Anlisis Causa Rol N 2436- 2008 pronunciado por la Tercera Sala de la Corte Suprema.

Noli Anderson con Fisco de Chile.

NOLI ANDERSON CON FISCO DE CHILE

CAUSA ROL N2436-2008
Materia: Demanda en Juicio Ordinario por indemnizacin de
Perjuicios.
RESUMEN:
La Corte Suprema rechaz el recurso de casacin presentado por el Fisco
en contra de una sentencia que lo conden a pagar la suma de $
30.000.000 a un ex capitn de Ejrcito, quien tuvo que abandonar la
institucin a raz de serios maltratos verbales.
En fallo unnime, los ministros de la Tercera Sala del mximo tribunal del
pas desestimaron la accin en contra del fallo que benefici al ex capitn
Giordano Noli Anderson.
El ex oficial de Ejrcito -hasta el 2005- cumpli funciones en el
Regimiento N1 Topater de Calama, pero abandon la institucin a raz de
una severa depresin provocada por los constantes malos tratos del coronel
Carlos Ojeda Bennett, comandante de la unidad.
El fallo del proceso civil determin que el coronel Ojeda en mltiples
ocasiones durante el ao 2005, ejerci malos tratos de palabra respecto del
capitn Noli, burlndose permanentemente de su condicin fsica, tanto en
su presencia como en su ausencia, e incluso frente a otros oficiales del
Regimiento y frente a personas extraas a la institucin, ocasionando con
ello las burlas y el descrdito generalizado hacia su persona.
Agrega que esta situacin de maltrato laboral permanente y reiterado en
el tiempo, desencaden en el capitn Noli una depresin reactiva severa,
con trastornos adaptativos ansioso-depresivo y trastornos de personalidad,
debiendo hacer uso de licencias mdicas y someterse por un extenso
periodo

de

tiempo

farmacolgicos.

tratamientos

psicolgicos,

psiquitricos

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Que lo anterior fue probado tanto en primera como en segunda instancia,

por lo que se conden al Fisco de Chile a pagar la suma de $30.000.000,
antes sealada.

FUNDAMENTO DE LOS HECHOS

1.- Que, el da treinta de agosto del ao 2007, el seor Giordanno Noli
Anderson, oficial del Ejrcito de Chile, con el grado de Capitn, interpone
demanda de indemnizacin de perjuicios por daos materiales y morales en
contra del Fisco de Chile.
2- Funda su demanda en los siguientes hechos:
-

Es Capitn de Infantera en el Regimiento Reforzado N1 Topater

de la ciudad de Calama y tiene una antigedad de 15 aos en la

institucin.
El da 5 de marzo del ao 2005, se present en el Regimiento cuyo

Comandante era en esa fecha el Coronel Carlos Ojeda Bennett.

Que el Coronel Ojeda Bennett, sin motivo alguno le llam la

atencin en forma despectiva y vejatoria por su sobrepeso.

Que, desde ese da el Coronel Ojeda Bennett inici una continua
persecucin en su contra, sin motivacin alguna, para ordenarle
trabajos en da y horas fuera de horarios y para resaltar en su
contra, solamente las acciones negativas de su parte, sin ningn
reconocimiento por las acciones y desempeos positivos de su

quehacer funcionario.
Que, dichas situaciones se prolongaron en el tiempo, hacindose
cada vez ms evidentes, hasta el punto de descalificarlo y tratarlo

con ofensas respecto de su fsico, delante de sus subalternos.

Seala tambin que le ordenaba realizar actividades fuera de los
horarios de trabajo y fuera de sus obligaciones como Capitn,
como por ejemplo, habilitar un sector para visitas de los soldados
conscriptos, para lo cual tuvo que conseguirse mobiliario que le
facilit su madre desde su colegio, procurando de su bolsillo el
stock de bebidas que deban permanecer en dicho recinto para la
finalidad que le haba encomendado el Comandante.

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Que, a dichas actuaciones se sumaron tambin amenazas de

ndole laboral, con la finalidad de dar de baja al Capitn Noli.

Que, las agresiones verbales y menoscabos psicolgicos en contra
del actor no cesaron en el tiempo, siendo cada vez ms gratuitas y

apelando principalmente a su apariencia fsica.

Que, el Comandante Marcelo Aguirre Cofr, con la finalidad de
hacer cambiar la imagen que el Comandante Ojeda Bennett tena
del actor, le orden construir una plaza en la unidad, con lo cual
tuvo que recurrir a terceros extraos a la unidad para obtener
maquinaria pesada, gravilla y otros elementos necesarios para

poder dar cumplimiento dicha orden.

Que, pese a los esfuerzos por el Capitn Noli de cambiar su
imagen frente al Comandante Ojeda Bennett, ste ltimo consigue
dejar en lista 4, para ser dado de baja por la Junta Calificadora al
seor Noli.

3- Que debido al constante acoso laboral que sufri el Capitn Noli, por
parte del sr. Ojeda Bennett, el primero se vio obligado a recurrir al
Departamento de Salud Mental del Hospital Militar del Norte, en el
cual fue atendido por un psiquiatra, el cual le detect un episodio
depresivo mayor, otorgndole una licencia por 15 das con reposo
absoluto y psiquitrico, adems del uso de frmacos en forma
permanente.
4- Que, debido al poco progreso de salud en su estado depresivo, fue
internado desde el da doce de diciembre de 2005 hasta el seis de
enero de 2006, siendo su diagnstico final, depresin reactiva y
trastorno de la personalidad.
5- Que, con fecha 22 de febrero de 2006, mediante informe de la
Comisin de Sanidad del Ejrcito, se declara que padece de un
trastorno adaptativo y trastorno de la personalidad, debido

violencia intralaboral, situacin agresiva conocida como el fenmeno

de Bossing, poseyendo la peculiaridad por sufrir el acoso psicolgico
y el seguimiento indiscriminado de la jefatura de manera sdica. Por
esa razn se le concede licencia de 15 das desde el 26 de enero al
13 de febrero del ao 2006.

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6- Por ltimo aaden, que fue calificado en lista 4 por la Comisin

respectiva, precisamente y con el objeto de eliminarlo de las filas en
el curso del ao 2006.

PARTE PETITORIA:
La parte demandante solicita que se condene al Fisco de Chile al pago de
una indemnizacin que consiste:
1- Dao material por la suma de $162.000.000, correspondientes a la
indemnizacin por 15 aos de servicios efectivos.
2- Lucro Cesante, por la suma de $162.000.000, teniendo en
consideracin que an le restan al menos 15 aos de servicios y dada
su baja anticipada, le produce una prdida de remuneraciones por
todo ese perodo, lo que calculado al nivel de sus ingresos actuales
como capitn, de $900.000, da la suma reclamada.
3- Dao moral, por la suma de $150.000.000.

DEFENSA DEL CONSEJO DE ESTADO

ALEGACIONES:
Sealan los demandados que se debe rechazar la demanda en todas sus
partes por no ser los hechos expuestos por la parte demandante el
fundamento de la calificacin del actor en lista 4 de eliminacin de las filas
del Ejrcito de Chile.
A tal efecto, sealan como motivo de baja del seor Noli, los siguientes
hechos:
1- Al trmino del perodo de calificacin, se elabora un informe en el
cual se evala el desempeo anual de los funcionarios, todo ello con
arreglo a las anotaciones que registra en su hoja de vida, la que
adems debe considerar la capacidad fsica para el servicio segn su
cargo, escalafn, especialidad o grado y esta calificacin segn se
expresa en el artculo 84 de la Ley Constitucional Orgnica de las
Fuerzas Armadas, puede ser objeto de una reclamacin por los
conceptos contenidos y su valoracin. El ao 2005 el actor fue
calificado en lista 3 condicional y posteriormente en lista 4 de
eliminacin.

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2- Que

dichas

calificaciones

son

fundadas

en

dos

situaciones

particulares que a mrito de la Junta Calificadora motivaron la baja

del Capitn Noli, estas son:
- Una conducta impropia hacia la soldado del ejrcito doa Andrea
Miranda Illanes, quien denunci al Capitn Noli de intentar besarla
-

y tomarle la mano en contra de su voluntad.

En segundo lugar, haber mentido en dos oportunidades a los
superiores que realizaban la investigacin de aquella denuncia.
Conductas que motivaron sanciones de 10 das de arresto en cada

oportunidad.
3- Que, por tales razones y no otras, el seor Noli fue calificado en lista
4 y no por los fundamentos que seala la parte demandante.

DEFENSA:
1- Que,

la

clasificacin

del

Sr.

Noli

en

lista

4,

que

conlleva

necesariamente su eliminacin del servicio, segn dispone el inciso

3 del artculo 76 del D.F.L. N 1 de 1997, Estatuto del Personal de las
Fuerzas Armadas, se ajust a un procedimiento previo, siendo
adems, de acuerdo a la normativa antes expuesta, una facultad
legal de las F.F.A.A. la de exonerar a su personal por las calificaciones,
como sucedi en este caso. Por lo tanto, la eliminacin del Capitn
Noli se basa en los hechos consignados en su hoja de vida y no en
aquellos expuestos en la demanda. Dicha decisin fue adoptada por
unanimidad de los miembros de la Comisin y una vez notificada al
Sr. Noli, ste manifest expresamente encontrarse conforme con ella.
2- Se opone excepcin de fondo la improcedencia de la accin deducida,
dada la incompatibilidad de sus fundamentos de derecho, ya que
resulta evidente que entre el Capitn Noli y el Fisco de Chile no existe
una vinculacin jurdica de derecho privado que permita sustentar su
accin en las disposiciones del cdigo civil, circunstancia que desde
ya hace manifiesto la incompatibilidad alegada y procedente rechazo
de su accin, toda vez que el demandante y el Fisco se encuentran

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sujetos a un rgimen jurdico de derecho pblico, al menos en cuanto

a su condicin de militar dice relacin.
3- En subsidio alega, que en la especie no son aplicables las normas de
la responsabilidad contractual ni extracontractual, ya que no existe
vnculo causal alguno entre los hechos alegados por el demandante,
su clasificacin en lista cuatro y los supuestos perjuicios alegados.
4- Tambin en subsidio, alega la improcedencia de los siguientes daos
reclamados;
-

Dao emergente; En cuanto a su monto y reajustabilidad es

improcedente dar lugar a dichos daos, porque es contrario a
derecho la peticin de condenar a la demandada al pago de
$162.000.000, correspondientes a la indemnizacin de 15 aos de
servicios efectivos, ya que, de acuerdo al artculo 77 de la Ley
18.948, Orgnica Constitucional de las Fuerzas Armadas, ni an
cuando el actor se hubiese retirado con honores de la institucin le
correspondera una indemnizacin, a la que se tiene derecho slo
a partir de los 20 aos de servicios con un tope de 30 aos y que

adems, ascendera slo a un valor no superior a 27.000.000.

Que en cuento al lucro cesante; Resulta igualmente desmedida
dicha pretensin, ya que sta se funda en el supuesto de que le
resten 15 aos de carrera militar, y en consecuencia, 15 de
remuneraciones como Capitn del Ejrcito, todo lo cual no es sino
una hiptesis basada en suposiciones respecto de su futuro que

bajo ningn respecto dan lugar a indemnizacin.

En cuanto al dao moral; La exagerada suma que el actor pide,
cae de lleno en el rea del lucro sin causa y no guarda relacin
alguna con la idea de compensar alguna prdida, por grande o
fundamental que esta sea y para que el dao moral sea
indemnizable es necesario que est revestido de cierta gravedad y
que adems, de ste se deriven consecuencias fsicas, psquicas o
morales, cuya duracin y permanencia en el tiempo impliquen que
se convierta en un dao permanente y futuro.

5- En el caso de que la demanda sea acogida, se solicita rebajar

sustancialmente la suma impetrada, establecindola slo respecto de
los daos que resulten legalmente acreditados.

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CONSIDERACIONES DE LA CORTE DE APELACIONES

Conociendo la Corte de Apelaciones de Antofagasta por va de Apelacin en
contra de la sentencia de primera instancia que condena al Fisco de Chile al
pago de la suma de $25.000.000, recurre la parte demandada en virtud de
las siguientes consideraciones:
1- Que la sentencia de primera instancia le causa agravio porque
del mrito de la prueba rendida se demostr que la eliminacin
del actor se ajust al procedimiento establecido en mrito de
los hechos consignados en su hoja de vida, sin guardar relacin
alguna con los supuestos malos tratos que le habra inferido el
Coronel Ojeda Bennett.
2- Que en relacin con la aplicacin de las normas de derecho
aplicable al caso, funda su decisin en tres estatutos jurdicos
diferentes e incompatibles. El concerniente al personal de las
Fuerzas Armadas y Constitucin Poltica de la Repblica, por
consiguiente de derecho pblico, y en normas de derecho
privado de responsabilidad contractual y extracontractual.
3- Que en todo caso, la normativa jurdica que regula al actor con
su representado (Fisco de Chile), es de derecho pblico, cuyo
marco legal es la Ley 18.948 Orgnica Constitucional de las
Fuerzas Armadas y especficamente el D.F.L. N1, que contiene
el Estatuto del Personal de las Fuerzas Armadas, resultando del
todo ajenas las normas civiles relativas a contratos entre
particulares.
4- Que el dao sufrido por el actor no est vinculado con su baja o
eliminacin del Ejrcito, puesto que el actor no impugn los
hechos fundantes de la resolucin dictada por la Honorable
Junta Calificadora, ni la decisin de la Junta de Seleccin de
Oficiales Subalternos que modifica la lista de clasificacin de N
3 a 4 de eliminacin, sino que sta eliminacin se produjo por
las anotaciones que registraba en su hoja de vida y no por el
actuar del Comandante Ojeda Bennett.

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Estiman los Jueces rechazar la Apelacin, por considerar que la

responsabilidad en los hechos objetos de la litis le corresponde al Estado,
independientemente de la incompatibilidad de las normas invocadas por el
actor, en cuanto fue uno de sus agentes- Comandante del Regimiento
Reforzado Topater de Calama, don Carlos Ojeda Bennett- el que con su
actuar ocasion dao que debe ser indemnizado.
Por tanto, se Confirma la sentencia de primera instancia, con la
declaracin de que se aumenta a $30.000.000 la suma en concepto de
indemnizacin por dao moral.

ANLISIS DE LA CORTE SUPREMA

FUNDAMENTO DEL RECURSO DE CASACIN
El recurso de casacin esgrimido por la parte vencida en primera y segunda
instancia, se basa en los siguientes argumentos;
PRIMERO.- Que se infringen los artculos 2320, 2329 y 2331 del Cdigo
Civil. Seala que la sentencia impugnada da por establecido el primer
presupuesto de la responsabilidad del Estado, en cuanto uno de sus agentes
habra ejecutado un acto civilmente ilcito que caus dao, estimando
acreditado, adems, el nexo causal como segundo elemento de la
responsabilidad estatal.
Por ello resultan infringidas las normas citadas, porque el sentenciador
aplic errneamente el artculo 2329 del cdigo civil referida a la
responsabilidad por el hecho propio, siendo que en la especie, atendidos los
supuestos fcticos antes mencionados, se trata de la responsabilidad por el
hecho ajeno contemplado en el artculo 2320 del mismo texto legal, norma
que los sentenciadores dejaron de aplicar.
En consecuencia, los hechos establecidos por los jueces del fondo
corresponden a un hecho personal del funcionario del Ejrcito de Chile- don
Carlos Ojeda Bennett-, y el Fisco de Chile no poda ser responsabilizado de
su conducta conforme a lo dispuesto en el artculo 2329 del Cdigo Civil
disposicin que los jueces fundan lo resuelto- al tratarse de una norma de
responsabilidad extracontractual que se refiere a la responsabilidad por el
hecho propio, y no uno ajeno regulado precisamente en el artculo 2320 del

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cdigo civil, disposicin legal que, no obstante ser la pertinente en este

caso, se dej de aplicar.
SEGUNDO.- que tambin se infringe el artculo 2331 del cdigo civil, por su
falta de aplicacin. A partir de los hechos establecidos en el fallo de primera
instancia y reproducidos por el de segunda instancia, se hizo lugar al pago
de una indemnizacin por concepto de dao moral que claramente
contraviene lo dispuesto en el precepto antes citado, que prescribe que las
imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan
derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de
probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero.
En este caso, argumenta el recurrente, los hechos invocados consisten
exactamente a imputaciones injuriosas contra el honor y crdito de una
persona, de manera que se debi haber concluido que en la especia no
tena cabida la condena por dao moral pues existe texto expreso de la ley
que lo excluye.
TERCERO.- Que un segundo grupo de normas que se infringen a juicio del
actor, son los artculos 384 N1 del cdigo de procedimiento civil y el
artculo 1698 del cdigo civil.
-

En cuanto al artculo 1698 del cdigo civil; se expone que ha sido

infringida, debido a que recayendo en el actor el peso de la
prueba, ste nada prob acerca de la relacin causal entre la

conducta del comandante Ojeda y el dao alegado.

En cuanto al artculo 384 N1 del cdigo de procedimiento civil,
manifiesta que si se hubiera aplicado correctamente, los jueces del
fondo habran restado todo mrito probatorio a los dichos del
testigo Petar Radic, por ser ste parcial y contradictorio, en cambio
hubieren otorgado pleno valor al testigo Walter Ormeo por
cumplir con los requisitos que prev esa norma. De este modo se
habra constatado que el actor padece un trastorno de la
personalidad de origen gentico, cuya tolerancia a la frustracin
es baja, y en el ambiente en que se desenvuelve el demandante
puede desencadenar cuadros depresivos que nada tienen que ver
con el actuar del Comandante Ojeda Bennett, sino ms bien con
una predisposicin gentica.

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CUARTO.- Que, finalmente se infringe el artculo 19 del cdigo civil, en

cuanto obliga a los sentenciadores a ceirse al tenor literal de los preceptos
citados, es decir, darle a la norma el verdadero sentido y alcance de
acuerdo a su tenor literal.

ANLISIS DE LA CORTE SUPREMA

Que en cuanto a los preceptos que se le atribuyen valor probatorio, que se
acusan ser infringidos, especficamente los artculos 384 N1 del cdigo de
procedimiento civil y 1698 del cdigo civil.
De acuerdo con la primera de las normas, cabe concluir que se rechaza su
eventual transgresin porque, en efecto, no es una norma que establezca
parmetros fijos de apreciacin que deban ser observados por los jueces del
fondo. Es facultad privativa de stos apreciar la veracidad e imparcialidad
de los testigos, como la gravedad y precisin que concurren a una sola
presuncin para que pueda constituir plena prueba.
Que en cuanto al artculo 1698 del cdigo civil, cabe precisar que ste se
infringe cuando la sentencia obliga a una de las partes a probar un hecho
que corresponde acreditar a su contraparte, esto es, si se altera el onus
probando. Si los jueces no alteran el peso de la prueba, dicho artculo no
puede considerarse vulnerado. En la especie, no es efectivo que se haya
invertido tal carga procesal al resolver de la manera en que lo hicieron los
jueces

recurridos,

pues

stos,

utilizando

los

elementos

probatorios

existentes en el proceso, fijaron los hechos que estimaron congruentes con

tales probanzas, materia que, como ya se indic, les es privativa.
Ahora, de acuerdo a la vulneracin de las normas contenidas en los artculos
2320, 2329 del cdigo civil, se produce agravio a concepto del recurrente,
por cuanto el estatuto jurdico aplicable al caso debi ser el referido a la
responsabilidad extracontractual por el hecho ajeno que regula la primera
de dichas disposiciones, y no la del hecho propio que establece la segunda.
Sin embargo, tal alegacin carece de asidero, pues no es efectivo que los
sentenciadores hubieren a aplicado errneamente la preceptiva que rige la
responsabilidad por el hecho propio y dejando de aplicar la que informa la
responsabilidad por el hecho ajeno. En efecto, frente a los supuestos

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fcticos que se asentaron los magistrados de la instancia y que configuran

los elementos propios de la responsabilidad extracontractual por el hecho
ajeno, declararon la responsabilidad del Estado, en razn de estimar que la
actuacin de uno de sus agentes fue constitutiva de un ilcito que trajo
como consecuencia el dao que reclama el demandante, apreciando
adems que concurra la relacin de causalidad entre la conducta del
dependiente y el detrimento efectivo provocado al actor, todo lo cual les
llev a aplicar lo dispuesto en el artculo 2320 del cdigo civil, acogiendo la
demanda por dao moral.
Que tampoco ha podido vulnerarse el artculo 2331 del Cdigo Civil, toda
vez que tal precepto no resulta aplicable respecto de los hechos
establecidos por los jueces de la instancia. As es, puesto que en estos autos
se han dado por fijados situaciones de malos tratos y acciones vejatorias en
contra del demandante, y no nicamente la perpetracin de imputaciones
injuriosas dirigidas a su persona, las cuales constituyeron slo una de las
manifestaciones del trato inadecuado proferido por el oficial cuestionado a
uno de sus subalternos.

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EVALUACIN PERSONAL

A mi parecer,

los jueces de las instancias acertaron en la decisin del

juicio, ya que, de acuerdo a los hechos esgrimidos en este trabajo, resulta

coherente la aplicacin de los artculos 2320 y 2322 del ya citado
Cdigo Civil, las que contienen el principio jurdico de la responsabilidad de
toda persona no slo respecto de sus propias acciones, sino tambin del
hecho de aquellos que se encuentran bajo su cuidado o dependencia; luego,
corresponde aplicarlo a todos los casos en que exista un vnculo en el que
hay una relacin de autoridad
en

el

ejercicio

de

subordinacin, situacin en la cual, si

sus funciones este ltimo comete un hecho ilcito,

corresponde al superior responder de los perjuicios ocasionados en razn de

haber descuidado su propia obligacin de cuidado o vigilancia.
En consecuencia, para que ella tenga lugar, deben concurrir
copulativamente los siguientes requisitos: a) que exista un vnculo de
subordinacin y dependencia entre dos personas; b) que ambas personas
sean capaces de delito o cuasidelito; c) que el subordinado o dependiente
haya cometido un hecho ilcito; y e) que la vctima pruebe la responsabilidad
del subordinado o dependiente.
Respecto del primer presupuesto, lo que interesa es la existencia de una
correlacin de autoridad por una parte y de obediencia, por la otra. En otras
palabras, como lo ha sealado la Corte con anterioridad, la relacin de
dependencia es una cuestin de hecho que debe ser analizada en cada
caso, esto es, debe analizarse la situacin de hecho de subordinacin
respecto del acto que ejecuta el subordinado. Cuestin que fue probada por
los jueces de las instancias.