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BIGLIERI
Fuentes del Derecho Administrativo
En relacin al tema FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO, a pesar de que la
doctrina mayoritaria nacional acuerda que slo pueden ser consideradas aquellas que
gozan de imperatividad, esto es, aquella que obliga a los administrados.Esta visin ortodoxa, avalada por la CORTE SUPREMA, ver FALLOS TOMO 135
PAG.303/4, TOMO 172 PAG 429, que ha dicho en relacin a la equidad, EL PODER
JUDICIAL ARGENTINO CARECE DE POTESTAD Y COMPETENCIA EN CASOS
DE PURA EQUIDAD, SALVO LO QUE PUEDA ENTRAR COMO ELEMENTO
INTERPRETATIVO, NO DE CONTRAPOSICIN LEGAL, EN SUS
PRONUNCIAMIENTOS (VER VIEJO ARTCULO 100 de la C.N.).Ahora bien, a mi juicio a partir del ao 1989, con el dictado de la ley 23696 y las leyes
posteriores, que tiene su punto culminante con el mentado CORRALITO, surge una
PROTAGNICA Y SUSTANTIVA FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO,
MUY EMPARENTADA CON LA EQUIDAD, Y ELLA ES LA EMERGENCIA.Ms all de la doctrina sentada a partir del fallo COMPAA DE GAS en Francia, la
doctrina sentada por el CHIEF MARSALL de la CORTE SUPREMA DE ESTADOS
UNIDOS y los fallos ERCOLANO y otros en la Nacin, el concepto de emergencia
como fuente del derecho administrativo ha sido utilizado dira yo, en forma exacerbada
por el Estado y consolidado por la Corte a partir del fallo PERALTA, cambiando el
criterio a mi juicio en forma tarda y contradictoria- con el reciente FALLO
SCHMIDT, (un caso de la provincia de Corrientes).Si la EMERGENCIA no hubiera sido ponderada como una fuente autnoma y directa
del derecho administrativo, todas las normas dictadas por el Estado en la ltima dcada,
hubieran sido tachadas de inconstitucionales.As:
PAGAR CON BONOS EN LUGAR DE MONEDA,
POSTERGAR VENCIMIENTOS
DESCONOCER DERECHOS EN FORMA RETROACTIVA
NULIFICAR DERECHOS ADQUIRIDOS EN SEDE ADMINISTRATIVA, SIN
OCURRIR ANTE LA JUSTICIA
NO PAGAR NTEGRAMENTE LOS SALARIOS
NO PAGAR NTEGRAMENTE LAS JUBILACIONES
TOMAR LOS FONDOS DEPOSITADOS EN LOS BANCOS
ETC.Si nos atenemos a los fallos de la CORTE, que explicaban que no existen fuente que
no tenga categora legislativa, no hubieran tenido andamiento las normas de
emergencia. Porque las propias normas lo impediran.EN LA LTIMA DCADA, EL DERECHO ADMINISTRATIVO ARGENTINO, HA
SIDO DESBORDADO POR LA EMERGENCIA.INVOCANDO LA EMERGENCIA SE HA AVANZADO SOBRE EL DERECHO DE
LOS PARTICULARES DE UNA FORMA QUE SI ELLA NO FUERA
CONSIDERADA COMO UNA FUENTE DIRECTA, AUTNOMA E IMPERATIVA
(DIRA YO) EL ESTADO NO HUBIERA PODIDO HACER Y DESHACER LO QUE
HIZO Y DESHIZO.ES MS:
BOLILLA N 4
LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA Y SU ESTRUCTURA
La Organizacin Administrativa es un conjunto de normas jurdicas que regulan la
competencia, relaciones jerrquicas, situaciones jurdicas, formas de actuacin y control
de rganos y entes en ejercicio de la funcin administrativa.
La Organizacin tiene 4 elementos fundamentales:
Vnculo asociativo
Coordinacin
Finalidad
Tipos de estructura organizativa: segn la doctrina, la coordinacin es la esencia de toda
organizacin.
3 sistemas:
- escala, piramidal o lineal pura: se basa en la jerarqua lineal, se parte desde el superior
al inferior
- Funcional: Taylor: divisin de trabajo
- mixta: lineal mando. Plana mayor = rgano (staff)
EL ADMINISTRATIVO: integra la estructura del estado, forma parte de l por el
vnculo que se da entre el agente y el ente a travs de un ttulo jurdico legal (presidente)
o un ttulo jurdico negocial (designacin, eleccin o contratacin).
Dentro de las funciones del Estado tienen la legislativa, judicial y la ejecutiva que la
dividen en funcin de gobierno y en funciones administrativas.
funcin institucional
funcin administrativa
Refrenda:
SOLO: INC.8 Y 12 Decretos Reglamentarios, decretos que dispongan
prrrogas de seciones ordinarias, convocatoria a extraordinarias, decretos de facultades
delegadas, etc.
CONJUNTAMENTE: INC. 13 c/MINISTROS: decretos de necesidad y
urgencia y los que promulgan parcialmente leyes.
MINISTROS:
Son colaboradores del presidente en las diferentes materias o ramas que comprende la
actividad administrativa. Actividad colegiada con el Jefe de Gabinete.
Art. 102 al 107 C.N. nombrados por el Presidente.
LEY 22.520 TEXTO ORDENADO POR DECRETO 438/92
LEY DE MINISTERIOS.
(se reproducen algunos arts.)
TITULO 1: DE LOS MINISTERIOS DEL PODER EJECUTIVO NACIONAL
ARTICULO 1.- El despacho de los negocios de la Nacin estar a cargo de los
siguientes Ministerios:
Del Interior
De Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto.
De Defensa.
De Economa.
De Infraestructura y Vivienda.
UNIDAD 6
PODER DE POLICIA Y POLICIA
Las limitaciones a los derechos individuales, en razn del inters pblico, se
denominan POLICIA Y PODER DE POLICIA. El estudio de ste tema debe
encuadrarse como las limitaciones a los derechos y
a los lmites a las limitaciones.
Limitaciones administrativas y legislativas.
Existen por un lado limitaciones administrativas con presupuesto legal, que se erigen
dentro de la rbita administrativa y constituira lo que llamamos POLICIA.
Por otro lado tenemos el poder de limitar mediante la ley los derechos reconocidos
por la Constitucin nacional, lo que constituye el PODER DE POLICIA.
Poder de polica. Concepto: Es una potestad del estado, manifestada a travs de
sus rganos legislativos, mediante Leyes Nacionales (Poder de Polica Nacional),
Leyes Provinciales (Poder de Polica Provincial) y Ordenanzas Municipales (Poder
de Polica Municipal). Dentro de la funcin legislativa es la que tiene por objeto la
limitacin y regulacin de los derechos individuales reconocidos por la Constitucin
Nacional.
Polica. Concepto: Llamamos polica a la parte de la funcin administrativa que
tiene por objeto la ejecucin de las Leyes de Polica. Por lo tanto debe quedar claro
que la Polica es una funcin, no un rgano de la administracin. Para comprender mas
claramente el concepto de Poder de Polica, transcribimos un tramo del fallo de la
Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, en el que se planteaba la
dentro de su rbita, v.gr. ley 23.187 que determina los requisitos para el ejercicio de la
profesin de abogado en la Capital Federal.
9.8. Polica de marcas y patentes. En este caso debemos referirnos a la nueva normativa.
Rgimen de patentes de invencin y modelos de utilidad: leyes 24.481 y 24.572 (t.o. por
decr. 260/96).
9.9. Polica ambiental. Receptada por el art. 41 de la Constitucin, pueden citarse como
referidas al tema las leyes 22.421 y decr. 666/97, de conservacin de la fauna y 24.051 y
modificatorias, de residuos peligrosos.
9.10. Polica bancaria. Esta funcin se encuentra regulada en la ley 24.144 y
modificatoria, de aprobacin de la Carta Orgnica del Banco Central.
Corresponde admitir la delegacin en el Banco Central del llamado poder de polica
bancario o financiero con las consiguientes atribuciones para aplicar un rgimen legal
especfico, dictar normas reglamentarias que lo complementen y ejercer las funciones de
fiscalizacin que resulten necesarias; siempre que tal ejercicio se ajuste a las directivas
generales que en esa materia dicte el Gobierno Nacional, siendo la propia Constitucin
la que le confiere base normativa a las razones de bien pblico que se concretan en la
legislacin financiera y cambiaria (CNFed. <!-- Generacin de la pgina 19 del
documento PM -->ContAdm., Sala I, 22/4/97, Tecnologa Integral Mdica SA c/
Ministerio de Economa y otro, SJDA, Bs. As., La Ley, 16/12/97, p. 38).
9.11. Polica de trnsito. Se refiere a la circulacin de personas por medio del transporte
pblico y al de mercaderas. Cuando se trata del transporte por va terrestre, su
reglamentacin est dada por las leyes 22.934; 24.449 (modificada por ley 24.788, art.
17).
9.12. Polica de servicios pblicos privatizados. Es conducida esencialmente en cada
caso particular por los Entes Reguladores. Podemos mencionar: la Comisin Nacional
de Comunicaciones (CNC), constituida por decr. 660/96, art. 31, modificado por los
decrs. 1260/96, art. 1 y 80/97; Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS), ley
24.076, cap X, decr. 1738/92; Ente Nacional Regulador de la Energa (ENRE), ley
24.065, cap. XII, decrs. 1398/92; 2393/92; 570/96 y Ente Tripartito de Obras y
Servicios Sanitarios (ETOSS), ley 23.696, Anexo I, decr. 999/92.
10. Polica de las relaciones sociales.
La Polica de las relaciones sociales abarca la normativa necesaria para la mejor
convivencia del hombre, no ya dentro de su actividad profesional y econmica, sino
dentro del mbito de lo puramente social, por ello comprende situaciones tan dismiles
en mbitos tales como el de la moral y costumbres, del derecho de reunin, del culto,
trnsito, seguridad y normativa sanitaria.
10.1. Polica de moral y costumbres. Con fundamento en el art. 19 de la Constitucin
que prescribe que ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohbe y a los fines de asegurar la moral pblica y la
pureza de las costumbres, tanto la Nacin como las provincias y municipios, han
previsto normas especficas en esta materia. Debemos admitir que esta normativa se
adecua a las costumbres imperantes en cada tiempo y lugar, por lo que hoy nos parecen
ridculas las establecidas en otros momentos histricos. Podemos citar a modo de
ejemplo, la exigencia en los lugares pblicos de prever sectores separados para
fumadores y no fumadores.
10.2. Polica de reunin. Las reuniones que celebran las personas pueden tener un objeto
privado y por lo tanto no es necesario someterlas a un tratamiento de regulacin. Sin
embargo, cuando el objeto de la reunin sea pblico, y por lo tanto se desarrolle en un
lugar pblico o abierto al pblico, este derecho de reunin debe llevarse a cabo de
conformidad a las normas que regulan su ejercicio, sin perder de vista que esta
reglamentacin no puede alterar la libertad de reunin (art. 28, CN).
10.3. Polica de culto. Si bien el art. 14 de la Constitucin garantiza a todos los
habitantes el derecho a profesar libremente su culto, existe una previsin normativa en
cuanto a cules son los cultos que pueden ser inscriptos con carcter de persona jurdica.
Podemos citar la ley 24.483, que reconoce personalidad jurdica civil por la sola
inscripcin en un registro que llevar a tales fines el Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comercio Internacional y Culto, a los institutos de vida consagrada y
sociedades de vida apostlica que gocen de personalidad jurdica pblica en la <!-Generacin de la pgina 20 del documento PM -->Iglesia catlica, admitidos por la
autoridad eclesistica competente. Debemos citar tambin el Registro Nacional de
Cultos, establecido por ley 21.745.
10.4. Polica de trnsito. Cuando el traslado de personas se lleva a cabo en forma
particular, y no a travs de transporte pblico, rige tambin la normativa que en materia
de trnsito y seguridad vial se ha dictado y por ende debe ser respetada para una mayor
seguridad en rutas y caminos. La polica de trnsito es de jurisdiccin local. A nivel
nacional rige tambin en este supuesto la ley de trnsito.
10.5. Polica de seguridad. El objeto de la polica de seguridad es el mantenimiento de la
seguridad individual y de la tranquilidad pblica, de modo tal que es un deber del
Estado para con todos los habitantes. Su regulacin comprende los mbitos federal y
local. Se hallan dentro de este tipo las policas federal y provinciales, as como tambin
la Gendarmera Nacional y la Prefectura Naval Argentina, cuyo desenvolvimiento se
desarrolla en sus respectivos mbitos de competencias.
A nivel penal se ha regulado el rgimen penal y contravencional para la prevencin y
represin de la violencia en espectculos deportivos (ley 24.199).
10.6. Polica sanitaria. La finalidad que persigue la polica sanitaria es la de asegurar la
salubridad pblica. El rea de competencia de esta polica puede ser nacional o local.
Puede citarse a modo de ejemplo la fusin del Servicio Nacional de Sanidad Animal
(SENASA), creado por ley 23.989, con el Instituto Argentino de Sanidad y Calidad
Vegetal (IASCAV), creado por decr. 2266/91, a travs del decr. 660/96, art. 38, en el
Servicio Nacional de Sanidad y Calidad Agroalimentaria.
La Corte Suprema ha expresado que la fiscalizacin estricta de la experimentacin y
subsiguiente comercializacin de productos medicinales tiende a evitar que esa
actividad cientfica y comercial derive en eventuales perjuicios para la salud. El
indelegable control que debe ejercer el Estado en este campo reconoce no slo razones
estrictamente cientficas sino tambin el imperativo tico de no permitir la utilizacin
del hombre como un simple medio para otros fines (CSJN, 27/1/87, C. 201. XXI,
Cisilotto, Mara del Carmen, Baricalla de c/ Estado Nacional (Ministerio de Salud y
Accin Social).
Unidad7
mayor, que hagan imposible la ejecucin del contrato, sin responsabilidad alguna de las
partes.
5.
Otras causales: (Quiebra o muerte del concesionario) la quiebra no extingue la
concesin, producida esta situacin la administracin tiene que intervenir revocando la
concesin.
2. La relacin de empleo pblico: concepto, distintas doctrinas. Carga pblica y funcin
pblica: nocin de funcionario pblico. El ingreso a la funcin pblica: requisitos (art. 7
y 8 Ley 22.140). Derechos y deberes de los funcionarios pblicos (arts. 15 a 27 Ley
22.140). El deber de obediencia (art. 27 Ley 22. 140). Prohibiciones incompatibilidades
(arts. 28 y 29 Ley 22.140). Rgimen disciplinario (art. 30 Ley 22.140). El funcionario
de hecho y el funcionario usurpador.
La relacin de empleo pblico: las personas se hallan al servicio de la administracin,
pero no todas bajo el mismo rgimen del derecho administrativo; la doctrina ha hecho
una clasificacin del personal de servicio en la administracin:
1.
Personal de carcter poltico.
2.
Funcionarios profesionales.
3.
Personas que en virtud de un contrato administrativo realizan servicios
especficos concretos y de carcter extraordinario o de urgencia.
4.
Personas que realizan prestaciones personales obligatorias (servicio militar).
5.
Colaboradores voluntarios u ocasionales.
6.
Los trabajadores ligados a la administracin por medio de un contrato laboral.
7.
Los contratistas de obras pblicas, los suministradores y los concesionarios de
servicios pblicos conjuntamente con el personal de ellos dependiente.
Carga pblica y funcin pblica: se denomina carga pblica a la prestacin de actividad
por parte de los administrados. Se trata de una actividad que deben realizar
forzosamente los administrados. Es decir tiene carcter coactivo y por eso se realiza sin
contar con la voluntad del obligado a prestarla.
La carga pblica tiene determinados caracteres jurdicos. Ellos son la igualdad, la
legalidad, la temporalidad, la gratuidad, el carcter impermutable, cierto y determinado.
La igualdad: esta establecida en nuestra constitucin cuando refiere que la igualdad es
la base del impuesto y de las cargas pblicas.
La legalidad: surge de que no se puede obligar sino en virtud de ley formal.
Debe ser siempre temporaria la duracin del servicio personal obligatorio debe ser breve
o circunstancial.
No es remunerada, es gratuita a diferencia de la funcin pblica.
Es impermutable no se permite la prestacin efectuada por un tercero.
La ley que impone una carga pblica personal debe referirse a servicios ciertos y
determinados. Ejemplo fue el servicio militar obligatorio.
Denominamos funcin pblica a aquella que se caracteriza porque las prestaciones que
hacen los funcionarios son voluntarias. Pero son remuneradas.
Se desarrolla una confusin entre cargo y carga pblica, quienes tienen una cargan
pblica, si bien trabajan para el estado, no ejercen ningn cargo pblico.
Las cargas pblicas, como sabemos no son remuneradas, deben ser a corto plazo, por
tiempo determinado y de carcter obligatorio. En cambio, el cargo pblico, es de tiempo
indeterminado, en principio es remunerado (salvo que trabaje ad - honorem), y es de
carcter optativo.
Nocin de funcionario pblico: entienden por funcionario pblico a aquellos que tienen
derecho de mando, iniciativa y de decisin y que ocupan en consecuencia, los grados
mas elevado de jerarqua, el empleado pblico es aquel que atiende a la preparacin y
ejecucin de las decisiones emanadas de una autoridad superior y por ello se encuentran
en los grados ms bajos de la escala jerrquica.
Son necesarias tres condiciones bsicas para ser funcionario pblico:
1.
Actividad remunerada.
2.
Realizar una actividad en un organismo del estado.
3.
Haber sido nombrados por autoridad competente.
El ingreso a la funcin pblica:
La designacin de los funcionarios puede realizarse por medio de: concursos, sorteo, o a
travs de designacin. Si ocurre por nombramiento, el ingreso del personal se hace por
medio de concurso, en el que la persona deber acreditar la idoneidad (art. 16 de la
C.N.).
Requisitos: deben ir de acuerdo a las exigencias que marca el cargo y se deben reunir al
momento de la presentacin.
Ley 22.140:
Artculo 7: (Ingreso) El ingreso a la administracin pblica nacional se har previa
acreditacin de las siguientes condiciones en la forma que determine la reglamentacin:
1.
Idoneidad para la funcin o cargo mediante los regmenes de seleccin que se
establezcan.
2.
Condiciones morales y de conducta.
3.
Aptitud psico-fsica para la funcin o cargo.
4.
Ser argentino, debiendo los naturalizados tener ms de 4 aos de ejercicio de la
ciudadana. Las excepciones a cualquiera de estos dos requisitos debern ser dispuestas
por el Poder Ejecutivo Nacional en cada caso.
Ley 22.140:
Artculo 8: sin perjuicio de lo establecido en el artculo 7, no podr ingresar:
a)
El que haya sido condenado por delito doloso.
b)
El condenado por delito cometido contra la administracin.
c)
El fallido o concursado civilmente, hasta que obtengan su rehabilitacin.
d)
El que tenga proceso penal pendiente.
e)
El inhabilitado para el ejercicio de cargos pblicos.
f)
El sancionado con exoneracin en cualquier mbito.
g)
El que integre o haya integrado grupos o entidades de mala reputacin.
h)
El que se encuentre en infraccin a las leyes electorales o del servicio militar.
i)
El deudor moroso del fisco.
j)
El que tenga mas de 60 aos de edad, salvo las personas de reconocida
capacidad, solo podrn incorporarse como personal no permanente.
Derechos y deberes de los funcionarios pblicos: tales derechos pueden tener sus
fuentes en la constitucin nacional, ley o reglamentos. Segn su origen tendrn diferente
estabilidad. Se dividen en deberes generales y especiales. Los generales son los que
obligan al funcionario como tal, sin tomar en cuenta su funcin especifica. Los
especiales o particulares son aquellos que estn en la razn del cargo que se ha
encomendado.
Ley 22.140:
Artculo 15: (Derechos) El personal tiene derecho a:
a)
Estabilidad.
b)
Retribucin por sus servicios.
c)
Igualdad de oportunidades en la carrera.
d)
Licencias, justificaciones y franquicias.
e)
Compensaciones, indemnizaciones y subsidios.
f)
Asistencia social para s y su familia.
g)
Interposicin de recursos.
h)
Jubilacin o retiro.
i)
Renuncia.
Solo alcanzaran al personal no permanente los incisos b, d, e, f, g, h, i, con las
salvedades que en cada caso correspondan. El personal contratado se regir por lo que
establezca el contrato.
Ley 22.140:
Artculo 16: La estabilidad es el derecho a conservar el empleo y el nivel escalafonario
alcanzado, as como tambin la permanencia en la zona donde desempeare sus
funciones siempre que las necesidades del servicio lo permitan. La estabilidad solo se
perder por los causales establecidos en el presente rgimen.
Ley 22.140:
Artculo 17: El personal tiene derecho a la retribucin de sus servicios.
Ley 22.140:
Artculo 18: El personal permanente tiene derecho a igualdad de oportunidades para
cubrir cada uno de los niveles y jerarquas previstos en los respectivos escalafones.
Ley 22.140:
Artculo 19: El personal tiene derecho al goce de licencias.
Ley 22.140:
Artculo 20: El personal tiene derecho a compensaciones, reintegros e indemnizaciones.
Ley 22.140:
Artculo 21: El agente que considere vulnerados sus derechos podr recurrir ante la
autoridad administrativa pertinente.
Ley 22.140:
Artculo 22: El personal podr ser intimado a iniciar los trmites jubilatorios, cuando
rena los requisitos correspondientes.
Ley 22.140:
Artculo 23: El personal que fuere intimado a jubilarse y el que solicitare
voluntariamente su jubilacin o retiro, podr continuar en la prestacin de sus servicios
hasta que se le acuerde el respectivo beneficio, por un lapso no mayor a seis meses, a
cuyo termino el agente ser dado de baja.
Ley 22.140:
Artculo 24: La aceptacin de la renuncia podr ser dejada en suspenso por un trmino
no mayor de 180 das corridos, en los casos, condiciones y efectos que determine la
reglamentacin. La renuncia se considera aceptada, si la autoridad competente no se
pronunciare dentro de los 30 das corridos a partir de su presentacin.
Ley 22.140:
Artculo 25: El personal ser calificado por lo menos una vez al ao.
Ley 22.140:
Artculo 26: La administracin llevar el legajo de cada uno de sus agentes.
El deber de obediencia:
Ley 22.140:
Artculo 27: El personal tiene los siguientes deberes:
a)
Prestar personal y eficientemente el servicio.
b)
Observar una conducta correcta, digna y decorosa.
c)
Obedecer toda orden emanada de un superior jerrquico.
d)
Guardar la discrecin correspondiente, con respecto a todos los hechos e
informaciones de los cuales tenga conocimiento.
e)
Promover las acciones judiciales que correspondan cuando pblicamente fuera
objeto de imputacin delictuosa.
f)
Declarar bajo juramento su situacin patrimonial y modificaciones ulteriores.
g)
Llevar a conocimiento de la superioridad todo acto que configure delito contra el
estado.
h)
Concurrir a la citacin por la instruccin de un sumario.
i)
Someterse a examen psico-fsico.
j)
Permanecer en el cargo en caso de renuncia por el trmino de 30 das corridos, si
antes no fuere reemplazado.
k)
Excusarse de intervenir en todo aquello en que su situacin pueda originar
interpretaciones de parcialidad.
l)
Encuadrarse en las disposiciones legales.
m)
Capacitarse en el servicio.
Prohibiciones incompatibilidades:
Ley 22.140:
Artculo 28: (Prohibiciones) El personal queda sujeto a las siguientes prohibiciones:
a)
Efectuar o patrocinar a terceros, trmites o gestiones.
b)
Dirigir, administrar, asesorar, patrocinar, representar o prestar servicios
remunerados o no, a personas de existencia visible o jurdica, que gestionen o exploten
concesiones o privilegios de la administracin.
c)
Recibir directa o indirectamente beneficios originados en contratos de la
administracin.
d)
Mantener vinculaciones que le signifiquen beneficios.
e)
Realizar con motivo o en ocasin del ejercicio de sus actividades, propaganda o
proselitismo.
f)
Recibir ddivas, obsequios u otras ventajas.
Ley 22.140:
Artculo 29: (Incompatibilidades) El desempeo de un cargo en la administracin
Pblica Nacional ser incompatible con el ejercicio de otro en el orden nacional,
Mares territoriales.
Mares interiores.
Ros, sus cauces y las dems aguas que corren por cauces naturales.
Todas las tierras situadas dentro de los lmites del territorio y que carecen de
dueo.
Los recursos administrativos: el recurso es un mtodo por el cual se acude al juez con
una demanda para que sea resuelta. Es un remedio administrativo especfico por le cual
se atacan los actos administrativos y se defienden los derechos subjetivos.
Diferencia entre el recurso administrativo y la accin judicial: en el primero resuelve la
administracin y en el otro la justicia ordinaria.
Enumeracin y nocin conceptual de cada uno de ellos:
El recurso de apelacin: existen dos uno mayor y otro menor. Solo tienen en
comn que proceden nicamente cuando ha sido denegado, expresa o tcitamente, el
recurso de reconsideracin.
Apelacin menor: procede contra actos de mero trmite dictado por autoridad
inferior o de jerarqua equivalente. Se interpone ante el rgano que denegara el recurso
de reconsideracin.
28/5/99
UNIDAD 8
Hecho Administrativo: Son los comportamientos materiales de la administracin puede
actuar sin que el acto administrativo exista previamente como declaracin de voluntad
(bomberos que destruyen una casa para evitar un incendio, sin auto de autorizacin).
Los hechos administrativos son realizados por la administracin con el objeto de
obtener un determinado resultado, aunque a veces traen aparejados resultados que no
han tenido a la vista cuando se realiz (la construccin de una obra pblica puede traer
aparejado daos a terceros que la administracin debe indemnizar).
Las vas de hecho: son los comportamientos ilcitos de la administracin. La va de
hecho administrativa requiere la intervencin de un funcionario pblico, ya que si se
tratara de la actividad de un particular la va de hecho no existira (acto de derecho
privado); una accin material de este funcionario; esta accin debe implicar la violacin
de la legalidad.
Ley 19.549:
Artculo 9: (Vas de hecho) La administracin se abstendr:
a)
De comportamientos materiales que importen vas de hecho administrativas
lesivas de un derecho o garantas constitucionales;
b)
De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de
los que en virtud de norma expresa implique la suspensin de los efectos ejecutorios de
aquel, o que, habindose resuelto, no hubiere sido notificado.
La teora del silencio: protege a los administrados, porque les permite atacar a la
administracin, cuando sta tiene la obligacin de pronunciarse en el trmino que le fija
la ley y no lo hace. El silencio no puede resolverse como un caso de la interpretacin de
la voluntad administrativa, debe entenderse como una presuncin legal motivada por
Ejecutoriedad: deriva del carcter pblico del mismo, resulta de ello que la
ejecutoriedad es una manifestacin de la autotutela de la administracin, es la
posibilidad de que ella misma provea a la realizacin de sus propias decisiones cuando
el ordenamiento jurdico le ha concedido expresa o implcitamente tal atribucin. Es
uno de los caracteres no permanentes de los actos administrativos, ello quiere decir que
no todos los actos son ejecutorios, ejemplo los actos registrables.
Legitimidad: significa que ha sido dictado de acuerdo con el ordenamiento jurdico
vigente. Si en el acto administrativo se encuentran todos los elementos necesarios para
que sean posibles las consecuencias jurdicas correspondientes, puede considerarse que
el acto es legtimo con relacin a la Ley y vlido con relacin a las consecuencias que
debe producir.
Rgimen legal:
Ley 19.549:
Artculo 12: (Presuncin de legitimidad y fuerza ejecutoria) El acto administrativo
goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a la Administracin a
ponerlo en prctica por sus propios medios- a menos que la ley o la naturaleza del acto
exigieran la intervencin judicial- e impide que los recursos que interpongan los
administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa
establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante
resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
La nulidad del acto administrativo:
Nulidad absoluta: es aquel acto contrario al orden pblico y a las buenas costumbres.
Puede ser declarada de oficio por el juez, a pedido del interesado o ministerio pblico.
No es susceptible de confirmacin, y es imprescriptible (artculo 1047 del Cdigo
Civil).
Nulidad relativa: es aquella que no afecta el orden pblico y las buenas costumbres. No
puede ser declarada de oficio por el juez, solo a pedido de parte. Es confirmada y es
prescriptible (artculo 1048, 4030 y 4031 del Cdigo Civil).
De acuerdo con la Ley 19.549, los actos administrativos son regulares, segn el artculo
18 son los que no tienen vicio, pero se pueden incluir los que tengan leves vicios, se
consideran anulables; o irregulares son los que de acuerdo con los artculos 14 y 15,
estn gravemente viciados y su nulidad es absoluta e insanable, o nulidad relativa, o se
consideran actos directamente inexistente.
Hay dos teoras importantes de las nulidades de los actos administrativos:
1. Teora bipartita: acepta la existencia de dos clases de nulidades, la absoluta e
insanable y la relativa.
2. Teora tripartita: tres clases de nulidades: absoluta, relativa, y acto groseramente
viciado (acto jurdicamente inexistente).
Sus diferencias con las nulidades del Cdigo Civil:
La nulidad en el campo del derecho civil la declara siempre el juez, mientras que en el
derecho administrativo, puede declararla el juez o puede ser declarada en sede
Ley 19.549:
Artculo 21: (Caducidad) La administracin podr declarar unilateralmente la
caducidad de un acto administrativo cuando el interesado no cumpliere con las
condiciones fijadas en el mismo, pero deber mediar previa constitucin en mora y
concesin de un plazo suplementario razonable al efecto.
Revocacin: es el retiro unilateral de un acto vlido y eficaz por motivo sobreviniente, o
de un acto irregular, sea que en ambos supuestos los actos hubieran emanado en
ejercicio de facultades regladas o discrecionales de la administracin (que hayan nacido
vlidos).
La revocacin se produce por razones de oportunidad, mientras que la anulacin se
produce por razones de ilegitimidad. Se revoca el acto que naci vlido y se anula el
que naci invlido. Pueden revocarse los actos administrativos que no fueran
notificados, ya que no producen ningn efecto.
La cosa juzgada administrativa: la corte cre la llamada teora de la cosa juzgada
administrativa, sosteniendo que los actos administrativos que en ciertas condiciones
crean derechos subjetivos a favor de los particulares no son extinguibles por la propia
administracin.
Significa, lo mismo que decir inmutabilidad o estabilidad del acto administrativo, del
que nacen derechos subjetivos a favor de particulares; se debe recurrir a sede judicial
para su eliminacin.
Rgimen legal: esta ley incorpora la mayora de los principios establecidos por la Corte
Suprema. Se ocupa de la extincin del acto administrativo por razones de legitimidad,
separando los supuestos del acto irregular (art. 17) de la revocacin del acto regular (art.
18). La ley se refiere tambin al supuesto de vicios leves que genere la anulabilidad del
acto. Dice que sino llegara a impedir la existencia de alguno de sus elementos
esenciales, el acto ser anulable en sede judicial.
Ley 19.549:
Artculo 17: (Revocacin del acto nulo) (Segn ley 21.686). El acto administrativo
afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por
razones de ilegitimidad an en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviese
firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo,
solo podr impedir su subsistencia y la de los efectos an pendientes mediante
declaracin judicial de nulidad.
Ley 19.549:
Artculo 18: (Revocacin del acto regular) El acto administrativo, del que hubieren
nacido derechos subjetivos a favor de los administrados, no se puede ser revocado,
modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado.
Procede contra: toda decisin final que lesione algn derecho subjetivo o inters
legtimo; o contra una transgresin de las normas legales o reglamentarias.
7. Acto poltico y acto de gobierno: nocin, controversia sobre su reversibilidad en sede
judicial.
Acto poltico y Acto de gobierno: el acto poltico es una decisin suprema, por ejemplo
declarar el estado de sitio, el indulto, la intervencin federal, etc. Los actos de gobierno
son analizables. Cuando el estado acta como poder poltico realiza actos de gobierno y
se encuentra exento de responsabilidad civil.
Dictado por el rgano ejecutivo, afectan al Estado como un todo nico. Se refieren a la
organizacin e integracin de los poderes constituidos, a las situaciones de subsistencia
ordenada, pacfica y segura de la comunidad y al derecho de agentes que se concretan
en tratados internacionales de lmites, neutralidad y paz.
Cuando el estado acta como poder poltico, realiza actos de gobierno y se encuentra
exento de responsabilidad civil. Como acto de gobierno el Estado puede declarar la
guerra y acta as con potestad soberana sin estar sujeto a otro control que el de la
responsabilidad poltica mediante el procedimiento del juicio poltico.
Una de las teoras que define el acto poltico, lo hace como de ejecucin directa e
inmediata de una disposicin formal de la constitucin.
Controversia sobre su reversibilidad en Sede Judicial: los actos de organizacin e
integracin de los poderes constituidos son injudiciables, por no afectar los derechos
subjetivos de los particulares.
Con respecto a los actos relativos a la subsistencia ordenada, pacfica y segura de la
comunidad se supone que el orden pblico es una facultad discrecional de la
administracin que le permite determinar arbitrariamente si existe o no perturbacin del
mismo y en consecuencia dictar impunemente cualquier acto que pueda violar la esfera
de los derechos privados ( los derechos y garantas de la constitucin durante el estado
de sitio que dan suspendidos pero no eliminados y el ejecutivo lo debe tener en cuenta).
Los actos de relacin internacional son las relaciones entre potencias, convenciones que
realizan entre ellas y respectivos actos de ejecucin, son injudiciables por que los actos
se encuentran sometidos parcialmente, al menos, al derecho internacional y escapa a los
jueces locales.
En los actos relativos a la aplicacin de los tratados, el juez debe decidir si esos actos
pueden ser separables del derecho internacional y sometidos al derecho administrativo
(interno). Por ejemplo: daos en el territorio nacional que hicieron las tropas nacionales
en tiempo de guerra.
La jurisprudencia y parte de la doctrina entienden que son actos de gobierno los que no
son judiciables, y nuestra jurisprudencia cuando advierte que en un acto que se somete a
su consideracin hay una cuestin poltica, se abstiene de decidir, por considerar a ese
acto de competencia exclusiva del rgano que emano. Salvo los casos de arbitrariedad
manifiesta revisando as judicialmente el acto.
ACTO ADMINISTRATIVO (segun Biglieri)
INTRODUCCION EN EL TEMA
f) Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las
facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros
fines, pblicos o privados distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las
medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella
finalidad.
Los contratos que celebre el Estado, los permisos y las concesiones administrativas se
regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin analgica de
las normas del presente ttulo, si ello fuere procedente.
8. El acto administrativo se manifestar expresamente y por escrito; indicar el lugar
y fecha en que se lo dicta y contendr la firma de la autoridad que lo emite; slo por
excepcin y si las circunstancias lo permitieren podr utilizarse una forma distinta.
(FORMA)
ELEMENTOS SEGUN DROMI:
LA EXISTENCIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO DEPENDE DE LA
EXISTENCIA DE CIERTOS ELEMENTOS ESENCIALES : COMPETENCIA,
OBJETO, VOLUNTAD Y FORMA
LOS ELEMENTOS ACCIDENTALES SON:
CONDICION
MODO
TERMINO
ESTOS ELEMENTOS PERTENECEN AL COMO Y AL CUANDO DE LA
PRODUCCION DE LOS EFECTOS DEL ACTO.
SON ELEMENTOS DE LEGITIMIDAD_ LOS QUE SE RELACIONAN CON EL
CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS POSITIVAS ATINENTES AL ACTO.
SON ELEMENTOS DE MERITO LOS QUE SE REFIEREN AL CUMPLIMIENTO
OPORTUNO Y CONVENIENTE DE LOS FINES DEL ACTO.
ELEMENTOS ESENCIALES
1)COMPETENCIA
ES EL CONJUNTO DE FACULTADES Y OBLIGACIONES QUE UN ORGANO
PUEDE Y DEBE EJERCER LEGITIMAMENTE.
Para ampliar el concepto podemos agregar que la competencia de los rganos
administrativos es el conjunto de atribuciones que en forma expresa o
razonablemente implcita confieren la Constitucin Nacional, Constitucin
Provincial, los Tratados, las leyes y los reglamentos.
ACTO ADMINISTRATIVO. COMPETENCIA. CONCEPTO. ART. 7 DE LA LEY
19.549. Segn el art. 7 de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, la
competencia es un requisito esencial del acto administrativo, identificado como la
medida de la potestad o el complejo de funciones atribudas a un rgano administrativo,
en la que cabe incluir la aptitud o el conjunto de atribuciones y facultades que
corresponden al ente, sea centralizado o dscentralizado (Cassagne, Juan C.: "Derecho
Administrativo", t. II, 2a. ed., edit. AbeledoPerrot, Bs. As. 1994, pp. 124-125.
Comadira, Julio R. "Acto administrativo municipal", edit. Depalma, Bs.As. 1992, p. 21.
Hutchinson, Toms: "Ley Nac. de Procedimientos Administrativos", tomo I, Ed. Astrea,
Bs.As. 1985, pg. 150). (Cons. X.1). C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA I Licht,
Coviello Herpazana S.R.L. c/ Banco de la Nacin Arg. s/ contrato administrativo Causa:
9.009/92 23/11/95.
Caracteres de la competencia
EXPRESA: Porque debe emanar de la Constitucin Nacional, Constitucin Provincial,
tratados, leyes y reglamentos.
IMPRORROGABLE O INDELEGABLE: porque se halla establecida en inters
publico y surge de una norma estatal, no de la voluntad de los administrados ni del
rgano administrativo. La competencia si bien es improrrogable e indelegable
Hay excepciones como en los casos de delegacin, sustitucin o avocacin.
IRRENUNCIABLE: Es decir indelegable.
CLASES DE COMPETENCIA
1)POR LA MATERIA: Se refiere a las actividades que legtimamente puede
desempear un rgano administrativo.
Segn el carcter de la actividad la materia puede ser:
Ejecutiva: Intendente.
Interpretando estas dos normas podemos decir que el objeto debe ser:
LICITO: O sea que el objeto del acto administrativo no debe ser prohibido por las
normas jurdicas vigentes.
CIERTO:
POSIBLE:
DETERMINADO:
3)VOLUNTAD.
La voluntad es un impulso psiquico, un querer, una intencin.
Concurren en la voluntad administrativa elementos subjetivos y objetivos. La voluntad
del acto Administrativo est compuesta por la voluntad subjetiva (voluntad referente al
acto mismo) del funcionario y la voluntad objetiva del legislador (voluntad sin conocer
las circunstancias particulares de cada caso)
SEGUN DIEZ Y OTROS AUTORES LA VOLUNTAD NO ES UN ELEMENTO
ESENCIAL DEL ACTO.
Es importante recordar que la Ley 19.549 en su artclo 14 nos habla de la voluntad
como un elemento del acto.
Ttulo III. Requisitos esenciales del acto administrativo
14) El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes
casos:
a) Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial; dolo,
en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos;
violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio,
del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin
estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho
invocados; por violacin de la ley aplicable de las formas esenciales o de la finalidad
que inspir su dictado.
La voluntad puede ser expresa o t cita:
Expresa: Se da cuando la conducta administrativa se exterioriza a travs de la palabra
oral o escrita, o por smbolos o signos.
Tcita: La voluntad es tcita cuando el silencio administrativo, por expresa previsin
del ordenamiento jurdico, es considerado acto administrativo.
LA VOLUNTAD EXPRESA ES LA REGLA. LA VOLUNTAD TACITA ES LA
EXCEPCION.
PREPARACION DE LA VOLUNTAD
El orden normativo establece una serie de trmites y actos previos que deben
cumplirse antes de la emisin de la voluntad. La emisin de la voluntad
administrativa se deben ajustar segn los casos a los siguientes requisitos o
elementos.
i) por los medios que indique la autoridad postal, a travs de sus permisionarios.
En tal sentido "es forzoso sealar que tanto los procedimientos especiales como el
general regulado en la Ley Nacional de Procedimiento Administrativo y su
reglamentacin, si bien contienen disposiciones que pueden diferir en la previsin de las
formas y medios idneos de notificacin, se inspiran en el mismo elemental principio de
relacin de la Administracin con los particulares: el anoticiamiento de stos sobre los
actos administrativos que los afectan tiene un fin en s mismo, debe ser en general
ntegro e irrestrictivo; y a todo evento que genere dudas, la Administracin debe dirigir
su obrar hacia tal objeto, aunque sea informalmente, es decir, sin atarse a posturas de
rgido y ritual reglamentarismo (conf. doct. art. 1, inc. c, ley 19.549), pues slo la
notificacin eficaz confiere efectos jurdicos plenos a los actos comunicados, siendo la
consecuencia normativa inmediata, el inicio del cmputo de los plazos de impugnacin"
(CNFedContAdm., Sala II, 16/9/97, "Manghessi, Miguel A. c/Polica Federal
Argentina", SJDA, 6/4/98, p. 52).
Es admisible la notificacin verbal slo cuando el acto vlidamente no est
documentado por escrito. Adems, si la voluntad administrativa se exteriorizara por
seales o signos, su conocimiento o percepcin importara notificacin.
El acto administrativo no notificado por impulso de la Administracin puede llegar a ser
eficaz mediante la invocacin de sus efectos por parte del interesado. No ocurre lo
mismo con el reglamento; ste, si no es publicado, no puede ser invocado por los
particulares que tengan conocimiento de l, porque ello violara la igualdad ante la ley;
es necesario que el reglamento se aplique a la generalidad de los individuos a quienes
sus disposiciones contemplan, sin hacerse distinciones no establecidas en l.
Finalmente, sealamos que la notificacin de un acto administrativo supone
necesariamente el otorgamiento implcito acto tcito, conforme a lo precedentemente
expuesto de la vista de las actuaciones en que dicho acto ha sido producido y de los
dictmenes, informes, etc., que han dado lugar a l, sea que stos coincidan con la
decisin o, por el contrario, sean contrarios a ella.
CARACTERES Y EFECTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
CARACTERES
1)LEGITIMIDAD: ES LA SUPOSICION DE QUE EL ACTO SE REALIZO
CONFORME A DERECHO. TODO ACTO ADMINISTRATIVO QUE SEA
PERFECTO Y EFICAZ SE PRESUME LEGITIMO, O SEA QUE HA SIDO
DICTADO DE ACUERDO CON EL ORDENAMIENTO JURIDICO VIGENTE.
PUEDE DECIRSE TAMBIEN QUE LA LEGITIMIDAD O PRESUNCION DE
LEGITIMIDAD ES LA PRESUNCION DE VALIDEZ DEL ACTO
ADMINISTRATIVO MIENTRAS SU POSIBLE NULIDAD NO HAYA SIDO
DECLARADA POR AUTORIDAD COMPETENTE.
EL ART. 12 DE LA LEY 19.549 LO MANIFIESTA EXPRESAMENTE:
El acto administrativo goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a
la administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios -a menos que la ley o la
naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial- e impide que los recursos que
interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma
expresa establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante
resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
UNIDAD 9
ACTO ADMINISTRATIVO
INTRODUCCION EN EL TEMA
El trmino acto administrativo, ante todo debemos circunscribirlo al Derecho
Administrativo, por contraposicin al acto jurdico que nos da la nocin, nos define y
regula el derecho civil. Dar un concepto dentro del Derecho en cualquiera de sus ramas,
siempre ha sido dificil y a menudo encontramos entre nuestros prestigiosos jurstas
diferentes posturas e interpretaciones, pero se hace ms dificil an cuando estudiamos
una rama del derecho no codificada y tan dinmica como el derecho administrativo.
Para comprender y poder arribar a una nocin de acto administrativo debemos tener en
claro que el mismo es el producto de la funcin administrativa, independientemente del
ejercicio de la misma por parte de un rgano administrativo o de los Poderes Judicial o
Legislativo (recordemos que estos ltimos tienen dentro de sus funciones a las llamadas
funciones impropias dentro de las que se encuentra la funcin administrativa).
La funcin administrativa se encargara de llevar adelante en la practica los cometidos
estatales (concepto amplio) y para ello se requerir frecuentemente que la
administracin pblica (mediante sus rganos o entes) declare o exteriorice su voluntad.
Siendo el Estado una persona jurdica de carcter pblico exteriorizar su voluntad
luego de cumplidos los recaudos determinados en el Ordenamiento Jurdico
Administrativo y el acto por el cual se declara o exterioriza la voluntad estatal es el
ACTO ADMINISTRATIVO.
A continuacin analizamos los conceptos elaborados por la doctrina:
DEFINICION CLASICA:
EL ACTO ADMINISTATIVO ES
UNA DECLARACION DE VOLUNTAD
FORMULADA POR UN ORGANO DEL ESTADO
EN EJERCICIO DE UNA POTESTAD ADMINISTRATIVA
DEFINICION DE ROBERTO DROMI:
ES TODA DECLARACION UNILATERAL
EFECTUADA POR UN ORGANO EN EJERCICIO DE LA FUNCION
ADMINISTRATIVA,
QUE PRODUCE EFECTOS JURIDICOS INDIVIDUALES EN FORMA DIRECTA O
INMEDIATA.
DEFINICION DE RAFAEL BIELSA
ES UNA DESICION,
GENERAL O ESPECIAL,
EMANADA DE AUTORIDAD ADMINISTRATIVA EN EJERCICIO DE SUS
FUNCIONES ,
EN RESGUARDO DE LOS DERECHOS E INTERESES DE LOS
ADMINISTRADOS.
Ejecutiva: Intendente.
hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos
por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a
esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
c) El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las
peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del
interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos.
Interpretando estas dos normas podemos decir que el objeto debe ser:
LICITO: O sea que el objeto del acto administrativo no debe ser prohibido por las
normas jurdicas vigentes.
CIERTO:
POSIBLE:
DETERMINADO:
3)VOLUNTAD.
La voluntad es un impulso psiquico, un querer, una intencin.
Concurren en la voluntad administrativa elementos subjetivos y objetivos. La voluntad
del acto Administrativo est compuesta por la voluntad subjetiva (voluntad referente al
acto mismo) del funcionario y la voluntad objetiva del legislador (voluntad sin conocer
las circunstancias particulares de cada caso)
SEGUN DIEZ Y OTROS AUTORES LA VOLUNTAD NO ES UN ELEMENTO
ESENCIAL DEL ACTO.
Es importante recordar que la Ley 19.549 en su artclo 14 nos habla de la voluntad
como un elemento del acto.
Ttulo III. Requisitos esenciales del acto administrativo
14) El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes
casos:
a) Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial; dolo,
en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos;
violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio,
del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin
estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho
invocados; por violacin de la ley aplicable de las formas esenciales o de la finalidad
que inspir su dictado.
La voluntad puede ser expresa o t cita:
Expresa: Se da cuando la conducta administrativa se exterioriza a travs de la palabra
oral o escrita, o por smbolos o signos.
Tcita: La voluntad es tcita cuando el silencio administrativo, por expresa previsin
del ordenamiento jurdico, es considerado acto administrativo.
LA VOLUNTAD EXPRESA ES LA REGLA. LA VOLUNTAD TACITA ES LA
EXCEPCION.
PREPARACION DE LA VOLUNTAD
El orden normativo establece una serie de trmites y actos previos que deben
cumplirse antes de la emisin de la voluntad. La emisin de la voluntad
administrativa se deben ajustar segn los casos a los siguientes requisitos o
elementos.
1)FINALIDAD: Los agentes pblicos deben actuar cumpliendo el fin de la norma.
O sea el acto debe tener en miras la finalidad prevista por el ordenamiento. La
finalidad del Acto Administrativo respondera a la pregunta de PARA QUE ?
Si el ente administrador usa el poder de una norma con otro fin el, acto se considerar
viciado.
2)RAZONABILIDAD: Los agentes pblicos deben valorar razonablemente las
circunstancias de hecho y de derecho aplicable y disponer medidas proporcionalmente
adecuadas al fin perseguido por el ordenamiento jurdico.
La razonabilidad se caracteriza por implicar una motivacin coherente con los
principios generales del derecho, los propios del derecho administrativo y los fines que
hubieran justificado el dictado de la normativa aplicable al caso.
3)DEBIDO PROCESO: La garanta de la defensa en juicio es aplicable en el mbito
del derecho administrativo.
Antes de la emisin del acto deben cumplirse ciertos pasos legales. Se consideran
necesarios los siguientes:
A)DICTAMEN PREVIO DEL SERVICIO PERMANENTE DE ASESORAMIENTO
JURIDICO.
B)DEBIDO PROCESO O GARANTIA DE DEFENSA.
C)INFORME CONTABLE (CUANDO HAYA DISPOSICION DE FONDOS
PUBLICOS).
4)AUSENCIA DE ERROR, DOLO Y VIOLENCIA: La voluntad administrativa debe
ser libre y conscientemente emitida sin que medie violencia fsica o moral.
ERROR: El error slo existe cuando el administrador emite un acto distinto del
que tena voluntad de
emitir. O sea quiso hacer una cosa y firmo otra.
DOLO Y VIOLENCIA: Es difcil que se presenten estos vicios. Dolo ej. Un acto
realizado por un administrador basado en documentacin falsa.
5)AUTORIZACION: Cuando el orden normativo exige la autorizacin de otro rgano
para la emisin de un acto, debe ser previa y no puede otorgrsela despus de haber sido
emitido el acto. La autorizacin es una forma de control preventivo y el acto emitido
sin dicha autorizacin se encuentra viciado.
6)APROBACION: Los actos sujetos por el orden normativo a la aprobacin de otro
rgano, no podrn ejecutarse mientras esta no haya sido otorgada. La aprobacin se
realiza sobre actos ya formados, con el objeto de permitir su ejecucin y eficacia. El
acto no aprobado no produce efectos jurdicos. La aprobacin es declarativa o sea que
los efectos del acto se retrotraen al momento de su nacimiento sin aprobacin.
ORAL: Puede admitirse en algunos casos que la orden no se documente por escrito,
sino que lo exprese Verbalmente. Ej. Orden de agentes de polica.
SIGNOS: Los signos que hayan de emplearse pueden variar al infinito; lumnicas
(semforos), mmica agente de trnsito.
ELEMENTOS ESENCIALES SEGUN LEY 19.549 Y LA MAYORIA DE LA
DOCTRINA.
PROCEDIMIENTO
Es un elemento esencial segn la Ley 19.549 que lo explicita en el artculo 7 inc. D, y
las irregularidades procedimentales pueden derivar en la declaracin de inexistencia del
acto o su nulidad absoluta.
CAUSA
Atiende a los antecedentes de hecho y de derecho que dan origen al acto. La causa
responde al por que? de la realizacin del acto.
MOTIVACION
EXISTE CONFUCION ENTRE MOTIVACION Y CAUSA. LA MOTIVACION
RESPONDE AL POR QUE JUSTIFICATIVO. LA CAUSA RESPONDE AL POR
QUE?. LA MOTIVACION APARECE CUANDO EN EL ACTO EXISTE LA
POSIBILIDAD DE LA DISCRECIONALIDAD POR PARTE DEL FUNCIONARIO
PUBLICO. SI UN ACTO ES DISCRECIONAL DEBE MOTIVARSE. SI UN ACTO
ES TOTALMENTE REGLADO NO SERIA NECESARIA LA MOTIVACION.
Para aclarar las diferencias conceptuales que aparecen cuando se intenta desentraar los
conceptos de causa y motivacin del acto administrativo, es dable refrescar un
importante antecedente jurisprudencial:
ACTO ADMINISTRATIVO. CAUSA. CONCEPTO. DIFERENCIA CON LA
MOTIVACION.
"...La causa -entendida como los antecedentes de hecho y de derecho que en cada caso
llevan a dictar el acto administrativo-, se diferencia de la motivacin, en tanto motivo (o
causa) es la circunstancia de hecho impuesta por la ley para justificar la emisin del acto
y motivacin es la expresin o constancias de que dicho motivo existe o que concurre
en el caso concreto, de lo que se sigue que motivo y motivacin son matices de un
mismo concepto o idea pero son cosas distintas... motivacin no es otra cosa que un
aspecto o ingrediente del elemento forma del acto administrativo que tiende a poner de
manifiesto la juridicidad del acto emitido, acreditando que, en el caso concreto
concurren las circunstancias de hecho o de derecho que justifican la emisin...Si bien la
motivacin debe contener las razones de hecho y de derecho que determinaron el
dictado del acto, no es necesaria una relacin suscinta que sea ilustrativa...incluso
cuando una norma legal aplicable es suficientemente comprensiva su mera referencia
puede surtir efectos de motivacin resultando as que la simple cita de la disposicin
valdra como tal...(confr. esta Sala in re "Beamurgia", del 23 de sept. de 1993). (Ver Sala
naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial- e impide que los recursos que
interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma
expresa establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante
resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
EL FUNDAMENTO BASICO QUE LA DOCTRINA DA A LA PRESUNCION DE
LEGITIMIDAD LO ENCONTRAMOS EN LAS GARANTIAS SUBJETIVAS Y
OBJETIVAS QUE PRECEDEN A LA EMANACION DEL ACTO. O SEA QUE EN
LA LEY 19.549 Y EN EL PROCEDIMIENTO MISMO ENCONTRAMOS LA
POSIBILIDAD DE LOS PARTICULARES DE SER OIDOS Y EXISTE UN
LLAMADO DEBIDO PROCESO ADMIISTRATIVO. LA JURISPRUDENCIA
AVALA LA PRESUNCION DE LEGITIMIDAD.
2)EJECUTIVIDAD: EL A.A TIENE FUERZA OBLIGATORIA. LA EJECUTIVIDAD
ES LA OBLIGATORIEDAD, EL DERECHO A LA EXIGIBILIDAD Y EL DEBER DE
CUMPLIMIENTO DESDE LA NOTIFICACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
3)EJECUTORIEDAD: ES UN CARACTER ESENCIAL DE LA FUNCION
ADMINISTRATIVA. ES LA CAPACIDAD DEL ORGANO ADMINISTRATIVO
PARA OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE SUS PROPIOS ACTOS, SIN
NECESIDAD DE QUE EL ORGANO JUDICIAL RECONOZCA SU DERECHO.
CLASES:
CONTRAVENCIONAL: EJ. EJECUTORIEDAD EN LAS NORMAS DE FALTAS
APLICANDO SANCIONES: EJ.MULTAS.
CONTRACTUAL: LEYES DE CONTRATACION PUBLICA; POSIBILIDAD DE
INCAUTACION DE BIENES Y MAQUINARIAS EN RAZON DE UNA OBRA
PUBLICA.
DOMINIAL: EL ORD. JURIDICO AUTORIZA A QUE EN DEFENSA DE BIENES
DE USO PUBLICO SE AUTORIZA A LA DESOCUPACION DIRECTA: CALESITA
EN BIEN DEL ESTADO.
JUDICIAL: SURGEN DEL ORDENAMIENTO DIFERENTES FORMAS DE
EJECUCION ADM. EN SEDE JUDICIAL: EJ EXPROPIACION Y JUICIO DE
APREMIO.
4)ESTABILIDAD: ES LA IRREVOCABILIDAD DEL ACTO POR PARTE DE LA
PROPIA ADMINISTRACION. ES LA PROHIBICION DE REVOCACION DE LOS
ACTOS QUE CREAN, RECONOCEN O DECLARAN UN DERECHO, UNA VEZ
QUE HAYAN SIDO NOTIFICADOS.
LOS ACTOS SON EN PRINCIPIO INEXTINGUIBLES EN SEDE
ADMINISTRATIVA Y SOLO REVISABLES EN SEDE JUDICIAL.
UNIDAD 12
1. Contratos administrativos: nocin, clasificacin: de colaboracin y de atribucin.
Distincin entre contratos administrativos y contratos civiles de la administracin.
Elementos del contrato administrativo. Caracteres: enumeracin y anlisis. Clusulas
exorbitantes del derecho comn.
Contratos administrativos: la nocin conceptual del contrato administrativo requiere un
acuerdo de voluntades que produce efectos jurdicos (derechos y obligaciones), si no los
produjeran no tendra inters para el derecho.
El contrato administrativo es un acuerdo de voluntades entre el rgano del estado y un
particular, que genera efectos jurdicos en materia administrativa, razn por la cual el
rgano del estado debe haber actuado en ejercicio de su funcin administrativa, de all
surge que en todo contrato administrativo tiene que participar un rgano estatal en
ejercicio de funcin administrativa, vale decir que la administracin, como una de las
partes contratantes, es una condicin fundamental.
Clasificacin: de colaboracin y de atribucin: la diferencia radica en el establecimiento
de la parte que hace las prestaciones, as un contrato de obra pblica sera un contrato de
colaboracin porque es el particular el encargado de hacer las prestaciones, est
obligado a hacer la obra pblica. En cambio, si se trata de la concesin de un bien de
dominio pblico, el contrato sera de atribucin, ya que la prestacin la hace la
administracin, que concede a un particular el uso de una porcin del dominio pblico
por un trmino limitado mediante el pago de un canon.
El contrato de colaboracin se efecta teniendo en cuenta el inters general de la
comunidad, en el de atribucin se tiene en cuenta el inters particular de aquel a quien
se le otorga.
Distincin entre contratos administrativos y contratos civiles de la administracin:
Contratos administrativos: son determinados por ley, surgen de una licitacin pblica,
en caso de conflictos, los contratos administrativos deben ser dilucidados por la
jurisdiccin contenciosos administrativa.
Contratos civiles de la Administracin: surgen derivados de una contratacin directa o
privada, es un acuerdo de simples voluntades. El contenido de este contrato es regido
por el derecho privado. Si existen conflictos, se resuelven en tribunales ordinarios.
Elementos del Contrato Administrativo: como el contrato administrativo es un acto
bilateral, sus elementos sern los mismos que los del acto administrativo:
1.
Elemento subjetivo: dos partes, un rgano estatal, en ejercicio de la funcin
administrativa, y otra sera una persona fsica o jurdica privada.
2.
El acuerdo de voluntades: implica una manifestacin coincidente, escrita, de las
partes.
3.
El elemento objetivo: pueden tener por objeto la construccin de una obra, o la
realizacin de un servicio pblico.
4.
La causa: es la situacin de hecho que ha considerado la administracin y que la
determina a contratar para satisfacerla.
5.
La forma: es el modo de como se documenta el vnculo contractual.
6.
La finalidad: la administracin persigue un fin, la satisfaccin del inters
general.
Caracteres: enumeracin y anlisis: el contrato administrativo tiene los siguientes
caracteres especficos:
a)
Formalidad: una vez formada la voluntad administrativa, es necesario proceder a
la eleccin del contratante y ello implica una serie de formalidades que debe cumplir la
administracin. A veces es necesaria una ley para formar la voluntad administrativa.
b)
Desigualdad de los intereses de los contratantes: debido a que la administracin
trata de satisfacer el inters colectivo, que es ms importante que los intereses
particulares de los contratados, la administracin tiene prerrogativas en cuanto, a la
interpretacin, la ejecucin, y la extincin del contrato.
c)
Efectos con relacin a terceros: los contratos pueden beneficiar a terceros o
pueden traer aparejados obligaciones para los mismos.
Las clusulas exorbitantes del derecho comn: son diferentes del derecho comn de ah
su denominacin, no se dan en los contratos civiles por que quedara roto el principio de
igualdad de las partes y de la libertad contractual. Sobrepasan el mbito del derecho
comn, por ser inusuales en los contratos civiles.
Las clusulas exorbitantes pueden ser inusuales o ilcitas y en este caso afectar el orden
pblico. Sern inusuales o ilcitas las clusulas que facultaren a la administracin a
rescindir el contrato por s y ante s, o las que confieran a la administracin facultades
de control fuera de lo comn. Las normas que exijan el procedimiento de licitacin, no
son clusulas exorbitantes ya que dicho procedimiento tiene vigencia en los contratos de
derecho privado.
La clusula exorbitante expresa debe mantenerse dentro de ciertos lmites para que sea
razonable y debe estar de acuerdo con la constitucin nacional.
2. Procedimiento para la seleccin del contratante. Anlisis en particular de la licitacin
pblica y sus distintas etapas. Los pliegos de bases y condiciones.
Procedimiento para la seleccin del contratante: en general se establece el
procedimiento de la licitacin pblica.
Anlisis particular de la licitacin pblica y sus distintas etapas: la licitacin en realidad,
intenta defender los intereses financieros de la administracin, y asegurar la igualdad
para todos los proponentes sometidos a un nico pliego de bases y condiciones, es
necesario que la administracin recurra a la publicidad para dar a conocer cada llamado
a licitacin.
1.
El anuncio de licitacin. Publicacin: debe ser anunciado, debe tener publicidad
previa, para que se presenten cuantos oferentes quieran.
2.
Libre acceso a la licitacin y excepciones: el principio de la libre concurrencia
sufre distintas restricciones, por ejemplo que los oferentes renan determinadas
condiciones establecidas en el pliego.
3.
Presentacin de las propuestas: existe un plazo fijado por la administracin para
presentar las propuestas. La propuesta es una oferta de contrato, indica el precio que
ofrece para el caso en el que fuera adjudicado el contrato, ya que las dems condiciones
estn en el pliego.
4.
Apertura de sobres: vencido el plazo para la entrega de propuestas, se fija un da
determinado para abrir los sobres. Las propuestas deben ser secretas y se presentan por
escrito en sobre cerrado, esto se hace para evitar confabulaciones y engaos contra la
administracin y as favorecer el inters colectivo; pero a la vez protege a los oferentes
honestos que no confabulan contra la administracin. Presentada una propuesta no
puede ser retirada, si se quiere puede ser plausible de una sancin.
5.
La adjudicacin: la administracin tendr la facultad de apreciacin discrecional
en cuanto a la mejor oferta, pero dicha apreciacin debe ser conforme con las
condiciones preestablecidas en el pliego.
Licitacin privada: existe como excepcin, se caracteriza por que el nmero de
oferentes es limitado, es aquella en que la administracin limita discrecionalmente,
porque as autoriza la norma, la lista de los candidatos que se admiten para hacer
propuestas.
La administracin puede convocar a licitacin privada cuando la cifra de la operacin
no supere determinado monto.
Contrato directo: o contratacin directa, est permitido para los caso de obras pblicas
detallados para la licitacin privada. Generalmente no podr contratarse directamente
cuando exceda determinado monto.
Los pliegos de bases y condiciones: son documentos que establecen las obligaciones
generales de las partes, es el conjunto de clusulas redactadas por la administracin
especificando todos los detalles que se deben llevar a cabo durante el cumplimiento del
contrato. Sus clusulas son la fuente principal de los derechos y obligaciones de la
administracin. Pueden ser analticos o sintticos, ya sea que determinen
minuciosamente todas las condiciones del contrato, dejando a los licitantes solo la
indicacin de los precios, o que fijen condiciones bsicas quedando librada a los
proponentes la especificacin de los detalles.
3. Ejecucin de los contratos administrativos. Distintos poderes de la administracin:
anlisis en particular. Extincin de los contratos administrativos.
Ejecucin de los contratos administrativos: el principio que domina la ejecucin de todo
contrato es el de la comn intencin de las partes.
Los contratos administrativos deben ser entendidos desde el sentido del el inters
general, como consecuencia la administracin tendr poderes especiales en la ejecucin
de los contratos administrativos.
Distintos poderes de la administracin: control, direccin, sanciones o modificaciones
que pueda imponer al contrato.
Anlisis en particular: podemos nombrar:
que se realiza en el caso de que haya desaparecido la necesidad pblica que el mismo
satisfaca.
2.
Razones de ilegitimidad: es cuando uno de los actos preliminares que dan forma
al contrato se encuentran viciados.
3.
Por faltas cometidas por el contratista: en el supuesto de que el contratista
cometa alguna falta o falla en su desempeo sea factible que se le aplique algn tipo de
sancin.
4.
Por faltas cometidas por la administracin: si la administracin incumple con sus
obligaciones contractuales y si esta es grave puede dar lugar a que el contratante solicite
la rescisin del contrato y a veces indemnizacin.
5.
Por hecho relativo al co-contratante: su incapacidad puede generar la rescisin
del contrato.
6.
Por mutuo consentimiento:
7.
Por causa de fuerza mayor: cuando la ejecucin de las obligaciones, sea
imposible.
4.Contratos administrativos en particular. Contrato de obra pblica, de concesin de
obra pblica y de suministro.
Contratos administrativos en particular: la ejecucin de obra pblica pude realizarse de
acuerdo con distintas modalidades principales son:
1.
Construccin por el estado (administracin).
2.
Construccin por medio de un contrato de obra pblica.
3.
Construccin por medio de una concesin de obra pblica
Contrato de obra pblica: aquel por medio del cual una persona, sea fsica o jurdica, en
general una empresa, se encarga, con relacin al Estado, de construir, demoler o
conservar una obra pblica en las condiciones que fueran establecidas y mediante un
precio que debe abonar el dueo de la obra, vale decir el Estado.
Exige siempre la intervencin del estado como contratista. Sus sujetos son el estado, sea
una entidad autrquica o una empresa del estado y una persona fsica (generalmente
empresas). El estado conserva una posicin de supremaca.
El objeto del contrato es la construccin de una obra pblica. Implica
contraprestaciones.
Concesin de Obra Pblica: es un modo de ejecucin de la misma que consiste en que la
administracin contrata la realizacin de un trabajo con una empresa, a quien no se
remunera por medio de un precio que paga aquella sino acordndole durante un trmino,
la explotacin de la obra pblica construida por ella. La obra, en este supuesto, se
construye por el concesionario a su costo y a su riesgo y la administracin le otorga el
privilegio de exportarla durante el lapso necesario para amortizar el capital y obtener
intereses del mismo.
Caracteres de la concesin de obra pblica: es un contrato administrativo que tiene los
siguientes caracteres: bilateral, consensual, oneroso y aleatorio. Es aleatoria por que las
ventajas del concesionario dependen de un acontecimiento relativamente incierto, el
mayor o menor uso de la obra construida.
El concesionario se elegir mediante una licitacin pblica. Podr contratarse
directamente con entes pblicos o con sociedades de capital estatal.
Contrato administrativo de suministros: se realizan entre el estado y un particular, y
tiene por objeto la provisin de cosas muebles por cuenta y riesgo del particular,
mediante una remuneracin que paga el estado. Las empresas que participen en estos
contratos debern estar inscriptas en el registro de proveedores del Estado.
Caracteres: una de sus caractersticas es que el proveedor se obliga por su
consentimiento. Es bilateral, comporta una obligacin de entrega. Puede recurrirse a la
licitacin pblica y/o privada; o a la compra directa en los casos previstos.
MAS SOBRE CONTRATOS
Contratos administrativos: la nocin conceptual del contrato administrativo requiere un
acuerdo de voluntades que produce efectos jurdicos (derechos y obligaciones), si no los
produjeran no tendra inters para el derecho.
El contrato administrativo es un acuerdo de voluntades entre el rgano del estado y un
particular, que genera efectos jurdicos en materia administrativa, razn por la cual el
rgano del estado debe haber actuado en ejercicio de su funcin administrativa, de all
surge que en todo contrato administrativo tiene que participar un rgano estatal en
ejercicio de funcin administrativa, vale decir que la administracin, como una de las
partes contratantes, es una condicin fundamental.
Clasificacin: de colaboracin y de atribucin: la diferencia radica en el establecimiento
de la parte que hace las prestaciones, as un contrato de obra pblica sera un contrato de
colaboracin porque es el particular el encargado de hacer las prestaciones, est
obligado a hacer la obra pblica. En cambio, si se trata de la concesin de un bien de
dominio pblico, el contrato sera de atribucin, ya que la prestacin la hace la
administracin, que concede a un particular el uso de una porcin del dominio pblico
por un trmino limitado mediante el pago de un canon.
El contrato de colaboracin se efecta teniendo en cuenta el inters general de la
comunidad, en el de atribucin se tiene en cuenta el inters particular de aquel a quien
se le otorga.
Distincin entre contratos administrativos y contratos civiles de la administracin:
Contratos administrativos: son determinados por ley, surgen de una licitacin pblica,
en caso de conflictos, los contratos administrativos deben ser dilucidados por la
jurisdiccin contenciosos administrativa.
Contratos civiles de la Administracin: surgen derivados de una contratacin directa o
privada, es un acuerdo de simples voluntades. El contenido de este contrato es regido
por el derecho privado. Si existen conflictos, se resuelven en tribunales ordinarios.
Elementos del Contrato Administrativo: como el contrato administrativo es un acto
bilateral, sus elementos sern los mismos que los del acto administrativo:
1.
Elemento subjetivo: dos partes, un rgano estatal, en ejercicio de la funcin
administrativa, y otra sera una persona fsica o jurdica privada.
2.
El acuerdo de voluntades: implica una manifestacin coincidente, escrita, de las
partes.
3.
El elemento objetivo: pueden tener por objeto la construccin de una obra, o la
realizacin de un servicio pblico.
4.
La causa: es la situacin de hecho que ha considerado la administracin y que la
determina a contratar para satisfacerla.
5.
6.
escrito en sobre cerrado, esto se hace para evitar confabulaciones y engaos contra la
administracin y as favorecer el inters colectivo; pero a la vez protege a los oferentes
honestos que no confabulan contra la administracin. Presentada una propuesta no
puede ser retirada, si se quiere puede ser plausible de una sancin.
5.
La adjudicacin: la administracin tendr la facultad de apreciacin discrecional
en cuanto a la mejor oferta, pero dicha apreciacin debe ser conforme con las
condiciones preestablecidas en el pliego.
Licitacin privada: existe como excepcin, se caracteriza por que el nmero de
oferentes es limitado, es aquella en que la administracin limita discrecionalmente,
porque as autoriza la norma, la lista de los candidatos que se admiten para hacer
propuestas.
La administracin puede convocar a licitacin privada cuando la cifra de la operacin
no supere determinado monto.
Contrato directo: o contratacin directa, est permitido para los caso de obras pblicas
detallados para la licitacin privada. Generalmente no podr contratarse directamente
cuando exceda determinado monto.
Los pliegos de bases y condiciones: son documentos que establecen las obligaciones
generales de las partes, es el conjunto de clusulas redactadas por la administracin
especificando todos los detalles que se deben llevar a cabo durante el cumplimiento del
contrato. Sus clusulas son la fuente principal de los derechos y obligaciones de la
administracin. Pueden ser analticos o sintticos, ya sea que determinen
minuciosamente todas las condiciones del contrato, dejando a los licitantes solo la
indicacin de los precios, o que fijen condiciones bsicas quedando librada a los
proponentes la especificacin de los detalles.
3. Ejecucin de los contratos administrativos. Distintos poderes de la administracin:
anlisis en particular. Extincin de los contratos administrativos.
Ejecucin de los contratos administrativos: el principio que domina la ejecucin de todo
contrato es el de la comn intencin de las partes.
Los contratos administrativos deben ser entendidos desde el sentido del el inters
general, como consecuencia la administracin tendr poderes especiales en la ejecucin
de los contratos administrativos.
Distintos poderes de la administracin: control, direccin, sanciones o modificaciones
que pueda imponer al contrato.
Anlisis en particular: podemos nombrar:
Control: el co-contratante debe cumplir las ordenes de la Administracin relativas al
modo en que se ejecutara las prestaciones. La administracin puede controlar una vez en
marcha el contrato.
El principio de control abarca: un aspecto material (s cumple con lo pactado), un
aspecto financiero (relacionado con los pagos), un aspecto tcnico (para comprobar que
se realice de acuerdo a las clusulas del contrato), un aspecto legal (s se respetan las
reglas jurdicas).
Direccin: la administracin tiene realmente poderes de direccin, por que es la duea
de la obra. En la concesin de los servicios pblicos, conserva ella los poderes de
vigilancia. En los contratos de suministros puede verificar la calidad de los efectos que
se le entreguen.
Sancin: (Facultad implcita): la administracin posee un poder disciplinario. Estas
sern establecidas unilateralmente sin necesidad de recurrir al juez del contrato, es un
poder de oficio. Sin embargo la aplicacin de sanciones tambin reconoce lmites, las
sanciones irregulares pueden acarrear indemnizaciones por parte de la administracin.
Las sanciones pueden ser:
1.
Pecuniarias: consiste en indemnizaciones que el co-contratante debe pagar a la
administracin y que tienen un objeto preventivo, el de intimidarlo y un fin de reparar el
perjuicio ocurrido.
2.
Coercitivas: estn destinadas a asegurar la ejecucin del contrato permitiendo a la
administracin sustituir al co-contratante por ella misma o por un tercero. Son
temporarias, no ponen fin al contrato y conducen al reemplazo del co-contratante.
3.
Resolutorias: se distinguen de las anteriores por que ponen fin al contrato.
Constituyen una causa de extincin de contrato.
4.
Rescisin: este poder se aplica en los supuestos de un incumplimiento grave por
parte del contratista por causas relativas al inters pblico. La administracin debe
indemnizar al co-contratante por los daos y beneficios a que se ha privado por la
rescisin. Es un poder implcito.
Extincin de los contratos administrativos: pueden extinguirse en forma normal y
anormal. En forma normal, cuando se extingue por su cumplimiento; y en forma
anormal, cuando ocurre alguna de las siguientes causas:
a)
Razones de inters pblico.
b)
Ilegitimidad del contrato.
c)
Falta cometida por el contratista.
d)
Muerte o concurso del contratista.
e)
Fuerza mayor.
Extincin normal del contrato: la relacin jurdica finaliza regularmente conforme a lo
previsto, cumpliendo el objeto y extincin en trmino. Dentro de las causas normales
encontramos: cumplimiento del contrato administrativo, expiracin del tiempo de
duracin.
Extincin anormal del contrato: es cuando la relacin jurdica finaliza regularmente
conforme a los previsto, cumpliendo el objeto y extincin en termino. Dentro de las
causas normales encontramos:
1.
Razones de inters pblico: existe el rescate, que la administracin pone din al
contrato mediando inters pblico y una indemnizacin; existe tambin la revocacin
que se realiza en el caso de que haya desaparecido la necesidad pblica que el mismo
satisfaca.
2.
Razones de ilegitimidad: es cuando uno de los actos preliminares que dan forma al
contrato se encuentran viciados.
3.
Por faltas cometidas por el contratista: en el supuesto de que el contratista cometa
alguna falta o falla en su desempeo sea factible que se le aplique algn tipo de sancin.
4.
Por faltas cometidas por la administracin: si la administracin incumple con sus
obligaciones contractuales y si esta es grave puede dar lugar a que el contratante solicite
la rescisin del contrato y a veces indemnizacin.
5.
Por hecho relativo al co-contratante: su incapacidad puede generar la rescisin del
contrato.
6.
Por mutuo consentimiento:
7.
Por causa de fuerza mayor: cuando la ejecucin de las obligaciones, sea imposible.
4.Contratos administrativos en particular. Contrato de obra pblica, de concesin de
obra pblica y de suministro.
Contratos administrativos en particular: la ejecucin de obra pblica pude realizarse de
acuerdo con distintas modalidades principales son:
1.
Construccin por el estado (administracin).
2.
Construccin por medio de un contrato de obra pblica.
3.
Construccin por medio de una concesin de obra pblica
Contrato de obra pblica: aquel por medio del cual una persona, sea fsica o jurdica, en
general una empresa, se encarga, con relacin al Estado, de construir, demoler o
conservar una obra pblica en las condiciones que fueran establecidas y mediante un
precio que debe abonar el dueo de la obra, vale decir el Estado.
Exige siempre la intervencin del estado como contratista. Sus sujetos son el estado, sea
una entidad autrquica o una empresa del estado y una persona fsica (generalmente
empresas). El estado conserva una posicin de supremaca.
El objeto del contrato es la construccin de una obra pblica. Implica
contraprestaciones.
Concesin de Obra Pblica: es un modo de ejecucin de la misma que consiste en que la
administracin contrata la realizacin de un trabajo con una empresa, a quien no se
remunera por medio de un precio que paga aquella sino acordndole durante un trmino,
la explotacin de la obra pblica construida por ella. La obra, en este supuesto, se
construye por el concesionario a su costo y a su riesgo y la administracin le otorga el
privilegio de exportarla durante el lapso necesario para amortizar el capital y obtener
intereses del mismo.
Caracteres de la concesin de obra pblica: es un contrato administrativo que tiene los
siguientes caracteres: bilateral, consensual, oneroso y aleatorio. Es aleatoria por que las
ventajas del concesionario dependen de un acontecimiento relativamente incierto, el
mayor o menor uso de la obra construida.
El concesionario se elegir mediante una licitacin pblica. Podr contratarse
directamente con entes pblicos o con sociedades de capital estatal.
Contrato administrativo de suministros: se realizan entre el estado y un particular, y
tiene por objeto la provisin de cosas muebles por cuenta y riesgo del particular,
mediante una remuneracin que paga el estado. Las empresas que participen en estos
contratos debern estar inscriptas en el registro de proveedores del Estado.
Caracteres: una de sus caractersticas es que el proveedor se obliga por su
consentimiento. Es bilateral, comporta una obligacin de entrega. Puede recurrirse a la
licitacin pblica y/o privada; o a la compra directa en los casos previstos.
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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Introduccin
4.1. Personalidad nica del Estado. La personalidad jurdica del Estado es una. que es
pblica, aunque su actividad pueda en algunas oportunidades estar regulada por el
derecho privado (PTN, Dictmenes, 197:18).
4.2. Regulacin jurdica de la Administracin. Los vnculos jurdicos de la
Administracin se rigen por el derecho pblico y el derecho privado en mayor o menor
grado, segn los casos. la realidad muestra que en los acuerdos o vnculos contractuales
de la Administracin, no es posible establecer terminantemente el lmite donde deja de
aplicarse el derecho pblico y donde comienza a regir el derecho privado. Por otro lado,
la "publicizacin del contrato" es un fenmeno incuestionable. No slo debemos hablar
de contratos del Estado regidos por el derecho pblico, sino tambin de contratos
privados entre particulares regidos por el derecho pblico, el que fija plazos, precios,
modo de cumplimiento de las prestaciones, prrroga de ellos, etc., El contrato de
derecho privado deja de ser privado, toda vez que el Estado tambin est interesado y
aspira a ser "parte" de l, Inexistencia de los actos privados de la Administracin. Si
bien en determinados casos se aplica el derecho privado al objeto o contenido del acto, o
a la relacin jurdica emergente, ello no justifica sostener que tal acto sea privado, pues
siempre habrn de regirse por el derecho pblico los dems elementos, como
competencia, voluntad, motivacin, forma, causa, etctera.
4.4. Elementos del acto y del contrato administrativos. estn siempre regidos en cuanto
a su competencia, procedimiento, voluntad y forma, por el derecho administrativo, y
slo excepcionalmente el objeto puede en parte estar regido por el derecho privado (art.
953, CC).
Rgimen jurdico aplicable. El rgimen jurdico de los contratos que celebra la
Administracin, es predominantemente de derecho pblico.
Jurisdiccin. En cuanto a la jurisdiccin, tampoco hay diferencias. Se trata de un
enfoque puramente adjetivo que no atae al fondo de la cuestin..
4.7. Medios administrativos de impugnacin. Tratndose de la Administracin
centralizada, desconcentrada y descentralizada (mbito del recurso jerrquico), no existe
norma alguna que excluya de este recurso a los actos relacionados con contratos de la
Administracin, aun cuando se hallen regidos predominantemente por el derecho comn
o civil.
, prev el recurso de alzada, .
4.8. Contrato de la Administracin. El contrato pblico , es un acuerdo creador de
relaciones jurdicas.
La caracterizacin del contrato de la Administracin resulta: a) del objeto del contrato,
obras y servicios pblicos cuya realizacin y prestacin constituyen precisamente los
fines de la Administracin; b) de la participacin de un rgano estatal o ente no estatal
en ejercicio de la funcin administrativa, y c) de las prerrogativas especiales de la
Administracin en orden a su interpretacin, modificacin y resolucin. 1. Anlisis de la
definicin.
Veamos analticamente la definicin propuesta:
1.1. Es una declaracin de voluntad comn. se requiere la voluntad concurrente del
Estado (manifestada a travs de un rgano estatal) o de otro ente en ejercicio de la
funcin administrativa, y de un particular u otro ente pblico (estatal o no estatal)
Es un acto bilateral que emana de la manifestacin de voluntad coincidente de las
partes..
1.2. Productora de efectos jurdicos. determina recprocamente atribuciones y
obligaciones con efectos jurdicos propios, directos e inmediatos (a diferencia de los
simples actos de la Administracin) y de manera individual para cada una de las partes
(por oposicin a los reglamentos, que producen efectos jurdicos generales).
contratar aun sin ciertos requisitos y quines no podrn hacerlo (art. 61, incs. 3 y 4,
segn decr. 825/88). As, entre otros imposibilita a los agentes y funcionarios pblicos y
a las firmas integradas por los mismos; las personas fsicas o jurdicas en estado de
concurso, quiebra o liquidacin; los inhibidos; los condenados en causa criminal; los
evasores y deudores morosos impositivos o previsionales.
b) Competencia de la Administracin contratante: alcance. La competencia del rgano
estatal para contratar se extiende a las siguientes facultades: 1) aprobar y modificar los
pliegos de condiciones; 2) suspender el procedimiento de seleccin; 3) adjudicar; 4)
acordar la recepcin definitiva, y 5) disponer la resolucin y rescisin contractual.
c) Organos colegiados. de la voluntad estatal puede ser simple o compleja, segn se
requiera o no la concurrencia de ms de un sujeto para ello. En el segundo caso, el acto
es colegiado, Las decisiones del rgano colegiado, deben tomarse en sesin ordinaria o
extraordinaria convocada en la forma, con el qurum y la mayora que determine la ley,
transcribiendo el acuerdo en el libro de actas.
d) Vicios en la capacidad y en la competencia. se regirn por las normas propias del
acto administrativo; los vicios en la capacidad y la voluntad del contratista cuando ste
fuere un particular, se regirn, en principio, por las normas del derecho privado.
2.3. Voluntad. Consentimiento. Para que haya contrato se requieren dos voluntades
vlidas y opuestas que concurran a su formacin. Una de ellas es la de la
Administracin y la otra la del contratista. Es decir que se exige para la validez del
contrato, por un lado, la competencia del rgano que ejerce la funcin administrativa, y
por otro, la capacidad del contratista. Competencia y capacidad ataen a los sujetos
contratantes y son presupuestos de validez del contrato.
El consentimiento es la conjuncin de la declaracin o exteriorizacin de la voluntad
unilateral de cada uno de los contratantes; es la declaracin de voluntad comn o
negocial.
Puede que el consentimiento o lazo jurdico vinculativo resulte de la libre discusin
entre la Administracin y el contratista, pero las modalidades propias del derecho
administrativo y la finalidad de la actividad de la Administracin Pblica, hacen que la
conjuncin de voluntades generalmente se opere adhirindose el administrado
contratista a clusulas prefijadas por el Estado En tales supuestos, la fusin de
voluntades se opera por adhesin
Estas clusulas de adhesin se destacan por ser: 1) pre-redactadas, conformando un
verdadero contrato, y 2) clusulas para contratos en general, es decir, de convenciones
propuestas a cualquier destinatario.
a) Voluntad contractual tcita. consentimiento en los actos jurdicos, ste puede ser
expreso o tcito; sin embargo, en el caso de los contratos administrativos el
consentimiento de la Administracin debe ser expreso; El silencio administrativo slo
vale como conducta positiva o asentimiento por parte de la Administracin,
consentimiento tcito, cuando el orden jurdico expresamente lo prev.
b) Aprobacin o autorizacin administrativa o legislativa del contrato. Control.
circunstancias la manifestacin de la voluntad contractual de la Administracin requiere
una ley autorizante que concurra a la formacin jurdica de la voluntad. A travs de
dicha ley el Congreso presta su asentimiento o da su consentimiento para que la
Administracin celebre el contrato, ya sea autorizndolo a priori o aprobndolo a
posteriori.
La Administracin puede necesitar la autorizacin legislativa para celebrar determinado
contrato o requerir la inversin de fondos que slo el Congreso puede acordar. En el
primer caso la ley simplemente levanta el obstculo jurdico que impide actuar a la
Administracin, habilitndola para celebrar el contrato. En el segundo caso, otorga los
recursos para hacer frente a las obligaciones derivadas del contrato (crdito
presupuestario o autorizacin de gastar con determinado objeto, hasta la concurrencia de
cierta suma, durante determinado tiempo).
Cuando se requiere la aprobacin de otro rgano administrativo para la perfeccin del
contrato, la intervencin del rgano superior es a fin de completar e integrar la voluntad
administrativa. La aprobacin es, por tanto, una etapa en el proceso de formacin de la
voluntad administrativa y el contrato no estar perfeccionado sino con ella.
2.4. Objeto. la obligacin que por l se constituye. Obligacin que tiene por contenido
una prestacin de dar, hacer o no hacer, querida por las partes. El objeto del contrato, en
otros trminos, es la consecuencia que se persigue al celebrarlo como factor
determinante de la voluntad de las partes (art. 1169, CC).
Las cosas que no estn en el comercio pueden ser objeto de los contratos de la
Administracin, En el contrato administrativo la Administracin, durante la ejecucin
de l, puede variar unilateralmente, dentro de ciertos lmites, y en razn del inters
pblico, el objeto del contrato.
El contenido del contrato debe ajustarse estrictamente a las normas del derecho
objetivo, debiendo el objeto ser cierto, posible, determinable o determinado y lcito. La
causa, el motivo o la razn determinante de los contratos de la Administracin, es
satisfacer un fin pblico, un servicio pblico, una necesidad colectiva. Es independiente
del mvil que induce a contratar al contratista y del mvil que pueda determinar el
contrato en la mente o en la intencin del funcionario, que expresa o ejecuta la voluntad
de la Administracin Pblica. Mientras que estas dos ltimas son esencialmente
subjetivas, corresponden al yo, al fuero interno de los sujetos fsicos que participan en
su formacin, la causa del contrato administrativo es siempre objetiva, est
ontolgicamente comprendida en el objeto y en la voluntad.
2.5. Forma. Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. Las formalidades son
los recaudos que han de observarse para la celebracin del contrato. Pueden ser
anteriores (pliego de condiciones), concomitantes (acto de adjudicacin) o posteriores
(aprobacin), al encuentro de ambas voluntades. La forma es uno de los elementos
esenciales. Se refiere al modo concreto de cmo se materializa, exterioriza o
instrumenta el vnculo contractual.
Generalmente se requiere la forma escrita, aunque en nuestro derecho no existe
reglamentacin sobre el particular. Tampoco hay formas especiales genricas para la
contratacin administrativa. La forma escrita puede consistir en una escritura pblica o
en un instrumento pblico, por la actuacin del funcionario administrativo competente
(art. 979, inc. 2, CC). Si la normativa establece que el contrato de la Administracin
conste por escrito, la forma escrita debe reputarse indispensable y condiciona su validez.
El Cdigo Civil, se aplica supletoriamente.
La no observancia respecto de las formas prescriptas por leyes y reglamentos para
instrumentalizar los contratos administrativos, vicia de invalidez a stos.
El RCE establece que forman parte integrante del contrato: a) las disposiciones de este
reglamento y las clusulas particulares de la contratacin; b) la oferta adjudicada; c) las
muestras correspondientes; d) la adjudicacin, y e) la orden de compra, provisin, venta
(art. 61, inc. 83).
El perfeccionamiento de los contratos depende del derecho positivo. Podemos sealar
las siguientes formas: a) la manifestacin recproca de voluntad de los contratantes; b)
la notificacin o comunicacin fehaciente de la aceptacin, adjudicacin, por parte de la
- Facultad de la Administracin, aun en los casos en que se requiere pedir tres ofertas,
de contratar libremente, motivando y dando las razones de su proceder.
- Facultad de la Administracin, en los casos mencionados, para contratar libremente
por incomparecencia del nmero mnimo de oferentes, que configurara lo que
podramos llamar "contratacin privada desierta".
- Aplicar, en lo que a la adjudicacin se refiere, el criterio de la mejor oferta, al igual
que en la licitacin pblica.
- Competencia para rechazar la oferta de contratacin directa por precio inconveniente.
4.5. Remate pblico. Consiste en la compra y venta de bienes en pblico, sin limitacin
de concurrencia y al mejor postor. La adjudicacin se hace en el mismo acto, en pblico,
previa publicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con base estimada
o sin ella, en favor del precio ms elevado que se ofrezca.
, la venta debe ser autorizada por el rgano competente; a veces se requiere la
autorizacin legislativa, otras la de los rganos superiores de la Administracin. Los
postores que concurran a esos remates, por otra parte, no necesitan estar inscriptos en
los Registros del Estado.
Si el Estado compra en remate pblico, el funcionario que formule la oferta por el
Estado, no puede ofrecer un precio que exceexceda del que le haya sido autorizado.
4.6. Concurso de proyectos integrales. Es el procedimiento por medio del cual
participan las propuestas integrales de los interesados, las que deben detallar los
antecedentes completos del oferente y todas las condiciones contractuales, tcnicas y
econmicas, incluyendo la estructura econmico-financiera y los proyectos
constructivos, si fuesen necesarios.
se carece de bases efectuadas por la Administracin. No existe el pliego de condiciones.
La oposicin se realiza sobre los proyectos integrales presentados por los
comparecientes u oferentes.
La iniciativa del llamado puede deberse a la Administracin o a la presentacin de un
particular, sujeto privado. En este ltimo caso, es necesaria la previa declaracin de
inters pblico efectuada por la Administracin y adems la normativa establece una
preferencia que juega a favor del autor de la iniciativa que se tom como base para el
procedimiento de seleccin.
De existir una oferta ms conveniente, el autor de la iniciativa y el de la oferta ms
conveniente podrn mejorar sus propuestas. Ahora bien, si las ofertas fueran
equivalentes se preferir la del que present la iniciativa (ley 17.520, art. 4, reformado
por la ley 23.696, art. 58).
Las propuestas deben estar garantizadas.
4.7. Iniciativa privada de proyectos sobre inversiones de riesgo. El objeto de este
procedimiento es la concesin de obra pblica por medio de inversiones privadas. Surge
del decr. 635/97, y se caracteriza por la presentacin de proyectos bajo la modalidad de
iniciativa privada, brindando proteccin adecuada a los particulares que asuman el
riesgo, a travs del reembolso de sus costos cuando se adjudica la concesin de la obra.
El procedimiento se divide en dos fases. La primera tiene por objeto el estudio de
factibilidad tcnico-econmico del proyecto y de los estudios de ingeniera conexos.
Los costos que ocasione la primera etapa son reembolsados durante la segunda, que
tiene por fin la ejecucin y concesin de la obra.
el autor del proyecto no resulte adjudicatario, tiene derecho a percibir los costos
mximos reembolsables y el honorario contingente fijado por el Poder Ejecutivo, .
4.8. Venta de acciones en Bolsas y Mercados. Si el Estado nacional, provincial o
municipal, o la Administracin en su caso, es accionista de una sociedad comer cial,
podr recurrir a este procedimiento de contratacin regularmente utilizado en las
La urgencia es una cuestin de hecho, concreta, actual, que debe ser debidamente
acreditada y fundada en los pertinentes estudios tcnicos, y verificada por la autoridad
competente.
c) Adicionales. Los trabajos adicionales complementarios y accesorios de una obra en
curso de ejecucin, tambin pueden contratarse directamente. Esta excepcin slo la
prev nuestro ordenamiento jurdico para los contratos de obras .
Los presupuestos fcticos y jurdicos requeridos para la viabilidad de la excepcin, son
los siguientes: 1) que se trate de trabajos adicionales, indispensables de una obra
pblica, cualquiera que haya sido el procedimiento por el que se la contrat; 2) que la
obra pblica principal est en curso de ejecucin, es decir, que la obra se haya iniciado,
y no haya concluido ni est paralizada; 3) que los trabajos no hubiesen sido previstos en
el proyecto y en caso de haber sido previsibles, que no hubieran podido incluirse en el
contrato por circunstancias de hecho o de derecho, y 4) que el importe de los trabajos
adicionales no exceda del lmite porcentual acumulativo fijado en la escala legal,
respecto del costo original de la obra contratada.
d) Reserva o secreto de Estado. Se autoriza la contratacin directa "cuando la seguridad
del Estado exija garanta especial o gran reserva" (LOP, art. 9, d) o "cuando las
circunstancias exijan que las operaciones del gobierno se mantengan secretas" (decr. ley
23.354/56, art. 56, 3 c).
Al respecto podemos sealar algunas pautas generales orientadoras de la excepcin en
estudio: 1) la interpretacin de esta causal, como todas las dems, debe ser restrictiva; 2)
las circunstancias de hecho provocadoras de la excepcin deben ampararse en una
superior necesidad pblica atinente a "la seguridad del Estado" y "defensa nacional"; 3)
le son aplicables por analoga, en lo que sea compatible, los principios referidos para la
"urgencia"; 4) la necesidad de mantener el secreto debe estar debidamente acreditada
mediante informes tcnicos, serios y razonables; 5) el secreto debe ser establecido por
ley o por partida de presupuesto que caracterice la erogacin reservada o secreta, y 6) la
operatoria estar sujeta a los controles establecidos por la LAFSC.
e) Capacidad especial. Exceptase tambin de la licitacin pblica la contratacin en
que resulta decisiva la capacidad artstica, tcnica o cientfica, la destreza o habilidad o
la experiencia particular del sujeto,
f) Marca o privilegio. Las leyes prevn tambin la excepcin para la ejecucin de
trabajos amparados por patente o privilegio, o la adquisicin de bienes cuya fabricacin
o venta sea exclusiva (LOP, art. 9, e, decr. ley 23.354/56, art. 56, 3, ap. g, RCE, art. 56,
inc. 9).
condiciones para la excepcin: 1) que la prestacin (obra, trabajo, servicio, suministro,
etc.) se halle amparada legalmente por marca o patente, de acuerdo con el rgimen de
ellas en cuanto a exclusividad, duracin, etctera, y 2) que la necesidad de la
Administracin no pueda ser satisfecha igualmente con otros artculos, objetos o
productos de distinta clase no sujetos a marca o patente, .
g) Monopolio. suministro de productos o prestacin de trabajos "posedos slo por una
persona o entidad", . El monopolio de hecho, por s solo no es suficiente para autorizar
la excepcin en los casos en que los objetos a adquirirse sean posedos exclusivamente
por personas determinadas, si carecen de ttulo jurdico justificativo de la exclusividad.
h) Contratos en otros Estados. Las compras y locaciones que sea menester efectuar en
pases extranjeros, siempre que no sea posible realizar en ellos licitacin,
i) Escasez. Exceptase tambin de la licitacin pblica el supuesto de notoria escasez en
el mercado local de los bienes a adquirir (decr. ley 23.354/56, art. 56, 3, ap. j). . Esa
circunstancia tiene que ser notoria, conocida, sabida, pblica, es decir, no reservada.
Adems, la falta de bienes tiene que referirse al "mercado local", entendiendo por tal el
sin duda, una serie de responsabilidades y obligaciones que el licitante tiene que asumir,
pues afecta derechos e intereses de los participantes o concurrentes, cuyo
restablecimiento puede demandarse an judicialmente.
El llamado a licitacin puede ser impugnado administrativa y judicialmente por los
oferentes cuando se les deniegue el derecho a participar, revocando, modificando o
suspendiendo el llamado. Debe reconocerse legitimacin procesal y sustancial para
impugnar el llamado a licitacin y los dems actos en l contenidos (v.gr., pliego de
condiciones) a partir del momento mismo de la publicacin, a todos los que tengan
capacidad para ser oferentes.
5.9. Publicacin y notificacin del llamado. El llamado a licitacin es un acto separable,
con autonoma e independencia jurdicas respecto de los dems, e inclusive de su
publicacin.
El llamado a licitacin es un tpico acto administrativo, en cambio la publicacin del
llamado traduce una actividad materialEn efecto, el llamado a licitacin primero se
publica (art. 62, decr. ley 23.354/56, y arts. 10 y 11, de la LOP), y desde all genera
derechos y deberes para el licitante y derechos para los licitadores. Los deberes de stos
nacen slo con la notificacin del llamado. Ahora bien, cundo se opera esa
notificacin? los efectos nacen para el licitador con la presentacin espontnea de su
oferta. Puede quedar notificado tambin con la adquisicin del pliego de bases y
condiciones, cuando ella es requisito para la presentacin de ofertas. En ese sentido, el
art. 41 del RLNPA, prev entre las formas de notificacin, en sus incs. a y b, el acceso
directo de la parte interesada al expediente o su presentacin espontnea.
El anuncio del llamado a licitacin no importa una oferta de contrato por parte del
Estado o ente pblico licitante, como errneamente suele entenderse, sino un pedido o
demanda de ofertas a los eventuales interesados.
a) Medios se clasifican en obligatorios y facultativos, primeros, la norma positiva exige
siempre que los anuncios de licitacin se publiquen en el Boletn Oficial.
Asimismo, las normas determinan que el oferente podr solicitar toda la informacin
que fuera menester en el domicilio legal del ente que convoca.
b) Plazos de anticipacin y duracin. La ley de obras pblicas y la ley de contabilidad,
en sus captulos vigentes, sealan imperativamente para los anuncios obligatorios,
ciertos plazos de publicacin. , diversos plazos de antelacin y de permanencia en las
publicaciones, en consideracin al "monto del presupuesto" (LOP, art. 10) o al monto
presunto de la contratacin (decr. ley 23.354/56, art. 62).
5.10. Licitadores. Inscripcin registral. Se llama proponentes, oferentes o licitadores a
las personas que formulan ofertas en respuesta al llamado a licitacin. Los tres vocablos
son sinnimos y significan siempre un tercero ajeno al ente administrativo licitante, que
aspira a ser adjudicatario del contrato. En tal calidad tienen a su favor un derecho
subjetivo.
capacidad para ofertar y contratar por va de la inhabilidad o incompatibilidad de
ciertas personasEstos requisitos constituyen condiciones de admisibilidad, exigidos para
garantizarle a la Administracin el contratista ms apto.
5.11. Garanta: concepto y finalidad. La garanta precontractual debe ser integrada por
todos los oferentes o proponentes. Esto la distingue de la caucin definitiva o garanta
contractual o de adjudicacin que debe constituir slo el adjudicatario elegido.
UNIDAD 13
INTUITU PERSONAE
Esta caracterstica surge de la imposibilidad de la administracin de elegir libremente
con quien contratar. Es un contrato intuitu personae, intransferible.
Quin la determina?
La Constitucin Nacional.
La Constitucin Provincial.
La Ley Orgnica de las Municipalidades.
Otras Normas Dictadas en consecuencia.
Qu Clases hay?
Por Materia: a) Deliberativa
b) Ejecutiva
c) Consultiva
d) De Control
Por Territorio: Espacio Territorial (importara por Delegaciones)
Por el Tiempo: Es, bsicamente, PERMANENTE.
Por el Grado: Posicin del rgano en la ordenacin jerrquico.
Qu pasa si dos organismos entienden en el mismo problema?
Arts. 4to. y 5to.
Estamos ante un CONFLICTO DE COMPETENCIA.
Siempre lo solucionar el SUPERIOR JERARQUICO COMUN.
Qu es recusacin? Y Que Excusacin?
Art. 6to.
Son conflictos que surgen de las relaciones del funcionario con el administrado:
No se puede entender en asuntos de Parientes consanguneos hasta el cuarto grado
(Primos Hermanos inclusive) o Afines hasta el segundo grado (cuados) o tener amistad
o enemistad manifiesta con el actuante.
Estos casos pueden ser planteados por los administrados (RECUSACIONES).
Por los propios funcionarios (EXCUSACIONES)
Cules son las ideas de actuacin?
Art.7mo.
CELERIDAD (o Rapidez) ECONOMIA y EFICACIA.
Qu es la PERSONERIA?
Arts. 10mo., 11ro. y 14to.
Es la aptitud para ejercer un derecho ante la administracin.
Puede ser ejercido por quin (Persona Jurdica o Fsica) tenga un derecho o
inters legtimo a RECLAMO o sus representantes legales.
Qu documentacin se le exige a las Personas Jurdicas?:
Art. 21ro. 22do.
Las sociedades regulares deben presentar el Contrato Social.
Las Irregularidades debern firmar la presentacin TODOS LOS SOCIOS.
Las con reconocimiento estatal la copia del Acto que las autoriza.
Qu es el domicilio? Y Qu tipos hay?
Art. 24to., 25to., 26to. y 27mo.