Julgados do STJ sobre diversas áreas do Direito

Mrcio Andr Lopes Cavalcante
Todos os julgados foram comentados.
NDICE
DIREITO ADMINISTRATIVO
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Princpio da intranscendncia e entidade integrante de consrcio pblico com pendncia no CAUC.
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Caracterizao de tortura como ato de improbidade administrativa.
PODER DE POLCIA
Atribuio para classificar como medicamento produto importado.
DIREITO CIVIL
ARRAS
Clculo das arras confirmatrias e desproporo entre a quantia paga inicialmente e o preo ajustado.
DIREITO DE PREFERNCIA
Inaplicabilidade do direito de preferncia em contrato de compra e venda celebrado entre condminos.
DOAO
Requisitos do instrumento procuratrio para a validade da doao.
ADOO BRASILEIRA
Direito ao reconhecimento de paternidade biolgica.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
ARBITRAGEM
Validade de clusula arbitral que reserve a soluo de determinadas situaes para a via judicial.
AGRAVO DE INSTRUMENTO
Comprovao da tempestividade mediante apresentao do termo de abertura de vista e remessa dos autos
Fazenda Nacional.
DIREITO PENAL
ATENUANTES
Compensao da atenuante da confisso espontnea com a agravante da promessa de recompensa.
CONTRABANDO
Importao de colete prova de balas configura contrabando.
ART. 27-D DA LEI 6.385/76
Uso indevido de informao privilegiada.
Aumento da pena pelo fato de o ru exercer cargo de alta importncia.
Informativo 577-STJ (20/02/2016 a 02/03/2016) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 1
ARTS. 240 E 241-B DO ECA

Possibilidade de configurao dos crimes mesmo que as vtimas estavam vestidas.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
PROCEDIMENTO
Validade ou no da deciso que determina a intimao do MP para complementar a denncia apresentando o rol
de testemunhas.
AO PENAL PRIVADA
Rejeio de queixa-crime desacompanhada de documentos hbeis a demonstrar, ainda que de modo indicirio, a
autoria e a materialidade do crime.
PROVAS
Utilizao no processo penal de dados bancrios fornecidos pelo contribuinte para administrao tributria.
NULIDADES
Inquirio de testemunhas pelo magistrado e ausncia do MP na audincia de instruo.
INDULTO
Impossibilidade de se utilizar o perodo entre a data de publicao do decreto e a da sentena extintiva de
punibilidade como detrao para outros delitos.
DIREITO TRIBUTRIO
PIS/COFINS
Incidncia de PIS e COFINS em juros sobre capital prprio.
DIREITO FINANCEIRO
PRINCPIO DA INTRANSCENDNCIA DAS SANES
Princpio da intranscendncia e entidade integrante de consrcio pblico com pendncia no CAUC
DIREITO ADMINISTRATIVO
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Importante!!!
Se um consrcio pblico celebrou convnio com a Unio por meio do qual esto previstos
repasses federais, o fato de um dos entes integrantes do consrcio possuir pendncia inscrita
no CAUC no pode impedir que o consrcio receba os valores prometidos. Isso porque o
consrcio pblico uma pessoa jurdica distinta dos entes federativos que o integram e,
segundo o princpio da intranscendncia das sanes, as punies impostas no podem
superar a dimenso estritamente pessoal do infrator, ou seja, no podem prejudicar outras
pessoas jurdicas que no sejam aquelas que praticaram o ato.
Assim, o fato de ente integrante de consrcio pblico possuir pendncia no Servio Auxiliar de
Informaes para Transferncias Voluntrias (CAUC) no impede que o consrcio faa jus, aps a
celebrao de convnio, transferncia voluntria a que se refere o art. 25 da LC 101/2000.
STJ. 2 Turma. REsp 1.463.921-PR, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 10/11/2015 (Info 577).
Veja comentrios em Direito Financeiro.
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Caracterizao de tortura como ato de improbidade administrativa
Atualize seu livro de 2015 (p. 325)
Atualize livro Julgados Resumidos (p. 177)
A tortura de preso custodiado em delegacia praticada por policial constitui ato de
improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica.
STJ. 1 Seo. REsp 1.177.910-SE, Rel. Ministro Herman Benjamin, julgado em 26/8/2015 (Info 577).
Imagine a seguinte situao adaptada:
Dois policiais prenderam um homem em flagrante e passaram a tortur-lo para que confessasse o crime.
O Ministrio Pblico ajuizou ao de improbidade contra os policiais.
A defesa alegou que no ficou caracterizado ato de improbidade, uma vez que este pressupe,
obrigatoriamente, uma leso direta prpria Administrao e no a terceiros, haja vista que o bem
jurdico que se deseja proteger a probidade na Administrao Pblica. No caso concreto, no teria
havido leso Administrao, mas apenas ao particular (preso).
Ainda segundo a tese invocada, a improbidade administrativa caracteriza-se como um ato imoral com
feio de corrupo de natureza econmica, conduta inexistente no tipo penal de tortura, cujo bem
jurdico protegido completamente diverso da Lei de Improbidade.
O caso chegou at o STJ. Houve prtica de ato de improbidade administrativa?
SIM.
A tortura de preso custodiado em delegacia praticada por policial constitui ato de improbidade
administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica.
STJ. 1 Seo. REsp 1.177.910-SE, Rel. Ministro Herman Benjamin, julgado em 26/8/2015 (Info 577).
Tortura: improbidade administrativa
Para o STJ, injustificvel que a tortura praticada por servidor pblico, um dos atos mais gravosos
dignidade da pessoa humana e aos direitos humanos, seja punido apenas no mbito disciplinar, civil e
penal, afastando-se a aplicao da Lei da Improbidade Administrativa.
Eventual punio administrativa do servidor no impede a aplicao das penas da Lei de Improbidade
Administrativa, porque os objetivos de ambas as esferas so diversos e as penalidades previstas na Lei n
8.429/92 mais amplas.
Universo das vtimas protegidas pela Lei 8.429/92
A Lei n 8.429/92 no prev expressamente quais seriam as vtimas mediatas ou imediatas da atividade
mproba para fins de configurao do ato ilcito.
Essa ausncia de meno explcita certamente decorre do fato de que o ato de improbidade, muitas vezes,
um fenmeno pluriofensivo, ou seja, atinge, de maneira concomitante, diferentes bens jurdicos e
diversas pessoas.
Para saber se a conduta pode ser caracterizada como ato de improbidade, primordial verificar se, dentre
os bens jurdicos atingidos pela postura do agente pblico, algum deles est relacionado com o interesse
pblico. Se houver, pode-se concluir que a prpria Administrao Pblica estar igualmente vulnerada e,
dessa forma, ficar caracterizado o ato de improbidade para os fins do art. 1 da Lei n 8.429/92.
Dever convencional, constitucional e legal de o Estado reprimir tais condutas
No caso concreto, a conduta dos policiais afrontou no s a Constituio da Repblica (arts. 1, III, e 4, II)
e a legislao infraconstitucional, mas tambm tratados e convenes internacionais, a exemplo da

Conveno Americana de Direitos Humanos (Decreto n 678/92).
Em tais situaes, se o Brasil no toma as devidas medidas para punir os infratores, pode, inclusive, ser
responsabilizado nas ordens interna e externa.
A tortura perpetrada por policiais contra presos mantidos sob a sua custdia tem reflexo jurdico imediato,
que o de gerar obrigao indenizatria ao Estado, nos termos do art. 37, 6, da CF/88. H a, como
consequncia, interesse direto da Administrao Pblica.
Tortura praticada por policiais atenta contra toda a coletividade
Nos termos do art. 144 da CF/88, as foras de segurana so destinadas preservao da ordem pblica e
da incolumidade das pessoas. Assim, o agente pblico incumbido da misso de garantir o respeito ordem
pblica, como o caso do policial, ao descumprir com suas obrigaes legais e constitucionais de forma
frontal, mais que atentar apenas contra um indivduo, atinge toda a coletividade e a corporao a que
pertence de forma imediata.
Situao se enquadra no art. 11 da Lei n 8.429/92
O legislador, ao prever, no art. 11 da Lei n 8.429/92, que constitui ato de improbidade administrativa que
atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
lealdade s instituies, findou por tornar de interesse pblico, e da prpria Administrao, a proteo da
legitimidade social, da imagem e das atribuies dos entes/entidades estatais. Da resulta que atividade
que atente gravemente contra esses bens imateriais tem a potencialidade de ser considerada improbidade
administrativa.
Na hiptese dos autos, o ato mprobo se caracteriza tambm pelo fato de que as vtimas foram torturadas,
em instalaes pblicas, ou melhor, na Delegacia de Polcia.
Em sntese
A situao de tortura praticada por policiais, alm das repercusses nas esferas penal, civil e disciplinar,
configura tambm ato de improbidade administrativa, porque, alm de atingir a pessoa-vtima, alcana
simultaneamente interesses caros Administrao em geral, s instituies de segurana pblica em
especial, e ao prprio Estado Democrtico de Direito.
PODER DE POLCIA
Atribuio para classificar como medicamento produto importado
Importante!!!
Se a ANVISA classificou determinado produto importado como "cosmtico", a autoridade
aduaneira no poder alterar essa classificao para defini-lo como "medicamento".
Incumbe ANVISA regulamentar, controlar e fiscalizar os produtos e servios que envolvam
risco sade pblica (art. 8 da Lei n 9.782/99). Assim, da Agncia a atribuio de definir o
que medicamento e o que cosmtico.
STJ. 1 Turma. REsp 1.555.004-SC, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
Imagine a seguinte situao hipottica:
A empresa "Bonita Farma" decidiu importar para o Brasil e aqui comercializar determinado sabonete que
combate acne.
O sabonete foi registrado na ANVISA, tendo sido enquadrado pela agncia como cosmtico.
Ocorre que no momento da importao, a Receita Federal classificou o produto como sabonete medicinal,
ou seja, como "medicamento", impondo, em consequncia disso, uma tributao maior.
A autoridade aduaneira poderia ter feito isso?

NO.
Se a ANVISA classificou determinado produto importado como "cosmtico", a autoridade aduaneira no
poder alterar essa classificao para defini-lo como "medicamento".
A Lei n 9.782/99, que dispe sobre o Sistema Nacional de Vigilncia Sanitria, prev que:
Art. 8 Incumbe Agncia, respeitada a legislao em vigor, regulamentar, controlar e fiscalizar os
produtos e servios que envolvam risco sade pblica.
Logo, da ANVISA a atribuio de definir o que medicamento e o que cosmtico.
Quando se confere a certo e determinado rgo administrativo alguma atribuio operacional, est-se,
ipso facto (por via de consequncia), excluindo esta atribuio dos demais rgos administrativos. Isso
um dos pilares do funcionamento estatal e abal-lo seria o mesmo que abrir a porta da Administrao para
a confuso, a celeuma e o caos.
Cabe ANVISA no somente a competncia para realizar a classificao do produto, mas tambm o dever
da vigilncia sanitria, atribuio que no pertence autoridade aduaneira, inclusive porque os seus
agentes no dispem do conhecimento tcnico-cientfico exigido para isso.
Se a autoridade aduaneira pudesse classificar livremente os produtos importados, evidente que as
alquotas aplicadas seriam sempre as mais elevadas.
No caso concreto, a ANVISA expediu um parecer definindo a natureza cosmetolgica do sabo antiacne,
de modo que se pode considerar na via administrativa essa questo como uma questo encerrada, at
porque o Fisco no instncia revisora das decises da ANVISA.
DIREITO CIVIL
ARRAS
Clculo das arras confirmatrias e desproporo entre
a quantia paga inicialmente e o preo ajustado
Se a proporo entre a quantia paga inicialmente e o preo total ajustado evidenciar que o
pagamento inicial englobava mais do que o sinal, no se pode declarar a perda integral
daquela quantia inicial como se arras confirmatrias fosse, sendo legtima a reduo
equitativa do valor a ser retido.
STJ. 3 Turma. REsp 1.513.259-MS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
NOES GERAIS SOBRE ARRAS
O que so as "arras"?
Quando duas pessoas celebram um contrato, possvel que elas combinem que uma delas ir pagar
outra um valor em dinheiro (ou em outro bem fungvel) como forma de:
1) demonstrar que ir cumprir a obrigao no momento em que chegar o dia do vencimento; ou
2) como uma espcie de valor que ser perdido caso ela queira desistir do negcio.
Para Slvio Rodrigues, as arras constituem a importncia em dinheiro ou a coisa dada por um contratante
ao outro, por ocasio da concluso do contrato, com o escopo de firmar a presuno de acordo final e
tornar obrigatrio o ajuste; ou ainda, excepcionalmente, com o propsito de assegurar, para cada um dos
contratantes, o direito de arrependimento (Direito Civil. Vol. 2, 30 ed, So Paulo: Saraiva. 2002, p. 279).
Se as partes cumprirem as obrigaes contratuais, as arras sero devolvidas para a parte que as havia
dado. Podero tambm ser utilizadas como parte do pagamento. o que diz o Cdigo Civil:
Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de arras, dinheiro ou
outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao
devida, se do mesmo gnero da principal.
As arras s existem em contratos bilaterais (obrigaes para ambas as partes) que tenham por objetivo
transferir o domnio (propriedade) de alguma coisa.
As arras possuem natureza jurdica de contrato acessrio.
Espcies de arras
A partir do conceito acima dado, possvel identificar duas espcies diferentes de arras e a diferena
principal entre elas est no objetivo de cada uma:
Confirmatrias (arts. 418 e 419)
Penitenciais (art. 420)
So previstas no contrato com o objetivo de So previstas no contrato com o objetivo de
reforar, incentivar que as partes cumpram a permitir que as partes possam desistir da
obrigao combinada.
obrigao combinada caso queiram e, se isso
ocorrer, o valor das arras penitenciais j
funcionar como sendo as perdas e danos.
A regra so as arras confirmatrias. Assim, no Ocorre quando o contrato estipula arras, mas
silncio do contrato, as arras so confirmatrias.
tambm prev o direito de arrependimento.
Se as partes cumprirem as obrigaes contratuais, Se as partes cumprirem as obrigaes contratuais,
as arras sero devolvidas para a parte que as havia as arras sero devolvidas para a parte que as havia
dado. Podero tambm ser utilizadas como parte dado. Podero tambm ser utilizadas como parte
do pagamento.
do pagamento.
Se a parte que deu as arras no executar Se a parte que deu as arras decidir no
(cumprir) o contrato: a outra parte (inocente)
cumprir o contrato (exercer seu direito de
poder reter as arras, ou seja, ficar com elas
arrependimento): ela perder as arras dadas.
para si.
Se a parte que recebeu as arras decidir no
Se a parte que recebeu as arras no executar o
cumprir o contrato (exercer seu direito de
contrato: a outra parte (inocente) poder exigir
arrependimento): dever devolver as arras
a devoluo das arras mais o equivalente*.
mais o equivalente*.
Alm das arras, a parte inocente poder pedir:
As arras penitenciais tm funo unicamente
indenizao suplementar, se provar maior indenizatria. Isso significa que a parte inocente
ficar apenas com o valor das arras (e do
prejuzo, valendo as arras como taxa mnima;
a execuo do contrato, com as perdas e danos, equivalente) e NO ter direito a indenizao
valendo as arras como o mnimo da indenizao. suplementar. Nesse sentido:
Smula 412-STF: No compromisso de compra e
venda com clusula de arrependimento, a
devoluo do sinal, por quem o deu, ou a sua
restituio em dobro, por quem o recebeu, exclui
indenizao maior, a ttulo de perdas e danos, salvo
os juros moratrios e os encargos do processo.
* Equivalente: significa o valor equivalente das arras que haviam sido dadas. Ex: Mrio deu R$ 500 de arras
a Paulo; este no cumpriu o contrato; significa que ele ter que devolver as arras recebidas (R$ 500) mais
o equivalente (R$ 500), totalizando R$ 1000. Obs: esta devoluo dever ocorrer com atualizao
monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
Exemplo de arras confirmatrias
Joo est se mudando e combina de comprar o carro de Gabriel, que custa R$ 100 mil; o comprador pede
para receber o veculo e pagar o preo s daqui a trs meses, quando ir passar a morar na cidade; o
vendedor no queria aceitar porque existem outros interessados no veculo e ele desejava vender logo;
depois de muita insistncia, ele acabou concordando, mas imps uma exigncia, qual seja, a de que Joo
pagasse R$ 10 mil adiantados como "sinal"; Gabriel explicou que este valor serviria como uma
demonstrao de que Joo teria inteno de cumprir o contrato e que no iria desistir; o vendedor
explicou, ainda, que, quando o comprador pagasse o preo (R$ 100 mil), ele iria devolver o cheque com o
"sinal" de R$ 10 mil. Este "sinal" chamado, juridicamente, de "arras".
Exemplo de arras penitenciais
Antnio comprometeu-se a vender seu apartamento para Ricardo. No contrato, havia uma clusula
prevendo que o promitente-comprador deveria dar um sinal de R$ 10 mil reais, valor este que foi pago.
Vale ressaltar que o contrato estipulou que as partes tinham direito de desistir do negcio (direito de
arrependimento). Antes que a primeira prestao fosse paga, Ricardo resolveu no mais comprar o imvel.
Isso significa ele ir perder o sinal (arras) que pagou. Em outras palavras, no ter direito de pedir de volta
essa quantia. Da mesma forma, Antnio no poder exigir nenhum outro valor de Ricardo, ainda que
tenha tido outros prejuzos decorrentes da desistncia.
CASO PECULIAR JULGADO PELO STJ
Francisco prometeu vender sua fazenda a Jos por R$ 210 mil.
Ficou acertado que seria pago R$ 70 mil vista e mais 7 parcelas de R$ 20 mil, que seriam quitadas a cada 6
meses.
Ressalte-se que o contrato no previa direito de arrependimento.
Jos pagou os R$ 70 mil. Seis meses depois, quando chegou o momento de pagar a primeira prestao de
R$ 20 mil, ele se tornou inadimplente.
Diante disso, Francisco ajuizou ao de resciso contratual c/c perdas e danos e reintegrao de posse
contra Jos. Na ao, o autor alegou que os R$ 70 mil deveriam ser entendidos como arras confirmatrias
e que, portanto, ele tinha direito de ficar com esse valor e, alm disso, de ser ressarcido pelas perdas e
danos que sofreu decorrente do inadimplemento contratual.
Jos contestou alegando que o valor pago corresponde a 1/3 do preo total, de forma que muito alto e,
por isso, no poderia ser considerado como mero "sinal", sendo, na verdade, parte do cumprimento da
obrigao. Assim, em reconveno, pediu que as perdas e danos fossem fixadas em R$ 40 mil, devendo,
portanto, Francisco lhe devolver R$ 30 mil.
A tese do ru foi aceita pelo STJ?
SIM.
Se a proporo entre a quantia paga inicialmente e o preo total ajustado evidenciar que o pagamento
inicial englobava mais do que o sinal, no se pode declarar a perda integral daquela quantia inicial como
se arras confirmatrias fosse, sendo legtima a reduo equitativa do valor a ser retido.
STJ. 3 Turma. REsp 1.513.259-MS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
Realmente, o promitente-comprador, por ter dado causa resciso do contrato, dever perder as arras
confirmatrias que foram pagas. Isso est previsto no art. 418 do CC:
Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendoas; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e
exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, juros e honorrios de advogado.
No entanto, para o STJ, o pagamento inicial feito pelo promitente-comprador, por representar 1/3 do valor
final do negcio, no pode ser considerado como um mero "sinal" (arras), razo pela qual a aplicao do
art. 418 do CC/02 deve sofrer flexibilizao.
No caso concreto, ficou evidenciado que o pagamento inicial englobava mais do que o sinal, motivo pelo
qual o STJ entendeu que neste valor de R$ 70 mil j estava embutido o "sinal" e algumas parcelas do
contrato. Para a Corte, se todo esse valor fosse considerado como arras confirmatrias, o promitentecomprador acabaria sendo onerado excessivamente e haveria um enriquecimento desproporcional do
promitente-vendedor.
Segundo a jurisprudncia do STJ, as arras confirmatrias devem ser fixadas em um percentual mximo que
varie de 10% e 20% do valor do bem. Esse seria o valor mximo que o promitente-vendedor poderia reter
para si.
Na situao em exame, o STJ afirmou que o promitente-vendedor deveria reter, a ttulo de arras
confirmatrias, a quantia equivalente a 15% do valor do imvel.
Vale ressaltar que, alm das arras confirmatrias, o STJ determinou que o promitente-comprador deveria
pagar ao promitente-vendedor o valor equivalente a 6 meses de aluguel (tempo que ele ficou morando no
imvel antes de ser retirado). Isso possvel. Estes alugueis correspondem ao valor das perdas e danos
sofridos pelo promitente-vendedor e as perdas e danos podem ser cumuladas com as arras confirmatrias.
DIREITO DE PREFERNCIA
Inaplicabilidade do direito de preferncia em contrato
de compra e venda celebrado entre condminos
Importante!!!
O direito de preferncia previsto no art. 504 do CC aplica-se ao contrato de compra e venda
celebrado entre condmino e terceiro, e no quele ajustado entre condminos.
Art. 504. No pode um condmino em coisa indivisvel vender a sua parte a estranhos, se outro
consorte a quiser, tanto por tanto. O condmino, a quem no se der conhecimento da venda,
poder, depositando o preo, haver para si a parte vendida a estranhos, se o requerer no prazo
de cento e oitenta dias, sob pena de decadncia.
STJ. 4 Turma. REsp 1.137.176-PR, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
Joo, Jos, Jorge e Jlio receberam, por testamento, uma fazenda.
No registro de imveis, os quatro constam como proprietrios da fazenda, cada um possuindo 25% da
frao ideal do bem.
Desse modo, no caso concreto, existe um condomnio comum.
Condomnio consiste na copropriedade exercida sobre um mesmo bem. Em outras palavras, o exerccio
simultneo do direito de propriedade por duas ou mais pessoas sobre uma mesma coisa.
Hiptese 1
Jlio, sem comunicar previamente os outros, vendeu seus 25% da fazenda para Mrio, um vizinho.
Quando soube do acontecido, Joo ajuizou ao de preferncia (ao de preempo), requerendo a
compra dos 25% de Jlio. Segundo argumentou Joo, antes de alienar o imvel para outra pessoa, Jlio
deveria ter oferecido o bem para ele, que tinha direito de preferncia, nos termos do art. 504 do CC:
Art. 504. No pode um condmino em coisa indivisvel vender a sua parte a estranhos, se outro consorte a
quiser, tanto por tanto. O condmino, a quem no se der conhecimento da venda, poder, depositando o
preo, haver para si a parte vendida a estranhos, se o requerer no prazo de cento e oitenta dias, sob pena
de decadncia.
Pargrafo nico. Sendo muitos os condminos, preferir o que tiver benfeitorias de maior valor e, na falta
de benfeitorias, o de quinho maior. Se as partes forem iguais, havero a parte vendida os
comproprietrios, que a quiserem, depositando previamente o preo.
Nesta situao 1, o pedido de Joo dever ser acolhido.
Hiptese 2
Jlio, sem comunicar previamente os outros, vendeu seus 25% da fazenda para Jorge, um dos condminos.
Quando soube do acontecido, Joo ajuizou ao de preferncia (ao de preempo), requerendo a
compra dos 25% de Jlio. Segundo argumentou Joo, antes de alienar o imvel para outra pessoa, Jlio
deveria ter oferecido o bem para ele, que tinha direito de preferncia, nos termos do art. 504 do CC.
Nesta situao 2, o pedido de Joo no dever ser acolhido.
O direito de preferncia previsto no art. 504 do CC aplica-se ao contrato de compra e venda celebrado
entre condmino e terceiro, e no quele ajustado entre condminos.
STJ. 4 Turma. REsp 1.137.176-PR, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
A literalidade do art. 504 demonstra que o direito de preferncia deve ser observado somente nos casos
em que o contrato de compra e venda seja celebrado entre o condmino e um estranho. No se aplica,
portanto, s hipteses de venda entre os consortes (condminos).
O objetivo da norma foi o de estimular que a propriedade permanea somente com os titulares
originrios, evitando desentendimentos com a entrada de um estranho no grupo.
A alienao da frao ideal de um condmino para o outro no ofende a finalidade intrnseca do direito de
preferncia do art. 504 do CC, uma vez que no se tratar de hiptese de ingresso de terceiro/estranho
comunho. Pelo contrrio, sero mantidos os consortes, apenas com alteraes no percentual da parte
ideal daquele que adquiriu a parcela de outrem.
Mas e o pargrafo nico do art. 504? Ele no d a entender que seria necessrio dar o direito de
preferncia mesmo em caso de venda entre condminos?
NO. O referido pargrafo nico est subordinado e apenas complementa a norma enunciada no caput,
estabelecendo o procedimento a ser adotado caso mais de um condmino venha manifestar o seu direito
de preferncia por ocasio da alienao de frao ideal a terceiro alheio comunho. Em outras palavras,
se um condmino resolver vender sua frao a um terceiro (estranho), dever oferecer primeiro aos
demais condminos. Se mais de um condmino se interessar, aplica-se o pargrafo nico do art. 504.
O pargrafo nico do art. 504 no obriga, contudo, a que exista o direito de preferncia caso o condmino
resolva vender sua frao ideal para um outro condmino. Neste caso, o condmino fica livre para
escolher para qual condmino quer vender sua frao ideal.
O direito de preferncia previsto no art. 504 uma restrio liberdade de contratar. Logo, deve ser
interpretado de forma restritiva. Assim, se a literalidade do art. 504 do CC exige o direito de preferncia
apenas para alienaes feitas a estranhos, no cabe ao intrprete, extensivamente, aplicar essa norma aos
casos de compra e venda entre consortes.
Alguns de vocs podem ter a seguinte curiosidade: este direito de preferncia do art. 504 do CC aplica-se
tambm nos casos de condomnio edilcio? Ex: em um prdio, se um dos moradores quiser vender seu
apartamento, ter que oferecer primeiro aos demais condminos?
NO. A regra do art. 504 do CC aplica-se somente ao condomnio tradicional e no ao condomnio edilcio.
"Assim, um condmino em prdio de apartamentos no precisa dar preferncia aos demais proprietrios.
Mas se a unidade pertencer tambm a outras pessoas, estas devem ser notificadas para exercer a
preferncia legal, pois instaurou-se, nesse caso, um condomnio tradicional dentro do horizontal"
(GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 242).
DOAO
Requisitos do instrumento procuratrio para a validade da doao
invlida a doao realizada por meio de procurador se o instrumento procuratrio
concedido pelo proprietrio do bem no mencionar o donatrio, sendo insuficiente a
declarao de poderes gerais na procurao.
STJ. 4 Turma. REsp 1.575.048-SP, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 23/2/2016 (Info 577).
Doao
Doao um contrato por meio do qual uma pessoa, por liberalidade, transfere bens ou vantagens de seu
patrimnio para uma outra pessoa (art. 538 do CC).
Forma pela qual dever ser realizada a doao
Regra: o contrato de doao, em regra, formal, considerando que precisa ser escrito. Isso est no caput
do art. 541:
Art. 541. A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular.
Obs: se a pessoa quiser doar um bem imvel cujo valor seja superior a 30 salrios-mnimos, neste caso a
doao dever ser feita, obrigatoriamente, por meio de escritura pblica, conforme determina o art. 108 do CC.
Exceo: vlida a doao verbal de bens mveis e de pequeno valor. chamada de "doao manual",
estando prevista no pargrafo nico do art. 541:
Art. 541 (...) Pargrafo nico. A doao verbal ser vlida, se, versando sobre bens mveis e de pequeno
valor, se lhe seguir incontinenti a tradio.
Feitos estes esclarecimentos, imagine a seguinte situao hipottica:
Joo, rico empresrio, iria viajar para o exterior e, por essa razo, outorgou procurao pblica a um
funcionrio seu (Pedro) para que este o representasse em todos os assuntos relativos compra, venda,
locao e doao de um apartamento de luxo que ele possua.
O que ficou combinado verbalmente entre Joo e Pedro que ele iria procurar eventuais interessados em
comprar o imvel para, ento, vend-lo por um bom preo.
Ocorre que Pedro (procurador de Joo), valendo-se da procurao outorgada, doou o apartamento para
um amigo (que era seu "laranja").
Ao saber do ocorrido, Joo retorna ao Brasil e rene-se com seus advogados para discutir o que fazer.
Sob o ponto de vista estritamente formal, existe alguma "brecha" para que esta doao seja anulada?
SIM.
invlida a doao realizada por meio de procurador se o instrumento procuratrio concedido pelo
proprietrio do bem no mencionar o donatrio, sendo insuficiente a declarao de poderes gerais na
procurao.
STJ. 4 Turma. REsp 1.575.048-SP, Rel. Min. Marco Buzzi, julgado em 23/2/2016 (Info 577).
O Cdigo Civil permite que o procurador devidamente constitudo faa a doao de um imvel, mas para
que isso seja vlido, necessrio que estejam previstos poderes especiais no instrumento de mandato,
nos termos do artigo 661, 1:
Art. 661. O mandato em termos gerais s confere poderes de administrao.
1 Para alienar, hipotecar, transigir, ou praticar outros quaisquer atos que exorbitem da administrao
ordinria, depende a procurao de poderes especiais e expressos.
No caso de doao, alm de haver poderes especiais no mandato (autorizao para doar), a procurao
dever prever tambm a pessoa que ser beneficiada com a doao.
Assim, como na procurao no foi indicado o donatrio do imvel, a doao realizada pode ser declarada
nula, conforme o art. 166 do CC:
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
(...)
IV - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
ADOO BRASILEIRA
Direito ao reconhecimento de paternidade biolgica
O filho tem direito de desconstituir a denominada "adoo brasileira" para fazer constar o
nome de seu pai biolgico em seu registro de nascimento, ainda que preexista vnculo
socioafetivo de filiao com o pai registral.
STJ. 3 Turma. REsp 1.417.598-CE, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 17/12/2015 (Info 577).
NOES GERAIS SOBRE ADOO BRASILEIRA
O que a chamada adoo brasileira?
Adoo brasileira ou adoo moda brasileira ocorre quando o homem ou a mulher declara, para
fins de registro civil, um menor como sendo seu filho biolgico, sem que isso seja verdade.
Exemplo: Carla tinha um namorado (Bruno), tendo ficado grvida desse rapaz. Ao contar a Bruno sobre a
gravidez, este achou que era muito novo para ser pai e sumiu, no deixando paradeiro conhecido.
Trs meses depois, Carla decide se reconciliar com Andr, seu antigo noivo, que promete amada que ir se
casar com ela e assumir o nascituro. No dia em que nasce a criana, Andr vai at o registro civil de pessoas
naturais e, de posse da DNV (declarao de nascido vivo) fornecida pela maternidade, declara que o menor
recm-nascido (Vitor) seu filho e de Carla, sendo o registro de nascimento lavrado nesses termos.
Por que recebe esse nome?
Essa prtica chamada pejorativamente de adoo brasileira porque uma espcie de adoo feita
sem observar as exigncias legais, ou seja, uma adoo feita segundo o jeitinho brasileiro. Tecnicamente,
contudo, no se trata de adoo, porque no segue o procedimento legal. Consiste, em verdade, em uma
perfilhao simulada.
A adoo brasileira permitida?
NO. Formalmente, esta conduta at mesmo prevista como crime pelo Cdigo Penal:
Parto suposto. Supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido
Art. 242. Dar parto alheio como prprio; registrar como seu o filho de outrem; ocultar recm-nascido ou
substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil:
Pena recluso, de dois a seis anos.
Pargrafo nico Se o crime praticado por motivo de reconhecida nobreza:
Pena deteno, de um a dois anos, podendo o juiz deixar de aplicar a pena.
Vale ressaltar, entretanto, que, na prtica, dificilmente algum condenado ou recebe pena por conta
desse delito. Isso porque, no caso concreto, poder o juiz reconhecer a existncia de erro de proibio ou,
ento, aplicar o perdo judicial previsto no pargrafo nico do art. 242 do CP.
preciso, no entanto, que seja investigada a conduta porque, embora a adoo brasileira, na maioria
das vezes, no represente torpeza de quem a pratica, pode ela ter sido utilizada para a consecuo de
outros ilcitos, como o trfico internacional de crianas.
Caso o pai registral se arrependa da adoo brasileira realizada, ele poder pleitear a sua anulao?
E no caso, o filho registrado indevidamente tem o direito de ter reconhecido como pai o seu genitor
biolgico?
SITUAO 1: PAI REGISTRAL QUER ANULAR O REGISTRO
Voltando ao exemplo dado acima, imagine que, depois de alguns anos, Andr (o pai registral) termina seu
relacionamento com Carla. Com raiva, ele procura um advogado pretendendo o reconhecimento judicial de
que ele no o pai de Vitor.
Qual a ao que dever ser proposta pelo advogado de Andr?
Ao negatria de paternidade cumulada com nulidade do registro civil.
Contra quem a ao proposta?
Contra Vitor (no proposta em face da me de Vitor). Se Vitor for menor, ser assistido (entre 16 e 18
anos) ou representado (menor de 16 anos) por sua me. Se Vitor j for falecido, a ao ser ajuizada contra
seus herdeiros. No havendo herdeiros conhecidos (lembre-se que a sua me herdeira), Andr dever
pedir a citao por edital de eventuais interessados.
Qual o prazo desta ao?
imprescritvel (art. 1.601 do CC).
Onde esta ao dever ser proposta (de quem a competncia)?
No foro da comarca onde reside o ru (Vitor), mais especificamente na vara de famlia (no deve ser
ajuizada na vara de registros pblicos).
Participao do Ministrio Pblico: se o filho for menor de 18 anos, o Ministrio Pblico atuar como fiscal
da ordem jurdica (custos legis), considerando que se trata de processo que envolve interesse de incapaz
(art. 178, II, do CPC 2015).
Provas produzidas: atualmente, a principal prova produzida nestas aes o exame pericial de DNA.
Se o exame de DNA provar que Vitor no filho biolgico de Andr, o juiz ter que, obrigatoriamente,
julgar procedente o pedido, declarar/desconstituir a paternidade e anular o registro?
NO. O pai que questiona a paternidade de seu filho registral (no biolgico), que ele prprio registrou
conscientemente, est violando a boa-f objetiva, mais especificamente a regra da venire contra factum
proprium (proibio de comportamento contraditrio).
Para que seja possvel a anulao do registro, indispensvel que fique provado que o pai registrou o filho
enganado (induzido em erro), ou seja, imprescindvel que tenha havido vcio de consentimento:
(...) O reconhecimento espontneo da paternidade somente pode ser desfeito quando demonstrado vcio
de consentimento; no h como desfazer um ato levado a efeito com perfeita demonstrao da vontade,
em que o prprio pai manifestou que sabia perfeitamente no haver vnculo biolgico entre ele e o menor
e, mesmo assim, reconheceu-o como seu filho. (...)
(STJ. 3 Turma. REsp 1229044/SC, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 04/06/2013)
SITUAO 2: FILHO DESEJA QUE SEJA RECONHECIDO SEU PAI BIOLGICO
Imagine agora que Vitor, j maior, descubra que Andr no seu pai biolgico, mas sim Bruno. Vitor ajuza
ao de reconhecimento de paternidade cumulada com nulidade do registro contra Bruno e Andr.
A ao ter xito segundo o entendimento do STJ?
SIM. possvel o reconhecimento da paternidade biolgica e a anulao do registro de nascimento na
hiptese em que pleiteados pelo filho adotado conforme prtica conhecida como adoo brasileira.
O direito da pessoa ao reconhecimento de sua ancestralidade e origem gentica insere-se nos atributos da
prpria personalidade.
O direito do filho de buscar o reconhecimento do estado biolgico de filiao constitui direito
personalssimo, indisponvel e imprescritvel, consubstanciado no princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana.
Caracteriza violao ao princpio da dignidade da pessoa humana cercear o direito de conhecimento da
origem gentica, respeitando-se, por conseguinte, a necessidade psicolgica de se conhecer a verdade
biolgica (STJ. REsp 833.712/RS).
A prtica conhecida como adoo brasileira, ao contrrio da adoo legal, no tem a aptido de romper
os vnculos civis entre o filho e os pais biolgicos, que devem ser restabelecidos sempre que o filho
manifestar o seu desejo de desfazer o liame jurdico advindo do registro ilegalmente levado a efeito,
restaurando-se, por conseguinte, todos os consectrios legais da paternidade biolgica, como os registrais,
os patrimoniais e os hereditrios.
A ao ser julgada procedente e o registro ser anulado mesmo que tenha se estabelecido uma relao
socioafetiva entre Vtor e Andr?
SIM. O STJ entende que, mesmo que o filho tenha sido acolhido e tenha usufrudo de uma relao socioafetiva,
nada lhe retira o direito, em havendo sua insurgncia ao tomar conhecimento de sua real histria, de ter acesso
sua verdade biolgica que lhe foi usurpada desde o nascimento at a idade madura. Presente o dissenso,
portanto, prevalecer o direito ao reconhecimento do vnculo biolgico (REsp 833.712/RS).
Dessa forma, a filiao socioafetiva desenvolvida com o pai registral no afasta o direito do filho de ver
reconhecida a sua filiao biolgica.
Em resumo:
O filho tem direito de desconstituir a denominada "adoo brasileira" para fazer constar o nome de seu
pai biolgico em seu registro de nascimento, ainda que preexista vnculo socioafetivo de filiao com o
pai registral.
STJ. 3 Turma. REsp 1.417.598-CE, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 17/12/2015 (Info 577).
Compare as duas situaes:

PAI registral ajuza ao negatria de paternidade
e de nulidade do registro
Para que seja julgada procedente, necessrio
que:
a) ele tenha sido enganado (induzido em erro);
b) no tenha sido construda uma relao
socioafetiva entre ele e o filho aps descobrir que
no era o pai biolgico.
Fundamentos: princpios do melhor interesse do
menor e da boa-f objetiva (vedao ao venire
contra factum proprium); art. 1.604 do CC.
FILHO ajuza ao de investigao de paternidade

e de nulidade do registro
A ao poder ser julgada procedente, mesmo que
tenha sido construda uma relao socioafetiva
entre ele e o pai registral.
Fundamentos: dignidade da pessoa humana e

reconhecimento da ancestralidade biolgica como
direito da personalidade.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL

ARBITRAGEM
Validade de clusula arbitral que reserve a soluo de determinadas situaes para a via judicial
vlida a clusula compromissria que excepcione do juzo arbitral certas situaes especiais
a serem submetidas ao Poder Judicirio.
STJ. 4 Turma. REsp 1.331.100-BA, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, Rel. para acrdo Min. Raul Arajo,
julgado em 17/12/2015 (Info 577).
Em que consiste a arbitragem:
Arbitragem representa uma tcnica de soluo de conflitos por meio da qual os conflitantes aceitam que a
soluo de seu litgio seja decidida por uma terceira pessoa, de sua confiana.
Vale ressaltar que a arbitragem uma forma de heterocomposio, isto , instrumento por meio do qual o
conflito resolvido por um terceiro.
Regulamentao
A arbitragem, no Brasil, regulada pela Lei n 9.307/96, havendo tambm alguns dispositivos no CPC
versando sobre o tema.
Conveno de arbitragem
As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao juzo arbitral mediante conveno de
arbitragem (art. 3).
Conveno de arbitragem o gnero, que engloba duas espcies:
a clusula compromissria e
o compromisso arbitral.
Em que consiste a clusula compromissria:
A clusula compromissria, tambm chamada de clusula arbitral, ...
uma clusula prevista no contrato,
de forma prvia e abstrata,
por meio da qual as partes estipulam que
qualquer conflito futuro relacionado quele contrato

ser resolvido por arbitragem (e no pela via jurisdicional estatal).
A clusula compromissria est prevista no art. 4 da Lei n 9.307/96:
Art. 4 A clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato
comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.
Feitos os devidos esclarecimentos, imagine a seguinte situao hipottica:
A empresa AA celebrou contrato com a empresa BB.
Ao final do contrato, havia uma clusula compromissria dizendo que:
Fica ajustado pelas Partes que qualquer controvrsia ou reivindicao decorrente ou relativa a este
Contrato ser dirimida por arbitragem de acordo com as regras do Centro de Arbitragem e mediao da
Cmara de Comrcio Brasil-Canad, com exceo das causas mencionadas na clusula oitava, que devero
ser submetidas ao Poder Judicirio.
Essa clusula vlida? possvel que a clusula compromissria preveja que parte dos conflitos ser
resolvido por arbitragem e outras causas pelo Poder Judicirio?
SIM.
vlida a clusula compromissria que excepcione do juzo arbitral certas situaes especiais a serem
submetidas ao Poder Judicirio.
STJ. 4 Turma. REsp 1.331.100-BA, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, Rel. para acrdo Min. Raul Arajo,
julgado em 17/12/2015 (Info 577).
A Lei n 9.307/1996 no exige, como condio de existncia da clusula compromissria, que a arbitragem
seja a nica via de resoluo admitida pelas partes para todos os litgios e em relao a todas as matrias.
Os contratantes podem o mais, que afastar da jurisdio estatal todos os litgios eventualmente
decorrentes do contrato, remetendo-os arbitragem. Logo, eles tambm podem o menos, ou seja, prever
que as divergncias decorrentes do contrato sero resolvidas por arbitragem, salvo hipteses especiais
que devero ser submetidas ao Judicirio.
Desse modo, no pode ser considerada nula a clusula compromissria constante de acordo que
excepcione ou reserve certas situaes especiais a serem submetidas ao Judicirio, especialmente quando
essas demandem tutelas de urgncia. A contrario sensu, nulidade haveria em previso que vedasse
completamente toda e qualquer apreciao de litgio pelo Judicirio.
O convvio harmnico dos juzos arbitrais com os rgos do Judicirio constitui ponto fundamental ao
prestgio da arbitragem.
AGRAVO DE INSTRUMENTO
Comprovao da tempestividade mediante apresentao do
termo de abertura de vista e remessa dos autos Fazenda Nacional
Ateno! Concursos federais
No agravo de instrumento, em regra, se o agravante no juntou a cpia de certido de
intimao da deciso agravada, seu recurso no ser conhecido em virtude de esta certido ser
prevista como documento obrigatrio (art. 525, I, do CPC 1973 / art. 1.017, I, do CPC 2015). A
Lei exige esse documento para que o Tribunal possa saber quando a parte foi intimada e,
assim, ter certeza que o recurso foi interposto tempestivamente.
Exceo: possvel dispensar a certido de intimao se existirem outros meios para se aferir
a tempestividade do recurso.
O termo de abertura de vista e remessa dos autos Fazenda Nacional substitui, para efeito de
demonstrao da tempestividade do agravo de instrumento por ela interposto, a apresentao de
certido de intimao da deciso agravada (art. 525, I, do CPC 1973 / art. 1.017, I, do CPC 2015).
STJ. Corte Especial. REsp 1.383.500-SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 17/2/2016 (recurso
repetitivo) (Info 577).
AGRAVO DE INSTRUMENTO E DOCUMENTOS OBRIGATRIOS E FACULTATIVOS QUE DEVEM INSTRUIR A PETIO DO RECURSO
O agravo de instrumento um recurso interposto diretamente no juzo ad quem, ou seja, encaminhado
diretamente para o Tribunal que ir julg-lo.
Ex.: A ingressa com uma ao de alimentos contra B e pede a concesso de alimentos provisrios no
valor de R$ 2 mil. O juiz, em deciso interlocutria, nega a fixao dos alimentos provisrios. A interpe
agravo de instrumento contra a deciso do juiz de 1 instncia (juzo a quo) diretamente no Tribunal de
Justia (juzo ad quem).
O nome do recurso agravo de instrumento porque neste tipo de agravo dever ser formado um
instrumento, ou seja, um conjunto de documentos para que o Tribunal analise se as razes invocadas
pelo recorrente so procedentes ou no. Isso ocorre porque o processo continua tramitando no juzo a
quo e, para o juzo ad quem examinar as razes do recurso, ser necessrio que ele tenha cpias de alguns
documentos presentes naqueles autos originrios.
Em nosso exemplo, A ir preparar a petio do recurso, tirar cpias de vrios documentos dos autos,
junt-los petio e protocol-los, como agravo de instrumento, no Tribunal de Justia.
E quais so estes documentos?
Esto previstos no art. 525 do CPC 1973 (art. 1.017 do CPC 2015). Fique atento para as partes em cinza
porque so novidades:
CPC 1973
Art. 525. A petio de agravo de instrumento ser
instruda:
I obrigatoriamente, com cpias da deciso
agravada, da certido da respectiva intimao e
das procuraes outorgadas aos advogados do
agravante e do agravado;
II facultativamente, com outras peas que o
agravante entender teis.
CPC 2015
Art. 1.017. A petio de agravo de instrumento
ser instruda:
I obrigatoriamente, com cpias da petio
inicial, da contestao, da petio que ensejou a
deciso agravada, da prpria deciso agravada, da
certido da respectiva intimao ou outro
documento
oficial
que
comprove
a
tempestividade e das procuraes outorgadas aos
advogados do agravante e do agravado;
II com declarao de inexistncia de qualquer
dos documentos referidos no inciso I, feita pelo
advogado do agravante, sob pena de sua
responsabilidade pessoal;
III facultativamente, com outras peas que o
agravante reputar teis.
CPIA DE CERTIDO DE INTIMAO

Regra: se no foi juntada no recurso, este no ser conhecido
Uma das peas consideradas obrigatrias a certido de intimao da deciso agravada (art. 525, I, do
CPC 1973 / art. 1.017, I, do CPC 2015). A Lei exige esse documento para que o Tribunal possa saber quando
a parte foi intimada e, assim, ter certeza de que o recurso foi interposto tempestivamente.
Por essa razo, o agravante dever juntar, em anexo, uma cpia dessa certido na petio do agravo de
instrumento. O STJ j editou at um enunciado afirmando isso:
Smula 223-STJ: A certido de intimao do acrdo recorrido constitui pea obrigatria do instrumento
de agravo.
Em regra, se o agravante no juntar a certido de intimao do acrdo recorrido, seu recurso (agravo de
instrumento) no ser conhecido.
Exceo: dispensada a certido se existir outra prova da tempestividade
O STJ tem abrandado a regra geral, fixando a seguinte exceo: possvel dispensar a certido de
intimao se existirem outros meios para se aferir a tempestividade do recurso.
Assim, a ausncia da cpia da certido de intimao da deciso agravada no ser bice (empecilho) ao
conhecimento do agravo de instrumento se, por outros meios inequvocos, for possvel aferir a
tempestividade do recurso. STJ. 2 Seo. REsp 1.409.357-SC, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em
14/5/2014 (recurso repetitivo) (Info 541).
Em outras palavras, mesmo que o agravante no tenha juntado a cpia da certido de intimao,
possvel que o Tribunal releve a ausncia dessa pea obrigatria (e conhea o recurso) se existir nos autos
algum outro meio de se ter certeza que o agravo foi interposto dentro do prazo.
Ex.: o agravante no juntou a certido de intimao, mas pela data da deciso agravada (que est nos
autos) e a data em que foi protocolado o agravo, percebe-se que no se passaram mais que 15 dias (prazo
do AI no CPC 2015). Ora, lgico que a intimao ocorreu aps a data da deciso, de modo que est
provado que o recurso foi interposto dentro do prazo, mesmo no havendo a certido.
Esse posicionamento do STJ aplicado em homenagem ao princpio da instrumentalidade das formas,
para o qual o exagerado processualismo deve ser evitado, de forma a que o processo e seu uso sejam
convenientemente conciliados e realizados.
Novo CPC
O CPC 2015 considerou e positivou, pelo menos em parte, esse correto entendimento jurisprudencial
acima explicado. Com efeito, o inciso I do art. 1.017 prev que o agravante dever juntar cpia da certido
da respectiva intimao ou outro documento oficial que comprove a tempestividade. A interpretao do
STJ vai alm do texto do novo CPC e permite que se constate a tempestividade (dispensando-se a certido
de intimao) por outros meios em geral (no exigindo, necessariamente, documento oficial).
AI INTERPOSTO PELA FAZENDA NACIONAL E CPIA DO TERMO DE ABERTURA DE VISTA E REMESSA DOS AUTOS
Em um caso concreto enfrentado pelo STJ, a Unio (Fazenda Nacional) interps agravo de instrumento
sem juntar a certido de intimao da deciso agravada.
Faltou, portanto, uma pea obrigatria (art. 525, I, do CPC 1973 / art. 1.017, I, do CPC 2015).
O STJ entendeu que, mesmo ausente essa pea, o agravo de instrumento poderia ser conhecido porque
ficou demonstrada a tempestividade do recurso por intermdio do termo de abertura de vista e remessa
dos autos Fazenda Nacional e que foi juntado no recurso.
A Fazenda Nacional tem a prerrogativa de ser intimada das decises, por meio da concesso de vista
pessoal dos autos (arts. 38 da LC n 73/1993, 6, 1 e 2, da Lei n 9.028/1995, 20 da Lei n
11.033/2004 e 25 da Lei n 6.830/1980).
O prazo para que a Fazenda Nacional apresente recurso tem incio a partir da data em que dada a ela
vista pessoal dos autos.
Quando dada vista pessoal dos autos Fazenda, feita uma certido afirmando isso. Algo mais ou
menos assim: No dia XX, remeto os autos Fazenda Pblica. Assinatura do servidor da Secretaria da
Vara. Essa folha que juntada no processo quando ele encaminhado Procuradoria da Fazenda
Nacional chamada de temo de abertura de vista e remessa dos autos.
Dessa forma, a certido de concesso de vista dos autos pode ser considerada como elemento suficiente
para demonstrar se o agravo de instrumento interposto pela Fazenda Nacional foi ou no tempestivo. Isso
porque nela constar a data em que a Fazenda foi intimada da deciso agravada.
Perceba, portanto, que esse termo de abertura de vista e remessa cumpre a funo da certido de
intimao.
Por essa razo, o STJ fixou a seguinte tese em sede de recurso especial repetitivo:
O termo de abertura de vista e remessa dos autos Fazenda Nacional substitui, para efeito de
demonstrao da tempestividade do agravo de instrumento por ela interposto, a apresentao de
certido de intimao da deciso agravada (art. 525, I, do CPC 1973 / art. 1.017, I, do CPC 2015).
STJ. Corte Especial. REsp 1.383.500-SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 17/2/2016 (recurso
repetitivo) (Info 577).
Assim, considerando a prerrogativa que possui a Fazenda Nacional de ser intimada das decises por meio
da concesso de vista pessoal e, em ateno ao princpio da instrumentalidade das formas, pode a
certido de concesso de vistas dos autos ser considerada elemento suficiente demonstrao da
tempestividade do agravo de instrumento, substituindo a certido de intimao legalmente prevista.
A deciso acima est em sintonia com o novo CPC que, como vimos, no inciso I do art. 1.017, prev que o
agravante dever juntar cpia da certido da respectiva intimao ou outro documento oficial que
comprove a tempestividade.
DIREITO PENAL
ATENUANTES
Compensao da atenuante da confisso espontnea
com a agravante da promessa de recompensa
possvel compensar a atenuante da confisso espontnea (art. 65, III, "d", do CP) com a
agravante da promessa de recompensa (art. 62, IV).
STJ. 5 Turma. HC 318.594-SP, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
Imagine a seguinte situao: o ru praticou o crime porque outra pessoa lhe prometeu uma recompensa.
Isso configura uma agravante (art. 62, IV, do CP). No entanto, ele confessou a prtica do crime, o que
uma atenuante (art. 65, III, "d"). Diante disso, qual dessas circunstncias ir prevalecer?
Nenhuma delas. Elas iro se compensar.
possvel compensar a atenuante da confisso espontnea (art. 65, III, "d", do CP) com a agravante da
promessa de recompensa (art. 62, IV).
STJ. 5 Turma. HC 318.594-SP, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
O STJ pacificou o entendimento no sentido de ser possvel, na segunda fase da dosimetria da pena, a
compensao da atenuante da confisso espontnea com a agravante da reincidncia (REsp 1.341.370MT, Terceira Seo, DJe 17/4/2013). Esse raciocnio, mutatis mutandis, assemelha-se presente hiptese,
por se tratar da possibilidade de compensao entre circunstncias igualmente preponderantes, a saber, a
agravante de crime cometido mediante paga com a atenuante da confisso espontnea.
CONTRABANDO
Importao de colete prova de balas configura contrabando
Importante!!!
Configura crime de contrabando (art. 334-A do CP) a importao de colete prova de balas
sem prvia autorizao do Comando do Exrcito.
STJ. 6 Turma. RHC 62.851-PR, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
Joo, f incondicional dos filmes de Quentin Tarantino, resolveu adquirir um colete prova de balas.
Para isso, entrou em um site chins e realizou a compra por 600 dlares, sem maiores formalidades.
Ocorre que no deu nada certo, pois a encomenda ficou retida nos Correios e a Polcia Federal instaurou
um inqurito policial para apurar o fato.
Diante disso, indaga-se: qual foi o crime praticado por Joo?
Contrabando.
Configura crime de contrabando a importao de colete prova de balas sem prvia autorizao do
Comando do Exrcito.
STJ. 6 Turma. RHC 62.851-PR, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
Art. 334-A. Importar ou exportar mercadoria proibida:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 ( cinco) anos.
1 Incorre na mesma pena quem:
II - importa ou exporta clandestinamente mercadoria que dependa de registro, anlise ou autorizao de
rgo pblico competente;
Autorizao prvia do Exrcito
A Portaria n 18 do DLOG, publicada em 19/12/2006, regulamenta as normas de avaliao tcnica,
fabricao, aquisio, importao e destruio de coletes balsticos e exige determinadas condies aos
compradores e importadores desse tipo de artefato, dentre elas, a autorizao prvia do Comando do
Exrcito e a restrio de importao a determinados rgos e pessoas.
Desse modo, a importao de colete prova de balas est sujeita proibio relativa e, por conseguinte,
configura crime de contrabando quando realizada fora dos moldes previstos nesse regulamento.
Joo ter sucesso em sua defesa se invocar o princpio da insignificncia?
NO. A jurisprudncia no admite a aplicao do princpio da insignificncia para o crime de contrabando,
haja vista que o bem jurdico tutelado no possui carter exclusivamente patrimonial, pois envolve a
vontade estatal de controlar a entrada de determinado produto em prol da segurana e da sade pblica.
Nesse sentido: STJ. 5 Turma. AgRg no AgRg no REsp 1427793/RS, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em
16/02/2016.
A importao de colete prova de balas no se enquadra em nenhum tipo penal previsto no Estatuto do
Desarmamento?
NO. O Estatuto do Desarmamento (Lei n 10.826/2003) prev crimes nos arts. 12 a 18. Aquele que
poderia gerar algum tipo de dvida seria justamente o art. 18, que estabelece o seguinte:
Trfico internacional de arma de fogo
Art. 18. Importar, exportar, favorecer a entrada ou sada do territrio nacional, a qualquer ttulo, de arma
de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao da autoridade competente:
Pena recluso de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.

Ocorre que colete prova de balas no pode ser considerado acessrio. Isso porque a palavra "acessrio"
mencionada no art. 18 acessrio de arma de fogo, ou seja, algo que complementa, que se agrega arma
de fogo para melhorar o seu funcionamento ou desempenho. Exs: silenciador, mira telescpica etc.
O colete prova de balas uma proteo contra armas de fogo e no um acessrio desta.
ART. 27-D DA LEI 6.385/76

Uso indevido de informao privilegiada
Importante!!!
Subsume-se figura tpica prevista no art. 27-D da Lei n 6.385/76 a conduta de quem, em
funo do cargo de alta relevncia que exercia em sociedade empresria, obteve informao
sigilosa acerca da futura aquisio do controle acionrio de uma companhia por outra
(operao cujo estudo de viabilidade j se encontrava em estgio avanado) - dado capaz de
influir de modo pondervel nas decises dos investidores do mercado, gerando apetncia pela
compra dos ativos da sociedade que seria adquirida - e, em razo dessa notcia, adquiriu, no
mesmo dia, antes da divulgao do referido dado no mercado de capitais, aes desta
sociedade, ainda que antes da concluso da operao de aquisio do controle acionrio.
STJ. 5 Turma. REsp 1.569.171-SP, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
Imagine a seguinte situao adaptada:
Em 2006, a Sadia decidiu fazer uma grande proposta para comprar a Perdigo.
As reunies internas na Sadia para decidir o assunto eram confidenciais e somente participavam alguns
poucos diretores. A fim de manter o sigilo, a Sadia era chamada pelo codinome blue e a Perdigo era a red.
Depois de acertarem os detalhes, ficou decidido que a proposta seria formalizada no dia 7 de abril.
Joo era Diretor de Finanas da Sadia e, em razo de seu cargo, sabia que a proposta seria concretizada
naquele dia, quando, ento, a ideia deixaria de ser sigilosa e se tornaria de conhecimento pblico.
Diante disso, Joo, um dia antes que a informao da compra fosse divulgada, comprou, na Bolsa de
Valores de Nova Iorque (NYSE), milhares de aes da Perdigo, ao valor de 10 dlares.
No dia seguinte, com o anncio da proposta, o valor das aes da sociedade empresria Perdigo na NYSE
passou para 30 dlares.
Joo, que era rico, ficou milionrio em um dia.
Vale ressaltar que, em razo do cargo que exercia, ele tinha que manter sigilo sobre esta informao.
Joo praticou algum crime? Em caso positivo, qual a tipificao?
Joo praticou o crime previsto no art. 27-D da Lei n 6.385/76:
Uso Indevido de Informao Privilegiada
Art. 27-D. Utilizar informao relevante ainda no divulgada ao mercado, de que tenha conhecimento e da
qual deva manter sigilo, capaz de propiciar, para si ou para outrem, vantagem indevida, mediante
negociao, em nome prprio ou de terceiro, com valores mobilirios:
Pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de at 3 (trs) vezes o montante da vantagem ilcita
obtida em decorrncia do crime.
Insider Trading
O crime do art. 27-D da Lei n 6.385/76 chamado de "uso indevido de informao privilegiada", mais
conhecido como Insider Trading, considerando que inspirado no direito norte-americano.
Segundo os ensinamentos de Nelson Eizirik, "insider trading , simplificadamente, a utilizao de
informaes relevantes sobre uma companhia, por parte das pessoas que, por fora do exerccio
profissional, esto 'por dentro' de seus negcios, para transacionar com suas aes antes que tais
informaes sejam de conhecimento do pblico".
Acrescenta o autor, ainda, que "o insider compra ou vende no mercado a preos que ainda no esto
refletindo o impacto de determinadas informaes sobre a companhia, que so de seu conhecimento
exclusivo" (Revista de Direito Mercantil Industrial, Econmico e Financeiro. So Paulo: RT, 1983, p. 43).
Este art. 27-D foi introduzido pela Lei n 10.303/2001 com o objetivo de que todos os investidores tenham
o direito igualdade de informao, fazendo com que possam confiar no mercado de capitais, j que se
no houver esta confiana no se conseguir atrair investidores para as grandes companhias.
Como se trata de um crime recente e de pouca ocorrncia na prtica, no existe, ainda, no Brasil, um
posicionamento jurisprudencial pacfico acerca da conduta descrita no aludido dispositivo, tampouco
consenso doutrinrio a respeito do tema.
A sociedade empresria e as pessoas que detm informao privilegiada devem inform-la ao pblico
As companhias que possuem aes na Bolsa tm o dever de comunicar os fatos relevantes que possam ter
influncia sobre as decises dos investidores de comprar ou no as aes (arts. 3 e 6, pargrafo nico,
da IN 358/2002 da CVM, bem como o art. 157, 4, da Lei n 6.404/76.
De igual modo, o insider que detiver informaes relevantes sobre sua companhia, dever inform-las ao
mercado to logo seja possvel (arts. 3 da Instruo Normativa n. 358/2002 da CVM e 157, 4, da Lei n.
6.404/1976), ou, no caso em que no puder faz-lo, por entender que sua revelao colocar em risco
interesse da empresa (art. 6 da Instruo Normativa), dever abster-se de negociar com os valores
mobilirios referentes s informaes privilegiadas, enquanto no forem divulgadas.
Informao relevante
A legislao penal brasileira no definiu o que vem a ser informao relevante, fazendo com que o intrprete
tenha que recorrer a outras leis ou atos normativos para saber o alcance da norma incriminadora.
Segundo a doutrina, informao relevante toda aquela capaz de "influir, de modo pondervel, na deciso
dos investidores do mercado", gerando "apetncia pela compra ou venda de ativos", de modo a
"influenciar a evoluo da cotao" (CASTELLAR, Joo Carlos. Insider Trading e os novos crimes
corporativos Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008, p. 112-113).
Existem trs requisitos para que a informao possa ser considerada relevante, para os fins do tipo penal
em questo. Informao relevante aquela que:
a) no foi tornada pblica;
b) capaz de influir de modo pondervel na cotao de ttulos ou valores mobilirios (price sensitive);
c) seja precisa ou concreta.
(BALTAZAR JUNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. 10 ed., So Paulo: Saraiva, 2015, p. 572).
Em suma, no caso concreto, o STJ manteve a condenao do referido Diretor, afirmando que:
Subsume-se figura tpica prevista no art. 27-D da Lei n 6.385/76 a conduta de quem, em funo do
cargo de alta relevncia que exercia em sociedade empresria, obteve informao sigilosa acerca da
futura aquisio do controle acionrio de uma companhia por outra (operao cujo estudo de
viabilidade j se encontrava em estgio avanado) - dado capaz de influir de modo pondervel nas
decises dos investidores do mercado, gerando apetncia pela compra dos ativos da sociedade que seria
adquirida - e, em razo dessa notcia, adquiriu, no mesmo dia, antes da divulgao do referido dado no
mercado de capitais, aes desta sociedade, ainda que antes da concluso da operao de aquisio do
controle acionrio.
Destaque-se que esta foi a primeira condenao ocorrida no Brasil pela prtica do crime do art. 27-D da Lei
n 6.385/76.
Competncia
Vale ressaltar, ainda, que a competncia para julgar o crime do art. 27-D da Lei n 6.385/76 da Justia
Federal, nos termos do art. 109, IV, da CF/88, conforme j decidiu o STJ:
(...) A princpio, o crime em questo - insider trading -, tipificado no art. 27-D da Lei n. 6.385/76, no
atrairia a competncia da Justia Federal, levando-se em conta o art. 109, VI, da CF, cujo texto reza que
compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra o sistema financeiro e a ordem
econmico-financeira nas hipteses determinadas por lei; a Lei n. 6.385/76 assim no dispe.
Ocorre que, a despeito da Lei n. 6.385/76 no prever a competncia da Justia Federal, mostra-se claro
que a conduta delituosa prevista no seu art. 27-D afeta diretamente o interesse da Unio, porquanto a
utilizao de informao privilegiada pode gerar leso ao Sistema Financeiro Nacional, ao pr em risco a
confiabilidade dos investidores no mercado de capitais, aniquilando a confiana e a lisura de suas
atividades.
Nesse caso, aplica-se o inciso IV do art. 109 da Carta Magna, que fixa a competncia da Justia Federal
quando o delito ofender bens, servios ou interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas ou
empresas pblicas. (...)
(STJ. 3 Seo. CC 135.749/SP, Rel. Min. Ericson Maranho (Desembargador convocado do TJ/SP), julgado
em 25/03/2015).
ART. 27-D DA LEI 6.385/76

Aumento da pena pelo fato de o ru exercer cargo de alta importncia
Representa circunstncia judicial idnea a exasperar a pena-base do condenado pelo crime de
uso indevido de informao privilegiada (art. 27-D da Lei n 6.385/76) o exerccio de cargo de
alta importncia que possibilitou o acesso "informao relevante".
O crime em questo no exige que o sujeito ativo seja ocupante de determinado cargo. O
referido tipo penal estabelece apenas que a pessoa, relativamente informao, "tenha
conhecimento e da qual deva manter sigilo". Desse modo, o exerccio de cargo de alta
relevncia que possibilitou o acesso "informao privilegiada" demonstra maior
culpabilidade na ao perpetrada, situao que no se traduz em dupla punio pelo mesmo
fato (bis in idem).
Insider trading
O art. 27-D da Lei n 6.385/76 prev o seguinte delito:
Uso Indevido de Informao Privilegiada
Art. 27-D. Utilizar informao relevante ainda no divulgada ao mercado, de que tenha conhecimento e da
qual deva manter sigilo, capaz de propiciar, para si ou para outrem, vantagem indevida, mediante
negociao, em nome prprio ou de terceiro, com valores mobilirios:
Pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de at 3 (trs) vezes o montante da vantagem ilcita
obtida em decorrncia do crime.
possvel que o juiz, na dosimetria (fase das circunstncias judiciais), aumente a pena do delito
argumentando que o ru ocupava um cargo de alta importncia na companhia?
SIM.
Representa circunstncia judicial idnea a exasperar a pena-base do condenado pelo crime de uso
indevido de informao privilegiada (art. 27-D da Lei n 6.385/76) o exerccio de cargo de alta
importncia que possibilitou o acesso "informao relevante".
O crime em questo no exige que o sujeito ativo seja ocupante de determinado cargo. O referido tipo
penal estabelece apenas que a pessoa, relativamente informao, "tenha conhecimento e da qual
deva manter sigilo". Desse modo, o exerccio de cargo de alta relevncia que possibilitou o acesso
"informao privilegiada" demonstra maior culpabilidade na ao perpetrada, situao que no se
traduz em dupla punio pelo mesmo fato (bis in idem).
ARTS. 240 E 241-B DO ECA

Possibilidade de configurao dos crimes mesmo que as vtimas estivessem vestidas
Importante!!!
Fotografar cena e armazenar fotografia de criana ou adolescente em poses nitidamente
sensuais, com enfoque em seus rgos genitais, ainda que cobertos por peas de roupas, e
incontroversa finalidade sexual e libidinosa, adequam-se, respectivamente, aos tipos do art.
240 e 241-B do ECA.
Portanto, configuram os crimes dos arts. 240 e 241-B do ECA quando fica clara a finalidade
sexual e libidinosa de fotografias produzidas e armazenadas pelo agente, com enfoque nos
rgos genitais de adolescente - ainda que cobertos por peas de roupas -, e de poses
nitidamente sensuais, em que explorada sua sexualidade com conotao obscena e
pornogrfica.
STJ. 6 Turma. REsp 1.543.267-SC, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 3/12/2015
(Info 577).
O ru tirou fotografias de uma menina de 12 anos, em poses sensuais, com enfoque principalmente em
seus rgos genitais.
Nas imagens, a adolescente usava um vestido que deixava suas roupas ntimas mostra, sendo que muitas
fotos enquadravam (close) nica e exclusivamente essas partes do corpo da garota, ou seja, nas genitlias
da menina.
Durante as investigaes, a polcia encontrou outras imagens, no mesmo contexto, envolvendo outras
crianas e adolescentes menores de idade.
Diante disso, o Ministrio Pblico ofereceu denncia contra o ru pela prtica dos crimes previstos nos
arts. 240 e 241-B do ECA:
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo
explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente:
Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.
Art. 241-B. Adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vdeo ou outra forma de registro
que contenha cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente:
Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
A defesa sustentou que os fatos narrados no se amoldaram aos delitos acima listados, considerando que
as crianas e adolescentes no foram fotografadas em cenas de sexo explcito ou em cenas pornogrficas,
conforme exigem os tipos penais. Ao contrrio, elas estavam sozinhas e vestidas. Segundo a defesa, eram
apenas fotografias artsticas.
A questo chegou at o STJ. O que decidiu a Corte? As condutas narradas acima configuram os crimes
tipificados nos arts. 240 e 241-B do ECA?
SIM.
Fotografar cena e armazenar fotografia de criana ou adolescente em poses nitidamente sensuais, com
enfoque em seus rgos genitais, ainda que cobertos por peas de roupas, e incontroversa finalidade
sexual e libidinosa, adequam-se, respectivamente, aos tipos do art. 240 e 241-B do ECA.
STJ. 6 Turma. REsp 1.543.267-SC, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 3/12/2015 (Info 577).
"Cena de sexo explcito ou pornogrfica"
O art. 241-E do ECA define "cena de sexo explcito ou pornogrfica". Confira:
Art. 241-E. Para efeito dos crimes previstos nesta Lei, a expresso cena de sexo explcito ou pornogrfica
compreende qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais
ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente
sexuais.
Pela exclusiva leitura do art. 241-E do ECA, as condutas acima descritas no poderiam ser enquadradas
como "cena de sexo explcito ou pornogrfica". No entanto, segundo o STJ, este dispositivo uma norma
penal explicativa, porm no completa. Assim, a definio deste artigo no exaustiva e o conceito de
pornografia infanto-juvenil pode abarcar hipteses em que no haja a exibio explcita do rgo sexual da
criana e do adolescente.
H doutrinadores que defendem esta posio do STJ. Confira:
"(...) o artigo 241-E traz uma norma penal explicativa, que no incrimina condutas ou determina a sua
impunidade, mas, sim, procura aclarar o contedo dos tipos penais. No dispositivo em questo, o
legislador define o que se compreende pela expresso "cena de sexo explcito ou pornogrfica": qualquer
situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas (visveis), reais ou simuladas,
ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais. A
definio no completa, pois no abarca todas as situaes de encenao que ensejam representao de
pornografia infanto-juvenil, necessitando de uma valorao cultural pelo intrprete, o que caracteriza os
novos tipos penais como abertos." (CAMPANA, Eduardo Luiz Michelan. Estatuto da Criana e do
Adolescente Comentado. 11 ed. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 1099)
"A criana ou adolescente no precisa s estar nua, mas pode estar, p. ex com as vestes ntimas. (...)
(ISHIDA, Vlter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: doutrina e jurisprudncia. 16 ed. So Paulo:
Atlas, 2015, p. 622-623).
Outros, contudo, sustentam entendimento em sentido contrrio: NUCCI, Guilherme de Souza. Estatuto da
Criana e do Adolescente Comentado. 2 ed., So Paulo: Forense, 2015, p. 755.
Portanto, configuram os crimes dos arts. 240 e 241-B do ECA quando fica clara a finalidade sexual e
libidinosa de fotografias produzidas e armazenadas pelo agente, com enfoque nos rgos genitais de
adolescente - ainda que cobertos por peas de roupas -, e de poses nitidamente sensuais, em que
explorada sua sexualidade com conotao obscena e pornogrfica.
DIREITO PROCESSUAL PENAL

PROCEDIMENTO
Validade ou no da deciso que determina a intimao do MP para complementar
a denncia apresentando o rol de testemunhas
Importante!!!
Se o magistrado constatar que o MP no apresentou rol de testemunhas, poder determinar a
sua intimao para que emende a denncia e indique testemunhas a serem ouvidas?
SIM. Posio da 5 Turma do STJ.
A intimao do Ministrio Pblico para que indique as provas que pretende produzir em Juzo
e a juntada do rol de testemunhas pela acusao, aps a apresentao da denncia, mas antes
da formao da relao processual, no so causas, por si ss, de nulidade absoluta.
STJ. 5 Turma. RHC 37.587-SC, Rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
NO. Posio da 6 Turma do STJ.
Isso causa de nulidade considerando que, se o MP no apresenta o rol na denncia, haver
precluso. Alm disso, a iniciativa probatria do magistrado no processo penal dever ocorrer
apenas de maneira subsidiria.
STJ. 6 Turma. RHC 45.921/SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/12/2014.
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Joo.
Segundo o art. 41 do CPP, a denncia o momento no qual a acusao dever apresentar o rol de
testemunhas. Assim, no prprio corpo da pea acusatria, o MP j dever indicar as testemunhas que
pretende que sejam ouvidas na instruo.
O Juiz, verificando que na denncia no havia rol de testemunhas, intimou o Promotor de Justia para que,
no prazo de 5 dias, esclarecesse se pretendia a produo de provas em Juzo.
Diante disso, o membro do MP apresentou uma petio com nomes de testemunhas a serem ouvidas.
O magistrado acolheu a petio e determinou a oitiva das testemunhas na instruo.
Agiu corretamente o juiz? Se o magistrado constatar que o MP no apresentou rol de testemunhas, poder
determinar a sua intimao para que emende a denncia e indique testemunhas a serem ouvidas?
SIM. Posio da 5 Turma do STJ
A possibilidade de o juiz determinar a emenda da
petio inicial est prevista no CPC e pode ser
aplicada, subsidiariamente, ao processo penal por
fora do art. 3 do CPP.
O nosso sistema processual informado pelo
princpio da cooperao, sendo, pois, o processo,
um produto da atividade cooperativa triangular
entre o juiz e as partes, onde todos devem buscar
a justa aplicao do ordenamento jurdico no caso
concreto, no podendo o Magistrado se limitar a
ser mero fiscal de regras, devendo, ao contrrio,
quando constatar deficincias postulatrias das
partes, indic-las, precisamente, a fim de evitar
delongas desnecessrias e a extino do processo
NO. Posio da 6 Turma do STJ

Se o MP no apresenta rol de testemunhas na
denncia e o juiz o intima para faz-lo, na verdade,
ele estar recebendo, indevidamente, uma
segunda chance.
Ao fazer isso, o magistrado distorce o
procedimento legal, "em franca e indevida
camaradagem com o rgo acusador".
Se o MP no apresenta rol de testemunhas na
denncia, h precluso consumativa e o juiz no
pode ignorar esse fato.
A intimao do Ministrio Pblico para a
sem julgamento do mrito.

Assim, a intimao do Ministrio Pblico para que
este indique as provas que pretende produzir em
Juzo e a juntada do rol de testemunhas pela
acusao, aps a apresentao da denncia mas
antes da formao da relao processual, no
enseja nenhum prejuzo defesa, que tem amplas
possibilidades de contraditar os elementos
probatrios at ento requeridos. De fato, no se
proclama uma nulidade sem que se tenha
verificado prejuzo concreto parte, a teor do que
dispe o art. 563 do Cdigo de Processo Penal.
STJ. 5 Turma. RHC 37.587/SC, Rel. Min. Reynaldo
Soares da Fonseca, julgado em 16/02/2016.
apresentao das provas que pretenda ver

produzidas em Juzo, viola o sistema da atividade
supletiva do Juiz na produo dos elementos
probatrios. Isso porque a iniciativa probatria do
magistrado ocorre apenas de maneira subsidiria.
Diante disso, deve ser declarada a nulidade da
ao penal a partir da deciso do juiz que permite
ao Ministrio Pblico Federal agregar o rol de
testemunhas denncia, devendo o processo
seguir curso sem esta prova.
STJ. 6 Turma. RHC 45.921/SP, Rel. Min. Maria
Thereza de Assis Moura, julgado em 16/12/2014.
AO PENAL PRIVADA
Rejeio de queixa-crime desacompanhada de documentos hbeis a demonstrar, ainda que de
modo indicirio, a autoria e a materialidade do crime
Deve ser rejeitada a queixa-crime que, oferecida antes de qualquer procedimento prvio,
impute a prtica de infrao de menor potencial ofensivo com base apenas na verso do autor
e na indicao de rol de testemunhas, desacompanhada de Termo Circunstanciado ou de
qualquer outro documento hbil a demonstrar, ainda que de modo indicirio, a autoria e a
materialidade do crime.
STJ. 5 Turma. RHC 61.822-DF, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 17/12/2015 (Info 577).
Joo foi vtima de um crime de ao penal privada supostamente praticado por Paulo.
Diante disso, Joo, por intermdio de advogado, ajuizou queixa-crime contra Paulo.
Vale ressaltar que a vtima, antes de propor a queixa, no procurou a Delegacia de Polcia nem pediu a
lavratura de um termo circunstanciado.
Na queixa-crime proposta, narrada apenas a verso de Joo e so indicadas duas testemunhas, mas que
no depuseram em qualquer procedimento prvio investigatrio. Alm disso, a pea processual no veio
acompanhada de qualquer documento que revele indcios da prtica do crime.
Neste caso, o juiz dever rejeitar de plano a queixa-crime por falta de justa causa?
SIM.
Deve ser rejeitada a queixa-crime que, oferecida antes de qualquer procedimento prvio, impute a
prtica de infrao de menor potencial ofensivo com base apenas na verso do autor e na indicao de
rol de testemunhas, desacompanhada de Termo Circunstanciado ou de qualquer outro documento hbil
a demonstrar, ainda que de modo indicirio, a autoria e a materialidade do crime.
STJ. 5 Turma. RHC 61.822-DF, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 17/12/2015 (Info 577).
Se feita uma imputao penal desacompanhada de documentos hbeis a demonstrar, ainda que de modo
indicirio, a autoria e a materialidade do crime, isso significa que ela est destituda de base emprica idnea,
devendo o juiz reconhecer a ausncia de "justa causa", nos termos do art. 395, III, do CPP:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:

III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
Mas este um crime de menor potencial ofensivo e o procedimento dos Juizados Especiais marcado
pela informalidade...
verdade. O rito dos Juizados Especiais Criminais pautado pelos critrios da oralidade, simplicidade e
informalidade. No entanto, mesmo assim, a inicial acusatria (queixa-crime ou denncia) deve vir
acompanhada com o mnimo embasamento probatrio, ou seja, com lastro probatrio mnimo apto a
demonstrar, ainda que de modo indicirio, a efetiva ocorrncia do ilcito penal.
Em outras palavras, mesmo nas infraes de menor potencial ofensivo, necessrio que o juiz analise se
existe justa causa. No havendo, o juiz dever rejeitar a inicial acusatria.
temerrio dar incio persecuo penal, mesmo sob o rito da Lei n 9.099/95, com base apenas na
verso do querelante acerca dos fatos, sem qualquer lastro probatrio mnimo a embasar a queixa-crime.
PROVAS
Utilizao no processo penal de dados bancrios fornecidos
pelo contribuinte para a Administrao tributria
Os dados bancrios entregues autoridade fiscal pela sociedade empresria fiscalizada, aps
regular intimao e independentemente de prvia autorizao judicial, podem ser utilizados
para subsidiar a instaurao de inqurito policial para apurar suposta prtica de crime contra
a ordem tributria.
STJ. 5 Turma. RHC 66.520-RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 2/2/2016 (Info 577).
A Receita Federal iniciou procedimento administrativo fiscal contra a sociedade empresria "XX".
O Fisco intimou a empresa investigada para que apresentasse as notas fiscais emitidas e os extratos
bancrios das contas por ela movimentadas nos ltimos 5 anos.
A empresa cumpriu a determinao e juntou aos autos tais documentos.
O auditor da Receita Federal cruzou as notas fiscais emitidas com os extratos bancrios e, a partir dessa
comparao, constatou que a empresa omitiu receitas.
Diante disso, a pessoa jurdica foi autuada e o tributo sonegado foi lanado, havendo constituio
definitiva do crdito tributrio.
O Fisco remeteu os autos ao MPF, que ofereceu denncia contra Joo (scio-administrador da empresa)
pela prtica do crime de sonegao fiscal (art. 1, I, da Lei n 8.137/90).
A defesa do ru alegou que as provas colhidas eram ilcitas, considerando que teria havido quebra do sigilo
bancrio sem autorizao judicial.
A tese da defesa pode ser aceita?
NO.
Os dados bancrios entregues autoridade fiscal pela sociedade empresria fiscalizada, aps regular
intimao e independentemente de prvia autorizao judicial, podem ser utilizados para subsidiar a
instaurao de inqurito policial para apurar suposta prtica de crime contra a ordem tributria.
STJ. 5 Turma. RHC 66.520-RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 2/2/2016 (Info 577).
Obs: neste julgado so feitas diversas consideraes sobre a (im)possibilidade de a Receita Federal
requisitar diretamente dados bancrios das instituies financeiras para instruir procedimentos fiscais.
No acho que seja prudente dar destaque para tais informaes discutidas no voto porque este julgado
anterior deciso do STF na ADI 2390/DF, julgada em 24/2/2016 (Info 815), que definiu novas premissas a
respeito do assunto. Assim, se quiser entender a posio atual da jurisprudncia sobre a possibilidade de o
Fisco ter acesso aos dados bancrios, leia novamente o Info 815 do STF.
NULIDADES
Inquirio de testemunhas pelo magistrado e ausncia do MP na audincia de instruo
Importante!!!
No gera nulidade do processo o fato de, em audincia de instruo, o magistrado, aps o
registro da ausncia do representante do MP (que, mesmo intimado, no compareceu),
complementar a inquirio das testemunhas realizada pela defesa, sem que o defensor tenha
se insurgido no momento oportuno nem demonstrado efetivo prejuzo.
STJ. 6 Turma. REsp 1.348.978-SC, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, Rel. para acrdo Min. Nefi
Cordeiro, julgado em 17/12/2015 (Info 577).
O Promotor de Justia, apesar de devidamente intimado, no compareceu, injustificadamente, para
audincia de instruo onde seriam ouvidas duas testemunhas arroladas pelo MP.
Diante disso, o juiz consignou a ausncia e passou a palavra para a defesa, que formulou perguntas.
Quando o advogado encerrou, o juiz tambm fez alguns questionamentos.
Durante a audincia, no houve qualquer impugnao da defesa quanto ao procedimento adotado.
Ao final do processo, o ru foi condenado.
No recurso, a defesa alegou que a audincia realizada teria sido nula porque o juiz teria substitudo a
figura do MP ao fazer perguntas para a testemunha diante da ausncia do Parquet.
A tese da defesa foi aceita?
NO.
No gera nulidade do processo o fato de, em audincia de instruo, o magistrado, aps o registro da
ausncia do representante do MP (que, mesmo intimado, no compareceu), complementar a inquirio
das testemunhas realizada pela defesa, sem que o defensor tenha se insurgido no momento oportuno
nem demonstrado efetivo prejuzo.
STJ. 6 Turma. REsp 1.348.978-SC, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, Rel. para acrdo Min. Nefi Cordeiro,
julgado em 17/12/2015 (Info 577).
O juiz continua tendo a possibilidade de formular perguntas s testemunhas, a fim de complementar a
inquirio, na medida em que o prprio CPP lhe incumbe do dever de se aproximar o mximo possvel da
realidade dos fatos (princpio da verdade real e do impulso oficial), o que afasta o argumento de violao
ao sistema acusatrio.
Na hiptese em anlise, a oitiva das testemunhas pelo magistrado, de fato, obedeceu exigncia de
complementaridade, nos termos do que determina o art. 212 do CPP, pois somente ocorreu aps ter sido
registrada a ausncia do Parquet e dada a palavra defesa para a realizao de seus questionamentos.
Vale ressaltar, ainda, que a jurisprudncia do STJ se posiciona no sentido de que eventual inobservncia ao
disposto no art. 212 do CPP gera nulidade meramente relativa, sendo necessrio, para seu
reconhecimento, a alegao no momento oportuno e a comprovao do efetivo prejuzo. Assim, ainda que
tivesse havido prejuzo, como no foi arguido pela defesa na audincia, restou caracterizada a precluso.
INDULTO
Impossibilidade de se utilizar o perodo entre a data de publicao do decreto e a da sentena
extintiva de punibilidade como detrao para outros delitos
O perodo compreendido entre a publicao do decreto concessivo de indulto pleno e a deciso
judicial que reconhea o benefcio no pode ser subtrado na conta de liquidao das novas
execues penais, mesmo que estas se refiram a condenaes por fatos anteriores ao decreto
indulgente.
STJ. 6 Turma. REsp 1.557.408-DF, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/2/2016
(Info 577).
DETRAO
O que detrao penal?
A detrao penal ocorre quando
o juiz desconta
da pena ou da medida de segurana aplicada ao ru
o tempo que ele ficou preso antes do trnsito em julgado (priso provisria ou administrativa)
ou o tempo em que ficou internado em hospital de custdia (medida de segurana).
Exemplo:
Eduardo foi preso em flagrante por roubo com emprego de arma em 02/01/2011.
Foi, ento, denunciado pelo art. 157, 2, I, do CP, tendo respondido o processo preso cautelarmente.
Em 01/08/2011 foi sentenciado a 5 anos de recluso, tendo ocorrido o trnsito em julgado.
Percebe-se, portanto, que Eduardo ficou preso provisoriamente (antes do trnsito em julgado) durante 7
meses.
Este perodo de priso provisria (7 meses) dever ser descontado, pelo magistrado, da pena imposta a
Eduardo (5 anos).
Assim, restar a Eduardo cumprir ainda 4 anos e 3 meses de recluso.
O ato do juiz de descontar este perodo chamado, pela lei, de detrao.
Previso
A detrao est prevista no art. 42 do Cdigo Penal:
Art. 42. Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso
provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos
estabelecimentos referidos no artigo anterior.
possvel que haja a detrao em processos criminais distintos, ou seja, utilizar o tempo que a pessoa
ficou presa provisoriamente por conta de um crime (do qual foi absolvido) para abater a pena de outro
delito julgado em processo criminal diferente? Ex: Marcelo respondia a dois processos criminais
distintos, por conta de dois crimes diferentes. Em um desses processos (proc. X), o ru ficou preso
provisoriamente durante 1 ano. No outro processo (proc. Y), no houve priso antes da condenao. Ao
ser condenado pelo processo Y, ser possvel fazer a detrao da pena imposta com base no tempo em
que ele ficou preso por conta do processo X?
Segundo decidiu a 5 Turma do STJ, a resposta : depende. Veja:
1) Se a priso cautelar foi ANTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada: NO
2) Se a priso cautelar foi POSTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada: SIM
Situao 1:
Marcelo foi acusado e condenado por roubo (praticado em 2011) a uma pena de 6 anos de recluso.
Antes desse processo por roubo, Marcelo respondeu a outra ao penal acusado de ter cometido porte
ilegal de arma de fogo (fato ocorrido em 2010).
Durante o processo que respondeu pelo crime de porte, Marcelo ficou preso provisoriamente
(cautelarmente) durante 3 meses. Ao final desse processo pelo crime de porte, ele foi absolvido.
J que Marcelo foi absolvido do crime de porte de arma de fogo, esses 3 meses que ficou preso
provisoriamente (por conta da arma) podero ser descontados da condenao imposta pelo crime de
roubo?
NO, considerando que o delito pelo qual o sentenciado cumpre pena (roubo) foi cometido DEPOIS da
priso cautelar pelo outro crime (arma de fogo).
Situao 2:
Marcelo foi acusado, em 2010, de porte de arma de fogo, tendo sido condenado, em 2012, a uma pena de
3 anos de recluso. O ru permaneceu em liberdade durante todo o processo.
Em 2011, Marcelo respondeu a outra ao penal acusado de ter cometido roubo (fato ocorrido em 2011).
Durante o processo pelo roubo, o ru ficou preso provisoriamente por 3 meses. Ao final, ele foi absolvido
da imputao do art. 157 do CP.
J que Marcelo foi absolvido do crime de roubo, esses 3 meses que ficou preso provisoriamente podero
ser descontados da condenao imposta pelo crime de porte de arma de fogo?
SIM, considerando que o delito pelo qual o sentenciado cumpre pena (porte) foi cometido ANTES da
priso cautelar pelo outro crime (roubo).
Resumindo:
possvel que haja a detrao em processos criminais distintos?
1) Se a priso cautelar foi ANTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada: NO
2) Se a priso cautelar foi POSTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada: SIM
cabvel a aplicao do benefcio da detrao penal, previsto no art. 42 do CP, em processos distintos,
desde que o delito pelo qual o sentenciado cumpre pena tenha sido cometido antes da segregao
cautelar, evitando a criao de um crdito de pena.
STJ. 5 Turma.HC 178.894-RS, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 13/11/2012.
Qual a razo para essa diferena de tratamento?
Adota-se esse entendimento para evitar a criao de uma espcie de crdito de pena, que poderia ser
utilizado no futuro pelo ru para praticar, impunemente, outros crimes.
Desse modo, se a pessoa, por exemplo, ficou presa cautelarmente durante 1 ano e depois foi absolvida,
no ter crdito de 1 ano em eventual crime que venha a cometer no futuro. No existe, portanto, uma
conta poupana penal onde se guarda o tempo indevidamente preso para se poder utilizar no futuro
cometendo um novo delito.
O que fazer com esse tempo que ele ficou preso indevidamente e que no poder ser utilizado para
detrao?
A pessoa poder ajuizar ao de indenizao contra o Estado, nos termos do art. 5, LXXV, da CF/88,
aplicvel analogicamente: o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar
preso alm do tempo fixado na sentena.
O STF possui entendimento semelhante:
(...) 1. A detrao pressupe a custdia penal pelo mesmo crime ou por delito posterior, por isso que
inadmissvel empreender a operao do desconto em relao a delitos anteriores, como se lcito fosse
instaurar uma conta-corrente delinquencial, viabilizando ao imputado a prtica de ilcitos impunveis
amparveis por crditos de no persecuo. (...)
3. A detrao, nesse caso, resultaria em uma espcie de bnus em favor do ru, ou seja, em um crdito
contra o Estado, e representaria a impunidade de posteriores infraes penais. 4. A supresso do
pargrafo nico do artigo 42, inaugurou exegese que admite a detrao por priso em outro processo (em
que houve absolvio ou extino da punibilidade), desde que a prtica do delito em virtude do qual o
condenado cumprir pena tenha sido anterior. (...)
(HC 111081, Relator(a): Min. LUIZ FUX, 1 Turma, julgado em 28/02/2012)
INDULTO E NATUREZA DA SENTENA QUE O RECONHECE
Anistia, graa e indulto:
- so formas de renncia do Estado ao seu direito de punir;
- classificam-se como causas de extino da punibilidade (art. 107, II, CP);
- a anistia, a graa e o indulto so concedidas pelo Poder Legislativo (no primeiro caso) ou pelo Poder
Executivo (nos dois ltimos), mas somente geram a extino da punibilidade com a deciso judicial;
- podem atingir crimes de ao penal pblica ou privada.
ANISTIA
GRAA
INDULTO
(ou indulto individual)
(ou indulto coletivo)
um benefcio concedido pelo Congresso Concedidos por Decreto do Presidente da Repblica.
Nacional, com a sano do Presidente da
Repblica (art. 48, VIII, CF/88), por meio do Apagam o efeito executrio da condenao.
qual se perdoa a prtica de um fato
criminoso.
A atribuio para conceder pode ser delegada ao(s):
Normalmente, incide sobre crimes polticos, Procurador Geral da Repblica;
mas tambm pode abranger outras espcies Advogado Geral da Unio;
de delito.
Ministros de Estado.
concedida por meio de uma lei federal Concedidos por meio de um Decreto.
ordinria.
Pode ser concedida:
Tradicionalmente, a doutrina afirma que tais benefcios
antes do trnsito em julgado (anistia s podem ser concedidos aps o trnsito em julgado da
condenao. Esse entendimento, no entanto, est cada
prpria);
depois do trnsito em julgado (anistia dia mais superado, considerando que o indulto natalino,
por exemplo, permite que seja concedido o benefcio
imprpria).
desde que tenha havido o trnsito em julgado para a
acusao ou quando o MP recorreu, mas no para
agravar a pena imposta (art. 5, I e II, do Decreto
7.873/2012).
Classificao
Classificao
a) Propriamente dita: quando concedida a) Pleno: quando extingue totalmente a pena.
antes da condenao.
b) Parcial: quando somente diminui ou substitui a pena
b) Impropriamente dita: quando concedida (comutao).
aps a condenao.
a) Incondicionado: quando no impe qualquer
a) Irrestrita: quando atinge indistintamente condio.
todos os autores do fato punvel.
b) Condicionado: quando impe condio para sua
b) Restrita: quando exige condio pessoal concesso.
do autor do fato punvel. Ex.: exige
primariedade.
a) Restrito: exige condies pessoais do agente. Ex.:
a) Incondicionada: no se exige condio exige primariedade.

para a sua concesso.
b) Irrestrito: quando no exige condies pessoais do
b) Condicionada: exige-se condio para a agente.
sua concesso. Ex.: reparao do dano.
a) Comum: atinge crimes comuns.
b) Especial: atinge crimes polticos.
Extingue os efeitos penais (principais e S extinguem o efeito principal do crime (a pena).
secundrios) do crime.
Os efeitos de natureza civil permanecem
ntegros.
O ru condenado que foi anistiado, se
cometer novo crime, no ser reincidente.
um benefcio coletivo que, por referir-se
somente a fatos, atinge apenas os que o
cometeram.
Os efeitos penais secundrios e os efeitos de natureza

civil permanecem ntegros.
O ru condenado que foi beneficiado por graa ou
indulto, se cometer novo crime, ser reincidente.
um benefcio individual um benefcio coletivo
(com destinatrio certo).
(sem destinatrio certo).
Depende de pedido do concedido de ofcio (no
sentenciado.
depende de provocao).
Indulto natalino
bastante comum o Presidente da Repblica editar um Decreto, no final de todos os anos, concedendo
indulto. Esse Decreto conhecido como indulto natalino.
No Decreto de indulto j constam todas as condies para a concesso do benefcio. Caso o apenado
atenda a esses requisitos, o juiz das execues deve reconhecer o direito, extinguindo a pena pelo indulto.
Feitas estas consideraes, imagine a seguinte situao adaptada:
Em 25/12/2009, foi publicado Decreto Presidencial concedendo indulto pleno a todas os indivduos que se
enquadravam nas hipteses ali descritas.
No momento em que o Decreto foi publicado Joo estava cumprindo pena por ter sido condenado com
trnsito em julgado pela prtica do crime 1.
Ao perceber que a situao de Joo se amoldava a uma das hipteses do Decreto, seu advogado formulou
pedido ao juiz das execues penais para que reconhecesse ter ele direito ao indulto e, com isso, sua pena
fosse extinta.
A tramitao do pedido leva algum tempo e o juiz somente 6 meses depois, em 25/06/2010, proferiu
sentena aplicando o indulto e extinguindo a punibilidade do apenado pelo crime 1. Em outras palavras,
ele ficou perdoado pelo cometimento do crime 1 e no precisar mais cumprir pena por ele.
Ocorre que Joo, em 2008, havia cometido outro delito (crime 2) e estava respondendo processo por ele. Em
25/08/2010, Joo foi condenado com trnsito em julgado pela prtica do crime 2 e passou a cumprir pena.
Tese: aproveitamento do tempo entre a publicao do Decreto e a concesso do indulto
O criativo advogado do ru desenvolveu, ento, a seguinte tese: o Decreto concedendo o indulto foi
publicado em 25/12/2009, mas o benefcio somente foi concedido ao apenado, na prtica, em 25/06/2010
(6 meses depois).
Segundo a defesa, o ru j teria direito ao benefcio desde a data em que o Decreto entrou em vigor e a
sentena extinguindo a punibilidade seria meramente declaratria e, portanto, seus efeitos retroagiriam
ao dia de publicao do Decreto.
Isso significa que Joo ficou com 6 meses de "crdito", perodo no qual ele j deveria ter sido libertado e
no o foi.
Diante desse cenrio, o advogado pediu para que estes 6 meses (perodo entre a data do decreto e a sentena
declaratria de punibilidade) fossem utilizados para descontar (subtrair) do tempo da nova condenao a que
ele foi submetido. Em outras palavras, ele pediu para utilizar este perodo para fins de detrao.
A tese da defesa foi aceita pelo STJ?

NO.
O perodo compreendido entre a publicao do decreto concessivo de indulto pleno e a deciso judicial
que reconhea o benefcio no pode ser subtrado na conta de liquidao das novas execues penais,
mesmo que estas se refiram a condenaes por fatos anteriores ao decreto indulgente.
STJ. 6 Turma. REsp 1.557.408-DF, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/2/2016 (Info 577).
O indulto no aplicado de forma automtica. Necessita de um procedimento judicial em que o juiz da
execuo ir avaliar se o apenado preenche, ou no, os requisitos insculpidos no decreto presidencial.
Embora haja doutrina que defenda ser meramente declaratria a deciso concessiva de indulto, os
decretos presidenciais, em geral, possuem condies objetivas e subjetivas que necessitam de avaliao
judicial.
Desse modo, esse trmite processual certamente levar um espao de tempo para ser cumprido, o que
afasta a possibilidade de publicao do decreto concessivo do benefcio em um dia e, j no dia seguinte, a
sua aplicao no caso concreto.
Assim, o indulto somente poder produzir os seus efeitos aps essa avaliao feita pelo juiz.
Alm disso, em regra, a concesso do indulto pressupe a existncia de uma sentena penal condenatria
com trnsito em julgado. Uma vez transitada em julgado a sentena penal condenatria, surge a pretenso
de execuo da pena. Se, posteriormente, o Estado desistir de prosseguir na execuo da pena, haver,
to somente, uma interrupo do cumprimento, mas no uma inidoneidade ou desnecessidade da pena.
Em outras palavras, no porque o Estado perdoou e dispensou o ru de continuar a cumprir a pena que
isso significa que o cumprimento anterior sentena foi injusto ou indevido.
Essa interrupo, no caso do indulto, um ato de clemncia do Estado, que s ser reconhecido ao
apenado aps regular procedimento judicial. Portanto, at a prolao da deciso que extinguir a
punibilidade do agente, a sua custdia ser decorrente de uma priso penal.
A detrao, por sua vez, decorrncia do princpio constitucional da no culpabilidade.
A CF/88 estabelece que "ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria". Ocorre que, mesmo antes do trnsito em julgado, em algumas situaes, faz-se necessria
a constrio provisria do acusado. Essa, no entanto, uma priso cautelar. E, por vezes, ao final do
julgamento, pode ocorrer a absolvio do agente ou a prescrio da pretenso punitiva.
Dessa forma, a detrao visa impedir que o Estado abuse do poder-dever de punir, impondo ao agente
uma frao desnecessria da pena quando houver a perda da liberdade ou a internao em momento
anterior sentena condenatria. Em razo desses casos, para amenizar a situao do ru, o CP previu a
detrao (art. 42).
O instituto da detrao no pode tangenciar o benefcio do indulto porque, enquanto o perodo
compreendido entre a publicao do Decreto Presidencial e a deciso que reconhece o indulto,
decretando-se a extino da punibilidade do agente, refere-se a uma priso penal, a detrao somente se
opera em relao medida cautelar, o que impede a sua aplicao no referido perodo.
DIREITO TRIBUTRIO
IMPOSTO DE IMPORTAO
Atribuio para classificar como medicamento produto importado
Se a ANVISA classificou determinado produto importado como "cosmtico", a autoridade
aduaneira no poder alterar essa classificao para defini-lo como "medicamento".
Incumbe ANVISA regulamentar, controlar e fiscalizar os produtos e servios que envolvam
risco sade pblica (art. 8 da Lei n 9.782/99). Assim, da Agncia a atribuio de definir o
que medicamento e o que cosmtico.
Vide comentrios em Direito Administrativo.
PIS/COFINS
Incidncia de PIS e COFINS em juros sobre capital prprio
Obs.: este julgado somente interessa aos candidatos a concursos federais que exijam Direito Tributrio de
forma mais intensa. Para a grande maioria, basta ler a concluso do precedente.
No so dedutveis da base de clculo das contribuies ao PIS e COFINS o valor destinado aos
acionistas a ttulo de juros sobre o capital prprio, na vigncia da Lei n 10.637/2002 e da Lei
n 10.833/2003.
No possvel classificar os juros sobre capital prprio como sendo lucros e dividendos em
razo de possurem diferenas jurdicas. Logo, no se pode excluir da base de clculo do PIS e
da COFINS os JCP (juros sobre capital prprio) invocando o art. 1, 3, V, "b", da Lei n
10.637/2002 e o mesmo dispositivo da Lei n 10.833/2003, considerando que eles tratam
apenas de "lucros e dividendos".
STJ. 1 Seo. REsp 1.200.492-RS, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Rel. para acrdo Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 14/10/2015 (Info 577).
Os chamados PIS e COFINS so duas diferentes contribuies de seguridade social, institudas pela
Unio, e destinadas a custear os servios de sade, previdncia e assistncia social (art. 194 da CF/88).
Atualmente o PIS chamado de PIS/PASEP.
PIS/PASEP
O sentido histrico dessas duas siglas a seguinte:
PIS: Programa de Integrao Social.
PASEP: Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico.
O PIS e o PASEP foram criados separadamente, mas desde 1976, foram unificados e passaram a ser
denominados de PIS/PASEP.
Segundo a Lei n 10.637/2002, a base de clculo da contribuio para o PIS/Pasep o total das receitas
auferidas no ms pela pessoa jurdica, independentemente de sua denominao ou classificao contbil
(art. 1, 2).
COFINS
Significa Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social.
A COFINS (Contribuio para Financiamento da Seguridade Social) uma espcie de tributo instituda pela
Lei Complementar 70/91, nos termos do art. 195, I, b, da CF/88.
A COFINS incide sobre o total das receitas auferidas no ms pela pessoa jurdica, independentemente de
sua denominao ou classificao contbil (art. 1 da Lei n 10.833/2003).
Segundo a Lei n 10.833/2003, a base de clculo da COFINS o total das receitas auferidas no ms pela
pessoa jurdica, independentemente de sua denominao ou classificao contbil (art. 1, 2).
Juros sobre capital prprio (JCP)
Os juros sobre o capital prprio so um tipo de remunerao a ser paga aos scios ou acionistas de uma
sociedade empresria em virtude do investimento que eles realizam na atividade empresarial explorada
pela companhia pagadora. Vale ressaltar que o scio ou acionista recebe o JCP independentemente da
distribuio de lucros a que ter direito, ou seja, em tese, ele pode receber os dois.
O JCP considerado como um instituto hbrido de Direito Tributrio e Direito Empresarial, possuindo
natureza jurdica sui generis.
JCP recebido por pessoa jurdica
A pessoa jurdica pode ser scia ou acionista de outra pessoa jurdica. Ex: a sociedade empresria "A"
possui trs scios: Joo, Pedro e a pessoa jurdica "B".
A pessoa jurdica "B", sendo scia da empresa "A", pode receber juros sobre capital prprio. Quando isso
acontece, "B" ter que pagar PIS e COFINS sobre esse valor recebido?
Tese das pessoas jurdicas contribuintes
Os contribuintes defendiam a tese de que no, ou seja, no incidiria PIS e COFINS sobre o valor recebido a
ttulo de JCP.
O principal argumento invocado pelos contribuintes era o de que os juros sobre capital prprio teriam a
natureza jurdica de "lucros e dividendos", o que permitiria a incidncia do art. 1, 3, V, "b", da Lei n
10.637/2002 e da Lei n 10.833/2003, que retiraram da base de clculo do PIS e da COFINS as receitas
referentes a lucros e dividendos derivados de investimentos avaliados pelo custo de aquisio. Veja:
Art. 1 (...) 3 No integram a base de clculo a que se refere este artigo, as receitas:
V - referentes a:
b) reverses de provises e recuperaes de crditos baixados como perda, que no representem ingresso
de novas receitas, o resultado positivo da avaliao de investimentos pelo valor do patrimnio lquido e os
lucros e dividendos derivados de participaes societrias, que tenham sido computados como receita;
Resumindo a tese: JCP = lucros e dividendos e a lei afirma que isso est fora da base de clculo.
A tese das pessoas jurdicas contribuintes foi aceita pelo STJ? O valor recebido pela pessoa jurdica a
ttulo de "juros sobre capital prprio" (JCP) est fora da base de clculo do PIS e da COFINS? Tais
empresas, ao receberem JCP, estaro dispensadas de pagar sobre esse valor PIS e COFINS?
NO.
No so dedutveis da base de clculo das contribuies ao PIS e COFINS o valor destinado aos acionistas
a ttulo de juros sobre o capital prprio, na vigncia da Lei n 10.637/2002 e da Lei n 10.833/2003.
STJ. 1 Seo. REsp 1.200.492-RS, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Rel. para acrdo Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 14/10/2015 (Info 577).
JCP no o mesmo que lucros ou dividendos
Em seu brilhante voto, o Min. Mauro Campbell Marques construiu a seguinte tabela distinguindo juros e
dividendos de juros sobre capital prprio. Confira:
LUCROS OU DIVIDENDOS
JUROS SOBRE CAPITAL PRPRIO
Em relao ao beneficirio: no esto sujeitos ao Em relao ao beneficirio: esto sujeitos
imposto de renda na fonte pagadora nem incidncia do imposto de renda na fonte na data
integram a base de clculo do imposto de renda

do beneficirio (art. 10 da Lei n 9.249/95).
Em relao pessoa jurdica que paga: no so
dedutveis do lucro real (base de clculo do
imposto de renda).
Obedecem necessariamente ao disposto no art.
202 da Lei n 6.404/76 (dividendo obrigatrio).
do pagamento do crdito ao beneficirio (art. 9,

2, da Lei n 9.249/95).
Em relao pessoa jurdica que paga: quando
pagos, so dedutveis do lucro real (art. 9, caput,
da Lei n 9.249/95).
Podem, facultativamente, integrar o valor dos
dividendos para efeito de a sociedade obedecer
regra do dividendo obrigatrio (art. 202, da Lei n
6.404/76).
Tm limite mximo fixado apenas no estatuto Tm como limite mximo a variao da TJLP (art.
social ou, no silncio deste, o limite dos lucros no 9, caput, da Lei n 9.24995).
destinados nos termos dos arts. 193 a 197 da Lei
n 6.404/76.
Esto condicionados apenas existncia de lucros Esto condicionados existncia de lucros no
(arts. 198 e 202, da Lei n 6.404/76).
dobro do valor dos juros a serem pagos ou
creditados (art. 9, 1, da Lei n 9.249/95).
Desse modo, no possvel classificar os juros sobre capital prprio como sendo lucros e dividendos em
razo de possurem diferenas jurdicas, conforme acima foram expostas. Logo, no se pode excluir da
base de clculo do PIS e da COFINS os JCP invocando o art. 1, 3, V, "b", da Lei n 10.637/2002 e o
mesmo dispositivo da Lei n 10.833/2003, considerando que eles tratam apenas de "lucros e dividendos".
Vale ressaltar que o CTN no permite o emprego de analogia a fim de se alcanar iseno do crdito
tributrio:
Art. 111. Interpreta-se literalmente a legislao tributria que disponha sobre:
II - outorga de iseno;
DIREITO FINANCEIRO
PRINCPIO DA INTRANSCENDNCIA DAS SANES
Importante!!!
Se um consrcio pblico celebrou convnio com a Unio por meio do qual esto previstos
repasses federais, o fato de um dos entes integrantes do consrcio possuir pendncia inscrita
no CAUC no pode impedir que o consrcio receba os valores prometidos. Isso porque o
consrcio pblico uma pessoa jurdica distinta dos entes federativos que o integram e,
segundo o princpio da intranscendncia das sanes, as punies impostas no podem
superar a dimenso estritamente pessoal do infrator, ou seja, no podem prejudicar outras
pessoas jurdicas que no sejam aquelas que praticaram o ato.
Assim, o fato de ente integrante de consrcio pblico possuir pendncia no Servio Auxiliar de
Informaes para Transferncias Voluntrias (CAUC) no impede que o consrcio faa jus,
aps a celebrao de convnio, transferncia voluntria a que se refere o art. 25 da LC
101/2000.
Consrcio pblico
A Lei n 11.107/2005 permite que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios contratem entre
si consrcios pblicos para a realizao de objetivos de interesse comum (art. 1).
Os consrcios pblicos so previstos pelo art. 241 da CF/88 e foram regulamentados pela Lei n
11.107/2005.
Em palavras simples, o consrcio pblico como se fosse uma "parceria" firmada por dois ou mais entes
da federao para que estes, juntos, tenham mais fora para realizar objetivos de interesse comum. Ex:
trs municpios decidem fazer um consrcio pblico entre si para construo de um hospital que atenda
populao das trs localidades.
O consrcio pblico, depois de constitudo, adquire personalidade jurdica, que pode ser:
de direito pblico (chamada, neste caso, de associao pblica, que , na verdade, uma espcie de
autarquia);
de direito privado sem fins econmicos.
CAUC
CAUC a sigla de Cadastro nico de Exigncias para Transferncias Voluntrias.
O CAUC um instrumento de consulta, por meio do qual se pode verificar se os Estados-membros ou
Municpios esto com dbitos ou outras pendncias perante o Governo federal.
O CAUC alimentado com as informaes constantes em bancos de dados como o SIAFI e o CADIN.
Se houver, por exemplo, um atraso do Estado ou do Municpio na prestao de contas de um convnio
com a Unio ou suas entidades, essa informao passar a figurar no CAUC.
Com a inscrio no CAUC, o ente devedor fica impedido de contratar operaes de crdito, celebrar
convnios com rgos e entidades federais e receber transferncias de recursos.
Em uma alegoria para que voc entenda melhor (no escreva isso na prova!), seria como se fosse um
Serasa de dbitos dos Estados e Municpios com a Unio, ou seja, um cadastro federal de inadimplncia.
Feitas estas consideraes, imagine a seguinte situao hipottica:
Cinco Municpios decidiram constituir um consrcio pblico, formando, assim, uma nova personalidade
jurdica de direito pblico (o Consrcio intermunicipal ABCDE).
O objetivo do consrcio promover o desenvolvimento da agricultura no territrio destes Municpios.
A fim de atingir suas finalidades, o Consrcio buscou realizar um convnio com a Unio (Ministrio da
Agricultura) para receber verbas federais.
O ajuste foi celebrado e o Consrcio comeou a receber os repasses federais, que deveriam ocorrer
mensalmente, durante 2 anos.
Ocorre que, aps a 7 parcela, um dos Municpios que integra o Consrcio (o Municpio "B") foi inscrito no
CAUC por conta de pendncias que ele possui com uma autarquia federal.
Diante deste fato novo, a Unio interrompeu os repasses dos recursos para o Consrcio.
Agiu corretamente a Unio?
NO.
Se um consrcio pblico celebrou convnio com a Unio por meio do qual esto previstos repasses
federais, o fato de um dos entes integrantes do consrcio possuir pendncia inscrita no CAUC no pode
impedir que o consrcio receba os valores prometidos.
Consrcio pblico forma uma nova pessoa jurdica
Quando os entes federativos formam um consrcio pblico, isso resulta na instituio de uma nova pessoa
jurdica, com personalidade distinta da personalidade das entidades consorciadas (art. 1, 1, da Lei n
11.107/2005). Como decorrncia disso, o consrcio pblico possui autonomia administrativa, financeira e
oramentria em relao aos entes que o criaram.
Princpio da intranscendncia das sanes

Segundo o princpio da intranscendncia das sanes, as penalidades e as restries de ordem jurdica no
podem superar a dimenso estritamente pessoal do infrator, ou seja, no podem prejudicar outras
pessoas jurdicas.
No caso concreto, a Unio violou o princpio da intranscendncia ao fazer com que a irregularidade
praticada por uma pessoa jurdica de direito pblico (Municpio) produzisse sanes em outra pessoa
jurdica, integrante da administrao indireta (no caso, o consrcio pblico de direito pblico).
No prevalece a tese de que o respeito autonomia dos consrcios pblicos incentivaria a inadimplncia
dos entes consorciados, fraudando o sistema de normas que rege as transferncias voluntrias, uma vez
que, na elaborao dos contratos de Direito Pblico (assim como nos de Direito Comum), a boa-f
presumida, enquanto que a m-f necessita ser provada.
Ademais, a escolha das propostas e a celebrao do contrato de repasse so decises discricionrias do
rgo do Poder Executivo competente (no caso, a Unio), havendo um procedimento de aprovao de
plano de trabalho e de seleo da proposta vencedora antes da formalizao do contrato de repasse. Se a
administrao pblica decidisse por no selecionar a proposta em razo da inadimplncia de um dos entes
consorciados, no haveria bice algum. No entanto, se aprovado o plano de trabalho do consrcio pblico
e selecionada a sua proposta, no h que se falar, em razo da pendncia de um dos entes consorciados,
em irregularidade por parte do consrcio pblico para firmar convnio, visto que possui personalidade
jurdica prpria e relaes jurdicas prprias.

Julgados do STJ sobre diversas áreas do Direito

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Mrcio Andr Lopes Cavalcante

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