A Ordem Jurdica da Unio Europeia

As Fontes de Direito da Unio

Direito Primrio
Noo
- O Direito Primrio (ou originrio) formado pelos tratados e
instrumentos afins. E de que tratados falamos? Todos os tratados
que sejam relevantes para a definio da estrutura jurdica da Unio
Europeia, Tratados de Adeso e Protocolos art.51 TUE.
- Ao contrrio do direito derivado, que unilateral, o direito
primrio convencional.
- Aqui, os Tratados so convenes internacionais de tipo
clssico, produto exclusivo da vontade soberana dos Estados
contratantes, concludas sob as regras de DIP e respetivas normas
constitucionais.
- Esses Tratados foram completados com diversas declaraes,
protocolos, anexos, etc., j para no falar da Conveno Europeia
dos Direitos do Homem, que tem o mesmo valor jurdico dos tratados.

Sobre a Natureza dos Tratados Institutivos: Tratado ou

Constituio?
- Uma questo que se discute na doutrina a questo da natureza
dos tratados: saber se eles so meros tratados ou so constituies?
- Formalmente, no h dvidas de que os Tratados sejam
s isso, tratados. A questo tem pertinncia do ponto de vista
material, do ponto de vista do objeto de regulao a, tero os
tratados natureza constitucional? Depende do critrio que se
considere relevante para que se diga que constituio. O critrio
para Maria Lusa Duarte quanto ao poder constituinte, o
critrio gentico: s h constituio se houver poder
constituinte. E a Unio tem poder constituinte? No, a Unio no
tem, porque esta uma entidade poltica derivada, e o poder
constituinte encontra-se nos Estados-Membros e no num povo ou
assembleia constituinte da Unio. O estatuto jurdico resulta num
encontro de vontades resultantes dos tratados.
- Mota de Campos faz a distino entre Tratado-Lei/Regra (enuncia
com bastante pormenor as regras essenciais de dado assunto, como o
tratado da EURATOM) e Tratado-Quadro (como o Tratado da UE ou o
TFUE)
Processo de Reviso art. 48 TUE
- Os tratados podem ser objeto de reviso: no s pelo estatudo
no art. 48 mas tambm pelas alteraes informais criadas pela
prtica, da que Maria Lusa Duarte fale em mutao.
- Essa reviso informal feita pela jurisprudncia
(especialmente o Tribunal de Justia cuja jurisprudncia vinculativa

e obrigatria), que estabelece novos rumos atravs da interpretao,

nomeadamente atualista e finalstica; e atravs da pratica poltica.
Este possvel em espaos de anemia poltica, que no fazem
revises, e por isso as jurisprudncia mais importante encontra-se
nos anos 80.
- A jurisprudncia importante e uma fonte material, mas o
tribunal tem de conhecer os seus limites sob pena de pisar o terreno
da ilegitimidade e sob perigo da desautorizao. Tem havido
legislao travo atividade do Tribunal de Justia
Processo Ordinrio de Reviso
- O art. 48 prev a reviso atravs do processo ordinrio e a reviso
atravs de processos simplificados.
- No processo ordinrio a reviso comea com uma conferncia
intergovernamental que rene representantes dos Estados, sendo a
essa conveno que prepara o anteprojeto, e sendo o Conselho
Europeu que a aprova internamente.
- um processo mais solene, com mais etapas e que permite a
alterao de qualquer disposio, podendo alargar as competncias
da Unio ou restringi-las.
Processos de Reviso Simplificados
- Nos processos simplificados, a deciso de reviso pertence ao
Conselho Europeu, s permitindo alterar disposies da parte
terceira e no podendo alargar as competncias da Unio.
- Exemplo: Conselho Europeu aprovou o ano passado, um protocolo
que altera a proibio constante do art. 123 (proibio de resgate),
permitindo que atravs de um fundo permanente a Unio possa, num
contexto de grande excecionalidade, dar ajuda a um Estado que
esteja em dificuldade, tendo sido aprovada com base no art. 146. A
deciso sujeita a aprovao interna nos Estados.
- Continuando no exemplo, se a Unio passa a ter o poder de
resgatar os estados atravs de um fundo, isso no passa por um
aumento das suas competncias? At que ponte faz sentido esta
limitao, quando no artigo sobre os novos poderes (352) se permite
ao Conselho, desde que o faa por unanimidade, assumir poderes
novos, para prosseguir objetivos que esto nos tratados?
- Maria Lusa Duarte encontra aqui uma contradio, e o
sentido de se ir esquecendo a disposio do art. 48. O processo
simplificado est no n 7, que uma clusula passarelle, permitindo
ao Conselho Europeu, por unanimidade e por deciso unilateral,
modificar o processo decisrio com a limitao de que basta um
estado levantar a clusula-travo e opor-se para que a deliberao
fique sem efeito.
Direito Derivado
Atos Tpicos 288 TFUE
- Para Maria Lusa Duarte, o Tratado de Lisboa fez uma espcie de
milagre, alterando e ao mesmo tempo conservando os atos tpico,

mantendo no art. 288 a nomenclatura dos atos tradicionais

comunitrios.
- Alis, ainda afirma, com base dos arts. 289 ss TFUE que a
definio de um ato como legislativo ou no, no feita em
funo da matria, nem do rgo que o aprova, mas sim do
procedimento de aprovao. Na opinio de Maria Lusa Duarte,
este critrio ser claro e fcil de aplicar, mas curto como critrio de
definio de ato legislativo. Sublinhe-se que este formalismo restritivo
da noo de ato legislativo tem implicaes prticas, por exemplo, no
exerccio de poderes de controlo do princpio da subsidiariedade pelos
Parlamentos nacionais.

Regulamentos
- Atos gerais e abstratos, obrigatrios e diretamente aplicveis
correspondem a atos de funo normativa
- Impe obrigaes ou estabelece direitos a todos os que se
incluam ou possam no futuro a incluir-se na categoria de destinatrios
que o regulamento define em abstrato e objetivamente.
- O regulamento, sem visar quem quer que seja, impe-se a todos
aqueles UE e instituies, Estados-Membros e rgos, pessoas
pblicas e privadas.
- Note-se que um regulamento no perde o seu carcter regulamentar
pelo facto de num dado momento ser possvel identificar as pessoas
sujeitas aplicao das normas que nele se contm.
- O carcter geral e obrigatrio do regulamento expresso
de um poder normativo perfeito que permite s Instituies da UE
impor autonomamente, prescindindo da participao das instituies
nacionais, a observncia das disposies do ato aos Estados Membros
essa a grande marca de distino da diretiva.
- Alm disso, como o regulamento vigora diretamente na ordem
interna, o TJE exigiu que a sua entrada em vigor e a sua aplicao a
favor ou contra quaisquer sujeitos de direito se realizem sem
interveno de qualquer medida de recepo no Direito nacional
Caso Varola, TJUE 10/10/1973, Proc. 34/74
- Podem ser regulamentos do Conselho (art. 290 TFUE),
- Do Parlamento e do Conselho (289/1),
- Do Parlamento (223/2 TFUE),
- Da Comisso (290/1 regulamento de execuo) e,
- Do BCE (132 TFUE)
- Tm de estar fundamentados art. 296 - o que implica que a
Comisso e o Conselho so podero adotar um regulamento aps
haverem procedido s consultas exigidas pelo Tratado violao
implica nulidade, declarada pelo TJUE, pois trata-se de uma
formalidade essencial 263 TFUE

- Assinatura, publicao e entrada em vigor nos termos do art. 297

TFUE
Diretiva
- Atos caractersticos da Unio Europeia, tendo como destinatrios os
Estados e sendo um instrumento de harmonizao/aproximao
das relaes internacionais, precisando de ser transposta para os
Estados por no ser obrigatria.
- A diretiva no um ato de alcance geral, pois obriga apenas os
destinatrios que ela mesma enuncia, sendo esses
destinatrios exclusivamente os Estados.
- Para Mota de Campos, a diretiva exprime uma forma de federalismo
vertical, distinguindo dois nveis de regulamentao a fixao, em
termos
vinculativos
do
resultado
a
atingir, que
responsabilidade da Unio; e a determinao e adoo de
medidas destinadas a alcanar tal resultado, que incumbem aos
Estados destinatrios.
- Baseia-se um pouco no princpio da subsidiariedade
- Quando a diretiva dirigida a todos os Estados-Membros (arts.
113 e 115 TFUE), opera-se uma modificao geral da situao
jurdica no conjunto da Unio, acabando por produzir um irrecusvel
efeito normativo geral.
- O TJUE considera que quando os particulares estejam em condies
de invocar uma diretiva contra o Estado podem faz-lo qualquer que
seja a qualidade em que o Estado tenha agido, autoridade pblica,
pblico-patronal, etc. Estado significa Estado e tudo o que ele
coordene, tutele ou supervisione Ac. Foster, 1990
- A diretiva, basicamente, impe aos Estados uma obrigao de
resultado.
- Os Estados tm liberdade de forma no que toca diretiva,
podendo-a concretizar por via legislativa, regulamentar ou simples via
administrativa.
- Podem ser diretivas do Parlamento e do Conselho, do Conselho e da
Comisso art. 289 e 290; no que toca sua natureza jurdica,
existem diretivas de base e de execuo.
Decises
- um ato obrigatrio, vinculativo, individual e concreto
- Os destinatrios tanto podem ser Estados como pessoas coletivas
de direito pblico ou simples particulares.
- A deciso tem normalmente por finalidade aplicar as regras do
Direito da UE a casos particulares, sendo comparvel a um ato
administrativo de carcter individual.
- Mas ela tambm pode ser utilizada para prescrever a um Estado
ou grupo de Estados-Membros um objetivo cuja realizao passa
pela adoo de medidas nacionais de alcance geral, apresentando-se

como um instrumento de legislao indireta prximo da diretiva, com

a diferena que a deciso obrigatria em todos os seus elementos.
- Podem ser decises do Conselho (podendo ser sob proposta da
Comisso, como no 293 ou por iniciativa do Conselho TFUE);
- Decises tomadas em conjunto pelo Parlamento e pelo Conselho
(previstas no art. 289 e 294 TFUE);
- Decises da Comisso (agrupando-se nas que dependem da
competncia exclusiva da Comisso e nas competncias delegadas
ao abrigo do art. 290 e 291 TFUE);
- Decises do BCE (132 TFUE)
- Nos termos dos arts. 296 e 297 as decises devem ser
precedidas de consultas, devendo tambm ser fundamentadas e
devero ser publicadas no Jornal Oficial.
Recomendaes e Pareceres
- A recomendao adotada por iniciativa do autor, e um ato
do Conselho dirigido aos Estados-Membros ou ato da Comisso
dirigido quer ao Conselho quer aos Estados-Membros, apontando-lhes
medidas reclamadas pelo interesse da Unio, sugerindo ou
prescrevendo comportamentos.
- O parecer solicitado, e engloba diversas modalidades de atos
que tm em comum a ausncia de fora vinculativa, pelo que no
constituem per se os respetivos donatrios em qualquer obrigao
jurdica.
- Os tratados contemplam, nomeadamente, os pareceres da
Comisso dados aos Estados-Membros, da Comisso ao Conselho do
Conselho Comisso, etc.
Atos Atpicos
- So todos os atos da Unio Europeia que no esto no 288.
- H que fazer uma distino: os atos fora do 288 como aqueles
que esto no 295; e outros que esto fora dos tratados (exemplo:
orientaes gerais).
- Regulamentos internos, que organizam a vida interna das
instituies. Podem tambm ser regulamentos financeiros e
processuais no so regulamentos normais porque no tm alcance
geral, no tm aquelas exigncias de forma e porque respeitam
organizao interna dos rgos. Cada caso est previsto nos tratados.
- Atos preparatrios nos processos, integrando-se aqui as
propostas da Comisso, projetos que desencadeiam as revises dos
tratados, etc.
- Atos que no estejam previstos: decises de criao de comits
consultivos, por exemplo.
Atos Legislativos, Atos Delegados e Atos de Execuo

- Artigos: 288, 290 e 291 - hierarquia que se baseia, atos

legislativos VS atos no legislativos (delegados e executivo)
- Um regulamento pode derrogar uma diretiva? Ou uma diretiva
prevalecer sobre um regulamento? Art. 288 D a resposta a este
problema:
- Do ponto de vista da hierarquia o artigo neutro mas h j
uma soluo hierrquica (distino implcita entre funo normativa
primria e secundria que se l tambm na prtica institucional com
regulamentos de base e regulamentos de execuo, sendo que os
ltimos tinham de respeitar aquilo que os regulamentos de base
regulavam).
- O artigo 263 apresenta tambm uma soluo. Atualmente,
desde a aprovao do Tratado de Lisboa, o problema foi
ultrapassado, com a distino entre atos legislativos,
delegados e de execuo. Veja-se o artigo 289 sobre atos
legislativos, 290 sobre atos delegados e 291. De modo simplificado
pode-se distinguir entre atos legislativos (aprovado de acordo com o
processo legislativo tem uma natureza vinculativa); e no
legislativos, que so passveis de ser impugnados se atentarem
contra os atos legislativos.
- O ato delegado adotado pela Comisso, por delegao dos
rgos decisores (Conselho e Parlamento Europeu) e pode regular
matrias de dignidade legislativa desde que no sejam
elementos essenciais do regime jurdico.
Os atos de execuo so aprovados pela Comisso, depois de ter
submetido essa proposta aos comits tcnicos.
O ato executivo deve sempre respeitar o ato delegado, sob
pena de ser impugnado junto dos tribunais competentes. Um
dos objetivos subjacentes nesta distino nova (e pouco trabalhada
na doutrina), justamente a de estabelecer um critrio
hierrquico entre os atos da Unio, para saber qual prevalece
numa situao de conflito entre normas.

Regime Jurdico dos Actos Eurocomunitrios

- Quanto ao regime jurdico dos atos euro-comunitrios (arts. 296 e
297) - a adoo dos atos jurdicos obedece a um dado processo
(294) mas mesmo depois de adotados, tm de respeitar
determinadas caractersticas que determinam a sua eficcia
jurdica e que condicionam a sua prpria legalidade ou
convencionalidade.
- Os atos jurdicos se violarem as regras podem vir a ser declarados
nulos o art. 296 estatui que os atos devem ser adequados, tendo
em conta os princpios da proporcionalidade, princpio que
recomenda que, se o objetivo puder ser alcanado atravs de
uma diretiva, no deve ser adotado um regulamento - no
fundo, a ideia a proibio do excesso, sendo que aqui o excesso
a sobrecarga imposta aos Estados ou aos particulares.

- O artigo 296 tem uma outra vertente: obrigaes de

fundamentao todos os atos jurdicos da Unio carecem de
fundamentao e tm de remeter para os pareceres ou propostas que
tiveram na origem desse ato.
Questo problemtica de saber se o ato est bem fundamentado.
Se no tiver formalidades, simples, nulo por falta de formalidade.
A questo mais importante a da fundamentao insuficiente. A
apreciao da fundamentao feita caso a caso pelos tribunais que
verificam se a fundamentao considerada suficiente. A
fundamentao basicamente a exigncia de tutela jurdica.
Artigo 297 exigncias procedimentais atos do Conselho e
Parlamento tem de ser assinados pelos presidentes respetivos e h a
exigncia de publicao para efeitos da sua eficcia.
Direito de Fonte Convencional
As Convenes Internacionais Celebradas pela Unio Europeia
art. 216 TFUE
- O art. 47 (personalidade jurdica) e 216 (competncia de
vinculao internacional) fundamentam essa possibilidade.
- Os acordos celebrados pela Unio aplicam-se a todo o espao da
Unio, isto pelo princpio de cooperao leal (art. 4).
As Convenes Internacionais Celebradas pelos EstadosMembros
- No que toca s convenes celebradas entre EstadosMembros, temos as convenes anteriores concluso dos
Tratados Comunitrios elas subsistem na medida em que sejam
compatveis com eles. Caso contrrio, verifica-se uma ab-rogao
implcita dos acordos anteriores.
- No que toca s convenes celebradas depois dos Tratados,
devem respeitar o art. 4/3, sendo resolvidas pelo TJUE com base
nesse artigo, sujeitando-se, caso no procedam, a que contra eles
seja instaurada uma Aco por incumprimento (258 TFUE).
- A questo das convenes celebradas com Estados terceiros
antes da concluso dos Tratados foi resolvida pelo art. 351
TFUE: na medida em que tais convenes no sejam compatveis
com o presente Tratado o Estado ou os Estados-Membros em causa
recorrero a todos os meios adequados para eliminar as
incompatibilidades verificadas.
- Quanto s convenes posteriores concluso dos Tratados
no de prever que em convenes celebradas com terceiros
posteriormente concluso dos Tratados, os Estados-Membros
assumam
compromissos
incompatveis
com
as
obrigaes
decorrentes dos Tratados, sem prejuzo da competncia exclusiva da
Unio para concluir, em certos domnios, acordos com terceiros pases
ou organizaes internacionais.
- Finalmente, as convenes concludas por todos os EstadosMembros no seio de uma organizao internacional a Unio
respeitar ela prpria, no desenvolvimento da sua Aco, os

compromissos anteriormente assumidos pelos Estados-Membros, na

medida em que tais compromissos tenham por objeto matrias que
passaram a ser da competncia da UE e da esfera de aco das suas
instituies foi o que sucedeu com a Conveno Europeia dos
Direitos do Homem, subscrita por todos os Estados-Membros e que a
Unio se obrigou a respeitar enquanto ela prpria no aderir
formalmente Conveno.

Os Chamados Acordos Mistos Caracterizao Breve e Sua

Relevncia na Prtica Institucional Mais Recente
- So acordos internacionais sobre matrias que em partes
resultam da competncia da Unio e noutra parte pertence
esfera interna dos Estados-membros.
- Devido a estes acordos, colocou-se o problema da vinculao, e foi
a que se descobriu a frmula mgica do acordo misto, sobre a
competncia da Unio a Unio que celebra nos termos do 218, se
o acordo versa sobre matrias que pertencem s atribuies dos
Estados estes tem de se vincular como sujeitos autnomos de Direito
Internacional.
- O acordo misto por vincular a Unio e os Estados, sendo o seu
processo moroso e complicado. A violao dos acordos cria outro
problema dada a natureza destes acordos.
Outras Fontes
A Jurisprudncia
- Fausto de Quadros diz que o papel que a jurisprudncia teve na
formao do Direito da Unio Europeia afasta-se da funo que
assume nos pases da famlia jurdica romano-germnica para se
aproximar mais da sua funo nos pases de famlia anglo-saxnica.
Assiste-se, assim, a uma criao de Direito por via pretoriana se o
direito comunitrio alcanou a densidade e o progresso que hoje
apresenta, isso deve-se muito jurisprudncia comunitria que soube
suprir, tantas vezes, a paralisia dos rgos polticos de deciso.

Os Princpios Gerais de Direito Origem e Fora Conformadora

- Como diz Mota de Campos, a UE no um corpo estanque,
isolado do Direito Internacional e do Direito Interno quer pela
sua origem, quer pelos seus objetivos e campo de aplicao
territorial, o Direito da Unio est intimamente vinculado ao direito
interno e ao Direito Internacional, sendo normal que de um e outro o
TJUE se socorra. Deste modo, o TJUE faz frequentemente
referncia aos princpios gerais de direito, especialmente de
DIP e outros princpios gerais que o Tribunal capte no direito
interno dos Estados; quer princpios que deduz das exigncias
da prpria construo europeia e ordem jurdica que a rege.
- A Unio desde sempre se socorreu com muito proveito dos princpios
gerais de direito. Os tratados, desde a verso originria que fazem

referncia, que hoje se encontra no artigo 340 TFUE, a propsito da

responsabilidade extracontratual da Unio.
- O TJUE tem feito apelo aos princpios gerais de direito em trs
hipteses diferentes:
- Quando oportuno reafirmar o carcter obrigatrio dos
Tratados
- Quando se trata de resolver um conflito entre os Tratados
e um outro tratado ligando os Estados-Membros entre si ou a
terceiros.
- Sempre que seja necessrio para interpretar os Tratados,
utilizar os mtodos de interpretao consagrados no DIP.
- Em certos casos, o Direito da Unio prev expressamente que uma
questo relativa sua aplicao seja resolvida com base no
direito interno dos Estados membros ou que se aplique os
princpios que o prprio TJUE deduz desse direito corresponde
ao reenvio expresso pelo Direito da Unio ao direito nacional dos
Estados-Membros art. 340 TFUE (responsabilidade extracontratual),
em matria de responsabilidade contratual, o reenvio feito pelo
Direito da UE ao direito nacional de um Estado-Membro cujo direito
seja aplicvel; o segundo caso corresponde aplicao dos princpios
gerais que o TJUE deduz dos direitos nacionais dos Estados-Membros
- Vrios princpios deduzidos dos direitos nacionais: princpio do
respeito pelos direitos fundamentais (jurisprudncia muito repetida e
agora consagrada no art. 6 TUE), princpio do respeito da confiana
legtima e princpio da segurana jurdica, princpio da no
retroatividade dos atos da Unio, princpio de respeito pelos direitos
adquiridos e da imutabilidade das situaes jurdicas subjetivas,
princpio da proporcionalidade, princpio do enriquecimento sem
causa, princpio do estoppel, princpio da confidencialidade em certas
situaes, etc.
- Quando aos princpios decorrentes da natureza especfica da
UE: princpios da igualdade de tratamento e da no discriminao, da
solidariedade e da coeso da Unio.
- Se h uma fonte que importante e reveladora os princpios
gerais de direito.
- Mas desde a verso originria dos anos 50 que se tem feito aluso a
princpios gerais comuns. Isto serviu como diretriz de interpretao,
como elemento de criao de uma ideia de sistema e integrao de
lacunas. At proclamao da Carta dos Direitos Fundamentais, em
2000, esses direitos eram garantidos pelos princpios gerais de
direito. Foram estes que permitiram ao Tribunal de Justia integrar
muitas lacunas, relativamente aos direitos fundamentais.
O Costume
- uma fonte residual e no tem grande expresso. Isto porque,
ao contrrio do Direito Internacional Pblico, que exprime a vontade
de uma Comunidade internacional pouca institucionalizada na qual
faltam centros de criao normativa

- Na Unio Europeia, pelo contrrio, h uma institucionalizao clara

dos atos desta congregao de 27 estados h um direito
vertebrado mais perto do direito estadual do que do Direito
Internacional Pblico. O costume, para se afirmar como fonte
relevante e autnoma, precisa de espaos e no quadro da Unio
tendem a diminuir-se os espaos por via do controlo judicial da
legalidade, como, por exemplo, o costume contra legem.
- So raras as situaes em que se verifique costume. Os acordos do
Luxemburgo so um exemplo de aplicao de costume. Mas a sua
verificao bastante pontual e residual. No Direito da Unio
europeia predominam a fontes escritas e jurisprudenciais.