NOCIONES GENERALES DEL CONCURSO PREVENTIVO

Cuando se establece una relacin obligacional entre dos personas, hay un vnculo
obligacional entre ellos, lo que supone un Sujeto Pasivo (Deudor) que tiene sobre s
una conducta que es la de satisfacer la prestacin debida al otro sujeto que forma
parte de esta obligacin, es decir, al Sujeto Activo (Acreedor).
La mayora de estas relaciones obligacionales se desarrollar dentro de los parmetros
establecidos, es decir, en tiempo y forma. Pero un porcentaje menor lo hace por fuera
de ellos, lo que supone que el Sujeto Pasivo, ahora se encuentre en estado de
Incumplidor, lo cual supone que pesar sobre s, ya no una satisfaccin de prestacin
debida, sino la conducta a partir de la cual deber resarcir el dao causado por el
incumplimiento, pero no termina all. El ordenamiento jurdico le da al Acreedor, el
derecho, no solo ya de la satisfaccin de la prestacin misma sino, adems, el de
procurar la compensacin de los daos derivados del cumplimiento tardo (ej.:
intereses moratorios).
Ahora bien, tambin se darn los casos, siempre en porcentajes menores, que no
cumplirn con el cumplimiento tardo. Estamos ante el caso mas crtico, el de la
satisfaccin coactiva o forzada

sobre el patrimonio del

Deudor. Donde cobra

importancia la responsabilidad patrimonial del D, lo cual responde al Principio de que

el Patrimonio es Garanta Comn de los Acreedores, lo cual supone una seguridad de
la satisfaccin de las Acreencias respecto del Acreedor por medio de los bienes que
integran el patrimonio del Deudor.
Entonces:
1) El Deudor puede cumplir en tiempo y forma. En caso de no hacerlo, se dar el
supuesto del punto 2.2) El Deudor Incumplidor,

puede

efectivizar

voluntariamente

bajo

su

responsabilidad personal, a requerimiento del Acreedor, el resarcimiento del

dao causado por incumplimento. De estos casos, tambin habr un
porcentaje menor que no se adecue a la conducta esperada (de manera tarda
pero voluntaria), se dar el supuesto del punto 3.3) Procurar la satisfaccin de la obligacin incumplida a travs de la coercin o
manera forzada, sobre el patrimonio del Deudor.Para poder efectivizar la satisfaccin de la obligacin, se deber acudir a un rgano
jurisdiccional que ser el encargado de custodiar los derechos subjetivos de los
Acreedores, a travs del cual cada A tiene a DD a cobrarse con el producto de la
venta de algn bien, as es que la legislacin determina el procedimiento a seguir a los

fines de aprehender el bien, liquidarlo y cobrarlo, as es que propone dos formas de

juicios ejecutivos:
1) Ejecucin individual: individual, porque cada A individualmente enfrentar un
juicio, donde cada uno procurar

el cobro de su crdito por medio de la

liquidacin judicial de algn bien o bienes. As es que un D puede enfrentar

varios juicios _-ejecutivos al mismo tiempo con distintos A, siempre que el / los
bienes a ejecutar no sean los mismos y existan bienes suficientes para para
que todos logren el cobro forzado.
Ahora bien, puede darse el caso de que no sean suficientes los bienes para
satisfacer el cobro total de cada uno de los crditos, por lo que los A, existiendo
un bien, pretendan el producto del mismo, sin llegar a un concurso preventivo,
a)
b)

hay una solucin a ello, que es:

primero, de acuerdo a la jerarqua

de los distintos crditos segn

privilegios del derecho comn (cdigo civil y comercial, leyes).

Segundo, agotado el orden de privilegios, o no habindolos, la regla del
reparto es de acuerdo a la frmula que dice primero en tiempo, mejor
en el derecho, lo cual quiere decir que entre los A comunes de igual
rango, no se reparte proporcionalmente, sino que hay prioridad
derivada de cierta prelacin temporal. Ello no quiere decir que sea el
que tiene el crdito mas viejo, ni el que inici primero el juicio, ni el que
tuvo sentencia de ejecucin primero, sino el que EMBARGO primero
que los dems. El que cautele primero tendr mejor situacin de cobro
que los dems A comunes.

Los nicos A que pueden iniciar cobro ejecutivo son aquellos que tengan su crdito
exigible, es decir que haya INCUMPLIMIENTO. Asimismo, las ejecuciones individuales
estn regidas por el PRINCIPIO DISPOSITIVO, es decir, aquel a travs del cual se
confa a las partes la actividad judicial, por ejemplo: iniciativa (no hay proceso sin
peticin de parte), Impulso Procesal (cargas que las partes deben llevar a adelante en
todo el proceso, que estn regulados por los cdigos rituales para evitar que la Litis
muera por caducidad. En funcin de ello es que juez deber esperar la actividad de
las partes para resolver), delimitacin del tema decidendum (las partes son als que en
sus presentaciones delimitan el marco en el cual el juez podr moverse), aportacin de
pruebas (quien alegue debe acreditar), etc.No es entonces un proceso satisfactorio, depender la actitud que tome el D en los
juicios que tenga, es que podr beneficiar a algunos a A o a ninguno, por ejemplo no
presentndose en algunos juicios y en otros si. Adems cada uno de los A podr
cautelar un bien o varios pero aun as, enfrentado un D varios juicios ejecutivos no hay
INHABILITACIONES GENERALES del D ni DESAPODERAMIENTO, como s los hay

en el Concurso Preventivo. Ello permite al D, transferir bienes a nombre de otros para

impedir el cobro de los crditos por parte de los A, debiendo stos acudir a otras
medidas, como accin de simulacin y

accin pauliana, acciones que demandan

largos tiempos y complejidad.2) Ejecucin Colectiva: es una forma ms apropiada que la ejecucin individual,
ya que esta entra en crisis cuando hay pluralidad de A que concurren sobre
bienes escasos, encontrndose insuficiente para resolverlo. Por ello, la
ejecucin forzada colectiva se muestra como la ms apropiada para la tutela
judicial de los crditos, llamada tambin liquidacin concursal o quiebra.La diferencia con el proceso anterior es que en ste el D debe enfrentarse a
todos sus A, en principio, los cuales se presentan en este proceso a los fines
de hacer efectivo el cobro de su crdito o en alguna parte, liquidando TODOS
los bienes (excepto los excluidos expresamente por la Ley), dentro de un
procedimiento UNIVERSAL.
Ambos tipos de procesos coinciden en el fin, en la tutela jurisdiccional, es decir,
la liquidacin de bienes para el cobro de crditos incumplidos.
Otra diferencia es que aqu no se aplica el principio de Primero en tiempo mejor
en Derecho, de hecho ninguna cautelar obtenida en la ejecucin individual
asigna prioridad en la Quiebra.
En la Quiebra habr que tener ciertas consideraciones al momento de la concurrencia
de A:
-

Al igual que en la Ejecucin Individual, deber tenerse en cuenta la jerarqua

de los crditos, derivada de los privilegios los cuales, en la Quiebra sern
reconocidos y jerarquizados por la Ley concursal, excepcionalmente se

reconocern los de la ley comn si la concursal no la trata.

Luego de seleccionar a aquellos A con privilegios nos quedan los comunes o
Quirografarios, entre los cuales no hay prelacin para el cobre ya que todos
son iguales, por lo que para satisfacer sus crditos habr que tomar el activo
sobrante (luego de l cobro de los privilegiados), se repartir entre ellos a
prorrata, aunque no alcancen a cubrir el total, por lo que al cobrar todos lo
mismo, todos soportan igualmente

las prdidas. Aqu es donde se hace

efectivo uno de los principios que rigen la concursalidad que es el de pars

condijo creditorum (igualdad en el tratamiento de los crditos), ello no quiere
decir que los todos los A sean iguales, de hecho los Privilegios es la mayor
muestra de desigualdad, sino que hace referencia a que quienes son iguales
(los del mismo rango) se los trata con igualdad , compartiendo las prdidas de
manera proporcional.-

Presupuesto de inciacin de la Quiebra: lo que en la ejecucin individual era el

incumplimiento aqu lo es el ESTADO DE CESACIN DE PAGOS

INSOLVENCIA DEL PATRIMONIO DEL DEUDOR. A grandes rasgos que este

presupuesto se configura cuando el patrimonio del deudor resulta insuficiente
para afrontar, con medios regulares de pago las deudas corrientes. Esta
imposibilidad de pagar hace que

aquellos crditos aun no incumplidos al

momento de la declaracin de la Quiebra, puedan concurrir

para ser

reconocidos. Entonces, decimos que uno de los efectos propios de la Q es el

vencimiento anticipado de las obligaciones con plazo pendiente (todava no
-

vencieron) a la fecha de la Quiebra.

Mientras que en la EI hay cantidad de costos dispersos, la Q por ser un
proceso nico, se caracteriza por los principios de concentracin, celeridad y
economa, caracterizndose as por ser un nico proceso, es decir, no pueden
coexistir 2 Q sobre el mismo patrimonio, de modos entonces, que un Juez es el
que entiende todas las pretensiones y no ya como en las EI donde hay
pluralidad de procesos, por lo que habr distintos jueces entendiendo por cada
proceso, no teniendo conocimiento del resto de las pretensiones, todos sobre

el mismo patrimonio.
Mientras que en las EI entran en juego intereses privados entre cada una de
las partes, en la Q entran en juego intereses de mayor generalidad, la cual
resulta comprometida a la Apertura de la Q. Esto explica la restriccin del
Principio Dispositivo que rega en las EI

en la Q y la vigencia de ciertos

aspectos del Principio Inquisitivo, la cual le otorga al Juez concursal mayor

-

poder y mayores facultades al Sndico.La Q tiene medidas cautelares de mayor intensidad, sobre la persona y sobre
los bienes, ya que TODOS los bienes, salvo excepciones, son INCAUTADOS y
entregados al Sindico para su custodia y administracin hasta la liquidacin
judicial. Asimismo, tb sobre la persona pesan las la cautelares, de modo que el
D pierde facultades de ADMINISTRACIN y DISPOSICION de sus bienes,
decir se lo DESAPODERA. Adems, se lo inhabilita al D, lo cual le restringe

sus actividades, sobre todo a nivel comercial.

Finalmente, el proceso concursal instrumenta acciones de ineficacia concursal
ms simples en sus extremos probatorios que los que exigen la accin de
simulacin, fraude

o pauliana de la Ejecucin Individual que propone la

legislacin comn. As es que, las ineficacias concursales restringen o invalidan

determinados actos llevados a cabo por el D luego de la declaracin de la Q, o
antes de sta, en el perodo inmediatamente precedente que se llama perodo
de sospecha.CLASES DE CONCURSOS

La voz genrica de Concursos en nuestro sistema jurdico supone dos clases:

Concurso Preventivo: es el proceso concursal de reorganizacin o prevencin,
llamado as porque se hace mediante un Acuerdo Preventivo, llevado a cabo por el D
con sus A, sea en el modo tradicional del CP cumpliendo todas sus etapas o de modo
acelerado a travs del Concurso Preventivo Extrajudicial, donde dicho AP necesitar la
Homologacin del Juez, a travs de un proceso judicial breve, caracterizado
principalmente por que la negociacin y suscripcin del AP se hace previo a promover
proceso. Es una herramienta vlida a la que el D puede acudir, previo a entrar en
Estado de Cesacin de Pagos. Algunos dicen que este remedio debra llamarse CP
ABREVIADO.
Quiebra (o llamado tb falencia de all que el D sea llamado Fallido): a grandes
rasgos, es el proceso concursal enderezado a la liquidacin.

La Q es un proceso creado mucho antes que el CP, como una forma de tutela de los
DD de los A, a partir de los resultados insatisfactorios que produca el Procedo de
Ejecucin Individual. La liquidacin de los bienes del D insolvente es el propsito de
la Q.
Con el correr de los siglos se han intentado variados mecanismos jurisdiccionales
para dar solucin a los conflictos del D insolvente frente a los A, pero sin llegar a la
liquidacin masiva y forzada que supone la Q y las consecuencias gravosas que
supone para una persona atravesar un proceso de quiebra. Por ello, estos
procedimientos buscaban poner fin a la insolvencia evitando llegar Q, en otras
palabras prevenir la quiebra. De aqu es que reciben el nombre de procesos
preventivos. Por lo que estos procesos dan una oportunidad al D de reorganizar su
estructura financiera y solucionar las causas de su estado de cesacin de pagos.
Se pueden sealar tb, otros medios de solucin a la insolvencia, que son mecanismos
informales llamados ACUERDOS PRECONCURSALES, caracterizado por ser
voluntario, extrajudicial que permite celebrar estos acuerdos entre el D y los A con el
objetivo de dar fin al estado de cesacin de pagos de modo rpido y econmico. Son
procesos concursales sino ms bien mtodos alternativos de prevencin o solucin a
las crisis econmicas generales o del ECP mismo. Estos acuerdos, en principio, se
rigen con la legislacin comn, y son puramente extrajudiciales, por lo cual llegado el
caso de arribar acuerdo se est en frente de un verdadero contrato, por ello obliga solo
a las pates contratantes. Pero, pueden ser sometidos a un procedimiento concursal
abreviado, convirtindose en un verdadero concurso preventivo, dando fuerza de

obligatoriedad pata toda una clase de A, aun a aquellos de la misma clase que no
hayan prestado conformidad. Para que esto ocurra se deber cumplir con

los

presupuestos y procedimiento previsto por el ART. 69 ley concursal (acuerdo

preventivo extrajudicial).INTERESES AFECTADOS POR LA INSOLVENCIA
La impotencia patrimonial es la falta de pago de de las obligaciones del titular del
patrimonio insolvente, por lo cual en primera medida quienes resultan afectados son
los intereses de los A. Por lo que la satisfaccin de sus acreencias en la formar mas
igualitaria posible fue, histricamente el objetivo central, de aqu, el nacimiento del
primer principio rector de la ley concursal: pars condijo creditorum tratamiento
igualitario de A, como as tambin el resto de principios rectores, como el principio de
economa procesal, celeridad, abreviacin de plazos procesales.
Para el siglo XIX, se encontraba consolidada la idea del que el D slo entraba en
estado de insolvencia sin dolo ni culpa, es decir de modo casual y con buena fe.
Haba una actitud benvola con el D, ya no se le aplicaban sanciones severas que
hasta el momento pesaban sobre l. Es ms, se contemplaba la posibilidad de tutela
del D y no ya del A, lo cual permita salir rpidamente de sus situacin de insolvencia y
reintegrarse a la actividad comercial, naciendo por el entonces conocido principio de
salvaguarda de la integridad patrimonial del D, que dio lugar a los mecanismos
preventivos como la rehabilitacin personal y patrimonial en la Q.
Ya para el siglo XX, hace eclosin el fenmeno empresarial, por lo que se deja de
lado, como centro el derecho concursal, poniendo atencin en el derecho comercial.
Pero pronto surgi la preocupacin

por el posible estado de insolvencia de las

Empresas, el peligro de su desaparicin a raz del mismo, sobre todo de empresas

grandes, ya que el problema exceda la simple relacin D A, las empresas de gran
escala es fuente de empleo, de ingresos tributarios, es eslabn con otras empresas
sean de crdito, de produccin o comercializacin. Esta problemtica es los que da
inicio al principio de conservacin de la empresa.
Actualmente, nuestra legislacin prev disposiciones que tienden a satisfacer los
intereses del D, del A y de las Empresas. Por ejemplo: defensa del crdito, igualdad
de trato

de los A, salvaguarda de la integridad

patrimonial de la empresa, la

preservacin de la actividad empresarial. Los distintos intereses afectados por la

misma insolvencia y la pluralidad de sujetos afectadas a la misma, hace necesario
realizar justicia de tipo distributiva (es el principio de la diferencia, la asignacin de
bienes, por ejemplo, no coincide con el igualitarismos estricto, de donde los que estn
materialmente en mejor situacin resulten menos aventajados de lo que estra bajo el

igualitarismo estricto. Mas a los que menos tienen y menos a los que tienen) ante la
imposibilidad de hacerlo de forma conmutativa (es la igualdad o equilibrio en el
intercambio de bienes, igualdad de trato en relaciones comerciales) es lo que ha dado
existencia a una legislacin concursal diferenciada del derecho comn.CARACTERISTICAS DE LA LEY CONCURSAL
1. Excepcional: solo se aplica a situaciones de insolvencia

judicialmente

declarada, por ello prevalecen las normas concursales por sobre la legislacin
comn.2. Imperativa: las reglas concursales no pueden dejarse sin efecto, prevalecen
sobre cualquier acuerdo de particulares.3. Sustancial: muchas de las normas concursales atienden a los derechos de
fondo de los sujetos involucrados , modificando, muchas veces, las
prescripciones del derecho comn.4. Procesal: la propia legislacin concursal prev un procedimiento judicial tanto
para la Q como para el CP
CARACTRISTICAS PROCESO CONCURSAL:
1. Universal: tambin conocido como procesos colectivos, ya que convergen
todos los A

sobre la totalidad

contraposicin

tenemos

los

de un patrimonio, en cambio, como

procesos

singulares,

donde

se

ventilan

pretensiones individuales. Este principio guarda paralelismos con la nocin de

patrimonio como universalidad jurdica. El patrimonio se considera como un
conjunto de bienes y deudas de una persona. Los procesos que comprometen
el patrimonio,

tienden a sujetar

todos los activos

de D

convocando a

efectivizar los derechos de todos los titulares de las acreencias contra ese D.
De aqu es que se desprenden las dos caras de la universalidad:
a. Objetiva: en este perfil la universalidad refiere
a los bienes
comprometidos en el proceso concursal (el activo concursal).Se materializa (modo de concrecin) de manera mas expresiva en el
Art. 107 LCQ, que es la norma genrica sobre los bienes sujetos a
desapoderamiento en la Q.
b. Subjetiva: en este perfil, que es llamado tambin colectividad, es el
que relaciona a todos los sujetos involucrados como A o titulares de
pretensiones que puedan afectar la integridad patrimonial

del

concursado (el pasivo concursal).Se materializa en las reglas que consagran la carga de verificar los
crditos impuesta a todos lo A (Arts. 32 y 126), en la prohibicin de
dedudcir o proseguir juicios de contenido patrimonial contra el D en
CP (Art. 21) y contra el quebrado (Art. 132).-

Si bien la universalidad es principio indiscutible de los procesos concursales la

misma legislacin concursal en su Art. 2 hace referencia a que es un principio general
pero no absoluto, deja claro que hay bienes excluidos, como as tambin a lo largo de
la misma ley se encuentran otras excepciones, como por ejemplo los A exceptuados
de la concurrencia. Respecto de los bienes, en la Q hay dos limitaciones importantes,
el Art. 108 bienes excluidos del desapoderamiento y el Art. 107 que establece que
ningn bien adquirido por el fallido despus de la rehabilitacin es desapoderable.
Respecto de los A, tambin hay limitaciones, los posteriores a la presentacin del
deudor en CP quedan fuera de ste (Art. 16, 19, 32 y 56), en la Q se excluye tambin
a los A posteriores a la declaracin de la misma (Art. 104 inc 2) y exclusiones comunes
a ambos procesos (Art. 21 inc 2 y 132).2. Unicidad: este principio es una derivacin del principio de universalidad, es
decir que no podra ser universal un proceso que no fuera nico.
Este principio de unicidad refiere a la imposibilidad de coexistencia de dos
procesos concursales relativos al patrimonio del mismo sujeto. As, es que el
proceso nico se complementa junto con la caracterstica de Juez nico y por
ello con el fuero de atraccin.Si bien este principio no se encuentra de modo expreso en la ley, se encuentra
disperso en diversas normas de ella (Arts.: 4, 10, 21, 64, 77 inc. 1, 101, 104 y
132).
Como todo principio, no es absoluto. Hay unicidad en el territorio de la
repblica, ya que a nivel internacional rige el principio de PLURALIDAD de
concursos. El fuero de atraccin tambin tiene sus excepciones (Art. 21 inc 2 y
132).3. Inquisitoriedad (Oficiocidad): si bien no es un proceso estrictamente
inquisitivo como los procesos penales pero tampoco es regido por el principio
dispositivo, propio de los procesos civiles y comerciales donde se debaten
intereses privados, por eso decimos que nuestra legislacin concursal se
caracteriza por ser predominantemente inquisitorio. Adems, es reconocido por
la doctrina que no hay procesos exclusivamente regidos por uno o por otro.Los procesos dispositivos son aquellos en los cuales las partes tienen los
poderes de iniciativa, impulso del procedimiento, disposicin de la pretensin y
del proceso en s, mientras que el juez asume el papel de guardin de las
reglas de juego del debate y, agotado ste en los trminos que las partes le
han dado, pronuncia la sentencia que le pone fin. Suele regir en los procesos
en los que se dirimen cuestiones que afectan intereses privados, y por ende,
disponibles (las partes fijan los lmites del debate a travs de los hechos y
pretensiones expuestas en la demanda y contestacin, allanarse, desistir del
proceso ).

En los procesos inquisitivos, el rol del juez est notablemente acentuado, al

paso que lucen proporcionalmente disminuidos los poderes y las cargas de los
sujetos del proceso. Este principio es llamado tb principio de Oficiosidad, lo que
pone acento en el Juez u Oficio.
Este principio, en modo genrico, rige procesos que estn en juego intereses
generales

(o pblicos) , por ello, indisponibles, lo cual supone que al

excederse de la esfera de lo privado, se justifica la intromisin del Estado, por

lo cual los interesados no tienen todas la facultades, ni poderes ni cargas, ya
que estos pesan sobre el Juez. Esto impide que las partes determinen los
lmites del debate, no hay desistimiento ni allanamiento, no hay extincin del
proceso por perencin de la instancia, no hay restricciones a la tarea del Juez,
etc.Nuestra legislacin concursal tiene caractersticas de ambos principios
procesales, como as tb la mayor presencia de uno u otro de acuerdo a la
etapa del proceso concursal. Por ejemplo:
Dispositivo: en la apertura del CP es necesario el impulso de
parte, los A deben pedir la verificacin de sus crditos para
acceder a la concurrencia, en los incidentes el impulso es de

parte o del sndico pudiendo perecer la instancia.

Inquisitoriedad: abierto el concurso, el impulso del mismo puede
hacerlo el juez o el sndico no estando expuesto a perencin de
instancia, en la determinacin del pasivo concursal, el juez
puede no reconocer crditos que considere improcedentes
aunque no hayan sido cuestionados por el deudor, los A o el
Sndico.

Las facultades del Juez estn enunciadas en el Art. 274 y en algunas otras
disposiciones a lo largo de la ley.ESTADO DE CESACIN DE PAGOS
Para la apertura de procesos concursales deben presentarse ciertos presupuestos,
tanto los objetivos (condiciones del patrimonio) como los subjetivos (se refiere a la
persona titular del patrimonio).
Habr que tener en cuenta, en primera medida:
1. Que el D es sujeto pasible de concurso
2. Comprobar que el patrimonio del sujeto est en situacin crtica econmicafinancieramente, lo que tcnicamente se llama Estado de Cesacin de Pagos
(ECP)
Art. 1: dice que el ECP es presupuesto suficiente para la apertura concurso.

Si bien no determina los alcances del concepto, en el Art. 79, se encuentran

enumerados en forma genrica los Hechos Reveladores de dicho estado. Asimismo,
podemos decir que un sujeto est en ECP cuando se encuentra imposibilitado de
cumplir regularmente con sus obligaciones, cualesquiera sean las causas que la
generen. sta es una aproximacin al presupuesto objetivo de los concursos.Histricamente, en un principio se entenda al ECP de un modo simple, cesar de
pagar, es decir incumplir con las obligaciones, pasible de ser declarado en quiebra. As
era entendido como el presupuesto objetivo de la quiebra.
Pero, para el siglo XX la concepcin ya haba cambiado, por ende no deba
entenderse el simple incumplimiento como ECP. Haba para ello, que analizar

el

contexto general de las deudas y medios de pago del titular. Con el tiempo se haba
hecho una suerte de sustitucin del presupuesto objetivo, de ser un hecho
(incumplimiento) a ser un verdadero estado patrimonial, manteniendo solo el nombre
ECP.TEORIAS SOBRE CESACIN DE PAGOS
Raymundo L. Fernndez, (autor de: Fundamentos de la Quiebra 1937, profesor de la
UBA) sistematiz las distintas corrientes doctrinales que existan en torno a la
interpretacin de la frmula cesacin de pagos, agrupndolas en tres teoras. Si bien
ya no son actuales an conservan vigencia en el estudio de dicho concepto.
1. Teora Materialista: aquella que identifica a la CDP con el simple
incumplimiento, como motivo para declarar la quiebra, salvo que el deudor
tuviera suficientes pruebas de excepciones de buena fe. Aqu, no interesan las
causas ni el estado patrimonial del deudor. Corriente que fue seguida por
nuestra doctrina hacia fines del siglo XIX y principios del siglo XX por Moreno,
Segovia, Quesada, etcLa ventaja de esta teora es su simplicidad, pues no es necesario ahondar en el
anlisis patrimonial, haciendo sencilla la labor del juez, limitando tambin las
posibilidades del D de resistirse a la declaracin de la Q.
Tambin, ha recibido crticas: desconoce el origen histrico de la Q, que no es
un simple medio ejecutivo frente al solo incumplimiento, sino ms bien, una
verdadera defensa contra la insolvencia; adems desconoce el fundamento
econmico jurdico de la Q, que no es provocar la liquidacin del patrimonio
con la sola falta de pago de una obligacin. Otra crtica, es que, conduce a
consecuencias injustas, haciendo de la Q un medio compulsivo de cobro.2. Teora Intermedia: sostiene que para que exista CDP debe haber un
incumplimiento, pero, que no todo incumplimiento acarrea un estado de CDP.
Si bien no opera de manera automtica como en la anterior teora, parte del

solo incumplimiento. Esto es as, porque esta corriente afirma que lo que le
importa al comercio es el cumplimiento de las obligaciones, que si no se
incumple no hay insolvencia, de hecho para su probanza el nico medio
inequvoco de apreciar si hay insolvencia es el incumplimiento, puesto que los
dems medios probatorios o son equvocos o no pueden probarse con
facilidad.
Pero, tambin destacan que, como el incumplimiento puede darse por otras
cuestiones que no sean la insolvencia, all aparece la figura del Juez para
determinar las causas del incumplimiento y establecer si hay o no CDP.
Si comparamos esta teora con la materialista, la intermedia aventaja en la
mayor flexibilidad que le da al juez en la identificacin del supuesto objetivo
concursal.
Crticas: no admite que haya otros hechos que demuestren mejor la
insolvencia, que el incumplimiento; puede demorar la declaracin de la Q aun
no hay incumplimiento y s otros signos reveladores, como disfrazar solvencia
burlndose del procedimiento concursal; obstruye la declaracin del perodo de
sospecha, el cual no puede retrotraerse ms all del primer incumplimiento.
3. Teora Amplia: entiende a la CDP como un estado del patrimonio que se
revela por hechos exteriores imposible de numerar taxativamente, los cuales el
juez las valora como indicios de impotencia patrimonial, siendo el
incumplimiento un hecho revelador ms.
El padre de esta teora es el doctrinario italiano Gustavo Bonelli (Del

fallimento, 1929) determin que la CDP no es un hecho (incumplimiento),

sino un estado de todo el patrimonio (estado de insolvencia).
Este estado se considera instalado en el patrimonio, cuando ste resulta
impotente para afrontar, de manera regular las obligaciones exigibles.
CONCEPTO ACTUAL DEL ESTADO DE CESACION DE PAGOS EN NUESTRO
PAIS
En nuestro pas los primeros seguidores de la doctrina italiana de Bonelli, fueron
Yadarola y Raymundo Fernandez para 1930. La importancia de estos doctrinarios
frente a esta concepcin, fue que a partir de su alineamiento con esta teora cambi la
concepcin

sobre el CDP y que posteriormente los legisladores concursales

consideren ese Estado como presupuesto objetivo del concursamiento.

El ECDP es condicin de la Apertura Concursal, que se entiende con el estado de
impotencia para satisfacer con medios regulares (activos corrientes disponibilidades
normales) las obligaciones inmediatamente exigibles (pasivos corrientes).
No hay que confundir estado del patrimonio con desequilibrio dficit de activo en
trminos absolutos que se da cuando el mayor que el activo, situacin llamada

insolvencia en sentido contable, el cual existe cuando la comparacin se hace entre

activo y pasivo en trminos nominales sin atender a la disponibilidad

regular de

medios de pagos. Ello se puede manifestar en distintas maneras:

-

Activo considerablemente superior al Pasivo (y haber ECDP) cuando aqul

este integrados con bienes de lenta y difcil realizacin.

Puede no haber EDCP pese a que el Pasivo es mayor que el Activo, si el
pasivo estuviera espaciado en su exigibilidad temporal y el D tuviera medios
aun para afrontarlos.

Se ha sostenido que las obligaciones se satisfacen regularmente cuando se cumplen

de acuerdo a las reglas del trfico negocial.
Se entiende por cumplimiento regular: sntoma de solvencia. Por lo tanto
cumplimiento irregular: sntoma de

insolvencia. Es importante en este punto

identificar ciertos parmetros de regularidad de pago, que a su vez funcionan como

indicios de irregularidad si se transgreden: pagar al vencimiento, en la especie debida,
con medios ordinarios, a todos los A.
Otras notas que caracterizan el ECP, son la generalidad y la permanencia. Por
generalidad se refiere a la extensin patrimonial, lo que hace alusin a la afectacin
de toda la situacin econmica del D como una verdadera impotencia patrimonial. En
cuanto a la permanencia hacer referencia a la extensin temporal, si bien el ECP no
es un estado perpetuo, tampoco es pasajera. Es la nota que hace diferenciar a un
verdadero ECP a una mera situacin der iliquidez, es decir,

indisponibilidad

circunstancial de fondos, cuestiones que son temporales y transitorias, subsanables

con rapidez.
Otra cuestin importante, propia del ECP tiene que ver con los medios con los que se
hace

posible el cumplimiento

de las obligaciones. Entonces, para que no exista

ECDP debe cumplirse la obligacin con los medios regulares de

pago, que se

vincula con la realizabilidad de los bienes y la disponibilidad de crdito. En este orden

de ideas, la jurisprudencia ha desacreditado como modo de desacreditar la insolvencia
la existencia de bienes inmuebles, por no ser ellos medios corrientes de pago.
Tal como lo enuncia el ART. 1, para que funcione el presupuesto objetivo concursal, no
importa la causa o motivo que provoca la ECP. Ello hace que no se pueda invocar
causas exgenas para resistir la apertura del CP. Pero, durante el proceso s se evala
las causas que lo provocaron, el mantenimiento de dicho estado, los gravmenes, etc.,
ya que ello puede incidir en la determinacin de responsabilidades (por ej.: extensin
de la Q).-

EXTERIORIZACIN DEL ECP. HECHOS REVELEADORES

Entonces tenemos que, para funcionar como presupuesto de apertura concursal es
necesario que el ECP se manifieste a travs de signos visibles. Lo cual apareja una
complejidad en los mtodos para determinar

la procedencia o no del CP,

tradicionalmente conocidos como hechos reveladores del ECP:

1. El mtodo de sistema de hechos reveladores tienen origen anglosajn y
perdura en algunos sistemas del common law. Consiste en una enumeracin
taxativa de ciertos hechos que funcionan como presuncin iuris et de iure (no
admite prueba en contrario), es decir, comprobado uno de esos hechos, el juez
debe declarar la quiebra. Es un sistema simple, no ahonda en la interpretacin
de eses hecho con relacin al estado del patrimonio, pero conduce a errores
frecuentemente.
2. Las legislaciones que adoptan este sistema de hechos reveladores suelen
establecer una formula general de presupuesto

objetivo concursal (la

insolvencia, estado de cesacin de pagos, imposibilidad de pagar, etc.) y luego

hacen una enumeracin ejemplificativa de hechos reveladores, que funcionan
como indicios. Dados uno o varios hechos reveladores, el juez los valora en
basa a la sana crtica y decide sobre la insolvencia o no , declarando as o no
la apertura. La ventaja de este sistema es que el juez tiene mayor flexibilidad a
la hora d valorar los hechos de cada caso, pero esto significa tambin un
amrgen demasiado amplio de interpretacin judicial, lo que puede conducir a a
caprichos o arbitrariedades.
Dadas estas circunstancias, en nuestra doctrina R. Fernndez ha hecho

una

clasificacin de hechos reveladores:

1. Hechos de manifestacin directa: son aquellos que importan un
reconocimiento explcito o implcito del D, de su impotencia patrimonial. As
tenemos:
a. Confesin expresa: sea judicial (el D se presenta judicialmente a pedir
apertura), o extrajudicial (convocatorias privadas, publicacin de
balances)
b. Confesin implcita: se infiere a partir de actos del D, como la fuga u
ocultacin

del D, clausura del negocio, ocultacin de mercaderas,

distraccin de bienes.
2. Hechos de manifestacin indirecta: es aquella que se da cuando el D
intenta evitar revelarse abiertamente como insolvente, y tambin cuando ste
simula una solvencia artificiosa. Como por ejemplo: acudir a recursos dilatorios
(renovaciones permanentes de deudas, constitucin de hipotecas, daciones de

bienes en pago), ruinosos, que son aquellos que producen la prdida o

disminucin de activos (liquidacin de bienes de capital, venta de bienes a
precios irrisorios al contados de bienes adquiridos

con crdito, etc) y

fraudulentos, que son los que constituyen delitos (retencin

de fondos

retenidos que deban ser depositados, malversacin de fondos, etc.)

CONCEPCION ACTUAL ECDP.
Actualmente, al igual que con la ley anterior (19551), nos enrolamos dentro de la
teora amplia , adoptndolo como presupuesto objetivo de la cesacin de pagos (art.
1), y al sistema de hechos reveladores como mtodo de comprobacin judicial del
ECDP (Art. 78 y 79).
Ahora bien, la Ley 24522, la actual, en su art. 80 hace referencia a la solicitud de Q de
parte del A, cuyo crdito sea exigible, es decir, que para la apertura de la Q en estos
casos es necesario que exista incumplimiento de la acreencia del solicitante, de
manera que nos acercaramos as a la teora intermedia del ECP.
Para el caso de las restantes formas de apertura concursal sigue prevaleciendo la
teora amplia ya que lo nico que hay que comprobar es cualquiera de los hechos
reveladores.
En la prctica funciona de la siguiente manera: en los casos de CP (que solo puede
solicitarlo el propio D) y en la Q voluntaria (peticiona el D), la demanda o solicitud de
apertura es tenida como confesin judicial de estado de cesacin de pagos (o del
estado de dificultades econmicas art. 69). Por lo tanto, en estos casos
presentacin del D

la sola

requiriendo apertura CP o Q se suficiente demostracin

de

existencia del presupuesto objetivo.En el caso de la Q necesaria, que es la solicitada por los A, stos suelen limitarse a
demostrar la falta de pago por el D a su vencimiento. Otros hechos reveladores son
raramente invocados y probados en el proceso previo a la declaracin de la Q
necesaria.

Por lo que, en este caso el ECP se infiere de un verdadero test de

disponibilidad o no de fondos para hacer frente a las obligaciones dinerarias.INTENTOS DE AMPLIACION DEL PRESUPUESTO OBJETIVO: ESTADO DE
CRISIS.
Para 1980 se ha dado dentro de la doctrina judicial, el debate acerca de la
conveniencia de reemplazar el presupuesto objetivo, en torno a los concursos
empresariales, a la idea de estado de crisis y no ya estado de cesacin de pagos,
como lo era hasta entonces.

Este debate se haba instalado en varios pases a raz de la preocupacin por hacer
efectivos los medios preventivos de la liquidacin de empresas en crisis pero tiles, y
sumado a ello, el tiempo en la utilizacin de dichos mecanismos. De aqu, surge la
idea de

que los procedimientos de reorganizacin empresarial deban ser

instrumentados como preventivos, no ya de la liquidacin sino de la insolvencia

(mtodos preventivos de la insolvencia), por lo cual deba ser posible acudir a ellos
previo a la instalacin de la insolvencia. En este sentido, entonces, se deba tener por
presupuesto objetivo a un estadio anterior al de CDP que es el que se llam estado
de crisis o estado de dificultades econmicas.
En nuestro pas, se instal esta idea en 1983 cuando la ley 22917 modifica a la ley
19551 regulando los acuerdo precuncursales. Para estos acuerdos se determin como
presupuesto objetivo, junto al clsico ECDP, a las dificultades econmicasfinancieras de carcter general. Sin embargo, a pesar de esta nueva concepcin, en
lo procedimientos judiciales concursales se mantuvo el ECDP.
As, la ley vigente 24.522/95, y su modificatoria 25.589/02 (arts. 69 a 76)y, tanto en la
prctica como en la jurisprudencia permiten actualmente situar al rgimen argentino
como un sistema mixto, a saber:
1. Concurso preventivo abreviado (art. 69): tanto los estados de crisis
(dificultades econmicas) como el EDCP constituyen presupuestos de este
proceso de reorganizacin acelerada y flexible.
2. Concurso preventivo (art. 5) y quiebra voluntaria (art. 77 inc 2 y 83): si
bien en estos casos la ley exige el EDCP como presupuesto objetivo, en la
prctica los D pueden utilizar estos procesos aunque an se encuentren en un
estado anterior

a la efectiva existencia de ECDP, puesto que la propia

presentacin del D tiene efecto de confesin, no hace necesario evaluar sobre

la existencia del estado de cesacin.
3. Quiebra necesaria (art. 77 inc.2 y 83): los A solo pueden logar la declaracin
de la Q si prueban hechos reveladores.
4. Casos atpicos: hay algunos supuestos legales en que no se exige
estrictamente la demostracin de los hechos reveladores. Por ejemplo el caos
de Concurso en caso de agrupamiento (art. 66), quiebra declarada con apoyo
de sentencia concursal extranjera (art. 4 prr. 1) yu, la quiebra por extensin
(arts. 160 y 161).
EDCP,

INSOLVENCIA,

QUIEBRA

(SENTIDO

ECONMICO),

FALENCIA

BANCARROTA
Insolvencia: Fuera del mbito concursal se suele utilizar la voz insolvencia para
designar la situacin de pasivo superior a activo. En la Argentina es casi unnime el

uso (indistinto) de insolvencia en sentido concursal como sinnimo de estado de

cesacin de pagos.
Estado de Cesacin de Pagos: si bien es propio de la ley concursal hablar de ECP,
excepcionalmente emplea la voz insolvencia (art. 173), a nuestro juicio, como sinnimo
de estado de cesacin de pagos.
Participamos de la corriente que usa de manera indistinta las expresiones cesacin de
pagos o estado de cesacin o estados de cesacin de pagos, insolvencia o estado de
insolvencia y quiebra, falencia o bancarrota, entendidas, estas ltimas, en su sentido
econmico, como estado del patrimonio "quebrado o fallido", y no como proceso de
quiebra.