto
modificado, y los firmantes anteriores responden en los trminos del texto
original. Si no resultare del ttulo o no se demostrare que la firma ha sido puesta
antes o despus de la modificacin, se presume que ha sido puesto antes.
El
anteproyecto de De Gasperi siguiendo el Cap. X del Real Decreto Italiano N 1669 y
al Proyecto Yadarola, denomina al mismo captulo De las alteraciones.
Alteracin significa cambiar la esencia o forma de una cosa. La modificacin
significa en este caso, introducir en la letra cambios susceptibles de hacer
variar las modalidades originales del documento. Tales por ejemplo; las referentes
a la fecha, al vencimiento, la cantidad a pagarse, el plazo, etc. Pero no debe
pensarse que la modificacin siempre envuelve una falsificacin. Como lo expresa
Messineo, la falsificacin hace referencia a la letra formulada originalmente con
abuso por parte de tercero distinto del que figura como suscriptor.
La
modificacin sera la alteracin total o parcial del contexto originario de la
letra original. De todas maneras, cualquiera sea el alcance de la modificacin,
ella no invalida la letra teniendo en cuenta que la oportunidad en se aprecia la
legitimidad de un acto jurdico es la de su creacin sin consideracin a
contingencias ulteriores.CASOS.
Son casos de modificaciones o alteraciones
lcitas : la cancelacin de la aceptacin por el girado (Art. 1330) y la
cancelacin de la firma del endosante que haya pagado la letra (Art. 1353, ltima
parte).DE LA CANCELACIN.
Art. 1384: En caso de extravo, prdida, sustraccin
o destruccin de una letra de cambio, podr el portador de ella denunciar al girado
y pedir al juez del lugar donde la letra debe pagarse o ante el de su domicilio, la
cancelacin de la letra extraviada o prdida, sustrada o destruida.
La
cancelacin comprende la anulacin que se realiza a los efectos de detener la
circulacin de la letra en manos de los posibles adquieres de mala fe. El art. 7mo.
de la Ley 609 dispone: La Ley del Estado donde la letra de cambio deba ser pagada
determina las medidas que han de tomarse en caso de robo, hurto, falsedad,
extravo, destruccin o inutilizacin material del documento.SUJETO.
Corresponde
al legitimado o portador, denunciar el extravo, prdida, sustraccin, o
destruccin de la letra al girado y al mismo tiempo pedir al Juez del lugar donde
deba pagarse la letra o ante el del domicilio del portador, la cancelacin de la
letra extraviada, perdida, sustraida o destruida.
La doctrina considera que el
portador debe comunicar los hechos irregulares al girado. Sin embargo, nuestro

Cdigo suprimi la obligacin de comunicar los hechos al librador, lo que no nos

parece acertado pus el librador es el principal obligado y su falta de
conocimiento puede ocasionar el pago por parte de ste, por ignorancia de la
prdida, sustraccin, extravo o destruccin de la letra, pago que tendra validez.
Tales son las partes que intervienen en el procedimiento de cancelacin de la
letra.EFECTOS.
La cancelacin produce la anulacin de la letra y la extincin de
todo derecho derivado de ella.BOLILLA 28DE LOS SEGUROS
Los estadistas no han
llegado a concretar una definicin uniforme del Contrato de Seguro. Reproduciremos
a continuacin las enunciadas por los tratadistas italianos Brunetti y Donatti.
Brunetti, dice el Contrato de Seguro, es el contrato bilateral, autnomo, a
ttulo oneroso; por el que una sociedad de seguros; debidamente autorizada para el
ejercicio de una empresa, asume contra el precio de una prima, el riesgo de
proporcionar al asegurado una prestacin determinada en capital o renta, para el
caso de que en futuro se produzca un evento determinado contemplado en el contrato
Donatti, a su tiempo, se refiri al seguro como a un negocio en el que
el asegurador, contra el pago u obligacin del pago de una prima, se obliga a
resarcir al asegurado de las consecuencias de un hecho daoso incierto, siempre
dentro de los lmites convenidos. La Ley 827/96 DE SEGUROS en su Captulo nico
define al seguro como toda transaccin comercial, basada en convenio o contrato
por el cual una parte denominada Asegurador o fiador, se obliga a indemnizar a otra
parte denominada tomador o asegurado; o a una tercera persona, denominada
beneficiario por dao, perjuicio o prdida causada por algn azar, accidente o
peligro especificado o indicado a la persona, intereses o bienes de la segunda
parte contratante, su beneficiario, su cesionario, su causahabiente o similar, a
cambio del pago de una suma estipulada. ORGEN Y EVOLUCIN.
La mayora de los
tratadistas consideran que los seguros no fueron conocidos por el Derecho antiguo,
y que sus primeras manifestaciones se encuentran en el Derecho Romano, bajo la
forma de las fidejussio indemnmitatis, el nauticum faenus, la pecunia trayectoria,
etc. Otros autores, sin embargo, hacen notar que entre las leyes del Derecho
Martimo ateniense figuraba una relacionada con las obligaciones de los cargadores,
que estipulaba las obligaciones recprocas contradas por stos para contribuir a
la indemnizacin de los daos graves causados en perjuicio comn, en caso de
tempestad, o de rescate del buque apresado por enemigos
y piratas. Los estudiosos del tema estn de acuerdo en que recin al finalizar la
Edad Media comenzaron a formalizarse en algunas ciudades de Espaa y de Italia,
contratos de seguros similares a los actuales. El seguro martimo surgi como
consecuencia de la prohibicin del Derecho Cannico dl prstamo a la gruesa, a
principios del siglo XIII. En efecto, en el 1234 el Papa Gregorio IX consider que
dicho prstamo implicaba usura. Para substituirlo se reemplaz el desembolso
inmediato de una cantidad de dinero, por la indemnizacin que deba recibir el
propietario del buque en el caso de que se produjeran daos.
Los primeros
documentos que se conocen en relacin al seguro martimo son italianos. Por tal
motivo, debe reconocerse que al finalizar el siglo XIV el seguro martimo estaba
ampliamente difundido en las principales ciudades martimas italianas, que
extendieron su prctica a las otras potencias martimas de la poca, especialmente
Francia, Espaa, Italia, Portugal e Inglaterra. En Francia, el Guidon de la Mer, en
el siglo XVI se ocup de los seguros.
A medida que el concepto jurdico del
contrato de seguro se haca ms claro y que se precisaba mejor su alcance, se iban
desprendiendo las distintas ramas del mismo.
El seguro de incendio, comenz a
aplicarse en Inglaterra en el ao 1666, como consecuencia del incendio de Londres.
Un ao despus se crean la Fair Office; en 1684 la Friendly Society, y en 1696 la
Hand in Hand.
El seguro sobre la vida se origin en las antiguas hermandades,
en los clubes fnebres y en los
gremios partiendo de la base de la ayuda por
socorros mutuos. La primera pliza que concreta la indemnizacin por caso de muerte
es del 1583 y se formaliz en Inglaterra. En dicho pas funcion bajo el nombre de
Casualty Insurance y estaba destinada, principalmente, a rescatar a los que
hubieran cado prisioneros en poder de los turcos. Posteriormente fue prohibida
porque se crea que incitaba a provocar la muerte del asegurado, y pareca ms
bien, un simple juego de azar. Recin en 1774 se admiti en dicho pas su

legitimidad, siempre que mediara el consentimiento del asegurado.

El seguro de
la responsabilidad civil tiene su origen en el resarcimiento del abordaje
contemplado por el seguro martimo. En un comienzo su aplicacin se vio
obstaculizada por el principio de que no hay responsabilidad sin culpa. Los
primeros contratos se celebraron en Francia a comienzos del siglo XIX, en relacin
a los transportes realizados por caballos, pero su desarrollo mas efectivo se
concret con la aplicacin de los seguros en los accidentes en la industria y el
transporte ferroviario. Por su parte, los seguros contra riesgos de transportes
terrestres fueron objeto de las operaciones de las compaas inglesas que hemos
mencionado en prrafos anteriores. Entre las principales y pioneras compaas de
seguros que actuaron en Amrica desde el siglo pasado, conviene citar a The London
Assurences Co., el Lloyd, y la The Royal Insurance Co., todas empresas de seguros
inglesas.
Resumiendo, podemos decir que los especialistas en materia histrica
del seguro, diferencian tres etapas en la evolucin del mismo.El primer periodo: En
que el seguro era un conjunto de simples expresiones de ayuda mutua cuya vigencia
se prolong hasta el siglo XV.En el segundo periodo: que se prolongara hasta
comienzos del siglo XVIII en cuyo transcurso comienzan a surgir disposiciones
legales concretas relacionadas con el Derecho Martimo y el seguro de incendio y
tambin se echan las bases cientficas para los seguros de vida.En el tercer
periodo: iniciado a comienzos del siglo XVIII se prolongara hasta nuestros das, y
se caracteriza por la aparicin de nuevos riesgos y por la codificacin de las
disposiciones dispersas.SEGURO SOCIAL Y PRIVADO.
Como surge de su
denominacin, la diferencia entre seguros sociales y privados escriba en que los
primeros estn destinados a satisfacer especficamente distintos aspectos del
inters social. En el seguro social no existe equivalencia de prestaciones, pero la
relacin jurdica que surge est ntegramente regulada por la ley. Adems, y por
las razones de proyeccin social antes mencionadas, el asegurado es siempre una
persona de Derecho Pblico, y los portes con que se cubre la prima estn integradas
no solo por la contribucin de los beneficiarios sino tambin por los aportes de un
tercero, que puede ser el patrn o el Estado. Ej. el seguro de I.PS. en Paraguay,
la Obra social en la Argentina.
En cuanto al seguro privado tiene como base
nicamente el inters persona que incluye el inters personal de lucho
perfectamente lcito del asegurador privado. Ej. Golden Cross, M.E.P., las AFJP de
jubilacin privada, entre otras.
La distincin no parte de la naturaleza
jurdica de ambos seguros, sino de su rgimen legal, que en el caso de los seguros
privados es de Derecho Privado, y en el caso de los seguros sociales es de Derecho
Pblico.FORMA DEL SEGURO. A PRIMA, MUTUO. Los seguros pueden ser mutuos o a prima
fija. SEGURO A PRIMA : en este sentido, el requerimiento del programa es bastante
confuso ya que en principio, todos los seguros responden tcnicamente al concepto
de Prima. No existe seguro que exima del pago de la Prima al asegurado. Dice
Viterbo, uno de los pocos jurisconsultos en materia aseguradora, que en el seguro a
prima fija, la incertidumbre no se elimina sino que solo se traslade. Como
ejemplo de seguro a Prima fija podemos citar el Seguro de Vida Temporario de 10
aos contratado por una persona de 50 aos. Lo que significa que, el asegurado
abonar una Prima fija, sin variacin de tasa en ese lapso, independientemente del
aumento de su edad, condicin muy tenida en cuenta para la contratacin de un
Seguro de vida.
SEGURO MUTUO : En el seguro mutuo se trata de eliminar el riesgo
individual creando una certidumbre colectiva, asociando una masa de riesgos
individuales. Cada miembro acta con el carcter de asegurador de los dems, pero a
su vez es asegurado por stos. Ejemplo: La Asociacin de Empleados de funcionarios
Judiciales contrata una pliza de Seguro de Vida Colectivo para sus asociados. Lo
que aqu hay, es una agrupacin de personas que voluntariamente, se garantizan
mutuamente contra un riesgo determinado, efectuando a ese fin pagos anuales. Es
decir, todos los contratantes son a la vez, aseguradores y asegurados. El Prof.
Malagarriga hace la diferenciacin entre ambos tipos de seguros cuando afirma que
en el seguro a prima el seguro existe cuando a cambio de una prestacin nica o
peridica fijada, el beneficiario que no es siempre el contratante, adquiere el
derecho a recibir una cantidad de dinero. En el seguro mutuo, se liquida despus.
COOPERATIVA: La jurisprudencia argentina ha resuelto que los convenios de

previsin entre las cooperativas y sus socios configuran un seguro.LOS SEGUROS

SEGN SUS FUNCIONES: DAOS PATRIMONIALES DE PERSONAS Y ACCIDENTES PERSONALES.
Los seguros se clasifican de acuerdo al tipo de riesgos que afrontan a la
forma de hacerlo y tambin a las caractersticas organizativas de la empresa
implicada.
Los primeros son seguros que protegen el inters representado por
un bien determinado, como en el caso de los seguros de incendio sobre un inmueble
claramente especificado.
Los segundos se dividen a su vez en:De personas
consideradas en un sentido estricto, dentro del que podramos englobar el seguro
sobre la vida.De las personas en un sentido amplio, es decir, seguros que no
dependen de la duracin de la vida humana sino de un acontecimiento incierto que
puede afectar la salud o la integridad corporal.DE LOS SEGUROS DE DAOS
PATRIMONIALES.
El art. 1599 del CCP: Puede ser objeto de los seguros de daos patrimoniales
cualquier riesgo si existe inters econmico lcito de que un siniestro ocurra.
Seguro de Incendio: que cubren los daos causados por la accin directa o
indirecta del fuego, por las medidas para extinguirlo, las de demolicin, de
evacuacin u otras anlogas. El Art. 1621 del CCP se ocupa de esta modalidad del
seguro y agrega que la indemnizacin tambin debe cubrir los bienes asegurados que
se extraven durante el incendio.Seguro de Animales: El art. 1633 precepta: Puede
asegurarse todo riesgo que afecte la vida o la salud de cualquier especie de
animales.Sin embargo, es nuestra opinin, que debera limitarse a cualquier especie
de animales sometida a un rgimen de domesticacin. Ejemplo: No tiene sentido
asegurar un tigre que no ha salido de su hbitat natural (selva) porque el seguro
exige algunas condiciones que solamente se dan como consecuencia de un cuidado y
una debida precautelacin. Bajo este concepto, creemos que, es mas factible
asegurar a un toro de raza para procreo que permanentemente es sometido a un
cuidado de sanitacin, alimentacin, etc. Entonces, la ley no debera generalizar y
extender el concepto de seguro de animales sobre cualquier especie de animales.
Seguro de la agricultura: Art. 1626: En los seguros de daos a la explotacin
agrcola, la indemnizacin se puede limitar a los que sufra el asegurado en una
determinada etapa o momento de la explotacin, tales como la siembre, cosecha u
otros anlogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a
cualquier riesgo que los pueda daar.El seguro de la agricultura viene a llenar un
riesgo sometido al comportamiento de la naturaleza. Hechos como la sequa, la
inundacin, las heladas, los vendavales, etc., terminan con el esfuerzo del
productor. Es uno de los contratos donde mas cuidados ponen las firmas aseguradoras
en consideracin a los riesgos que demandan cubrir esos bienes de la naturaleza.
Generalmente, los seguros a la agricultura
pueden abarcar determinadas etapas como la siembra, la cosecha, o bien ambas. El
art. 1627 se ocupa del seguro contra granizo, preceptuando que el asegurador
responde por los daos causados exclusivamente por ste a los frutos y productos
asegurados, aunque concurra con otros fenmenos meteorolgicos.Seguro de
responsabilidad civil: el art. 1644 sobre el tema establece: Por el seguro de
responsabilidad civil, el asegurador se obliga a indemnizar, por el asegurado,
cuando ste llegue a deber a un tercero en razn de la responsabilidad prevista en
el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido.La norma no
merece muchas explicaciones debido a su claridad. Tiene como fuente a la Ley
Argentina de Seguros y la Ley Alemana. Mencionemos, entonces el ejemplo clsico del
conductor que para evitar un accidente imprevisible, embiste con su automvil la
muralla de un tercero, citado por el Prof. Miguel Angel Pangrazio.Otro ejemplo es
la indemnizacin que una empresa constructora de un edificio debe abonar como
consecuencia del dao ocasionado por la cada de manpostera que afecte a terceros
(transente, vehculo estacionado., etc.).DEL SEGURO DE PERSONAS.
Comprende el
seguro sobre la vida y el seguro por accidentes personales.El art. 1633 en su 1ra.
Parte, instituye: El seguro se puede celebrar sobre la vida del contratante o un
tercero.
La naturaleza del seguro de vida es que la intermediacin convenida en
el contrato debe sobrevenir en el momento de la muerte del individuo asegurado.
En contrapartida el de accidentes se limita a indemnizar, cuando el individuo
asegurado sufre un accidente o una muerte en forma violenta. La cobertura del

seguro por accidentes se extiende a incapacidades fsicas (parcial y total), renta

diaria y asistencia mdico-farmacetica. Asimismo bajo esta modalidad se cubre
tambin, la muerte por intoxicacin por ingestin de alimentos en mal estado, y por
inmersin en el agua (ahogamiento).RGIMEN DE LAS EMPRESAS DE SEGUROS. El art. 1ro.
De la Ley 827 del 12 de Febrero de 1996 o Ley de Seguros, establece: El ejercicio
de la actividad aseguradora y reaseguradora en cualquier lugar del territorio de la
Repblica est sometido al rgimen de la presente ley y al control de la autoridad
creada por ella.CONTRATO E INTERVENCIN DEL ESTADO. Art. 56 de la Ley 827/96:
Crase la Superintendencia de Seguros como autoridad de control de todos los entes
de seguro y reaseguros la que se organizar y tendr las atribuciones que determine
esta ley. La Superintendencia de Seguros depender del Directorio del Banco Cnetral
del Paraguay, pero gozar de autonoma funcional y administrativa en el ejercicio
de sus funciones. Art. 57: La Superintendencia de Seguros actuar bajo la direccin
del Superintendente de Seguros, quien ser designado por el Poder Ejecutivo de una
terna de candidatos surgidos de un concurso de mritos y aptitudes presentados por
el Directorio del Banco Central del Paraguay. Durar 5 aos en sus funciones,
pudiendo ser reelecto por un periodo ms.LA POLTICA SOCIAL DEL SEGURO.
Podemos afirmar que la funcin aseguradora, apunta hacia la proteccin del
individuo y sus bienes a los efectos de crear un equilibrio social en materia de
riesgos. En un caso de incendio, el seguro constituye a reactivar de inmediato las
actividades de una empresa afectada por un siniestro, y de quien depende
laboralmente un grupo social importante.CONSTITUCIN DE LAS EMPRESAS DE SEGURO .
FORMA.
El art. 3ro. De la Ley 827/96 precepta: Empresas que pueden operar.
Slo pueden realizar operaciones de seguros:Las Sociedades AnnimasLas Sucursales
de Sociedades Extranjeras.AUTORIZACIN. CAPITAL MNIMO. RGIMEN TCNICO.
Art.
4, Autorizacin previa: La existencia o la creacin de las Sociedades y sucursales
indicadas en este captulo no las habilita para operar en Seguro hasta su
autorizacin por la autoridad de Control. Art. 8, Requisitos para la autorizacin:
Las empresas a que se refiere el artculo 3ro. sern autorizadas a operar en
seguros cuando renan las siguientes condiciones.Constitucin legal: que se hayan
constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones especficas de
esta ley.Objeto exclusivo: que tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones se
seguro ...........Capital mnimo: que demuestren la integracin total del capital
mnimo.Que los organizadores y autoridades de la entidad por constituirse no tengan
inhabilidades legales.Planes: que se ajusten sus planes de seguros a lo establecido
en los artculos 11 y sgtes. ySociedades extranjeras: deben acompaar los balances
de los ltimos cinco ejercicios de la casa matriz, de los cuales surjan mrgenes de
solvencia iguales a los exigidos para las entidades de seguros nacionales.CAPITAL
MNIMO.
Art. 17: El capital mnimo requerido para las empresas de seguros ser
el equivalente en guaranes a U$S. 500.000.- (quinientos mil dlares americanos)
por cada grupo.Al efecto, la misma ley establece dos grupos. Al primer grupo
pertenecen las empresas que aseguren los riesgos que no requieran la constitucin
de reservas matemticas. Ejemplos: prdida o deterioro de las cosas.Se trata de
riesgos no sometidos a un rgimen de clculos de probabilidad, o sea, donde todo es
imprevisible, como un robo, incendio.Al segundo grupo, las que cubren los riesgos
de las personas, garantizando a stas, dentro o al trmino de un plazo, un capital,
una pliza saldada o una renta para el asegurado o sus beneficiarios. Ejemplo: El
Seguro de Vida con sus diferentes modalidades,No obstante lo dispuesto
precedentemente, las empresas aseguradoras de uno u otro grupo podrn cubrir los
riesgos de accidentes personales y los de salud.RGIMEN TCNICO. EL rgimen tcnico
se precepta en la Seccin IV, Art. 9 al 12, y establece los elementos tcnicos
para la contratacin del seguro y emisin de la pliza. En esa inteligencia se
habla del texto de la propuesta y de la pliza, las primas con sus principios y
bases tcnicas para sus clculos, las reservas puras; seguros con participacin en
las utilidades de la rama o con fondos de acumulacin, etc.RESERVAS.Art. 19, inc. 4
: Las reservas matemticas que son exclusivas del seguro del ramo vida estn
destinadas a conseguir un equilibrio futuro entre primas y riesgos, las que se
constituirn de acuerdo con los procedimientos, tablas de mortalidad, tasas de
inters tcnico, etc. Mediante las reservas matemticas, las aseguradoras asignan

en cuentas especficas un rubro para el equilibrio del ramo que se ocupa del seguro
de vida.INVERSIONES.Art. 22 de la Ley 827/96: Las compaas de seguros estn
autorizadas a realizar inversiones en los siguientes bienes:Ttulos pblicos
garantizados por el Estado.Cdulas hipotecarias y otros valores emitidos por Bancos
y dems entidades financieras autorizadas.Acciones y otros valores cotizables en el
mercado o en la bolsa emitidos por S.A. nacionales, excepto las de seguros y
capitalizacin.Inmuebles situados en el pas.Prstamos hipotecarios de primer rango
sobre bienes situados en el pas.Acciones de empresas de singular naturaleza en el
exterior, previa autorizacin de la Autoridad de Control (Superintendencia de
Seguros).Prstamos sobre la pliza en la medida reclamada por sus aseguradores de
vida y de acuerdo con las estipulaciones de las mismas.Otros tipos de inversiones
aceptadas por la Autoridad de Control.CONTROL DE LA SUPERINTENDENCIA.Las empresas
nacionales y extranjeras que realizan operaciones de seguro en el pas, estn
sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Seguros, la que velar por
el cumplimiento de la ley 827/96. Controlar el funcionamiento de las empresas de
seguros, de sus operaciones y de todo lo relacionado con el rgimen econmicofinanciero, planes, tarifas, condiciones de contrato, contabilidad, funciones de
los directores, agentes, y de la publicidad en general. Para el efecto, podr
requerir de las empresas de seguros la exhibicin de todos sus libros y documentos,
revisar sus carteras, hacer arqueos y practicar una inspeccin general, por lo
menos una vez al ao.BOLILLA 29EL CONTRATO DE SEGUROEL CONTRATO DE SEGURO.CONTRATO.
En la Bolilla 28, ya hemos mencionado las definiciones del contrato de seguro
hechas, por los tratadistas Brunetti y Donatti, como tambin, la definicin dada
por la Ley de Seguros 327/96.SUJETO. (EN LA RELACIN ASEGURATIVA).
En el
contrato de seguro pueden aparecer el asegurador, tomador, asegurado y
beneficiario. El asegurador es la empresa que asume la responsabilidad de
indemnizar el dao que pueda producirse por un acontecimiento incierto, o a
suministrar una prestacin por el hecho relacionado con la vida humana; es la
compaa aseguradora.
El asegurado es la persona a cuyo favor se contrata un
seguro. (El pasajero de un mnibus).
El tomador es la empresa transportista
que contrata el seguro con el asegurador o compaa a favor del pasajero.
El
beneficiario es la persona que recibe la indemnizacin; es el caso del heredero del
pasajero.
Conviene aclarar que una persona que contrata un seguro, puede ser al
mismo tiempo, asegurado y tomador. Es el caso de propietario de un vehculo que
contrata con la compaa de seguros en seguro de automviles, a fin de dar
cobertura a riesgos tales como robo, daos por incendio y accidente,
responsabilidad civil hacia terceros (lesiones o muerte de personas, como tambin
daos a cosas de terceros).CAPACIDAD PARA CONTRARAR. La capacidad de las partes
contratantes en el contrato de seguro es un tema de suma importante ya que tiene
que ver con la validez del contrato.
En el caso de la capacidad del tomador y
del asegurado, hay que efectuar un distingo segn se trate de seguro de daos o de
seguro
de personas. Cuando se trata de los seguros de daos patrimoniales, la capacidad
para contratar de los menores se extiende a los que tengan 18 aos y que estn
habilitados para ejercer el comercio, los emancipados por matrimonio, con
autorizacin. En general, es aplicable al rgimen general de la capacidad para el
ejercicio del comercio, que se halla establecido en los art. 36 y siguientes, del
CCP y arts. 1ro., 7mo., 8vo. y 9no. De la ley del Comerciante.
De conformidad al
art. 6to. de dicha Ley, se requiere la libre administracin del los bienes. Este
artculo establece: Toda persona que tenga la libre administracin de sus biene
puede ejercer el comercio.
El art. 71, inciso c, de la Ley de Comerciante
establece que son actos de comercio las operaciones de banco, cambio, SEGURO,
empresas financieras, warrants, corretaje o remate. Si se trata de seguro de
personas, la interesante variante, est dada por la facultad conferida al menor de
18 aos para nombrar beneficiarios del seguro a sus ascendientes, descendientes o
menores a su cargo.
La capacidad del asegurador para operar en seguros y
celebrar los contratos pertinentes est establecida en la Ley 827/96 (Ley de
Seguros) donde se requiere una autorizacin especfica del organismo de control
(Superintendencia de Seguros) para operar como tal. Art. 4to. de dicha ley.OBJETO.

El riesgo constituye el objeto del seguro. Para que el mismo tenga validez es
necesario que el riesgo exista, y que presente ciertas caractersticas especficas.
En primer trmino debe representar un hecho incierto aunque no siempre futuro;
basta con la existencia de la incertidumbre subjetiva. Malagarria define al
riesgo como el evento, que ocurrido, hace que pueda hacerse efectivo el derecho
del asegurado.
Halperin a su vez dice que, el riesgo es una eventualidad que
hace nacer una necesidad. Reafirma as el concepto de que el rasgo comn de los
seguros es la satisfaccin de una necesidad eventual concreta, tal el caso de los
seguros patrimoniales, o abstracta como en el caso de seguros de personas, que no
se cumple por lo general por la reconstruccin de la cosa daada, o la restitucin
de la cosa robada, sino por la entrega de una suma de dinero equivalente ,
previamente pactada.
Aclarado as el concepto de necesidad, considera dicho
autor el concepto de eventualidad como contrato del de certidumbre, bastante con
que la incertidumbre se relaciones con la posibilidad de realizacin del hecho o
con el momento del mismo.
En resumen, puede decirse que hay riesgo siempre que
la situacin econmica no sea previsible para el sujeto ni con un mnimo de
certidumbre. El riesgo, es altamente incierto. El art. 1546 del CCP, tomado de la
ley de Seguros de la Rca. Argentina, en su ltima parte establece que el contrato
de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe inters
asegurable, salvo prohibicin expresa de la ley.
En este sentido, el Prof.
Pangrazio comenta que el objeto del seguro alcanza a toda la clase de riesgos, a
menos que est prohibido asegurar ciertos riesgos, como sera el sewguro de
mercaderas en contrabando.CELEBRACIN. Dice el Cdigo Civil en su Art. 1.547 que
el contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebracin se hubiese producido
o desaparecido el riesgo.
Si se ha convenido que comprenda un periodo anterior
a su celebracin, el contrato es nulo slo si al tiempo de conclusin el asegurador
conoca la imposibilidad de que ocurriese, o el tomador sabia que se haba
producido. La primera parte del Art. hace referencia a la inexistencia del riesgo,
contemplando de esta manera dos posibilidades de mala fe, una de parte del
asegurador y otra de parte del asegurado. Pero, en ambos casos, lo que se dara
sera la falta de riesgo, incurriendo as en carencia de objeto del contrato. La
aprobacin del articulo mencionado, es consecuencia del carcter aleatorio del
contrato de seguro.
No puede haber contrato de seguro si no depende de un
acontecimiento incierto y no exista riesgo asegurable.
La segunda parte, no
necesita mayores explicaciones.PROPUESTAS Al respecto, el Art. 1.548 establece: En
el contrato de seguro los derechos y obligaciones y obligaciones de las partes,
empiezan desde que se ha celebrado la convencin, aun antes de emitirse la pliza.
La propuesta del Contrato, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni
al asegurador.
La propuesta debe subordinarse al conocimiento previo de las
condiciones generales. La propuesta de prrroga del contrato se considera aceptada
por el asegurador si no la rechaza dentro de los quince das de su recepcin. Esta
disposicin no se aplica a los seguros de persona.
La norma tiene su
explicacin, en razn de que, siendo el contrato de seguro consensual, se
perfecciona con el simple acuerdo de voluntades de las partes y no desde que se
haya emitido la pliza. Pongamos por caso que se celebre el contrato de seguro
contra el riesgo de incendio y que el siniestro se produzca antes de emitirse la
pliza. La compaa aseguradora ya est obligada a cubrir esos riesgos, fundado en
el carcter consensual del contrato.
No existe tcita reconduccin en este
contrato. La prrroga del contrato debe formalizarse en un nuevo contrato entre las
partes y se presume la tal prrroga si la propuesta no la rechaza al asegurador
dentro de los quince das de su recepcin.
Diferente es la situacin en los
seguros de vida, ya que es un contrato de tracto sucesivo y con el pago peridico
anual se mantiene vigente el contrato sin necesidad de una nueva pliza. Si se deja
de pagar la prima anual, caduca el derecho y es necesario formalizar un nuevo
contrato o rehabilitarlo.INTERVENCION DE AUXILIARES. REPRESENTANTE POR AGENTE DE
SEGURO.
La intervencin de intermediarios auxiliares en la concertacin del
contrato de seguro est debidamente regulada. En efecto, la Ley 827/96 se ocupa de
la cuestin y establece lo siguiente:
Art. 70: La intermediacin en la
contratacin de seguros, a excepcin de los seguros directos, slo podr ser

ejercida por los agentes y corredores de seguros matriculados con el registro que
llevar la autoridad de control.
Establece adems que podrn matricularse como
agentes de seguros las personas naturales que demuestren idoneidad para el
ejercicio de sus funciones de intermediacin. Asimismo, podrn matricularse como
corredores de seguros las personas jurdicas cuyos administradores y representantes
legales demuestren la misma idoneidad requerida para los agentes de seguros. En
ambos, la forma de demostrar idoneidad ser determinada por la Autoridad de Control
(Superintendencia de Seguros).La matrcula habilitante indicar los ramos de
seguros en los que se los autoriza a intermediar, no pudiendo ejercer la funcin de
agentes o corredores de seguros:Los funcionarios de la Autoridad de Control.Los
empleados o funcionarios pblicos.Los sndicos, miembros del Directorio, los
Inspectores de riesgos e inspectores de siniestros, de las empresas aseguradoras
del pas.Los extranjeros no residentes en la pas.Los liquidadores de siniestros y
En general, cualquier persona natural o jurdica, incurra en inhabilidades legales
para ejercer el comercio y los sancionados por la Autoridad de Control.Los agentes
o los corredores de seguros deben proponer por escrito, bajo su firma, las
operaciones de seguros en que intermedien, entregando la propuesta que formar
parte de la pliza, a la empresa aseguradora. Solo las personas registradas en la
Autoridad de control podrn ejercer tan noble profesin, y solamente de esa manera,
tendrn derecho a percibir comisin por sus gestiones de intermediacin en la
contratacin de seguros, una vez que el asegurador perciba efectivamente la suma de
la prima.ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SEGUROS. EL RIESGO . CONCEPTO.
El riesgo ha
sido definido por Malagarriga como el evento que, ocurrido, hace que pueda hacerse
efectivo el derecho del asegurado. Halperin, a su vez dice que: el riesgo es una
eventualidad que hace nacer una necesidad.
Para una mayor ampliacin, rogamos
remitirse a lo desarrollado en el objeto del contrato, ms arriba.AGRAVACIN DEL
RIESGO.
Art. 1580: El tomador est obligado a dar aviso inmediato al
asegurador de los cambios sobrevenidos que agraven el riesgo.
El contrato de
seguro se basa en la teora de las probabilidades y en alguna medida en la de los
grandes nmeros. De ah que cualquier alteracin que agrave el riesgo cubierto,
debe ser denunciado al asegurador para que lo considere y lo reajuste si hubiere
razn para ello. La buena fe as lo exige. Si el asegurado no comunicare tales
hechos sobrevenidos, que agravan el riesgo, el asegurado estara ejerciendo
abusivamente su derecho al margen de lo dispuesto por la ley. El Art. 372 del CCP
establece en este sentido que los derechos deben ser ejercidos de buena fe, entre
otras cosas.
Durante el transcurso de la vigencia de la pliza se realizan
modificaciones que afectan al riesgo ya sea por cambio de su contenido o
transformaciones edilicias, en el caso de los seguros de incendio. Ejemplo: un
comerciante que contrata un seguro de incendio sobre mercaderas en depsito. Estas
mercaderas se encuentran clasificadas entre las no peligrosas como podran ser las
de ferretera.
Posteriormente, y durante la vigencia de la pliza, el
propietario decide almacenar en el depsito pintura y solventes, consideradas por
los tcnicos de seguros como mercaderas peligrosas.DE LA FALSA DECLARACION O
RETICENCIA El Cdigo Civil hace mencin de la misma, ocupndose en el Art. 1.549.
Toda declaracin falta, omisin o reticencia de circunstancias conocidas por el
asegurado, que hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el
asegurador hubiese sido informado del verdadero estado del riesgo, hace anulable
el contrato. El asegurador debe impugnar el contrato dentro de los tres meses de
haber conocido las falsedad, omisin o reticencia.
Dice el Prof. Pangrazio que
la ley no debe amparar la mala fe de los contratantes. Basado en este principio, se
ha estructurado la norma mencionada.
Argaa, recuerda que las obligaciones del
asegurado en el momento de celebrarse el contrato son: Poner en conocimiento del
asegurado, con precisin y exactitud, todas las circunstancias que conozca y que
puedan influir sobre las condiciones del contrato.
Obarrio por su parte, dice
que la nulidad del contrato por causa de reticencia o falsas circunstancias no se
produce de pleno derecho, no es una nulidad absoluta. Debe ser demandada
judicialmente por el asegurador. Este, debe probar la reticencia o el fraude.
RETICENCIA NO DOLOSA
La reticencia no dolosa, consiste mas bien, en la falta de
comunicacin por parte del asegurado, de aquellas circunstancias que de haberlas

conocido el asegurador, no habra consentido en celebrar el contrato de seguro.

Puede ocurrir que tales circunstancias sean efectivamente, desconocidas por el
asegurado. Caracteriza a la reticencia no dolosa, la actuacin de buena fe del
asegurado al momento de contratar el seguro.
Art. 1550, establece que: Cuando la
reticencia no dolosa es alegada en el plazo del artculo anterior, el asegurador
puede pedir la nulidad del contrato, restituyendo la prima percibida, con deduccin
de los gastos, o reajustarla con la conformidad del asegurado al verdadero estado
del riesgo. En los seguros de vida, el reajuste puede ser impuesto al asegurador
cuando la nulidad fuere perjudicial para el asegurado, si el contrato fuere
reajustable, a criterio del juez. Si el seguro se refiere a varias personas o
cosas, el contrato es vlido respecto de aquellas personas o cosas a las cuales no
se refiere la declaracin inexacta o la reticencia, si de las circunstancias
resulta que el asegurador las habra asegurado a ellas solas en las mismas
condiciones.
Es evidente que al anularse el contrato de seguro, el asegurador
debe devolver la prima, de lo contrario estaramos aceptando el enriquecimiento
indebido del asegurador pero resarcindole los gastos. Tambin tiene el asegurador
la opcin de reajustar las condiciones del contrato al verdadero estado de riesgo.
Si el contrato de seguro comprende a varias personas o cosas, la reticencia o
falsedad solo perjudica a las manifestaciones irregulares del asegurado reticente o
falso y no as a los otros que obraron correctamente.SEGURO POR CUENTA AJENA.
La celebracin del seguro por cuenta ajena es mencionado por el Cdigo Civil
en el Art. 1565 y ss.
La celebracin del contrato de seguro puede celebrarse por
cuenta ajena, con o sin designacin del tercero asegurado, con la excepcin
prevista para los seguros de vida. En caso de duda, se presume que ha sido
celebrado por cuenta propia. La presuncin es juris tantum. A fin de celebrar el
concepto, diremos que una persona, sin tener inters directo, puede contratar por
cuenta de quien tenga inters, es decir, puede contratar el seguro por cuenta de
otro. Ejemplos: el seguro por cuenta ajena puede tener por causa:La convencin de
las partes, como el locatario cuyo contrato de locacin lo obliga a asegurar la
propiedad por cuenta del propietario.Las mercaderas depositadas en un Almacn
General de Depsitos, deben estar asegurados por exigencia de la entidad bancaria
que obliga al prestatario y propietario de dichas mercaderas a tomar un seguro de
incendio.En algunos casos, el que suscribe el seguro interviene como mandatario
legal o convencional. No habr entonces mayor dificultad, siempre que en la pliza
se haya expresado que el seguro ha sido hecho por cuenta de un tercero y como
mandatario suyo. Si no expresa que la pliza que el seguro ha sido hecho por cuenta
propia o ajena. El Cdigo establece que se entender que se trata de un seguro por
cuenta ajena, cuando resulte que se asegur un inters ajeno.CAMBIO DEL TITULAR.
El Art. 1618 del CCP establece en su primera parte que El cambio de titular
del inters asegurado debe ser notificado al asegurador que podr rescindir el
contrato en el plazo de 20 das y con preaviso de 15 das, salvo pacto en contrato.
El adquirente puede rescindir en el trmino de 15 das, sin observar preaviso
alguno. La norma es bien clara, ya que admite, en caso que la cosa asegurada pase
al dominio de otro, que tanto el asegurador como el adquirente puedan rescindir el
contrato. A excepcin del primero, el segundo no tiene la obligacin del preaviso.
PLURALIDAD DE SEGUROS. Consiste en asegurar un mismo riesgo en varias compaas
aseguradoras. En este caso el asegurado tiene la obligacin de notificar a poner en
reconocimiento de las aseguradoras la existencia de otro seguro. La Ley no prohibe
asegurar la misma cosa por igual riesgo en varias empresas aseguradoras, en forma
separada o conjuntamente. El asegurado que cubre el riesgo con la pluralidad de
seguros, est obligado a notificar dentro de los 10 das hbiles a cada empresa los
otros contratos celebrados, con indicacin del asegurador y de la suma asegurada,
bajo pena de caducidad, salvo pacto en contrario.
Hasta aqu, no existen
mayores inconvenientes. El problema surge, al momento d indemnizar en caso de
acaecido el siniestro. El Cdigo Civil se ocupa de la cuestin de en Art. 1606 y
dice que n caso de siniestro cada asegurador contribuye proporcionalmente al monto
de su contrato, hasta la concurrencia de la indemnizacin debida.
Ejemplo: El
Supermercado X asegura su contenido en las Compaas aseguradoras A y B por la suma
de Gs. 60.000.000.- en A y Gs. 40.000.000.- en B, lo que nos da la suma total

asegurada de Gs. 100.000.000.-. Pero el contenido total de mercaderas en el

Supermercado es de Gs. 200.000.000.- o sea se asegur el 50% de las mercaderas. Si
se pierden los Gs. 200.000.000.- en mercaderas, el asegurado percibir Gs.
100.000.000.- pagadero en 60% por la Compaa A y 40% por la Compaa B.
Pero
en caso de un siniestro parcial, con dao de Gs. 20.000.000.- en virtud de la regla
proporcional (a prorrata) el asegurado percibir solamente el 50% del dao sufrido.
Es decir, Gs. 10.000.000.- pagaderos por la Compaa A Gs. 6.000.000.- (30%) y por
la Compaa B Gs. 4.000.000.- (20%).SEGURO MLTIPLE. En un contrato de seguros se
aseguran mltiples objetos de inters asegurable. Ej.: muebles, electrodomsticos,
mercaderas, etc.SEGURO ACUMULATIVO.
Cuando en una misma pliza se cubren
distintos intereses asegurables. Ej.: seguro combinado a fijar sobre robo, sobre
incendio, sobre cristales, etc.COASEGURO. Es la participacin de varias compaas
de seguros que acuerdan el mismo riesgo. El coaseguro es una modalidad de la
pluralidad de seguros. Esta modalidad se da en la prctica, mediante la actuacin
de una de las compaas que participan en el seguro del riesgo en carcter de
compaa piloto, la que a su vez, distribuye a las dems la participacin en el
riesgo. La pliza es emitida por la compaa piloto y es la que se encarga de
percibir el pago de la prima correspondiente para posteriormente distribuir a las
coaseguradoras. En caso de siniestro, cada compaa participa en la obligacin de
indemnizar, de acuerdo a su cuota parte en la suma asegurada.
Pero si la
compaa intima al tomador y no se abona la prima dentro de las 48 horas de
notificado la opcin de rescindir, se suspende la garanta y el asegurador no
responde por siniestro.PAGO POR TERCERO. El asegurador no puede rehusarse a
aceptar el pago de la prima que le ofrece un tercero, salvo oposicin del asegurado
y la limitacin que establece la ley para el seguro de vida.LUGAR DE PAGO.
La
prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las
partes.MORA.
El contrato de seguro conoce una institucin peculiar para los
casos de incumplimiento del asegurado, especialmente para el supuesto de mora en el
pago de la prima: la suspensin. Se caracteriza porque el asegurador se desliga de
la garanta, mientras que el asegurado debe las primas vencidas y las que venzan en
el futuro. Es decir, que funciona como una verdadera pena privada, que depende de
l hacer cesar, es una caducidad en potencia. Se aplica a todos los seguros,
incluso a los de personas.
Mas la percepcin de la prima en retardo importa
consentir la continuacin del contrato. Y el cobro o gestin del pago de primas
posteriores importa renuncia a la caducidad.REAJUSTE DE LA PRIMA.
La
agravacin del riesgo faculta al asegurador a rescindir el contrato, o cuando la
rescisin fuese improcedente, deber procederse al reajuste de la prima conforme a
la nueva situacin de mayor peligro (agravacin del riesgo) desde la denuncia, y se
aplicar a la tarifa que rige al tiempo de la denuncia de la disminucin.DOMICILIO.
PRRROGA DE LA JURISDICCIN. Art. 1560: Se prohibe la constitucin de domicilio
especial fuera de la Repblica. Es admisible la prrroga de la jurisdiccin dentro
del pas.
El domicilio en el que las partes deben efectuar las denuncias y
declaraciones previstas en la ley o en el contrato es el ltimo declarado.
La ley
prohibe constituir domicilio en el extranjero. Sin embargo, acepta esta prrroga
cuando se trata dentro del pas, fundada en que tal perjuicio no afectara al
asegurado si la prrroga fuere dentro del territorio nacional. As si las partes
formalizan el contrato en Asuncin y en caso de controversia aceptan la
jurisdiccin de Villarrica.
El domicilio en el que las partes estn obligadas a
formular las denuncias y declaraciones previstas en la ley o en el contrato, es el
ltimo domicilio declarado.DOBRE SEGURO. Una misma cosa es asegurada dos veces.
El asegurado puede desconocer que existiera el seguro y contrata otro seguro
sobre la
misma cosa en riesgo. Ejemplo: Vendo mi automvil, que est asegurado, y no
comunico al comprador acerca de la existencia de la pliza de seguro. El mismo,
actuando en desconocimiento del seguro, conviene en celebrar con una compaa un
seguro de automviles sobre el vehculo recientemente comprado. En este caso existe
el doble seguro, es decir, una misma cosa es asegurada 2 veces. Al conocer el
asegurado, la existencia del doble seguro, l (el asegurado) o el tomador deben
proponer la rescisin del seguro mas reciente o la reduccin proporcional del monto

asegurado en cada compaa.PLAZO. El plazo de vigencia del seguro se presume por

un ao de duracin, a menos que por la naturaleza del riesgo, la prima se calcule
por tiempo menor o mayor.
Ciertos riesgos requieren un plazo mayor de un ao o
menor de ese plazo. Entonces no rige la presuncin anual, establecida por la ley
(Art. 1561, CCP) de la vigencia del contrato se seguros por como por ejemplo el
seguro de agrcola de cosecha de 4 meses, seguro de transporte de mercaderas que
solo cubre el tramo Asuncin-Bs.As. de 18 horas. El ejemplo contrario est dado
por el seguro de incendio de edificio que puede asegurarse por 3, 5 y hasta 10
aos.DESDE CUANDO CORRE LA RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR. PRRROGA.
La
responsabilidad del asegurador comienza desde las veinte y cuatro horas del da en
que se inicia la cobertura y termina a las y cuatro horas del ltimo da del plazo
establecido, salvo pacto en contrario.
La renovacin tcita o prrroga tcita no
se practica frecuentemente en nuestro pas. La prrroga tcita prevista en el
contrato solo es eficaz por el trmino mximo de un periodo de seguro salvo en los
seguros flotantes. Comenta Halperin en su conocida obre Seguros que la prrroga
tcita se impone por la evolucin econmica, ya que evita costos para mantener la
clientela, en relacin a la compaa de seguros. Adems, para el asegurado tiene la
ventaja que le mantiene la garanta, pus es muy frecuente que descuide el
vencimiento del seguro.RESCISIN POR SINIESTRO PARCIAL.
Art. 1594: Cuando el
siniestro solo causa un dao parcial, ambas partes pueden rescindir unilateralmente
el contrato hasta el momento del pago de la indemnizacin. Si el asegurador opta
por rescindirlo, su responsabilidad cesar quince das despus de haber notificado
su decisin al asegurado, y reembolsar la prima por el tiempo no transcurrido del
periodo en curso, en proporcin al remanente de la suma asegurada.
Si el
asegurado opta por la rescisin, el asegurador conservar el deerecho a la prima
por el periodo en curso, y reembolsar la percibida por los periodos futuros.
Cuando el contrato no se ha rescindido, el asegurador solo responder en el
futuro por el remanente de la suma asegurada, salvo estipulacin en contrario.
Las compaas ejercen esta facultad con motivo del acaecimiento del
siniestro, sea para rectificar un error de clculo, sea por la conducta del
asegurado, etc.LA PLIZA.
Art. 1555: El contrato de seguro solo puede probarse
por escrito. Sin embargo, todos los dems medios de prueba sern admitidos si hay
principio de prueba por escrito.
El asegurador entregar al tomador una pliza
debidamente fechada y firmada, con redaccin clara y fcilmente legible.
La
pliza deber contener los nombres y domicilios de las partes; el inters o la
persona asegurada; los riesgos asumidos; el momento desde el cual stos se asumen y
el plazo; la prima o cotizacin; la suma asegurada; y las condiciones generales del
contrato. Podrn incluirse en la pliza condiciones particulares.
Cuando el
seguro se contratase simultneamente con varios aseguradores, podr emitirse una
sola pliza.
La pliza es un instrumento mercantil en la cual constan las
obligaciones y los derechos de las partes en los contratos de seguro, fletamento,
etc. El contrato se de seguro no es solemne. La pliza tiene el valor de prueba. En
cuanto a su contenido, la ley es bien clara.DIFERENCIA ENTRE EL TEXTO DE LA PLIZA
Y EL CONTENIDO DE LA PROPUESTA.
El texto de la pliza puede diferir del
contenido de la propuesta, sin embargo, la diferencia que pudiera surgir de ambos
instrumentos hace prevalecer el texto de la pliza, y siempre que el tomador no
reclame en el plazo de un mes de haber recibido la pliza. Esta presuncin solo
tendr aplicacin si el asegurador ha advertido al tomador sobre este derecho de
reclamar dentro del plazo de un mes, y deber estar inserta la advertencia en
forma visible en el anverso de la pliza, si vence el plazo caducar el derecho de
reclamar que tiene el tomador. Esta disposicin de la ley es muy oportuna para
evitar abusos del asegurador quien en la pliza puede incorporar clusulas no
queridas por el asegurado.FORMA DE EXPEDICIN DE LA PLIZA.
Las plizas como
son ttulos pueden ser nominativas, a la orden, o al portador. En los seguros de
personas, la pliza debe ser nominativa.TRANSFERENCIA. EFECTOS. Esas plizas
pueden ser transferidas a terceros siempre que sean a la orden o al portador.
El asegurador tiene el derecho de oponer al tenedor las mismas excepciones
que tuviera contra el asegurado con respecto al contrato, a menos que falte el pago
de la prima, si su deuda no resulta de dicha pliza. El fraccionamiento de la prima

con respecto al portador de la pliza debe constar en la pliza para hacer valer el
cobro de la prima.
El asegurador se libera si cumple de buena fe y sin culpa
sus prestaciones respecto al endosatario o del portador de la pliza.PRDIDA O ROBO
DE LA PLIZA A LA ORDEN O AL PORTADOR.
Si la pliza fue robada, perdida o
sustrada, siempre que esa pliza sea a la orden o al portador, las partes pueden
acordar su sustitucin mediante prestacin de garanta suficiente. La pliza de
seguro no es un ttulo de crdito.PRIMA. En materia de seguros el concepto de
prime tiene particular relevancia. Es la suma que el asegurado abona al asegurador,
siendo la contrapartida del riesgo que ste asume. Es la prima esencial al contrato
de seguro, como el precio es esencial a la compraventa.PAGO.
La prima es debida
por el tomador por ser ste la parte contratante del seguro. En el seguro por
cuenta ajena, el asegurador puede competer al asegurado al pago de la prima, si el
tomador ha cado en insolvencia. En el seguro por cuenta ajena, la relacin
jurdica es tridica : asegurador, asegurado y tomador.EXIGIBILIDAD.
La prima, si
bien se debe desde la celebracin del contrato, es exigible solamente contra la
entrega de la pliza, salvo que se haya emitido un certificado o un instrumento
provisorio de la cobertura. Si se entrega la pliza, sin percibir la prima, la
compaa aseguradora asume todas las obligaciones en caso que se produzca el
siniestro. Tal situacin hace presumir la concesin de crdito para su pago.BOLILLA
30CARGAS DEL ASEGURADOCARGAS. CONCEPTO. Las condiciones de la pliza que
establecen reglas de conducta que particularizan el contrato de seguro, se
denominan cargas. Aunque participan junto con las obligaciones de ser una conducta
debida, las cargas tienen como rasgo particular la carencia de coercin para
obtener su cumplimiento, logrndose la finalidad pretendida al restarle eficacia
al acto cuya carga antecedente no ha sido cumplida.SANSIN POR INCUMPLIMIENTO.
El incumplimiento de la carga es penalizado entonces, con la caducidad de los
derechos del asegurado sujeto del deber. Es menester, no confundir cargas con
obligaciones.
La mora en la ejecucin de las cargas se produce en forma
automtica, sin necesidad de que medie intimacin o exigencia previa. Su
incumplimiento trae aparejada la caducidad de los derechos del asegurado cuando se
conforman determinadas circunstancias.
Las obligaciones en cambio, son vnculos
jurdicos que obligan a la parte vinculada, otorgando a la contraparte la
posibilidad de ejercitar coercitivamente el cumplimiento de la prestacin o
resolverla por el pago de los daos y perjuicios generados por el incumplimiento.
En doctrina se realizan tambin otras especulaciones sobre las diferencias
entre las cargas y las obligaciones y as se expresa que mientras que en las cargas
se procede en inters propio, en las obligaciones se acta en inters ajeno;
mientras el incumplimiento de la carga solo puede llegar a crear una sancin
econmica (prdida de la indemnizacin), el incumplimiento de la obligacin trae
aparejada una sancin jurdica.
Cuando la ley no haya determinado el efecto del
incumplimiento de una carga impuesta al asegurado, este resultado puede estar
convenido por las partes (Cdigo Civil Art. 15798), siempre que el incumplimiento
de las cargas se debe a razones de fuerza mayor o caso fortuito o se ha producido
sin culpa ni negligencia del asegurado. En este caso, tal cumplimiento no acarrear
la caducidad.
Por otra parte, la caducidad de los derechos del asegurado por su
culpa o negligencia en el incumplimiento de una carga depende del tiempo en que
sta deba cumplirse en relacin con el momento del acaecimiento del siniestro.
Si la carga deba cumplirse antes del siniestro (como la de denunciar la
agravacin del riesgo), el asegurador deber alegar la caducidad dentro del mes de
conocido el incumplimiento. Pero si antes de ello ocurre el siniestro, la
prestacin indemnizatoria ser debida por el asegurador si el incumplimiento de la
carga no influy en el evento ni en la extensin de los daos.
Si la carga deba
cumplirse despus del siniestro (como la carga informativa en caso de acciones
judiciales), el asegurador solo se libera si el incumplimiento influy
negativamente en la obligacin resarcitoria a su cargo.
Pero se entender que el
asegurador renuncia al derecho de oponer la caducidad de los derechos del asegurado
si adoptara a pesar del incumplimiento de
la carga, una conducta incompatible con su derecho a la liberacinCARGAS DE
INFORMACIN Y DE CONDUCTA.
Dentro de la carga informativa en que se ve

comprometido el asegurado con referencia a la calificacin y descripcin del

inters asegurable, debe ste actuar de buena fe, el asegurador al momento de la
contratacin, de acuerdo al estado de riesgo descrito evaluar por medio de
ecuaciones tcnicos econmicos el valor del seguro reflejado en la prima.
Es de
afirmar que tanto las denuncias como las declaraciones deben expedirse en el plazo
fijado, con mora automtica al simple vencimiento del mismo. Si el asegurado se
encuentra obligado a realizar una declaracin, denuncia o notificacin, se purga su
omisin en caso que el asegurador haya tomado conocimiento de las circunstancias a
la poca que debi realizarse.
Generalmente las cargas tienden a forzar al
asegurado a mantener y cuidar del estado de riesgo, para no modificar el equilibrio
tcnico econmico del contrato y advertir por ello al asegurador de los cambios
habidos sobre el particular; tambin despus del siniestro hay cargas tendientes a
disminuir el dao y salvar los bienes asegurados.
En general, podemos decir que
las cargas imponen tareas de hacer y de informar. Quizs las cargas informativas
sean las mas importantes en esta materia porque permiten al asegurador adoptar en
tiempo oportuno medidas en resguardo de los bienes y personas aseguradas y de su
propio patrimonio, afectado por la indemnizacin que deber afrontar. Respecto de
las cargas informativas o de informacin, lo importante del caso es que la noticia
sea veraz y llegue en tiempo propio a odos del asegurador. Por ello, a pesar de que
hubiera un modo determinado de cumplirla, cualquier otro medio de eficacia
informativa equivalente puede cumplir su funcin. De ah que no resulta importante
la forma y la persona que cumple con la carga, siempre que se acredite que con ello
el asegurador adquiri, el conocimiento perseguido.CARGAS DURANTE LA VIGENCIA DEL
CONTRATO. ANTES DEL SINIESTRO.
Durante la vigencia del contrato, la carga mas
importante del asegurado est constituido por el pago en trmino de la prima del
seguro, que resulta ser, adems, la prestacin principal a su cargo. El
incumplimiento de esta carga provoca la suspensin de la cobertura.
Otra de las
cargas durante la vigencia del contrato, es la de mantener el estado del riesgo. El
estado de riesgo lo constituyen las circunstancias que pueden influir sobre ste o
sobre las probabilidades de que ocurra el siniestro. Esta situacin puede sufrir
modificaciones previsibles e imprevisibles que lo agraven o lo disminuyan.
Corresponde al asegurado tomar las medidas para mantener este estado del riesgo y
no alterarlo por acto propio. La carga informativa durante la vigencia del contrato
est tambin dada por la denuncia de la agravacin del riesgo, por parte del
asegurado. Cuando el riesgo disminuye, el asegurado tiene el derecho a un reajuste
de primas futuras en su favor. Pero cuando se agrava impone como carga la
informacin al asegurador de esta situacin, para que reajuste la prima conforme al
nuevo estado del riesgo o disponga la rescisin del contrato (Art. 1578 del CCP).
POSTERIORMENTE AL SINIESTRO
Una vez ocurrido el siniestro, la carga mas
importante es la denuncia del mismo. Las otras, son: el suministro de informacin y
la carga de no introducir cambios en las cosas daadas por el siniestro.DENUNCIA
DEL SINIESTRO.
El asegurado a los derechohabientes del occiso deben comunicar al
asegurador el acaecimiento del siniestro dentro de los tres das de conocerlo. De
no hacerlo as, sern sancionados con la caducidad de sus derechos, salvo que el
asegurador o el agente de seguro haya intervenido en las operaciones de salvamento
o en la comprobacin del siniestro o del dao. (Art. 1589 del CCP).
Adems, y en
opinin del Prof. Pangrazio, la sancin de caducidad no procede, en caso que el
asegurado acredite si el retardo u omisin de la denuncia se debe a caso fortuito,
fuerza mayor o imposibilidad de hecho sin culpa o negligencia suya.SUMINISTRO DE
INFORMACIN.
El asegurado debe suministrar toda la informacin que permita
determinar las caractersticas del siniestro y la extensin de la prestacin a
cargo del asegurador. A su vez, el asegurador puede requerir toda la informacin
que le permita verificar el siniestro. (Art. 1589).CAMBIO EN LAS COSAS DAADAS.Otra
carga del asegurado es la de no introducir cambios en las cosas daadas por el
siniestro para impedir que se dificulte al asegurador establecer las causas del
dao y su magnitud. Por ello hay que recordar que una vez producido el siniestro y
hasta su liquidacin por el asegurador, existe la prohibicin de cambiar las cosas
daadas. El objeto de esta carga es el de evitar que desaparezcan rastros y
evidencias que hubieran permitido al asegurador establecer y verificar las causas y

la importancia del siniestro.AVISO DE LA AGRAVACIN DEL RIESGO. OBJETO Y

CONSECUENCIA DE LA OMISIN.
La alteracin del estado del riesgo puede provenir de
una accin (realizar un acto que lo agrave) o de una omisin (no practicar los
actos necesarios para el cuidado del riesgo, en caso del seguro de robo, no tomar
las precauciones propias para evitarlo cerrando convenientemente los accesos a un
negocio durante la noche). El objeto del aviso de la agravacin del riesgo es
evitar que sobrevenidos los hechos que dan nacimiento a la obligacin de
indemnizar, la buena fue sea dejada de lado por el asegurado, y, en consecuencia,
ejerza abusivamente su derecho al margen de lo dispuesto por el Art. 372 del CCP
los derechos deben ser ejercidos de buena fe2. Adems, como consecuencia de la
agravacin del riesgo, corresponde un ajuste de prima a fin de percibir desde ese
momento, lo que representa un nuevo riesgo agravado. Si la agravacin del riesgo
fue causada por un acto de asegurado, la cobertura queda suspendida. El asegurador
en el plazo de siete das, deber notificar que decisin de rescindir el contrato
(Art. 1582 del CCP).
Cuando la agravacin resulte de un hecho ajeno al
asegurado, o se ste debi permitirlo o provocarlo por razones ajenas a su
voluntad, el asegurador deber notificarle su decisin de rescindir el contrato
dentro del plazo de un mes y con preaviso de siete das. La omisin de la
denuncia de la agravacin de riesgo (incumplimiento de la carga informativa),
libera al asegurador si el siniestro ocurre durante la subsistencia de la
agravacin, salvo que la omisin o demora no sea debida a la culpa o negligencia
del asegurado o el asegurador haya conocido en tiempo oportuno y por otros medios
esta agravacin. (Art. 1583 del CCP).SALVAMENTO.
El salvamento es un deber que
la ley impone al asegurado, de disponer lo necesario, en la medida de sus
posibilidades, para evitar el dao o disminuirlo.
El deber de ejecucin de los
actos de salvamento nace con la inminencia del siniestro y se mantiene en tanto
sean de posible realizacin los daos provocados por el hecho previsto como riesgo
en el seguro. Vert. el Art. 1610 del CCP.VERIFICACIN DE LOS DAOS.
La ley
permite que el asegurado pueda hacerse representar en las diligencias para
verificar el siniestro y liquidar el dao. Todo pacto en contrario es nulo. En este
caso, los gastos sern por cuenta suya. Los gastos necesarios para verificar el
siniestro y liquidar el dao indemnizable son a cargo del asegurador, en cuanto no
hayan sido causados por indicaciones inexactas dl asegurado.
Recalcamos que el
asegurado no debe introducir cambios en las cosas daadas por el siniestro, para
impedir que se dificulte el asegurador establecer las causas del dao o su
magnitud.ABANDONO.
La ley, en materia de seguros, establece un principio
general por el cual el asegurado tiene prohibido hacer abandono del bien o bienes
afectados al siniestro. Ver art. 1612 del CCP. Este principio est basamentado en
una cuestin econmica. Si la cosa siniestrada puede salvarse en parte, tiene su
cotizacin comercial y consecuentemente habr de disminuir la carga del asegurador.
La obligacin de indemnizar es una obligacin secundaria a cargo del
asegurador. La obligacin principal est en la asuncin del riesgo y como lgica
consecuencia si de ste deviene un siniestro, el asegurador deber indemnizar el
dao resultante. Art. 1600 CCP: El asegurador se obliga a resarcir (conforme al
contrato) el dao patrimonial causdole por el siniestro, sin incluir el lucro
cesante, salvo si haya sido expresamente convenido. Responde solo hasta el monto de
la suma asegurada, salvo estipulacin convenida.DAO. El dao es el perjuicio que
sufre el asegurado en un bien o bienes asegurados.
Dentro de los seguros de
daos se distinguen dos grandes ramas, que si bien tienen principios comunes, se
diferencian por las normas regulatorias de su desarrollo: el seguro de daos a
cosas y el seguro de responsabilidad.
El seguro de daos es un seguro para las
consecuencias perjudiciales que un hecho provoca en el patrimonio del asegurado.
A diferencia del seguro de personas, en el seguro de daos a cosas la
prestacin debida por el asegurador tiene por lmite extremo el dao causado al
inters del asegurado por la realizacin del riesgo. Por ello, la nocin del
perjuicio domina la regulacin del siniestro respecto de la determinacin de la
prestacin debida por el asegurador.
De todo ello se desprenden dos
circunstancias que condicionan la medida de la indemnizacin: establecer la
dimensin del perjuicio causado al inters asegurado y determinar la suma

asegurada.DETERMINACIN DE LA INDEMNIZACIN.
El asegurador tambin asume cargas
y obligaciones derivadas de la ejecucin del contrato de seguro que ha celebrado
con el asegurado o tomador.
La obligacin principal del asegurador es indemnizar
al asegurado o beneficiario del seguro en ocasin de ocurrir el evento previsto
(siniestro).
El asegurador tiene la obligacin de pronunciarse respecto del
derecho dl asegurado a ser indemnizado, en un plazo de treinta das, contado desde
que recibi la informacin complementaria prevista para la denuncia del siniestro.
Si en lapso de treinta das el asegurador no resuelve el caso, importar respecto
de l (asegurador) aceptacin de las presentaciones del asegurado. Si el asegurador
no llegare a aceptar en el plazo de 30 das los reclamos del asegurado, debe fundar
su negativa en todos los hechos que le amparen.SUMA ASEGURADA Y VALOR DE INTERESES
ASEGURABLES.
Para establecer debidamente la fijacin de la prestacin debida
por el asegurador, es necesario diferenciar al inters asegurado del valor del bien
sobre el cual ste reposa; como tambin las relacin habida entre dicho inters y
la suma asegurada.
Las variaciones de estas relaciones determinan la
indemnizacin debida, cuyos supuestos legales y contractuales van desde la regla
proporcional al primer riesgo y del valor de plaza al valor tasado.
En este
sentido conviene hablar de la REGLA PROPORCIONAL.
Existe una relacin entre el
inters asegurado y la suma asegurada, de cuya variacin surge la prestacin debida
por el asegurador.
La indemnizacin podr ser igual o menor que la suma
asegurada, mas nunca podr sobrepasarla, dado que es el topo cuantitativo fijado en
el contrato Comnmente, la suma asegurada no coincide con la suma asegurable (valor
de intereses asegurables). En la prctica, nunca se asegura exactamente el valor de
un bien. Ejemplo: se asegura una casa por Gs. 100 millones (suma asegurada), pero
el valor de la casa es de Gs. 200 millones (suma asegurable).
En caso de
siniestro parcial, el asegurado percibir la proporcin entre lo asegurado y lo
asegurable. Ejemplo: siguiendo el anterior, ocurrido el siniestro, la casa resulta
daada parcialmente por la suma de Gs. 20 millones. En este caso, se indemnizar la
suma de Gs. 10 millones. Por la regla proporcional o a prorrata, el asegurado
percibir solamente Gs. 10 millones, es decir el porcentaje o proporcin (50% en
este caso) entre lo asegurado y lo asegurable. Este procedimiento, admite de
antemano que el asegurado, se convierte en asegurador de la parte o proporcin no
asegurada.SEGURO PLENO. Cuando la suma asegurada, coincide con la suma asegurable,
relacin ideal. Nos hallamos ante un seguro pleno, situacin que implica el
resarcimiento integral del dao, sea ste parcial o total.SOBRESEGURO. Esta
situacin suele producirse por circunstancias originales o sobrevinientes y en
forma voluntaria o no, respecto del asegurado. La legislacin (Art. 1601 del CCP)
pena esta situacin reduciendo las cosas a su justo lmite o imponiendo al
asegurado la prdida de la porcin de prima pagada en dems la ...........
Adems, pena al sobreseguro doloso sancionando al asegurado con la prdida de
la prima pagada por el periodo que corre hasta el conocimiento por el asegurador de
la intencin dolosa y declarando nulo el contrato.
Se entiende que el asegurado
ha intentado enriquecerse indebidamente con el excedente asegurado.
La
ley permite a cualquiera de las partes solicitar las reduccin del monto asegurado
cuando ste supere notablemente el valor actual del inters asegurado. (Art. 1601
del CCP).INFRASEGURO
El infraseguro es uno de los casos que se produce con
mayor frecuencia y resulta cuando el valor del inters asegurado supera el valor de
la suma asegurada.
Se origina por varias causas: la bsqueda de menores primas
por el asegurado; el mayor valor adquirido por la cosa, etc.
El principio
universal adoptado es el que reputa al asegurado como asegurador por la porcin de
valor no asegurada (autoseguro). Esto lleva a la aplicacin de la regla
proporcional: la indemnizacin es proporcional a la relacin existente entre la
suma asegurada y el inters expuesto a riesgo (ver desarrollo de la regla
proporcional).SEGURO A PRIMER RIESGO.
El sistema de seguro a primer riesgo
excluye la aplicacin de la regla proporcional a los efectos de la indemnizacin
del siniestro y obliga al asegurador a indemnizar todo el dao surido hasta el
lmite de la suma asegurada. Se pacta de tal forma cuando por la naturaleza o
caractersticas de los bienes asegurados, se puede suponer que la mayor
probabilidad es de un siniestro parcial. Caso tpico de esta concertacin es el

aseguramiento de grandes riesgos que se hallen diseminados y, por tanto, no pueden

siniestrarse total y simultneamente. Ejemplo: robo de mercaderas en un
supermercado.
Se lo celebra usualmente bajo dos modalidades: primer riesgo
absoluto y primer riesgo relativo. Si se pact el primer riesgo absoluto, el
asegurador pagar todo el dao hasta el lmite de la suma asegurada, sin tener en
cuenta la regla proporcional. En el caso del primer riesgo relativo (o condicional)
se efecta siempre una declaracin de los valores a riesgo y se aplica la regla
proporcional solamente cuando el inters sobre los bienes supere al declarado. De
no ser as, el asegurador paga como si fuera un seguro a primer riesgo absoluto.
PAGO. Cuando el asegurador determina definitivamente el valor real del dao
producido por el siniestro y calcula el monto de la indemnizacin debida al
asegurado, tiene un plazo de 15 das para efectuar el pago. (Art. 1591 del
C.Civil.). La indemnizacin deber hacerse efectiva en la forma pactada, ya sea en
dinero o en especie. Muchas veces la prestacin es compleja y agrupa obligaciones
de dar y hacer.
Si al momento del pago de la indemnizacin existiera un gravamen
hipotecario sobre el bien asegurado, el asegurador no efectivizar el pago sin
notificar previamente al acreedor para que formule oposicin dentro de los 7 )
siete) das, salvo las casos en que la indemnizacin del siniestro consista en
reparaciones.
Formulada la oposicin por el acreedor y no llegndose a un
acuerdo entre las tres partes, el asegurador depositar judicialmente la suma
debida. (Ver art. 1620).PROCEDIMIENTO.
El asegurado o su derechohabiente cuando
ya el asegurador estim el dao y lo reconoce, tiene derecho a reclamar un pago a
cuenta, si el procedimiento para determinar la prestacin debida no se hallase
finiquitado en un mes despus de notificado el siniestro. Este pago a cuenta no
podr ser inferior al cincuenta por ciento de la prestacin reconocida u ofrecida
por el asegurador.
Cuando la demora obedezca a omisin del asegurado, el
trmino se suspender hasta que ste cumpla las cargas impuestas por la ley o el
contrato.
En el seguro de accidentes personales, si para el supuesto de
incapacidad temporaria se convino el pago de una renta, el asegurado tiene derecho
a un pago a cuenta despus de transcurrido un mes.
El asegurador incurre en mora
por el mero vencimiento de los plazos. (Art. 1593).MORA DEL ASEGURADOR.
El
Art. 1592 del CCP establece que: es nulo el convenio que exonere al asegurador de
la responsabilidad por su mora.
El texto de esta norma es de orden pblico. Las
partes no pueden dejar sin efecto la clara prohibicin de la ley. En caso
contrario, la sancin es la nulidad.PROVOCACIN DEL SINIESTRO.
El art. 1609
establece que : El asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario
provoca el siniestro, dolosamente o por culpa grave. Quedan excluidos los actos
realizados para precaver el siniestro o atenuar sus consecuencias, o por un deber
de humanidad generalmente aceptado. El asegurador que no puede responder por el
dolo o por la culpa grave del tomador o beneficiario. Si fuese as, estara
financiando lo ilcito, o la indolencia. Ejemplo: se da con frecuencia la
provocacin intencional del incendio de un edificio para percibir la indemnizacin
correspondiente.SEGURO POR CUENTA AJENA. En este tipo de seguros, el beneficiario
es un tercero ajeno al contrato, en este caso entre asegurador y asegurado o
tomador, buscando favorecerlo, pudiendo ser ste una persona fsica o jurdica la
que se transformar en acreedora en caso de acontecer el evento previsto
facultndose al beneficiario a exigir el cumplimiento de la prestacin.
Esta
modalidad de contrato de seguros, es un excepcin al principio romano que
establece: res inter alios acta , lo acordado por algunos a los otros no les
aprovecha ni les perjudica.
Debe designarse al tercero asegurado,
indefectiblemente en los seguros de vida, no as en los otros tipos de seguros. En
caso de duda, se presume que ha sido celebrado por cuenta propia.SEGURO POR CUENTA
DE QUIEN CORRESPONDA.
En este seguro, existe una indeterminacin de la persona
beneficiaria de la indemnizacin. Si resulta que se asegur un inters ajeno, le
son aplicables las disposiciones legales correspondiente al seguro por cuenta
ajena. Ver Art. 1565 del CCP.SEGURO A FAVOR DE TERCEROS.
Halperin sostiene que el
seguro puede constituirse a favor de tercero, sea que el tercero sea determinable
al tiempo de producirse la muerte del asegurado, y agrega que el tercero
beneficiario adquiere un derecho propio al producirse el siniestro. Se da en los

casos de seguros de vida.SUBROGACIN.

El art. 1616 del Cdigo civil transfiere
al asegurador los derechos que correspondan al asegurado contra un tercero
responsable a efecto de recuperar las sumas que haya pagado en cumplimiento de la
obligacin de indemnizar y hasta el monto efectivo de dicha indemnizacin.
Esta
hiptesis es solo aplicable en los seguros de daos patrimoniales e inaplicable en
los seguros de personas.
El asegurador no puede reclamar del tercero los
gastos de liquidacin del siniestro. Tampoco puede valerse de la subrogacin en
perjuicio del asegurado, ni puede ste realizar actos de ninguna naturaleza que
perjudiquen al derecho del asegurador.HIPOTECA
Y PRENDA. Dado que los bienes que sean objeto de un contrato de seguro, a su vez
pueden estar gravados por una hipoteca o prenda, segn correspondan. Ejemplo: un
departamento comprado a crdito y garantizado con una hipoteca que se asegure
contra incendio. Un automotor que se adquiera con un prstamo garantizado por una
prenda y se asegure contra todo riesgos, terceros, robo, incendio, etc.).
En los
casos en que el derecho citado como privilegio a los acreedores por el Cdigo Civil
en el Art. 1620, obliga al asegurador a no pagar la indemnizacin sin previa
noticia al acreedor el que dispondr de 7 (siete) das para expresar su oposicin.
Pero para que el asegurador acte de acuerdo al deber impuesto por la ley, es
necesario que tome previo conocimiento de la existencia de la prenda o la hipoteca,
recayendo la carga de notificacin a ste, en la persona del acreedor. En caso que
sea notificado el asegurador por parte del acreedor, una vez ocurrido el siniestro
y formulada la oposicin en trmino, el asegurador consignar judicialmente la suma
debida, resolviendo el juez en procedimiento sumario.BOLILLA 31DE LOS SEGUROS DE
DAOS PATRIMONIALESOBJETO.
Los seguros de daos tienen por objeto, cualquier
riesgo, si existe inters econmico lito de que un siniestro no ocurra.
La Ley
federal Suiza en su art. 48, (fuente de nuestro art. 1599 del CCP), expresa: Todo
inters econmico que una persona pueda tener en que no ocurra un siniestro, puede
ser objeto de un seguro contra dao. Como vemos, la Ley suiza expresamente
condiciona a que exista un inters econmico lcito porque lo da por consabido en
atencin a que todo acto jurdico debe ser lcito.
Hemos dicho en bolillas
anteriores, que los seguros de daos patrimoniales se dividen en:Seguro de
incendio,Seguro de animales,Seguro de agricultura,Seguro de responsabilidad Civil.
Esta divisin, es conveniente aclararlo, es enunciativa no limitativa. En
general, la ley misma lo establece, se requiere nicamente el inters econmico
lcito de que un siniestro no ocurra, por lo que los seguros de daos
patrimoniales, recaen sobre objetos susceptibles de apreciacin econmica y pueden
adoptar una infinidad de modalidades. Ejemplos: las enfermedades de los animales,
las roturas de vidrios y cristales, las inundaciones, el robo, la infidelidad de
los empleados, la baja de los valores de Bolsa, las huelgas, los daos producidos a
automviles o por stos, etc.LA PLURALIDAD DE SEGUROS.
Nos remitimos a los
conceptos vertidos en la bolilla N 29.PROVOCACIN DEL SINIESTRO.
El art. 1609
establece que: El asegurado queda librador si el tomador o el beneficiario provoca
el siniestro, dolosamente o por culpa grave. Quedan excluidos los actos realizados
para precaver el siniestro o atenuar sus consecuencias, o por un deber de humanidad
generalmente aceptado. El asegurador no puede responder por el dolo o por la culpa
grave del tomador o beneficiario. Si fuese as estara financiando lo ilcito, o la
indolencia. Esta norma es de aplicacin corriente en la legislacin comparada. El
contrato no puede tener una causa ilcita.
Se da con frecuencia la provocacin
intencional del incendio de un edificio para percibir la indemnizacin
correspondiente. No siempre es fcil probar al asegurador el dolo o negligencia
grave del asegurado.DEL SEGURO DE INCENDIO.
Es el contrato se seguro en el que
el asegurado se obliga a indeminizar el dao provocado a los bienes por la accin
directa o indirecta del fuego y tambin por las medidas para extinguirlo, como son
las de demolicin, evacuacin, u otras similares. La indemnizacin, segn el
Cdigo Civil, cubre inclusive los bienes asegurados que se extraven durante el
incendio.HECHOS EQUIPARADOS. Los daos causados por explosin o rayo quedan
equiparados a los de incendio. Las explosiones sin fuego, quedan incluidas en la
equiparacin.RIESGOS EXCLUIDOS.
La ley excluye al asegurador de la
responsabilidad por el dao causado por el terremoto que provoca el incendio o la

explosin de cosa asegurada. La mayora de las legislaciones estn con esta

prevencin de la ley, pus los efectos que produce el terremoto son imprevisibles,
razn por la cual todo incendio o explosin causado por el terremoto libra al
asegurador de esa responsabilidad.MONTO DE RESARCIMIENTO. VALOR DE LA REPOSICIN.
1623: El monto de resarcimiento debido por el asegurador se determina:Para
los edificios, por su valor a la poca del siniestro, cuando se convenga la
reconstruccin.Para las mercaderas producidas por el mismo asegurado, segn el
costo de fabricacin, para otras mercaderas por el precio de adquisicin. En ambos
casos, tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del
siniestro.Para los animales, por el valor que tenan al tiempo del siniestro; para
materias primas, frutos cosechados y otros productos naturales, segn precios
medios en el da del siniestro; yPara el moblaje y menaje del hogar y otros
objetos de uso, herramientas y mquinas, por su valor al tiempo del siniestro. Sin
embargo, podr convenirse que se indemnizar segn su valor de reposicin.Como
podr notarse, lo preceptuado por la ley, tiene por finalidad que el asegurado no
sea perjudicado en la indemnizacin por causa del ms frecuente flagelo de las
economas; la inflacin.Se ah que la norma ha tenido en cuenta valores reales y no
valores nominales. Ejemplo: un edificio que construido en 1993 por 100, en 1996
vale 180.LUCRO CESANTE. Por lucro cesante, se entiende la ganancia o beneficios que
ha dejado de percibir una persona como consecuencia del incumplimiento, por otra,
de una obligacin.
En un contrato de seguro de incendio, el asegurador y el
asegurado no pueden convenir de antemano el lucro cesante, porque esta
determinacin debe ser posterior al hecho del siniestro.
Es por eso que con buen
criterio, el Art. 1624 del Cdigo Civil establece que cuando en el seguro de
incendio se incluye el resarcimiento del lucro cesante, no se puede convenir su
valor al contratar.
Respecto al dao emergente, el asegurado tiene la
obligacin de notificar sin demora los diversos contratos que aseguren el dao
emergente por un asegurador y con otro el lucro cesante respecto del mismo bien,
porque se asimilan estos contratos con el contrato de pluralidad de seguros.
El dao emergente, hace referencia en materia de seguros de incendios, a los
daos que pudieran sufrir como consecuencia de la accin del fuego, los
propietarios en situacin de vecindad al riesgo principal.CLUSULA DE
RECONSTRUCCIN.
Cuando se conviene la reconstruccin o reposicin del bien
daado, el asegurador tiene derecho a exigir que la indemnizacin se destine
realmente a ese objeto y a requerir garantas suficientes.ACREEDOR HIPOTECARIO Y
PRENDARIO. En las condiciones mencionadas, el acreedor hipotecario o prendario no
puede oponerse al pago de la indemnizacin que debe el asegurador al asegurado por
el bien daado para que la suma sea asignada a la reconstruccin de ese bien. Si el
deudor est en mora en el cumplimiento de su obligacin con el acreedor hipotecario
o prendario, ste podr oponerse al pago de la tal indemnizacin y requerir el
pago de la indemnizacin a su favor (acreedor).DE LOS SEGUROS DE LA AGRICULTURA.
El seguro de al agricultura viene a llenar un riesgo sometido al
comportamiento de la naturaleza. Hechos como la sequa, la inundacin, las heladas,
los vendavales, los ciclones, etc. , pueden terminar con el esfuerzo del
agricultor. Es uno de los contratos donde mas cuidados ponen las firmas
aseguradoras en consideracin a los riesgos que demandan cubrir esos bienes de la
naturaleza. Generalmente, los seguros a la agricultura pueden abarcar determinadas
etapas como la siembra, la cosecha o bien ambas. Tambin pueden cubrir a
determinado sector de los productos o a todos. Si el productor cultiva algodn,
caa dulce, soja, sin descartarse que pueda cubrir los riesgos por toda la
produccin de esos tres importantes rubros de la agricultura.RIESGOS CUBIERTOS.
El Art. 1626: en su parte final afirma que la cobertura del seguro o de la
agricultura se extiende a cualquier riesgo que pueda daar a todos o algunos de los
productos que son objeto de la explotacin por parte del asegurado.GRANIZO. Art.
1627 : En el seguro contra granizo, el asegurador responde por los daos causados
exclusivamente por ste a los frutos y productos asegurados, aunque concurra con
otros fenmenos meteorolgicos.
Adems, dentro de esta cobertura, las compaas
aseguradoras equiparan los daos por heladas a los daos provocados por granizo.
VALUACIN DEL DAO.
Art. 1628 : Para evaluar el dao se calcular el valor que

habran tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha si no se hubiere

producido el siniestro, as como el uso a que pueden aplicarse y el valor que
tienen despus del dao. El asegurador pagar la diferencia como indemnizacin.
CARGA.
Art. 1629 2da. Parte : La denuncia del siniestro se remitir al
asegurador en el trmino de 3 das, si las partes no acuerdan un plazo mayor.
BOLILLA 32DEL SEGURO DE TRANSPORTECONCEPTO.
El seguro de transporte, es aquel
que cubre las cosas aseguradas contra los riesgos que recaigan sobre ellas, durante
(por causa o en ocasin de) su traslado de un lugar a otro, tanto en relacin con
las cosas (mercaderas, pasajeros) transportadas, como con las destinadas a
efectuar el transporte (medios, cuerpos). El seguro de transporte es un seguro
combinado que ampara bsicamente los daos potenciales causados a la mercadera
transportada, el vehculo transportador, la responsabilidad del transportista hacia
los pasajeros o el cargador y los daos ocasionados a terceras personas con motivo
del transporte. Su encuadramiento legislativo, como
podr verse mas adelante, es variado y complejo.
El seguro de transporte
terrestre como apndice del seguro martimo, es por eso que se aplican
supletoriamente las disposiciones relativas a los seguros martimos a los seguros
de transporte terrestre.
El art. 1655 del CC establece que El seguro de los
riesgos de transporte por tierra se regir por las disposiciones de este Cdigo y
por las leyes especiales, y subsidiariamente, por las relativas a los seguros
martimos. El seguro de los riesgos por transporte por ros y aguas interiores se
regir por las disposiciones relativas a los seguros martimos, con las
modificaciones establecidas en los artculos siguientes. El asegurador puede
asumir cualquier riesgo a que estn expuestos los vehculos de transporte, las
mercaderas o la responsabilidad del transportador. El art. 1659, respecto al
transporte areo, establece que el seguro de transporte areo se regir por las
reglas del transporte aeronutico. Es decir que cae dentro del mbito de
aplicacin del Cdigo Aeronutico.COMIENZO Y FIN DE LA COBERTURA.
En la
prctica, las empresas aseguradoras, en el caso de seguro de transporte de
mercaderas, acostumbran a dar comienzo a la cobertura desde el lugar de embarque
hasta el lugar de desembarque o descarga de las mismas. Pudiera ocurrir que una
determinada mercadera deba ser transportada por distintas vas. As por ejemplo,
un vehculo puede ser transportado fluvialmente por lo que cabe tomar un seguro de
transporte fluvial. Pero el propietario del vehculo quiere que la cobertura se
extienda , desde el lugar de desembarque hasta el lugar final de destino, que bien
puede ser su domicilio y el transporte, hasta este punto debe hacerse por va
terrestre. En esta caso, adems del seguro de transporte fluvial, debe contratarse
otro seguro extensivo que, en el caso del ejemplo, es el seguro de transporte
terrestre. Cuando se amparan mercaderas transportadas por terceras personas o de
terceras personas, la cobertura rige desde que el acarreador recibe la mercadera y
finaliza cuando es verificada la entrega, estando a cargo del transportista la
prueba de las causales de exoneracin de su responsabilidad.
Si el seguro se ha
verificado sobre las cosas transportadas, l asegurador responde en caso de
siniestro sin que pueda ampararse a causales de exoneracin propias del
transportista, salvo las limitaciones legales y contractuales.
Cuando el
transporte lo realiza el propio asegurado, la cobertura comienza a partir del
momento en que el vehculo se pone en movimiento iniciando el viaje asegurado. La
vigencia de seguro se extiende por todo el curso ordinario del trayecto, incluyendo
detenciones, estadas y transbordos normales y concluye con la llegada del vehculo
al destino final indicado en la pliza. Cuando el transporte lo realiza un
tercero la cobertura comienza en el momento en que ste recibe la mercadera
asegurada y finaliza despus de arribada a destino. En el caso del seguro de
transporte de pasajeros, la cobertura comienza desde el momento que el pasajero
aborda el vehculo transportador hasta su descuento. Cubre accidentes personales,
muerte, invalidez y asistencia mdico-farmacetica.EXTENSIN DE LA GARANTA. La
garanta se extiende a hechos que son variados y tienen que ver con los
acontecimientos propios del transporte, como los choques, vuelcos,
descarrilamientos, incendio, explosin, rayos u otros fenmenos meteorolgicos.
Tambin se prevn hechos propios del transporte complementario por aguas interiores

y ros, como el naufragio, varamiento y cada al agua de los bienes asegurados.

Las exclusiones tpicas de la cobertura prevn la conducta inadecuada del
cargador o el destinatario de los bienes, cambios injustificados de ruta, merma o
vicio propio de la mercadera, mal acondicionamiento, embalaje deficiente, robo,
hurto, extravo o faltante de bultos o abolladura o rotura de las cosas
transportadas por su contacto recproco. En este punto, conviene hablar del seguro
de automotores, ya que normalmente el transporte se hace a travs de este medio. El
Art. 1655 en su parte final, expresa que el asegurador puede asumir cualquier
riesgo a que estn expuestos los vehculos de transporte. El seguro de automotores
se explota en la plaza aseguradora mediante una combinacin de coberturas; daos al
vehculo, robo y responsabilidad civil hacia terceros (pasajeros y ajenos al
vehculo). En el caso de la cobertura de daos materiales al vehculo, el
asegurador compromete la indemnizacin siempre que el siniestro ocurra por causa de
roce o choque de otros vehculo o con ellos o con terceras personas, animales o
cualquier otro agente externo y ajeno al mismo vehculo, ya sea que est circulando
(el vehculo asegurado), fuere remolcado, se hallare estacionado al aire libre o
bajo techo o durante su transporte terrestre, fluvial o lacustre.
Tambin se
amparan los daos materiales producidos por el fuego, rayo, explosin, vuelco,
despeamiento o inmersin (daos por agua).ABANDONO. Art. 1658 : Cuando se trate
de vehculos de transporte terrestre, el abandono solo ser posible si existe
prdida total afectiva. El abandono se har en el plazo de treinta das de ocurrido
el siniestro.
Por principio, el abandono no se admite, por en el seguro de
transporte se puede abandonar la cosa daada, si existe prdida total y si es
terrestre, el abandono se har en el plazo de 30 das. En este caso, solo cabe el
abandono por prdida total.CLCULO DE LA INDEMNIZACIN.
Dice el Art. 1661, que
cuando se trate de mercaderas, salvo pacto en contrario, la indemnizacin se
calcular sobre su precio en el lugar de destino, al tiempo en que regularmente
debieron llegar. El lucro esperado solo se incluir si media convenio expreso.
Cuando se trate de vehculos de transporte terrestre, la indemnizacin se
calcula sobre su valor al tiempo del siniestro. Esta norma no se aplica a los
medios de transporte fluvial o por agua interiores. A los efectos
indemnizatorios, el clculo del valor de los bienes se efectuar sobre el precio de
estos en destino al tiempo en que regularmente debieron llegar. Pero tambin se
puede convenir que se indemnice el lucro esperado.SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL.
Una de las ramas de mayor utilizacin, actualidad e importancia dada la
evolucin tcnica y jurdica de los tiempos, es el seguro de responsabilidad civil
en que el asegurador se obliga a indemnizar, por el asegurado, cuando ste llegue a
deber a un tercero en razn de la responsabilidad prevista en el contrato, a
consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. Ver el art. 1644 del CCP.
De tal consideracin surge que es necesario la produccin de un hecho, que
cause un dao a terceros. El origen de la cobertura a la responsabilidad civil debe
emerger de una relacin contractual, como se desprende de la lectura de la norma.
El autor debe reparar el dao que realiz y la entidad aseguradora acuda a
proteger el patrimonio del asegurado.
En esta rama del seguro, el inters
asegurable, comprende la totalidad del patrimonio del asegurado y la prestacin a
la cual se compromete el asegurador, consiste en asumir las reclamaciones
efectuadas por un tercero, consecuencia de un hecho del que fuere vctima y lo hace
titular de una pretensin jurdica.RIESGOS CUBIERTOS. La intencin del asegurado es
resguardar todo su patrimonio ante el posible evento del que sera responsable, o
pudiera serlo, incluso de un tercero que use cosa asegurada de propiedad del
titular del contrato de seguro por responsabilidad civil. Ejemplo. Los camiones
repartidores de mercaderas, conducidos por terceros (choferes) ajenos a la
propiedad de los mismos.
En conclusin, circunscribimos el inters asegurable
como la totalidad del patrimonio del asegurado.RIESGOS EXCLUIDOS.
No es
posible asegurar la responsabilidad penal del asegurado, las del fuero judicial,
ni las administrativas. Ver art. 1647.
Si el asegurado hubiese provocado el
hecho en forma dolosa o culpa grave, del que proviene su responsabilidad, libera al
asegurador de la obligacin de indemnizar. Art. 1649.PLURALIDAD DE LA RAMIFICACIN.
El Cdigo Civil afirma que si existe pluralidad de damnificados, la

indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a prorrata.PRIVILEGIO DEL

DAMNIFICADO.
El privilegio del damnificado es un privilegio especial. Por esta
razn el damnificado tiene derecho a hacerse pagar con preferencia sobre el
asegurado, y cualquier acreedor de ste, aun cuando se declare la quiebra o el
concurso. Art. 1651.ACCIN DIRECTA Y CITACIN EN GARANTA COMPETENCIA. El
damnificado tiene la opcin de citar en garanta del cumplimiento del contrato al
asegurador hasta el periodo procesal de la apertura de la causa a prueba.
Ser
competente el juez de primera instancia del lugar del hecho o del domicilio del
asegurador.
La sentencia que se dictare har cosa juzgada respecto del
asegurador y debe entenderse a la sentencia firme y ejecutoriada. Los efectos de
esa sentencia solo alcanzan a las partes que han intervenido en el juicio.SEGURO DE
PERSONAS.
El seguro de personas no tiene carcter resarcitorio y su finalidad
consiste en el pago de un capital o renta cuando acaezca un hecho que afecte la
existencia, salud, o vigor de asegurador. El seguro de persona adopta dos
modalidades: el seguro de vida y el seguro de accidentes personales.SEGUROS SOBRE
LA VIDA.
En el seguro de vida se puede cubrir la muerte o la supervivencia (o
ambos supuestos convenidos) del asegurado o de un tercero. Art. 1663 del CCP.
MODALIDADES.
La garanta prestada por el asegurador es el pago de un beneficio
en forma de capital o renta al asegurado o al beneficiario designado por ste.
Conforme a ello, se puede convenir que la indemnizacin se pague una vez
ocurrida
la muerte del asegurado, aun cuando ste no haya completado (sin mora) el pago de
las primas comprometidas.
Tambin se puede convenir la entrega de un capital si
el asegurado sobreviviera al tiempo convenido. O se pueden convenir ambas
coberturas en lo que la prctica aseguradora denomina como seguro total.RIESGOS
EXCLUIDOS. LIBERACIN DEL ASEGURADOR. RESCISIN.
Quedan especialmente
excluidos de la cobertura ciertos actos voluntarios que producen la muerte en forma
directa o indirecta. Entre ellos, el suicidio voluntario del asegurado libera al
asegurador, salvo que el contrato haya estado en vigor ininterrumpidamente durante
tres aos. Se entiende por suicidio voluntario el cometido en estado de conciencia
normal y libre, sin intencin de realizarlo a efectos de que el beneficiario cobre
la pliza. Si el suicidio se realiz en circunstancias que excluyan la voluntad, el
asegurador no se libera.
Tambin se libera al asegurador cuando la muerte del
asegurado acaeciera durante la comisin de una empresa criminal. Ver art. 1670,
1671, 1672. La denuncia inexacta de la edad solo autoriza la rescisin por el
asegurador cuando la verdadera edad exceda los lmites establecidos en su prctica
comercial para asumir el riesgo.
La agravacin del riesgo autoriza la rescisin
del contrato cuando agraven el riesgo de tal modo que, de existir a la celebracin
este riesgo agravado, el asegurador no habra concluido el contrato que, de existir
a la celebracin este riesgo agravado, el asegurador no habra concluido el
contrato. Ejemplo: el oficinista que contrata un seguro de vida y luego la
profesin de bombero. En este caso, existe un cambio de profesin o actividad que
agrava el riesgo. Puede sin embargo, acordarse un reajuste de la prima., si no se
opta por la rescisin.SEGURO SALDADO.
El seguro saldado es una forma de
liquidar la deuda como consecuencia del incumplimiento por parte del asegurado
(falta de pago de las primas). Se entiende que debe haber reiteracin en esa falta.
En virtud de ello, el contrato se convertir automticamente en un seguro saldado
por una suma reducida.DE LOS SEGUROS DE ACCIDENTES PERSONALES.
Es un seguro que
tiene reglas de aplicacin provenientes de los seguros de vida (Art. 1684) y
consiste en la cobertura de toda lesin corporal que pueda ser determinada por los
mdicos de una manera cierta sufrida por el asegurado, independientemente de su
voluntad, por la accin repentina y violenta de y con un agente externo.
La
pliza de seguro de accidentes personales ofrece al asegurado cobertura para el
caso de muerte o incapacidad permanente. La prestacin del asegurador (pago de un
beneficio) se extiende al resarcimiento (solo como modalidad de liquidacin y no
por carcter resarcitorio) de los daos emergentes por la asistencia mdicoframacutica del accidentado.DOLO O CULPA GRAVE.
El asegurador se libera si el
asegurado o el beneficiario provoca el accidente dolosamente, o por culpa grave, o
lo sufre en empresa criminal. Puede presentarse el caso que el asegurado o el

beneficiario con intencin criminal desea daar a un transente que resulta ser su
enemigo o agravando el riesgo transite por zonas peligrosas a altas horas de la
noche o formando una banda de delincuentes sufra el tal accidente. En estos casos
el asegurador se libera de la prestacin debida.EL REASEGURO. CONCEPTO.
La
moderna explotacin aseguradora utiliza un ingenioso mecanismo econmico, basado en
la agrupacin del mayor nmero posible de asegurados sujetos a riesgos homogneos,
por medio de un centro empresario de relacin recproca (el asegurador), quien se
encarga de recaudar las contribuciones de todos ellos (primas), para constituir un
fondo econmico financiero con el cual har frente a los daos que generen los
siniestros que afecten a cualquiera de los asegurados integrantes del grupo, en
tanto provengan los riesgos tenidos en cuenta para la individualidad de la
agrupacin. Se posibilita de esta manera distribuir el peso econmico de los
riesgos entre todos los asegurados sujetos a la incertidumbre de verse afectados
econmicamente por su ocurrencia, y se crea una tcnica de cobertura que aprovecha
el sistema del apoyo recproco para eliminar la probable insolvencia de un
asegurador, transformndose en un simple administrador de capitales ajenos. Este
objetivo se logra, esencialmente, mediante una operatoria similar al seguro, que se
denomina "reaseguro, y que permite la homogeneizacin de los riesgos facilitando
el ejercicio normal de la industria aseguradora.
El art. 1693 del CCP
establece que el asegurador puede a su vez asegurar los riesgos asumidos, pero es
el nico respecto al tomador del seguro. Los contratos de reaseguro se regirn, en
lo pertinente, por las disposiciones relativas al seguro y por este Captulo (el
de reaseguro).
El prof. Pangrazio define al reaseguro como un contrato en virtud
del cual una entidad de seguros toma a su cargo total o parcialmente, un riesgo ya
cubierto por otra o el remanente de daos que excede de la cantidad asegurada por
el asegurador directo. El diccionario de la Real Academia, mencionado por
Pangrazio, define al reaseguro como un contrato por el cual el asegurador toma a su
cargo, en totalidad o parcialmente un riesgo ya cubierto por otro asegurador, sin
alterar lo convenido entre ste y el asegurado. La reaseguradora, expresin hecha
por Meihj., es la aseguradora de la empresa de seguros. El reaseguro, es el seguro
de la empresa de seguros.NATURALEZA JURDICIA. La convencin entre asegurador y
reasegurador rene los elementos bsicos de toda operacin de seguro (riesgo, prima
y prestacin pecuniaria), por lo que el reaseguro es una operacin de seguros que
puede clasificarse dentro de los seguros de responsabilidad civil.
Es el
criterio legislativo, cuando se autoriza al asegurador para asegurar, a su vez.,
los riesgos cubiertos, aunque continuando como nico obligado respecto del
asegurado. Ver art. 1694.
Por esta razn, el reaseguro no puede equipararse a
la fianza, ni a otras figuras afines, como el coseguro, la sociedad en
participacin o la cesin de cartera. Porque se satisface siempre una necesidad
del reasegurado, y el reasegurador no es, en absoluto, un deudor del asegurado.
MODALIDADES.
El reaseguro evolucion de primitivas forma de participacin
proporcional en los riesgos del asegurador, hasta modernos sistema de cobertura de
exceso de prdidas.Reaseguro de exceso de riesgo (o excedente): Por el cual el
asegurador reasegura aquellos contratos de explotacin. En este caso, el
reasegurador toma a su cargo el exceso del riesgo soportable tcnicamente por el
asegurador.Reaseguro de participacin (o de cuotaparte): El reasegurador toma a su
cargo una proporcin uniforme y constante de los riesgos que le cede el asegurador
en relacin con alguna de sus ramas de explotacin (incendio por ejemplo), sin
atender a la magnitud de la capacidad de explotacin del asegurador.OBLIGACIONES Y
DERECHOS.
El asegurado, en cuanto le sea posible, debe impedir o reducir las
consecuencias del siniestro, y observar las instrucciones del asegurador al
respecto, siendo ellas razonables. El seguro de accidente personales, exige del
asegurado una conducta, en lo posible, obediente de las instrucciones razonables
del asegurador, como tambin, en lo posible, impedir o reducir el siniestro.
Las agravaciones del riesgo son las propias del seguro de vida, mas las que
puedan agregarse en cada pliza.SEGUROS COLECTIVOS. El seguro colectivo no es en
realidad una rama de los seguros sino una modalidad de la prctica aseguradora, que
permite realizar una amplia cobertura, posibilitando una importante funcin social
que sera imposible de realizar en forma individual por su alto costo y enorme

riesgo para los aseguradores. El seguro colectivo se utiliza en la rama vida y

accidentes personales, extendindose en oportunidades para combinarse con el seguro
de responsabilidad civil, como en el caso del tomador que tiene a su cargo la
indemnizacin por ruptura del contrato de trabajo debida a la muerte o incapacidad
del trabajador.
Lo que caracteriza al seguro colectivo, es que es un seguro a
favor de terceros, ya que los beneficiarios o los integrantes del grupo adquieren
un derecho propio contra el asegurador al acaecer el siniestro. La contratacin se
realiza por un grupo de personas, dinmico y con intereses comunes preexistentes a
la contratacin del seguro por medio de un contratante que puede llegar a
participar del grupo si reviste las calidades necesarias para ello.INCORPORACIN DE
UN ASEGURADO. SU RETIRO. OBLIGACIONES Y DERECHOS.
El grupo es formado y
representado por un tomador que tambin puede integrarlo si tiene calidades comunes
con los dems y por los accidentes que sufra personalmente. Tambin el contratante
tomador puede ser beneficiario del seguro si tuviera un inters econmico lcito
sobre la vida o salud de los integrantes del grupo, en la medida dl perjuicio
concreto.
Los integrantes del grupo deben otorgar su consentimiento para ingresar
y permanecer bajo el amparo asegurativo. Los contratos (plizas) fijan las
condiciones de ingreso de los asegurados, por lo que la incorporacin al grupo se
produce cuando stas son cumplidas cabalmente. En general no se requiere un examen
fsico para incorporarse al grupo asegurado, pero si as fuere exigido por el
asegurador, ste debe realizar la comprobacin mdica dentro de los quince das de
recibida la propuesta. Las plizas determinan el modus operandi de los egresos del
grupo, pudindose convenir la posibilidad de que los egresados (caso del trabajador
jubilado integrante de un grupo de trabajadores asegurado) mantengan de todos modos
la cobertura prestada. Ver art. 1689.
Quienes dejan de pertenecer al grupo
asegurado,
quedan excluidos del seguro desde ese momento, salvo pacto en contrato.
El
contratante del seguro colectivo puede ser beneficiario del mismo, se integra al
grupo y por los accidentes que sufra personalmente. Tambin puede ser
beneficiario el contratante cuando tiene un inters econmico lcito respecto de la
vida o salud del los integrantes del grupo, en la medida del perjuicio concreto.El
reaseguro de exceso de prdida (excess loss) o de exceso de siniestros: acta
sobre la ultima prdida neta que causa a un asegurador el acaecimiento de un hecho
cubierto por uno o mas contratos de seguro; y opera cuando la suma indemnizatoria
que debe pagar el asegurador a su asegurado supera un monto predeterminado. En
estos casos el tramo final de la indemnizacin es soportado econmicamente por el
reasegurador.Reaseguro stop loss: Este moderno negocio de reaseguro, no tiene en
cuenta eventos singulares ni acumulados, sino el conjunto de todos los siniestros
de una misma rama de explotacin, producidos en un periodo determinado
(generalmente coincidente con ejercicio de explotacin de los seguros que integran
la rama). Opera cuando el monto de los siniestros pagados sobrepasa un lmite
determinado, que usualmente se fija en una relacin porcentual con el monto de las
primas percibidas por los contratos en juego.PRIVILEGIOS DEL ASEGURADO.
El
contrato de reaseguro no vincula al asegurado con la empresa reaseguradora,
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