TTULO EJECUTIVO, CONTRADICCIN Y PLUSPETICIN

(DE LA MULTA A LA IMPROCEDENCIA?)

Eugenia Ariano Deho(*)
(comentario a la Casacin N 1123-2000/ ICA, publicada en Dilogo, N 39,
pp. 159-160)
SUMARIO: 1. Premisa: nuestra sentencia y sus incongruencias. 2. rase una vez la
pluspeticin. 3. Sigue: a la bsqueda de la pluspeticin perdida: la mtica casacin N
3147-98. 4. Ttulo ejecutivo, derecho sustancial y contradiccin: un crculo vicioso. 5.
Hacia una solucin racional del problema.

1. Premisa: nuestra sentencia y sus incongruencias

La sentencia que motiva estas notas nos pone sobre el tapete otro de los problemas 1 que
nos plantea el denominado proceso de ejecucin de garantas: la alegacin de pagos parciales
como motivo de contradiccin.
As, de nuestra sentencia resulta que:
1. En aquella ejecucin de garantas el ejecutado plante contradiccin
fundndose (ms que probablemente) en la inexibilididad de la obligacin. Dicha
inexigibilidad, al parecer, se derivara del hecho de que pese a que l haba realizado pagos
parciales stos no fueron tenidos en cuenta por la ejecutante al momento de elaborar su estado
de cuenta de saldo deudor;
2. La contradiccin fue declarada fundada y se declar, igualmente, la
improcedencia de la demanda (lase de la ejecucin) por cuanto habindose probado los
pagos parciales la obligacin era segn el juez inexigible;
3. El auto del a quo fue confirmado por el ad quem;
4. El ejecutante interpuso recurso de casacin fundndose en el inc. 3 del art. 386 del
CPC, alegando que, entre otros motivos, no se haba respetado el principio de vinculacin y
formalidad establecido por el artculo IX del T.P. del CPC para las normas procesales, al
ampararse la contradiccin en la supuesta ineficacia de la liquidacin que no est comprendido
(sic) como causal vlida para contradecir;
5. La sentencia de casacin, considerando que la resolucin recurrida ha(ba)
contravenido las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, declar fundado el
recurso, cas la resolucin de vista, declar insubsistente la apelada y orden al a quo que
expida nueva resolucin, por cuanto:
a) si bien las instancias inferiores haban concluido que el ejecutado haba realizado
pagos parciales, ello no determinaba que la obligacin fuera inexigible, sino slo
que haba sido pagada parcialmente (!);
b) la inexigibilidad implica que el crdito no es reclamable por no haber vencido el
plazo, por no ser oponible por razn de territorio, por pacto entre los contratantes o
por no ser la va de ejecucin la idnea para el cumplimiento de la obligacin;
c) si bien nuestro ordenamiento procesal civil no contempla el supuesto de
cancelacin parcial de obligaciones como causal de contradiccin, si dichos
pagos no son cuestionados ni negados por la ejecutante, las instancias de mrito
haciendo uso de la actividad judicial de la valoracin de prueba bajo las reglas de la
(*)

Profesora de Derecho procesal civil en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la

Universidad de Lima
1

Sobre algunos de ellos, in primis, y yo creo la madre de todos los problemas (el del ttulo),
cfr., mi trabajo Ttulo, partes y terceros en la denominada ejecucin de garantas, en Cuadernos
Jurisprudenciales, n. 7, p. 3 y ss, Suplemento de Dilogo con la jurisprudencia, N 40, enero 2002.

sana crtica (?), pueden ordenar la deduccin de dichos pagos al realizarse el pago
de la deuda total a la entidad ejecutante.
Ergo, si no hemos entendido mal, nuestra sentencia casatoria an partiendo de la
premisa de que nuestro ordenamiento procesal no contempla como causal de contradiccin la
cancelacin parcial de obligaciones, seala que si es que se establece la existencia de tales
pagos haciendo uso de la actividad judicial de la valoracin de prueba bajo las reglas de la
sana crtica, los jueces pueden ordenar la deduccin de dichos pagos al realizarse el pago de
la deuda total a la entidad ejecutante.
La conclusin no puede ser ms sorprendente pues si realmente nuestro ordenamiento
no contemplara como causal de contradiccin la cancelacin parcial de obligaciones, estando
a lo dispuesto por el art. 722 CPC, esa premisa conducira, sic et de simpliciter, a la declaracin
de improcedencia de la contradiccin. Y si la contradiccin fuera improcedente toda alegacin
relativa a pagos parciales simplemente en el proceso no existira, por lo cual sera imposible
cualquier actividad judicial de valoracin de prueba, pues en el proceso de ejecucin
(cualquiera: ejecutivo, de resoluciones judiciales o de garantas) la actividad judicial de
valoracin est referida a las pruebas de los hechos alegados por el ejecutado en su
contradiccin, y no habiendo sido sta admitida el juez no podra tomar en cuenta prueba
alguna respecto a un hecho que no es tema de prueba porque no hay nada alegado.
Pero, intuimos que, a nuestra Sala Suprema la ecuacin motivo no previsto =
improcedencia debi parecerle bastante injusta, por lo que encontr la frmula de escape de
que el juez puede (haciendo uso de la actividad judicial de la valoracin de prueba..., etc. etc.)
ordenar la deduccin de los pagos parciales al realizarse el pago de la deuda total a la
entidad ejecutante.
Ahora bien, con todo lo cuestionable que puede ser el camino recorrido por la Sala
Suprema para llegar a la meta que lleg, hay que decir que ella, a la postre, y como veremos
luego, es sustancialmente correcta, y ms bien lo que debe preocuparnos es que haya habido dos
jueces (el civil y la sala superior) que consideraron que la alegacin de pagos parciales (y su
prueba) conducen a estimar que la obligacin es inexigible y, siendo as, la ejecucin
improcedente, vale decir que si yo demando 100 y el ejecutado dice, no yo no debo 100, debo
70 porque ya pagu 30 y eso se prueba, la obligacin (en realidad, el saldo) es inexigible
y como tal la ejecucin es improcedente. Es posible?
2. rase una vez la pluspeticin
Para responder a esta pregunta hay que hacer un breve recorrido por el pasado
cercano y no tanto para ver qu se haca antes del 28 de julio de 1993 cuando en un proceso
de ejecucin el ejecutado alegaba la existencia de pagos parciales.
Pues bien, antes de que existiera (a nivel general) un proceso de ejecucin de garantas,
y cuando (siempre a nivel general) exista slo el denominado juicio ejecutivo, si alguien era
demandado en esa va y consideraba que deba menos de lo indicado por el ejecutante, no
haba dudas: se opona a la ejecucin planteando plus peticin (art. 25 del D.L. 20236) y si el
ejecutante negaba haber recibido alguna cantidad a cuenta y la oposicin era estimada, la
sentencia aparte de ordenar que se siguiera la ejecucin slo por la reduccin lograda,
exoneraba de las costas al ejecutado (art. 34 D.L. 20236) y se condenaba al imprudente acreedor
al pago de una suerte de multa equivalente al doble de la cantidad indebidamente reclamada
(art. 38 D.L. 20236)2.
2

An cuando el tenor del D.L. 20236 es de fcil consultacin es bueno recordar lo que
establecan los artculos mencionados en el texto:
Art. 25. Si el demandado formula oposicin a la ejecucin, debe proponer al formularla todas
las excepciones que le favorecen y/o deducir la nulidad o falsedad de la obligacin o del ttulo ejecutivo,
la plus peticin y el exceso en la conversin, a que se refiere el art. 21, exponiendo los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya.

Hay que advertir que las disposiciones citadas del D.L. 20236 (regulador de una parte
del juicio ejecutivo desde 1973 hasta 1993), estaban ya contenidas en el texto original del
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 (arts. 663, segundo prrafo, 676 y 679 3) y debemos
decir que los orgenes de estas normas son muy antiguas.
En efecto, en el ao 1480, los reyes catlicos, don Fernando y doa Isabel, dictaron en
Toledo una ley cuyo tenor era el siguiente:
Quando el acreedor pidiere execucion de alguna deuda de que estuviera
alguna parte pagada, ordenamos, que el deudor no pague ms derechos de la
execucion, que montare lo que verdaderamente debe, ni el ejecutor lo pida ni lleve, mas
que el acreedor, que pidiere execucion injustamente por mas de lo que se debia, pague
la demasa con otro tanto; y para evitar malicias, mandamos, que cuando el acreedor
pidiere execucion de su deuda, que antes que se de mandamiento para ello, le tome el
juez, que lo hobiere de dar, juramento, quanta cuantia es la que verdaderamente se
debe, y para aquello se le de mandamiento y no ms4.
En sustancia la pragmtica de nuestros reyes pone en evidencia, por un lado, que
en todas las pocas (ayer, hoy y seguramente maana) habr siempre la posibilidad de que uno
que otro acreedor pida ms de lo que tiene derecho 5 y, por el otro, que frente a esa realidad se
Art. 34. Si en la sentencia se manda pagar suma igual a la demandada, quedo obligado el
ejecutado al pago de todas las costas, sin que el Juez pueda eximirlo de este pago. Si se manda adelantar
la ejecucin por suma menor que la demandada, en virtud de la defensa hecha por el ejecutado , queda
sta exenta del pago de las costas, en proporcin a la reduccin lograda; pero son de su cargo la totalidad
de las que se originen posteriormente.
Art. 38. El que (...) interponga demanda ejecutiva para el pago de una deuda que
personalmente ha dado por cancelada, o niega alguna cantidad que ha recibido por cuenta de ella, ser
condenado a pagar al demandado una multa equivalente al doble de la cantidad indebidamente reclamada
(...).
3

Reproducimos los artculos del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, citados en el texto,
en su original redaccin, por cuanto, esos s, no son de tan fcil consultacin:
Art. 663. Si el demandado se opone la ejecucin, debe proponer todas las excepciones que
le favorecen, exponiendo los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
Tambin puede deducir la nulidad falsedad de la obligacin del ttulo ejecutivo, la plus
peticin y el exceso en la reduccin que se refiere el artculo 608.
Art. 676. Si se manda adelantar la ejecucin por suma menor que la demandada, en virtud de
la defensa hecha por el ejecutado, queda ste exento del pago de las costas causadas hasta que se
ejecutore la sentencia; pero son de su cargo las posteriores.
Art. 679. El que (...) interpone demanda ejecutiva para el pago de una deuda que
personalmente ha cancelado, niega alguna cantidad que ha recibido por cuenta de ella, ser condenado
pagar una multa equivalente al valor de la deuda de la cantidad recibida.
Cfr. en J.J. CALLE, Cdigo de Procedimiento Civiles, El Lucero, Lima, 1912.
4
5

As, vase en la Ley VI, Ttulo XXVIII, Libro XI de la Novsima Recopilacin.

Que ello sea por lo menos posible yo creo que nadie puede negarlo. Tambin es muy posible
que quien pida no tenga ningn derecho (es que no existen demandas que son declaradas infundadas?).
De all que no puede dejar de sorprenderme un artculo del profesor brasileo LUIZ GUILLHERME
MARINONI (publicado en la revista Themis, N 43, 2001, p. 45 y ss.), donde bajo el sugestivo ttulo (sobre
todo para los demandantes del mundo entero) de La necesidad de distribuir la carga del tiempo en el
proceso, considera como nica verdad que el proceso siempre beneficia al demandado que no tiene
razn (p. 46) y que la concepcin equivocada del derecho de defensa que tienen los juristas por
influencia la filosofa liberal decimonnica, cuando no? no les hace ver esta nica verdad.
Conclusin: para que el actor no sea demasiado perjudicado por la demora del proceso se debe actuar, en
el interior del procedimiento de conocimiento pleno y exhaustivo, una tcnica que permita la anticipacin
de tutela (...) en los casos de derechos evidentes y de defensas infundadas (p. 50). Ahora, yo me
pregunto: cmo se establecer que ese derecho es evidente y que las defensas son infundadas sin el

trat de encontrar una salida para evitar malicias: la multa y el juramento que deba prestar
el ejecutante6.
En Espaa esta ley fue derogada por el Cdigo Civil 7, quedando nicamente en la Ley
de Enjuiciamiento civil de 1881 la plus peticin como motivo de oposicin del ejecutado en
el juicio ejecutivo8.
Pero, al parecer, y como ya lo sealamos, a nosotros nos gust tanto la pluspeticin
como motivo de oposicin como la consecuencia de su estimacin: la denominada multa por
pluspeticin (en realidad slo pena pecuniaria, porque favoreca al ejecutado).
3. Sigue: a la bsqueda de la pluspeticin perdida: la mtica casacin N 314798/La Libertad
Sin embargo, en sede de reforma del CPC se decidi omitir toda mencin a nuestra plus
peticin como motivo de oposicin.
Y as entrado en vigencia el CPC, hurfanos de disposicin normativa sobre la plus
peticin, comenz la anarqua y olvidamos que por siglos y siglos cuando los ejecutantes pedan
ms de lo que se les deba, los ejecutados, que no negaban ser deudores (o sea, no negaban el
an) sino slo el serlo por el monto pretendido por el ejecutante (o sea, negaban el quantum), se
oponan a la ejecucin deduciendo la plus peticin con lo cual reemerga , si se llegaba a
probar la afirmacin, la realidad del quantum debetur, dejando atrs las apariencias que se
desprendan del ttulo ejecutivo, en la sentencia (del juicio ejecutivo) se ordenaba seguir la
ejecucin hasta satisfacer al acreedor-ejecutante hasta por el monto realmente adeudado.
Pero, la anarqua, en realidad y cundo no comenz a evidenciarse con ms rigor
en el proceso de ejecucin de garantas9.
proceso con cognicin plena y exhaustiva? Pues en base a una cognicin sumaria (o sea superficial) de
un solo juez, nos contesta el profesor brasileo. Lindas soluciones. Si en un proceso de ejecucin, en el
que se parte de un ttulo ejecutivo (que dara la certeza de la existencia del crdito) existe siempre la
posibilidad de una ejecucin injusta (y por eso es que todas las legislaciones establecen la oposicin del
ejecutado), imagnense lo que sera darle al juez el poder de emitir una resolucin anticipatoria (con
fines satisfactivos) en base a una cognicin sumaria, en un proceso declarativo, y que permite
directamente entrar a la ejecucin. Vamos, no todos los demandantes tienen la razn y no todos los
demandados son unos sinvergenzas que tratan slo de ganar tiempo. Hay de todo en este mundo, sin
decir, que los jueces tambin se pueden equivocar en determinar que ese derecho es evidente y que la
defensa es infundada.
6
La imposicin del juramento del demandante (de no decir mentira, o de calumnia) era muy
tpica en el medioevo europeo. Que sirviera muy poco se desprende de lo dicho en el Siglo XIV por
Baldo degli Ubaldis: ...este juramento hoy es tan poco temido que no vale ni una moneda: hemos
devenido todos despreciadores de Dios y de la religin (cfr. en CLERICI, Verit e lealt nel processo:
qualche spunto dallistituto dello iusiurandum propter calumniam dandum, en Rassegna forense, 2001,
n.3, p. 599.
7

Lo recuerda SERRA DOMINGUEZ, Juicio ejecutivo, en Estudios de Derecho Procesal, Ariel,

Barcelona, 1969, p. 527.
8
Art. 1.466. Tambin podr el ejecutado fundar su oposicin alegando la plus peticin o el
exceso en la computacin a metlico de las deudas en especies. SERRA DOMINGUEZ considera que la
plus peticin constituye el nico motivo de oposicin parcial que permi(ta) la LEC de 1881: Si se
formula como nica excepcin equivale a un reconocimiento de la deuda hasta una cierta cuanta,
vinculndose al juez a dictar sentencia condenatoria y reduciendo la discusin nicamente en lo que
respecta al quantum (op. cit., p. 533). Para la nueva LEC 2000 ver su art. 557.
9

No s como andarn las cosas en el proceso ejecutivo, pero leo en la Casacin N 697-98, del
24 de noviembre de 1998, que se declar infundado un recurso de casacin interpuesto en contra de una
resolucin de vista que en un proceso ejecutivo (cambiario) dio por buena una dacin en pago, y
dispuso que la ejecucin se siguiera por el monto realmente debido. En realidad la problemtica en la
ejecucin de garantas se produce porque tenemos un pseudo ttulo, que es el resultado de una
liquidacin unilateral (e incuestionable por parte del ejecutado) que hace el propio ejecutante (como

Y es as que, justamente en una ejecucin de garantas, nuestra Corte Suprema, con

fecha 1 de junio de 1999, expidi la mtica sentencia N 3147-98/La Libertad, sentando la
doctrina de la improcedencia de la ejecucin por adecuacin tcita del monto de la
ejecucin.
En extrema sntesis el caso era el siguiente: un banco haba interpuesto una demanda de
ejecucin de garantas a la cual anex el respectivo estado de cuenta de saldo deudor, por
cuyo monto se expide el mandato de ejecucin; una de las co-ejecutadas contradice alegando
la inexigibilidad (atencin!) de la obligacin por cuanto lo que pretenda el ejecutante haba
sido objeto de transaccin extrajudicial celebrada con otra de las co-ejecutadas, y reconoce que
exista un determinado saldo pendiente de pago; la ejecutante, al absolver la contradiccin
admite que efectivamente la deudora slo est obligada a pagar la suma indicada en la
contradiccin y presenta un nuevo estado de cuenta de saldo deudor; frente a ello el juez
declara infundada (!) la contradiccin y ordena seguir adelante la ejecucin por el nuevo monto;
la resolucin es confirmada por la Sala Superior.
As las cosas, en la mencionada mtica sentencia se establece que no obstante que el
Banco ejecutante reconoce los fundamentos de la contradiccin, las instancias de mrito, sin que
se haya modificado la demanda conforme al artculo cuatrocientos veintiocho del Cdigo
adjetivo, adecuan tcitamente la ejecucin al cobro de la suma (...) que la contradictoria ha
reconocido como saldo pendiente (...), lo que ocasiona una afectacin al derecho a un debido
proceso, por cuanto sin preexistir un mandato de ejecucin por la suma indicada, la recurrida
estima como vlida la rectificacin de liquidacin del saldo deudor (...) dando lugar a que
implcitamente la ejecucin recaiga sobre ese monto; y agrega que, en consecuencia, no
existe correspondencia entre el saldo deudor que ha servido de base al mandato ejecutivo con el
ttulo de ejecucin, que en este caso viene a ser escritura pblica de Transaccin extrajudicial y
otros, lo cual vicia la relacin procesal (...), de modo que al haberse expedido un mandato de
ejecucin por una suma de dinero distinto al saldo deudor y a su vez distinto al ttulo de
ejecucin, se infringe el principio de legalidad y formalidad de los actos procesales, y por ende
de un debido proceso, llegando a afirmar que no puede admitirse una corruptela procesal,
como la que ha sido tolerada por las instancias de fallo 10. Dicho lo cual declara fundado el
recurso, nulo todo lo actuado e improcedente la demanda.
Como se ve ambos casos tenan un denominador comn: en el mtico se haba
producido una dacin en pago llammosla as no liberatoria en cuanto segua
existiendo un saldo pendiente de pago; en el nuestro se haban producido pagos parciales
tambin, llammoslos as no liberatorios. Ergo, en ambos casos tenamos an una
relacin obligatoria viva, saludable y (en parte) insoluta, segn lo admitan los ejecutados en las
dos ejecuciones.
Pero, en el mtico caso se resolvi en un sentido exactamente opuesto al nuestro:
mientras que en el que motiva nuestra sentencia las instancias de mrito declararon fundada
la contradiccin e improcedente la demanda por la existencia de pagos parciales, en el que
motiv nuestra mtica sentencia de casacin, las instancias de mrito, declararon infundada
la contradiccin y dispusieron que se siguiera la ejecucin por el monto que ambas partes
reconocan que era el debido. Y mientras que en nuestro caso, la Corte Suprema consider que
el pago parcial (si bien no siendo motivo de contradiccin) debe deducirse de la suma total
a pagar a la ejecutante; en la mtica sentencia en la que no se duda en calificar lo ocurrido
como una corruptela se declara improcedente (toda) la ejecucin porque no hay
coincidencia entre el mandato y el ttulo de ejecucin.

quiera) y que recibe el nombre de estado de cuenta de saldo deudor. Sobre ello, ver, nuevamente, mi
trabajo Ttulo, partes y terceros en la denominada ejecucin de garantas, cit.
10

mos).

Cfr. el texto de la sentencia en Dilogo con la jurisprudencia, N 19, p. 179 y ss. (cursivos

Todo ello pone en evidencia que algo en apariencia tan sencillo como la alegacin del
ejecutado de un sigamos llamndolo as pago parcial y su respectiva prueba pone en
crisis a nuestros jueces11. La pregunta es por qu?
4. Ttulo ejecutivo, derecho sustancial y contradiccin: un crculo vicioso
La respuesta no es fcil de dar y cada una nos conduce a un crculo vicioso.
As si decimos que en el CPC de 1993 no se contempla como motivo de
contradiccin la alegacin de pagos parciales, ello nos conduce a la improcedencia de la
contradiccin. De hecho, el inc. 3 del art. 700 CPC (respecto del ejecutivo) seala como motivo
de contradiccin a la extincin de la obligacin; el art. 718 CPC (respecto de la ejecucin
de resoluciones judiciales) al cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la obligacin, y
el art. 722 CPC (respecto de la ejecucin de garantas) el que la obligacin ya ha sido pagada
o ha quedado extinguida de otro modo. Y cmo la ms elemental nocin de pago, que es la
que se desprende del art. 1220 del Cdigo Civil, es ejecucin ntegra de la prestacin, el
encuadrar un pago parcial dentro de ese concepto no resultara precisamente muy tcnico,
por lo que podra bien decirse que efectivamente no se contempl el supuesto del denominado
pago parcial (que no es un autntico pago como acto solutorio-liberatorio del deudor).
Si en cambio decimos que s se puede alegar en la contradiccin el pago parcial,
encuadrndolo dentro de la causal inexigibilidad de la obligacin (inc. 1 del art. 700 CPC
para el ejecutivo, y art. 722 CPC para la ejecucin de garantas), nos enfrentamos a otro
problema tcnico. Y es que encuadrar un pago parcial dentro del concepto de inexigibilidad
es tan jurdicamente incorrecto como el colocarlo dentro del concepto pago-cumplimientoextincin, porque la inexigibilidad a la que hacen referencia los arts. 700 y 722 CPC no es
sino el lado negativo del requisito sustancial del ttulo indicado en el art. 689 CPC (procede la
ejecucin cuando la obligacin contenida en el ttulo es ... exigible), y que consiste se me
disculpe el pleonasmo en la no exigibilidad, por ahora, de una obligacin existente: un
plazo suspensivo no vencido an, una condicin suspensiva no verificada an, una
contraprestacin no ejecutada an, etc. En suma todos aquellos obstculos que hacen que el
acreedor no pueda an procurarse la prestacin (art. 1219 del CC). Vencido el plazo,
verificada la condicin, cumplida su propia contraprestacin, la obligacin es ya perfectamente
exigible y frente al incumplimiento el acreedor podr emplear las medidas legales a fin de que
el deudor le procure aquello a que est obligado (inc. 1 del art. 1219 del CC) o procurarse la
prestacin o hacrsela procurar por otro, a costa del deudor (inc. 2 del art. 1219 CC). Por lo
cual la conclusin debera ser la misma: la contradiccin sera improcedente porque se basara
en un supuesto no previsto por la ley.
Pero an admitiendo forzando los conceptos jurdicos, que estn muy bien
delimitados en el derecho privado que, el denominado pago parcial se pueda encuadrar
dentro de las causales de extincin de la obligacin (art. 700 inc. 3 CPC) o pago (art.
722 CPC) , o bien inexigibilidad de la obligacin (art. 700 inc. 1 y 722 CPC), eso no nos
resuelve nada. Cul es el efecto de probarse ese pago parcial? Si se admite la contradiccin,
se le da el curso procedimental establecido respectivamente por el CPC para el ejecutivo (art.
700 a 702 CPC) o para la ejecucin de garantas (art. 722, segundo prrafo, CPC), qu se
resolver respectivamente en la sentencia o en el auto?
Como hemos visto en nuestro caso, los jueces (tanto el Civil como la Sala Superior)
consideraron que, probado el pago parcial, la contradiccin era fundada y como
11
Cfr. una tercera va, en la Casacin N 142-2000, del 4 de mayo del 2000 (publicada en
Dilogo con la jurisprudencia, N38, noviembre 2001, pp. 164-167), en la que la Corte Suprema declara
fundado el recurso de casacin, y nulo todo lo actuado para que el juez provea con arreglo a ley la
demanda exigiendo bajo plazo la subsanacin. Hay que decir que en este caso se haban alegado (en la
contradiccin) pagos parciales. El juez declar infundada la contradiccin, pese a que el ejecutante
aceptaba haber recibido dichos pagos, y que se siga la ejecucin por el monto original ordenado pagar
en el mandato. La resolucin es confirmada por la Corte Superior. Es la Suprema la que declara nulo todo
lo actuado para que se presente un nuevo estado de cuenta de saldo deudor.

consecuencia, la ejecucin improcedente. Igualmente, hemos visto que nuestra sentencia de

casacin considera que no siendo una especfica causal el pago parcial y, es ms, no siendo un
supuesto de inexigibilidad (lo que definitivamente es correcto), slo le seala al a quo que
haciendo uso de la actividad judicial de la valoracin de prueba bajo las reglas de la sana
crtica puede ordenar la deduccin de dichos pagos al realizarse el pago de la deuda total a la
entidad ejecutante, sin indicarle qu hacer al pronunciarse sobre la contradiccin (fundada o
infundada?).
Por otro lado hemos visto la propia Corte Suprema en el que hemos llamado mtico
caso, consider que probado el pago parcial (que en caso era una dacin en pago
parcial) la ejecucin era improcedente, sin indicar qu hacer con la contradiccin.
Un verdadero caos, pues.
Y fuente del caos, me parece, es el nexo: ttulo ejecutivo-mandato-contradiccinresolucin de la misma.
Y es que no se ha entendido que el ttulo ejecutivo (o de ejecucin) es la condicin
necesaria y suficiente para legitimar el inicio y prosecucin de la ejecucin, pero lo es hasta en
tanto no sobrevenga una contradiccin.
Con la denominada, entre nosotros, contradiccin aquella aparente certeza de la
existencia de crdito que nos daba el ttulo ejecutivo es puesta en duda por el ejecutado, el que
cuando alega motivos sustanciales (inexigibilidad o extincin de la obligacin, p.e.) hace que
rebrote el derecho sustancial poniendo en crisis las apariencias que se derivaban del ttulo.
De all que, si se prueban las alegaciones realizadas en la contradiccin an cuando
haya un ttulo del cual se desprende x o z obligacin, y an cuando, de lo que l se
desprende se haya emitido el mandato ejecutivo (o de ejecucin), ser la contradiccin y sus
motivos (y la prueba de los mismos) la que va a marcar el rumbo a seguir hacia el futuro: si se
prueban las alegaciones del deudor, respecto, por ejemplo, a la extincin de la obligacin, se
deber declarar fundada la contradiccin, e improcedente la ejecucin porque la apariencia de la
existencia del crdito que daba el ttulo ejecutivo ha quedado destruida.
Lo propio ocurre si el ejecutado contradice alegando la inexigibilidad (una autntica),
fundada, p. e. en la concesin de un plazo para el cumplimiento que no aparece en el ttulo
ejecutivo. Si se prueba la afirmacin, la contradiccin ser fundada porque la obligacin, diga
lo que diga el ttulo, no es an exigible, y como tal, no habiendo an incumplimiento, la
ejecucin es improcedente.
Es, en ambos casos, la realidad sustancial la que rebrota: no sera absurdo seguir una
ejecucin por un crdito ya extinguido, o an no exigible, diga lo que diga el ttulo, ordenado lo
que se haya ordenado en el mandato?
Nos debera quedar claro que la contradiccin es el vehculo previsto por el legislador
para poner en crisis la aparente certeza de la existencia del crdito (en realidad de la entera
relacin obligatoria, con todos sus elementos), y que, an dentro de los lamentablemente
estrechos mrgenes que nos permite nuestra ley procesal, hace rebrotar la realidad sustancial.
5. Hacia una solucin racional del problema
Naturalmente en los supuestos mencionados (extincin, inexigibilidad) los efectos de
acoger la contradiccin son muy claros: la improcedencia de la ejecucin por razones
sustanciales (crdito ya extinguido, crdito an no exigible). Pero, cuando, como en el supuesto
que analizamos, tenemos un ejecutado que no alega no ser deudor (porque ya se liber 12) o serlo

12

Lamentablemente nuestro legislador procesal ha omitido como motivo de contradiccin (en

todos los procesos de ejecucin), la inexistencia del crdito, como si ese supuesto nunca pudiera existir.
Perversiones de la sumarizacin: sobre la sumariedad de la contradiccin, ver mi libro El proceso de
ejecucin, Rhodas, Lima, 1996, p. 465 y passim.

pero que la obligacin an no le es exigible, sino que afirma serlo pero por menos, surgen todos
los problemas que hemos visto, y que slo con un poco de sentido comn se podran resolver.
Si el ejecutado reconoce ser deudor pero por menos (porque hizo pagos parciales, o
por lo que fuera), se pone en crisis efectivamente la realidad reflejada en el ttulo, y el derecho
sustancial rebrota tambin en este caso. Pero, una cosa es decir yo no soy ya deudor o yo soy
deudor pero an no he incumplido porque hay un plazo de por medio an no vencido y otra es
decir, yo soy efectivamente deudor, pero debo menos de lo indicado en el ttulo.
En esos casos, la solucin elemental (y para ello no se requiere sino, como dijimos,
tener algo de sentido comn), es que frente al acto confesorio del ejecutado-deudor de deber
menos de lo indicado en el ttulo (pero deber al fin), si es que el acreedor acepta haber recibido
tales pagos que en buena sustancia es un allanamiento frente a la contradiccin del
ejecutado o, inclusive, frente a su negativa, se prueban dichos pagos, la contradiccin es
decididamente fundada. Pero, a diferencia de los dos supuestos anteriores en los que el crdito o
se haba extinguido ya o an no era exigible, la consecuencia no puede ser la improcedencia de
la ejecucin, sino que se siga la ejecucin teniendo en cuenta dichos pagos parciales al
momento en el que depositado el producto del remate del bien objeto de la ejecucin (arts. 739
y 740 CPC) y se disponga hacer la liquidacin (art. 746 CPC) o bien cuando se adjudica el
bien al acreedor (art. 744 CPC) se imputen dichos pagos conforme a lo dispuesto en el
artculo 1257 del Cdigo Civil.
Tan simple como eso? Pues as debera ser. As se haca, como hemos visto, antes que
entrara en vigencia nuestro muy tcnico y cientfico Cdigo Procesal Civil, y que es lo ms
sensato (sin necesidad de mayor tcnica o ciencia) que la razn nos aconseja.
Naturalmente, tenemos el obstculo de encuadrar nuestros pagos parciales en algn
supuesto de contradiccin del CPC. Pero yo creo que los cultores del derecho de las
obligaciones no se ofenderan mucho si es que, cerrando un ojo a la tcnica y a la ciencia,
consideramos al pago parcial como un supuesto de extincin (parcial) de la obligacin, si
con ello logramos que la realidad sustancial prime sobre las apariencias del ttulo.
Lo contrario sera permitir que soluciones tan absurdas como las que hemos visto sigan
siendo realidad cotidiana, en perjuicio, en algunos casos del ejecutante, y en otros de los
ejecutados.