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Mdul I

Cncepts
bsics

Fuente:ivea.com.ve

Abog. Carolina Cabral Ferreira

La Constitucin es la piedra angular de todas nuestras libertades; gurdala y cudala; mantn el


honor y el orden en tu propia casa, y la Republica perdurar - Gerald Ford

Constitucin
Concepto
Para comprender el Derecho constitucional es indispensable iniciar por tener una idea de lo que
significa el trmino constitucin en su sentido ms amplio. Desde nuestros estudios elementales se
nos ha enseado que la Constitucin (as con mayscula) es un conjunto codificado de normas que
organizan el gobierno del pas, establecen los lmites de la accin del poder pblico frente al
ciudadano y fijan las bases a las que deben sujetarse las leyes, los reglamentos y dems normas
jurdicas. Por eso, generalmente, cuando pensamos en la Constitucin nos viene a la mente el libro en
el que se encuentra tal recopilacin de normas. Sin embargo, la Constitucin jurdico-poltica de un
Estado es mucho ms que eso, y el jurista debe entender cabalmente el concepto de constitucin en
su acepcin ms extensa e identificar la evolucin del uso gramatical del vocablo con que lo
expresamos desde la Antigedad hasta nuestros das, porque ella refleja las transformaciones
conceptuales que se han operado a lo largo de los siglos.
Segn el Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia Espaola, constitucin, que proviene
del latn constitutio, constitutionis, significa "Accin y efecto de constituir y constituir, en su primera
acepcin es "Formar, componer, ser.
En una segunda acepcin, constituir quiere decir "Establecer, erigir, fundar
La palabra constitucin, siguiendo el mismo diccionario, puede tener, adems, las acepciones
principales siguientes:

Esencia y calidades de una cosa que la constituyen como es y la diferencian de las dems.
Forma o sistema de gobierno que tiene cada Estado.
Ley fundamental de la organizacin de un Estado.
Estado actual y circunstancias de una determinada colectividad.
Cada una de las ordenanzas o estatutos con que se gobierna una corporacin.
Der. En el Derecho romano, ley que estableca el prncipe. ya fuese por carta, ya por edicto,
decreto, rescripto.

Esta larga cita sirve para resaltar la enorme extensin del concepto que nos ocupa desde la dimensin
de esencia, por virtud de la cual no hay nada que no tenga una constitucin, esto es: una forma o
manera de ser.
Los Estados contemporneos tienen tambin una constitucin entendida desde ese punto de vista,
que abarca el modo de ser de cada Estado en su integridad y lo distingue de otros, refirindose a la
complejidad de sus relaciones sociales, a las interacciones entre los grupos que lo conforman y a las
caractersticas sociolgicas del conjunto: lenguas, religiones, concepciones del mundo y de la vida,
etnias, gastronoma, expresiones culturales, costumbres y, por supuesto, las normas que lo rigen y la
manera corno es gobernado. A esto ltimo es a lo que aludimos en un mbito ms estricto cuando
hablarnos de la constitucin de un Estado en su carcter jurdico-poltico.

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Hemos visto tambin en la lista de acepciones que constitucin tiene un sentido fundacional cuando
se refiere a instituciones humanas. ste es el acto fundador, creador, por el que se erige una familia,
una iglesia, una sociedad annima, un sindicato y, por supuesto, un Estado. La constitucin referida al
Estado, en ese sentido, se identifica con el acto de un Poder Constituyente, corno veremos ms
adelante.
En sentido especfico, la Constitucin designa a la Ley primera, fundamental y suprema de la
organizacin poltica
En sentido formal. Es la norma superior que tiene por finalidad la previsin del proceso poltico que
implica la divisin, reciprocidad e interdependencia funcional de los poderes del Estado, como el
reconocimiento con rango constitucional de derecho y garanta.
En sentido material. Conjunto de normas que organizan el Estado y el ejercicio del Poder poltico.
El autor argentino Carlos Fayt, explica las caractersticas sealadas en los trminos siguientes: La ley
primera porque ninguna ley le es anterior; fundamental porque de ella derivan todas las leyes y
suprema por ser inviolable para los habitantes del territorio donde impera y a ella debe adecuarse la
accin del gobierno.
Jellinek: Constitucin es el principio de ordenacin conforme al cual el Estado se constituye y
desarrolla su actividad
Kelsen: La norma que regula la creacin de las dems normas jurdicas esenciales del Estado,
determina los rganos que legislan y procedimientos para hacerlo, y adems establece las normas
bsicas entre los asociados y la forma de aplicacin del derecho, esto es, que contiene una
superlegalidad
Por otra parte, el autor paraguayo Justo Jos Prieto, define a la Constitucin como La ley suprema
que limita, controla y organiza el poder del Estado.
Asociando los diferentes conceptos expuestos puede decirse que: La Constitucin es un conjunto de
normas fundamentales para la organizacin del Estado, que regula el funcionamiento de los rganos
del poder pblico y que establece los principios bsicos para el ejercicio de los derechos y las
garantas de los habitantes dentro del Estado.
Existen diferentes significados acerca de lo que llamamos tcnicamente Constitucin Poltica. Los ms
comunes a saber:
a) Ley fundamental que regula la Organizacin del Estado y los derechos y garantas de los
ciudadanos.
b) Ley fundamental constitutiva de todo el orden jurdico.
c) e) Ley fundamental que regula y establece el modelo econmico, poltico y social de un
Estado.
d) Suprema voluntad del pueblo expresada por sus representantes: constituyentes electos para
tal fin.
e) La organizacin del Estado.
Todos estos conceptos sealan tres elementos esenciales:
1. Ley fundamental de la Repblica, que implica:

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i.
ii.

Sienta las bases de la organizacin econmica, poltica, social y jurdica del Estado y
la Sociedad.
Es el instrumento del cual se deriva toda la validez del ordenamiento jurdico (expresa
el primer nivel de la jerarqua de la Ley).

2. Constituye jurdicamente al Estado, establece las re- glas del juego dentro de la relacin
Estado-ciudadano.
3. De acuerdo su contenido organiza al Estado y establece los derechos y garantas de los
ciudadanos.

Tipologas de los conceptos de Constitucin


Racional-Normativa; Tradicional-Histrica; Sociolgica. Otras clasificaciones: Rgidas y Flexibles;
Otorgadas y Pactadas; Constitucin Formal y Constitucin Material.
Existen numerosas y dismiles tipologas y clasificaciones de las constituciones tomando en cuenta
diferentes problemas y caractersticas. Ya el trmino tipologa alude a la clasificacin y
sistematizacin de los mltiples y variados conceptos en una serie reducida de tipos que se agrupan
atendiendo a sus notas y caracteres comunes.
La clasificacin tipolgica de la Constitucin tiene la finalidad de explicar el fundamento de la
Constitucin; es decir, si la misma tiene su fundamento en la razn humana, en la historia de la
comunidad o en factores externos existentes al momento de su elaboracin.

Racional-Normativa
Concibe a la Constitucin como un sistema de normas capaz de planificar la vida poltica. Slo la
razn puede poner orden. La Constitucin no slo es la expresin del orden, sino que es la creadora
de ese orden. De esta suerte, la realidad poltica est en la ley que la establece.
Caracterstica de concepto racional-normativo de la Constitucin es la de ser un documento escrito,
establecido de una sola vez y para siempre. Slo el derecho escrito ofrece garantas de racionalidad,
slo l permite un orden objetivo y permanente.
Histricamente, el contenido de estas frmulas constitucionales corresponde al auge de la doctrina
liberal, tanto en su expresin poltica como econmica.
Quiroga Lavie, explica el tipo racional-normativo enumerando sus diferentes caractersticas como
sigue:
i.
Es racionalista, pues confa en que en un solo acto y de una sola vez, para siempre se
puede regular el futuro de un pueblo. Se basa en el convencimiento de que la razn puede
captar la esencia comn de los acontecimientos variables que se producen en la historia
y, sobre la base de esa esencia, elaborar la ley del Estado.

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ii.

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xi.

Es normativista, pues sostiene que se constituye un Estado a partir de prescripciones que


indican el deber ser y que basta conocer una constitucin averiguando el sentido
normativo objetivado en los textos.
Es liberal, porque admite que el Estado, a travs de un acto del poder constituyente,
acepta que la libertad humana puede crear la constitucin.
Es sistemtica, pues considera que el ordenamiento elaborado debe contener un orden y
un equilibrio interno que lo haga comprensible.
Considera que la funcin constitucional radica en distribuir las competencias supremas del
Estado. Constituir significa otorgar competencias.
Despersonaliza la soberana que se encuentra en la propia Constitucin. Soberana es la
Constitucin y no el Rey, ni el Parlamento, ni el Pueblo, pues soberana significa validez,
es decir, la cualidad de la norma fundamental suya validez no depende de otra superior.
De sta forma de despersonaliza el Estado, el Estado es un conjunto de normas, pero no
un dato histrico particularizado.
Considera que en el Estado deben desaparecer la arbitrariedad y la irracionalidad como
motivos de decisin poltica. El poder slo puede ejercerse dentro del derecho y
respetando sus lmites (Estado de Derecho).
Subordina el ordenamiento jurdico a la supremaca de la Constitucin y jerarquiza dicho
ordenamiento a partir de sta ltima, en grados sucesivos cada vez ms individualizados.
Es formalista, pues considera que la Constitucin debe hacerse slo por escrito y que slo
se puede reformar a travs del procedimiento previsto por ella.
Distingue el poder constituyente del poder constituido y dentro del primero el originario y el
derivado. Slo el poder constituyente puede reformar la Constitucin, de acuerdo con los
procedimientos y en los lmites que lo han fijado.
El mtodo utilizado por el normativismo es el racional; se parte de un a priori que es la
suposicin de que por detrs de la Constitucin positiva existe una norma hipottica que
permite reconocer la constitucin del Estado.

Tradicional-Histrica
Surge sta corriente en el Siglo XIX, como reaccin a la postura anterior. Conforme a ella la
Constitucin es el resultado de una lenta transformacin histrica. En cada comunidad concurren
especiales circunstancias, no todas dependientes de la voluntad humana ni de la razn. Frente a la
indigencia de la norma jurdica, ganan importancia los usos y las prcticas polticas. Por eso debe
decirse con propiedad la Constitucin de un pueblo, no de Constitucin a secas, como estructura de
orden vlida para cualquier lugar. Una Constitucin consuetudinaria tiene mayor vigor que una escrita.
El tipo historicista, responde a la idea de que cada Constitucin es el producto de una cierta tradicin,
prolongada desde el pasado y consolidada hasta el presente. Cada comunidad, cada Estado, tiene
su Constitucin as surgida y formada. La Constitucin no se elabora ni se escribe racionalmente; la
Constitucin es algo propio y singular de cada rgimen. Por eso descarta la generalidad y la
racionalidad del tipo racional-normativo, para quedarse con lo individual, lo particular, lo concreto.
Esta concepcin tiene las siguientes caractersticas:
i.

Es conservadora, porque no admite que la libertad del hombre pueda crear la historia. La
historia le est impuesta al hombre (determinismo histrico), razn por la cual el hombre no

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viii.

puede modificar arbitrariamente el proceso que desenvuelve la historia como herencia del
pasado (historicismo conservador). A lo sumo la libertad puede modelar o planificar el futuro
histrico, pero no crearlo.
Se basa en la tradicin, en los usos y costumbres constitucionales o en las convenciones,
como fuente del ordenamiento (pero no en la ley). La Constitucin no es lo que la ley escrita
quiere, sino lo que manda la costumbre: la ley solo puede reconocer el dictado de la sagrada
tradicin, ella es declarativa pero no constitutiva.
Es individualista, pues los sujetos de la historia son individuales (el pueblo, la nacin, el rey o
el parlamento, el lder) que no pueden ser abarcados por generalizaciones. La historia es el
reino de lo singular y de lo original en permanente devenir: pero en el devenir est la
continuidad, porque l slo desenvuelve el pasado hacia el futuro. La Constitucin de un
pueblo vale slo para ese pueblo, pero no para otros pueblos.
Es irracional, pues entiende que la Constitucin de un pueblo no es el producto de la razn
sino de factores irreductibles a un esquema o sistema.
Es antiformalista, pues sostiene que no cabe realizar la distincin entre leyes constitucionales
y leyes ordinarias, ni entre poder constituyente y poderes constituidos. No tiene sentido dar
ms relevancia a ciertas circunstancias que a otros, por el slo hecho de una cuestin formal
dependiente del pasado.
Se apoya en la legitimidad, la Constitucin existe en la medida que est legitimada por la
historia, lo cual le da consenso.
La soberana est personalizada en determinados rganos o individuos: el rey, el parlamento,
el partido: No se admite la despersonalizacin de la soberana del pueblo, con lo cual esta
tipificacin va en sentido contrario a la Constitucin republicana.
El mtodo utilizado por el historiador es el metafsico y no emprico, ni racional apriorstico. Se
utiliza como fundamento la nocin del espritu del pueblo o la lucha de clases.

Sociolgica
Postula que la Constitucin es el modo de ser de un pueblo con todo el complejo de sus riquezas,
carcter, cultura, etc. Por consiguiente, no interesa tanto el orden descrito por los textos
fundamentales como el orden vivido por cada pueblo.
A la posicin racional-normativa, la corriente sociolgica contesta que la Constitucin es una forma de
ser y no un deber ser; a la histrica-tradicional, recuerda que la Constitucin no es el resultado del
pasado, sino que se basa en estructuras del presente.
En sntesis, mientras que la concepcin racional hace girar el derecho sobre la validez, y la histrica
sobre la legitimidad, la sociolgica lo hace sobre la vigencia.

Este concepto tiene las siguientes caractersticas:


i.
ii.

Es estructuralista, de modo tal que entiende a la Constitucin como pudiendo surgir de la


estructura social que se da en el presente.
Afirma el ser social con referencia al deber ser, al que le niega capacidad constituyente.

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iii.

Considera prevalente a la infraestructura social (con desmedro de la superestructura): La


Constitucin es lo que son los factores reales y efectivos de poder: la monarqua, la
oligarqua, la burocracia, la clase obrera.
Se apoya en la idea de la vigencia o efectividad constitucional: La Constitucin vale slo si es
efectiva.
A firma que la soberana est en los poderes concretos y no en la Constitucin formal (en esto
coincide con el historicismo).
No parte de la base de la tradicin, ni de la ley escrita, como modos prevalentes para formar
la Constitucin de un Estado, sino de la lucha social como factor dinmico que crea lo nuevo.
El mtodo utilizado es el emprico inductivo basado en la observacin y experimentacin.

iv.
v.
vi.
vii.

Otras clasificaciones: Rgidas y Flexibles


Teniendo en cuenta el procedimiento para su reforma, pueden ser (Bryce):
-

Constituciones Rgidas: En las Constituciones rgidas la reforma es difcil y varan las


dificultades segn los modos de efectuarla:
rganos especiales: Ej. La Constitucin Argentina, Art. 30, etapa preconstituyente determina
que el Congreso debe declarar la necesidad de la reforma, pero la efectiva reforma la debe
realizar un rgano especial, la Convencin Constituyente.
rganos comunes: Autorizan al rgano legislativo ordinario para actuar como rgano
constituyente, observando un procedimiento ms dificultoso que el estatuido para la sancin
legislativa comn; con qurum agravado, calificado, con mayoras especiales, con ratificacin,
por referndum.
Segn Bidart Campos La Constitucin rgida es la que surge de un poder constituyente
formal, no se puede modificar sino mediante procedimientos diferentes a los de la legislacin
comn; la rigidez puede consistir fundamentalmente en que: a) debe seguirse un
procedimiento especial a cargo de un rgano tambin especial que la reforma; o sea que
procedimiento y rgano reformatorios difieren de los legislativos comunes, a ste tipo de
rigidez se llama orgnico; b) basta seguir un procedimiento especial a cargo del mismo rgano
legislativo (parlamento o congreso); o sea que el procedimiento es distinto al de la legislacin
comn, pero el rgano es el mismo; es este tipo de rigidez ms benigno se lo llama rigidez por
procedimiento agravado, o rigidez formal.

Constituciones Flexibles: La Constitucin flexible es la que admite su enmienda mediante el


mismo mecanismo empleado para le legislacin comn; por eso, en las Constituciones
flexibles o elsticas suele decirse que falta la distincin entre poder constituyente y poder
constituido, porque el ltimo est habilitado tanto en sus rganos cuanto en sus
procedimientos legislativos para reformar las Constitucin como si fuera una ley comn.
Respecto de las flexibles no hay diferencia entre la sancin de leyes comunes y leyes
constitucionales. La diferencia est en su contenido. Generalmente, es el poder legislativo que
las sanciona y las deroga. No supone un poder constituido, ejemplos de este tipo lo
encontramos en el Reino Unido de Gran Bretaa e Israel.

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No existen inconvenientes para que una Constitucin sea en parte rgida y en parte flexible.
Asimismo, la rigidez puede tener grados dentro de una misma Constitucin: para ello basta
con sujetar a distintos procedimientos agravados la reforma de diferentes partes de la
Constitucin.
En cuanto a su contenido puede ser:
-

Constitucin Material: Consiste en un conjunto de reglas que tratan de materias puramente


constitucionales, integrada por la normatividad legal como por la normalidad social.
Constitucin Formal: Elaborada segn el procedimiento previsto en la propia Constitucin,
consustanciada con la forma escrita, elaborada por medio de un documento solemne,
establecido por el poder constituyente o por la legislatura ordinaria.

La Constitucin formal, escrita o codificada, es a la vez, Constitucin material o real, cuando se aplica,
funciona, tiene vigencia. Cuando no se aplica, no funciona, ni tiene vigencia, la Constitucin forma se
convierte en pura norma escrita y no es Constitucin material.
Una Constitucin escrita sin vigencia, no es una Constitucin material, y la Constitucin vigente y
actual es siempre la material o real, es el derecho constitucional positivo y vigente que efectivamente
ordena y da funcionamiento al Estado.
Por la forma de otorgar una Constitucin, pueden ser:
-

Constitucin Otorgada: Es aquella constitucin en cuya conformacin y redaccin no participa


el pueblo por medio de los ciudadanos ni por medio de sus representantes, sino que es el rey
o el rgano gobernante, generalmente ejecutivo, quien tiene el derecho de acordar al Estado
las formas de organizacin y conformacin que considere necesarias y convenientes, y
concede al pueblo y a los ciudadanos los derechos y garantas que estime apropiados para
ellos y su misma autoridad. Ej. Constitucin francesa de 1814.

Constitucin Pactada: Nace de un acuerdo entre una autoridad y el pueblo. En esta forma de
conceder las constituciones polticas nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las
impone (si as fuere seria ilegitima) existe consenso. Estas constituciones son multilaterales,
ya que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son
contractuales y se dice que parten de la Teora Del Pacto Social.
Es nada ms que un Pacto Constitucional o contrato que se celebra entre el rey o
gobernante y el pueblo, por el cual ambas partes contratantes convienen la organizacin del
Estado y del poder pblico, con la especificacin clara de los derechos y deberes que tienen
ambas partes recprocamente, o sea el gobernante con relacin a los gobernados y los
gobernados con relacin a los gobernantes. Ej. La Constitucin de Napolen de 1808 que fue
un pacto entre el gobernante y el pueblo.

Constitucin Impuesta: Son los delegados del pueblo reunidos en Convenciones, Asambleas
Constituyentes o Parlamentos los que discuten y sancionan una Constitucin poltica del
Estado que es impuesta por el pueblo a los rganos gubernativos, ya sean republicanos o
monrquicos. Estos deben promulgarla y cumplirla obligatoria e ineludiblemente.
Es la representacin de la sociedad la que le impone una serie de notas o determinaciones a
los rganos gubernativos, y stos tienen que aceptar. Por lo tanto, existe en el caso de las

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constituciones impuestas, una participacin activa de la representacin de la sociedad en las


decisiones polticas fundamentales.
Cuando surgen nuevos Estados o sobrevienen revoluciones, se impone esta forma de otorgar
de la Constitucin poltica del Estado, que generalmente en su frmula de proclamacin
invoca al pueblo y su voluntad.
Como ejemplos de constituciones impuestas del pueblo a los rganos gubernativos, ya sean
republicanos o monrquicos tenemos a la Constitucin francesa de 1791.

Partes de una Constitucin


a) Prembulo: El termino prembulo, en este caso, es la introduccin, el exordio o el prlogo en
el que los constituyentes declaran, en forma sinttica y a la vez sistemtica, los grandes
principios. Linares Quintana seala que, como indica el sentido gramatical del trmino, el
propsito y finalidades de la Ley Fundamental, expresando la esencia, el alma o el espritu de
esta.
La definicin de la Real Academia segn la cual, la acepcin del vocablo es exordio, prefacio,
aquello que se dice antes de dar principio a lo que se trata de narrar, probar, mandar, pedir,
etc.
En un concepto jurdico, contiene la motivacin, o fundamentos de la Constitucin; enuncia la
autoridad que la dicta, designando al titular del Poder Constituyente y los fines y objetivos en
mira para ello, es decir, para que se dicta
Es la condensacin de los deseos de los constituyentes que elaboraron la Constitucin, como
tambin una exposicin de ideales. Para algunos constitucionalistas, el prembulo no es parte
de la Constitucin. Es solo una introduccin, una portada lirica en la que se suscriben los
anhelos de los convencionales.
Su caracterstica ms destacada radica en contener y condensar las decisiones polticas
fundamentales, las pautas del rgimen que se pretende instaurar o crear, los fines, objetivos,
el esquema del programa propuesto por el constituyente. En l tambin es posible encontrar
los principios de normas ulteriores que luego se habrn de desarrollar.
Su importancia radica en que constituye un elemento indispensable y decisivo para la
interpretacin y la aplicacin de las clausulas constitucionales. Por todo ello se lo considera
como parte interpretativa de la Constitucin.
b) La parte Dogmtica: Es la que establece los principios de estructuracin del Estado y la
situacin de las personas dentro de la sociedad. Es la parte de la Constitucin que sienta
principios, reconoce derechos, establece obligaciones y efecta declaraciones. Por ejemplo,
sienta el principio de la divisin de poderes, de la soberana, de la libre navegacin de los ros
internacionales, el de la autonoma municipal, etc. Reconoce el derecho de entrar y salir del
territorio, de la privacidad de las personas, del asilo poltico, de la salud, etc. Establece
obligaciones como la de asistir a la escuela primaria, la de cumplir la Constitucin, la de poner
al detenido a disposicin del juez, la de sufragar, etc. Efecta declaraciones como la de los
smbolos nacionales, la de los idiomas nacional y oficial, la de la capitalidad de la Republica,
etc..
La Constitucin se halla estructura a partir del Prembulo con una parte dispositiva, dentro de
la cual podemos distinguir una parte dogmtica y una orgnica, la primera resuelve el status
de las personas dentro del Estado. Nuestra doctrina asigna a la parte dogmtica el carcter de

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un derecho constitucional de la libertad. La Constitucin formal titula a esta parte:


Declaraciones, Derechos y Garantas.
Las Declaraciones son enunciados solemnes acerca de diferentes cuestiones de ndole
poltica, principalmente pautas, ideologa de la Constitucin.
Los Derechos son facultades o prerrogativas reconocidas a los hombres frente al Estado y las
dems personas dentro de una sociedad estatal. Es el reconocimiento de la autonoma
personal frente a la autoridad estatal
Las Garantas son las instituciones o procedimientos de seguridad creados a favor de las
personas, para hacer efectivos el goce de sus derechos subjetivos. Los ejemplos de estas
instituciones de garanta son: el hbeas corpus, el amparo de creacin jurisdiccional, nace
pretorianamente en el derecho constitucional material para garantizar el goce de todos los
derechos, con excepcin del referido a la libertad corporal o fsica (protegido por el hbeas
corpus) y, las ms recientes como la accin de inconstitucionalidad y el habeas data.
c) La parte Orgnica: Considera la organizacin del poder pblico con el objetivo de estructurar
un equilibrio que impida la contraccin. Establece las atribuciones propias de los rganos y los
requisitos que cada funcionario debe observar para acceder a la funcin. Es lo que se llama
idoneidad. Determina la proteccin que corresponde a las funciones por medio de los
privilegios y las inmunidades de los funcionarios.
Segn Bidart Campos, la parte orgnica de la Constitucin, a la que asigna el nombre de
Derecho Constitucional del Poder, es la que ordena al poder del Estado, y reviste el
carcter de medio para un fin, el cual radica en ejercer el poder sobre la poblacin del Estado.
Hay que estructurar y componer los rganos y funciones, porque el poder est destinado a
recaer en los hombres, y para ejercitarse y ponerse en movimiento tiene que organizar todo el
aparato orgnico funcional que, en sentido lato, llamamos Gobierno.
d) Disposiciones de Reforma: Es la parte que establece los procedimientos a travs de los
cuales pueden reformarse la Constitucin poltica, ya sea total o parcialmente.
e) Disposiciones Transitorias: Son las normas que tienen por objeto permitir la adecuacin a la
realidad existente al momento de aprobar la Constitucin, a la realidad establecida por la
nueva Constitucin. Estas disposiciones rigen por un periodo corto de tiempo, siendo slo
instrumentos jurdicos para evitar sobresaltos en la aplicacin de la nueva Constitucin.

Poder Constituyente
Teora del Poder Constituyente
La Teora del Poder Constituyente es bsicamente una teora de legitimidad del poder. Surge cuando
una nueva forma de poder, contenida en el concepto de soberana nacional y soberana popular hace
su aparicin histrica y revolucionaria a fines del siglo XVIII.
Es el nuevo poder, opuesto al poder decadente y absoluto de las monarquas de derecho divino,
invoca la razn humana al mismo tiempo que sustituye a Dios por la Nacin como titular de la
soberana. Nace as, la teora del poder constituyente, legitimando la nueva titularidad del poder
soberano, y confiriendo expresin jurdica a los conceptos de soberana nacional y soberana popular.
La teora del poder constituyente tuvo dos aportes jurdicos importantes en la creacin del nuevo
orden jurdico que reemplaza al antiguo rgimen: la legitimidad del poder soberano residenciado en la

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nacin y el pueblo y la separacin entre el poder constituyente y los poderes constituidos que permiti
la justificacin de la fundamentabilidad de las constituciones erigidas.
La teora del poder constituyente significo el ejercicio de la soberana popular para dotarse de una
Constitucin, que representa el acto por el cual el pueblo se otorga a s mismo una forma de
organizacin de la sociedad estatal por medio de una Constitucin escrita, tal como ocurre en los
EE.UU y en Francia. Una Constitucin supone ante todo un poder constituyente.
Si el poder es natural y no necesita ser constituido, interrogarse sobre el poder constituyente carece
de sentido, es superfluo. Si, por el contrario, el poder es artificial y tiene que ser constituido, la
pregunta por el poder constituyente resulta insoslayable. Sin ste poder no puede haber Constitucin,
es decir, no puede haber Constitucin racional normativa, en el sentido que se le da a este concepto
en los procesos revolucionarios, americano y francs, de finales del siglo XVIII.
El concepto del poder constituyente est, unido al concepto de Constitucin como el creador a la
criatura. Tanto desde un punto de vista lgico como histrico el poder constituyente es una necesidad
para la Constitucin escrita. La Constitucin no puede ser pensada racionalmente sino es a partir de
este poder.
El poder constituyente reside en el pueblo; el ejercicio prctico de ese poder se traduce en la
Constitucin; y la Constitucin en cuanto producto del poder constituyente tiene que estar por encima
de los poderes constituidos.
La teora y la prctica del poder constituyente coinciden, empezando y acabando ambas en el proceso
que condujo a la redaccin del prembulo de la Constitucin federal de 1787: Nosotros el pueblo de
los EE.UU, ordenamos y establecemos esta Constitucin
En el continente europeo por el contrario, el poder constituyente ha sido un concepto problemtico
desde sus orgenes hasta nuestros das. No por razones de tipo terico, sino por motivos
exclusivamente histricos.

Concepto
El poder constituyente es una tcnica, un medio por el cual el pueblo se otorga o reforma una
Constitucin de un Estado. Es por ello en la doctrina constitucional clasificar al poder constituyente
como originario o fundacional cuando por vez primera se otorga una Constitucin o se funda un
Estado constitucional, y reformador cuando reforma la Constitucin del Estado.
El poder constituyente revela siempre una cuestin de fuerza o de autoridad poltica que est en
condiciones de, en una determinada situacin concreta, crear, garantizar, o eliminar una Constitucin
entendida como Ley Fundamental de la comunidad poltica.
El poder constituyente es el poder de establecer o modificar la Constitucin y en una idea ms
desarrollada, el poder constituyente es la voluntad originaria, extraordinaria y autnoma de una
sociedad que establece normas fundamentales para la organizacin y funcionamiento de la
convivencia social y poltica.

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Naturaleza del poder constituyente


El Poder Constituyente es de naturaleza poltica y no jurdica. Es un hecho poltico por la que el
pueblo expresa su voluntad de constituir o reformar la estructura jurdica del Estado.
Al respecto seala Javier Prez Royo: En consecuencia, el poder constituyente no poda encontrar
fundamento en ninguna norma y no poda tener la misma naturaleza jurdica.

Clases de Poder Constituyente


1. Originario: Cuando se ejerce en la etapa fundacional o de primigeneidad del Estado, para
darle nacimiento y estructura. ste, no en el sentido cronolgico sino en cuanto su cuota de
poder. El poder constituyente originario no est sometido a normas jurdicas preexistentes de
derecho positivo. Se lo puede considerar pues, revolucionario e ilimitado. Es el que da
nacimiento, por primera vez, a un Estado determinado. Es inicial, ilimitado, autnomo e
incondicionado. (Congreso de 1813).
2. Derivada: Es el sometido a reglas jurdicas preexistentes de derecho positivo. Cuando se
ejerce para reformar o enmendar una Constitucin previa, en otros casos. Se discute si el
poder constituyente derivado, significa en realidad, poder constituyente (para algunos, solo
importa un poder legislativo extraordinario), ya que est subordinado a las reglas anteriores.
Al respecto Sages sostiene entendemos que la aptitud de alterar partes o toda una
Constitucin importa ejercer poder constituyente, aunque su ejercicio este condicionado al
cumplimiento de ciertas prescripciones de derecho positivo. La reforma deber ser realizada
por la Convencin Nacional Constituyente, y las enmiendas por el legislativo ordinario, con
mayora calificada y la aprobacin por referndum de las enmiendas para ser insertadas como
norma constitucional. El Poder Constituyente derivado puede ser Reformador y Concurrente.
El Poder Constituyente Reformador consiste en la competencia para alterar la Constitucin
respetando las reglas fijadas por la Constitucin a ser reformada.
El Poder Constituyente Derivado Concurrente es el poder de los Estados miembros dotados
de autonoma poltica administrativa con facultades de otorgarse su propia Constitucin, como
ocurre en los Estados miembros de los Estados Federales, con la limitacin de respetar las
disposiciones de la Constitucin Federal.

Diferencias con el Poder Constituido


Mientras que los Poderes constituidos son poderes de naturaleza jurdica en la medida que su
formacin y el ejercicio de sus competencias estn definidos en la Constitucin, el poder constituyente
por ser l mismo el origen de todo el derecho, no puede tener tal naturaleza. El poder constituyente es
previo al derecho, opera en una suerte de vaco jurdico y, en consecuencia, no puede ser interpretado
jurdicamente.

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Etapas del Constitucionalismo


El derecho constitucional es correlativo a la idea de Constitucin, que constituye el cuerpo normativo
que organiza al Estado y lo limita a travs del otorgamiento de derechos a los integrantes de la
sociedad.
Pero el termino Constitucin, en la modalidad hoy conocida recin fue valorado a fines del siglo XVIII,
cuando la aspiracin de organizacin del Estado por un cuerpo normativo sistemtico se impuso a
consecuencia de las revoluciones americana y francesa.
La concrecin del ideal de la organizacin jurdica del Estado, por medio de un cuerpo jurdico
normativo, establecida con la finalidad primordial de organizar de forma limitada el poder del Estado y
garantizar el derecho ciudadano, no fue producto del ingenio de un hombre sino producto cultural que
condiciona el desarrollo jurdico de la humanidad, conocida con la denominacin de
Constitucionalismo, y que estuvo precedida de antecedentes normativos e ideolgicos.
Este desarrollo de la idea de Constitucin que triunfa con las revoluciones americana y francesa con la
imposicin de un cuerpo de normas sistematizado y limitado del poder del Estado, es el
Constitucionalismo.

Concepto
Es una concepcin jurdico poltica tendiente a organizar el poder del Estado en cuerpos de leyes
supremas con la finalidad de limitar el poder del Estado, y garantizar los derechos de los ciudadanos.

Edad Antigua
a) En los Estados Teocrticos de Oriente: En los Estados teocrticos de Oriente la ley tiene
carcter religioso y se confunde con la voluntad divina, interpretada por magos, reyes,
profetas y legisladores. Como dice Maurice Duverger, estos hicieron creer al principio que
eran dioses: despus, que eran descendientes de un dios ms tarde, elegidos de dios. El
carcter sagrado de la persona se traslad inmediatamente a sus funciones. La
sacralizacin del Estado es la culminacin de esta evolucin.
Aunque esos pueblos tenan su organizacin poltica, carecan de constituciones
propiamente dichas. Los cdigos de Hamurabi, de Man y las leyes mosaicas daban el
marco jurdico fundamental a esas sociedades.
b) En Grecia (Siglo VI El IV a. C.) aparece lo que puede considerarse como un sistema
poltico constitucional, basado en la democracia directa que se practicaba en las
asambleas (ekkesias), donde los ciudadanos (una minora) deliberaban sobre los asuntos
pblicos y tenan acceso a las funciones del Estado. Soln (640 558 a.C.).
considerado uno de los siete sabios de Grecia, legisl en Atenas y promulg una
constitucin democrtica. Clstenes, abuelo de Pericles, legisl tambin en Atenas,

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estableci el gobierno democrtico y el ostracismo. Dracn fue otro ateniense que a fines
del siglo VII a. C. instituyo una legislacin severa.
c) En Roma: Roma se distingui precisamente por sus instituciones jurdicas, que durante un
siglo y medio no cesaron de evolucionar dejndonos lecciones imperecederas. Con la
constitucin republicana del siglo III A.C, nace en Roma el Derecho Pblico como una
rama separada del Derecho General. La Repblica y las leyesde Cicern, es un estudio
sobre las formas de gobierno y sobre las instituciones constitucionales romanas.
El hebreo fue el primer pueblo de la antigedad en que se desarroll el constitucionalismo
y el primero en limitar el poder secular mediante la ley moral, porque los profetas
atacaban a los gobernantes que abusaban de su poder, actuando como opositores del
orden establecido.

Edad Medieval
La autoridad y la ley vuelven a adquirir un origen divino y no se distingue entre derecho pblico y
privado, por consiguiente no existen normas constitucionales propiamente dichas.
En Inglaterra:
El derecho pblico y el derecho constitucional evolucionaron en este pas desde el siglo XIII y aun
antes, en un lento proceso que condujo a la creacin de conceptos e instituciones universalmente
aceptadas hoy da. All cobraron su forma actual el parlamento, el Habeas Corpus, los Derechos
Civiles, as como otras instituciones que dan sustancia al sistema democrtico de gobierno.
En los EE.UU:
Los derechos Polticos y Civiles de las colonias inglesas en Norteamrica eran regulados por
concesiones que le otorgaba la Corona. Pero la colonia de Connecticut adopto su propia Constitucin,
este ejemplo fue seguido por otras colonias de ese modo surge la lucha entre Inglaterra y sus colonias
en Norteamrica que culminan el 4 de julio de 1776 en donde las 13 colonias reunidas en donde
suscriben la declaracin de independencia de los E.E.U.U, y el 17 de setiembre de 1787 adoptan la
constitucin de los E.E.U.U, que es la primera Constitucin escrita que se reconoce.
En Francia:
La evolucin del constitucionalismo en Francia se sintetiza en la obra de los tratadistas de la
Enciclopedia y de la Ilustracin cuyos principales exponentes fueron Montequieu, Diderot, Voltaire,
DAlambert, Turgot, quienes prepararon las base doctrinal de la que se aprovech la burguesa para
realizar la revolucin de 1789.

Liberal o Clsico
Se concretiza en las llamadas Constituciones clsicas que surgen de las revoluciones americana y
francesa, con dos elementos que las caracterizan:

Formal: Todo Estado debe organizarse por una ley fundamental, escrita, dotada de
supremaca por ser de superior jerarqua dentro del ordenamiento jurdico, estable, porque

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solamente un poder extraordinario puede modificarla, y contener una finalidad especfica,


consistente en la adquisicin, ejercicio y transmisin del poder.
Material: La Constitucin debe tener el objetivo sustancial de limitar y controlar el poder del
Estado, y para tal efecto, debe contener los siguientes presupuestos:
1.
2.
3.
4.
5.

Limitar el poder por medio de la separacin en sus rganos ejecutivo, legislativo y judicial.
La eleccin popular de los gobernantes, para determinar el gobierno representativo.
La responsabilidad de los gobernantes.
La garanta de los derechos individuales.
La abstencin del Estado, en la vida econmica, que se limita a la cobertura de las
necesidades esenciales de seguridad interna-externa y la prestacin del servicio de
justicia.

Florece y se desarrolla el capitalismo como sistema econmico, que fundado en un excesivo


individualismo, genera una profunda alteracin en los valores de la libertad, igualdad y solidaridad,
que quedan reducidos a una simple formalidad, generando una grave crisis social por causa de la
injusta distribucin de la riqueza; crisis social acelerada por las consecuencias de la Primera Guerra
Mundial.
Entre las Constituciones histricas del Paraguay, de la 1870, responde a las pautas normativas fijadas
por el constitucionalismo clsico.

Social
El modelo econmico social que configura el constitucionalismo clsico, significa un paso importante
en el desarrollo de la sociedad, con el expreso reconocimiento de los derechos individuales para
contener los abusos del poder.
Sin embargo, bajo su amparo se desarrollaron fuerzas econmicas que utilizaron a su favor los
capitalistas vaciando el contenido de estas libertades, con el modelo econmico social que ampara
fundamentalmente a los detentadores del poder econmico en detrimento de los grandes sectores de
la sociedad urbana y rural, relegados a una condicin de vida infrahumana.
El resultado del modelo econmico social de la ltima parte del siglo pasado que se prolonga hasta
comienzos del siglo XX, es la emergencia de amplios sectores sociales excluidos de los beneficios de
los bienes materiales, que tornan los principios de la libertad, la igualdad y la justicia en simples
proclamaciones formales para grandes sectores sociales.
Las circunstancias de desigualdades sociales emergentes del constitucionalismo clsico, ha generado
lo que la ciencia social ha denominado la cuestin social que se sintetiza en la preocupacin de la
sociedad en superar las desigualdades sociales, que comprende a multitudes de seres humanos
excluidos del progreso social, y condenados a una vida en estado de miserabilidad.
La concrecin jurdica de estas inquietudes doctrinarias se traduce en Constituciones que reflejan en
su normativa, la preocupacin por institucionalizar la participacin de los sectores en la creacin de
una mejor condicin de vida, circunstancia que obliga a configurar un Estado rbitro de las relaciones
entre el capital y el trabajo, la educacin y la familia.

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Este nuevo contexto jurdico se materializa en la Constitucin mexicana de 1917, que se constituye en
el inicio de la segunda etapa del constitucionalismo que recibe la denominacin de constitucionalismo
social.

Derecho Constitucional
Concepto del Derecho Constitucional:
La nocin del derecho constitucional puede variar conforme al nfasis puesto por el autor en
determinados aspectos de su contenido u objeto, pero a pesar de las diferencias existentes respecto a
esta rea del derecho, la coincidencia doctrinaria es evidente al sealar que el derecho constitucional
es una rama del derecho pblico interno, compuesto por un conjunto de principios y normas
fundamentales que rigen al Estado en su relacin con la comunidad, definiendo a los derechos y
garantas otorgadas a las personas dentro de la comunidad estatal y la organizacin del poder pblico,
estableciendo su estructura, competencia, acceso al poder, y sus limitaciones.
- Vladimiro Naranjo Mesa: Es la rama del derecho pblico que estudia la estructura del Estado dentro
del marco de la Constitucin, la situacin del individuo frente al poder del Estado, la organizacin y
funcionamiento de ese poder en sus aspectos fundamentales y las instituciones polticas que
constituyen el soporte de la vida estatal.
- Pablo Lucas Verd: Es la rama del derecho pblico interno que estudia las normas e instituciones
relativas a la organizacin y el ejercicio del poder del Estado y a los derechos y libertades bsicos del
individuo y de sus grupos, en una estructura social
- Jorge Miranda: Es un conjunto de normas (principios y disposiciones) que recuerdan al contexto y
ah sitan a los individuos y a los grupos uno frente a otros y frente al estado y al mismo tiempo,
definen la titularidad del poder, los modos de formacin y manifestacin de la voluntad poltica, los
rganos de ste y los actos en que se concretiza
- Nstor Pedro Sags: El derecho constitucional es el sector del mundo jurdico que se ocupa de la
organizacin fundamental del Estado que se refiere a la estructuracin de los poderes bsicos del
Estado y a la delimitacin de sus facultades, competencias y atribuciones de ste, as como el
reconocimiento de los derechos personales y sociales que se reputen esenciales"
Es el conjunto de normas jurdicas de competencias supremas de un Estado que son elaboradas
racionalmente por el Poder Constituyente.
Existen diferentes conceptos que la doctrina y la especialidad de la materia han venido planteando.
Para efectos de poder determinar un concepto propio analizaremos los diferentes planteamientos
conceptuales que del Derecho Constitucional se han realizado.
a) Rama del Derecho Pblico que tiene como objetivo el estudio de las instituciones polticas y
de las leyes fundamentales del Estado. En este concepto, al definir como objeto de estudio las
leyes fundamentales delimita ya el objeto de estudio del constitucional, o sea lo que no es ley
fundamental, no es objeto de estudio del Derecho Constitucional. Las leyes fundamentales
son las leyes constitucionales y la Constitucin Poltica. Esta definicin aclara el concepto de
instituciones polticas, lo cual tiene que ver con la organizacin del Estado, con la forma de
gobierno, del poder. En este sentido la definicin es un poco imprecisa.

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b) Rama del Derecho Pblico que tiene como objetivo el estudio de la constitucin del Estado o
sea los rganos constitucionales y la relacin Estado-ciudadano. Esta definicin tiene una
limitante, no define que el derecho constitucional tiene su objeto de estudio en las normas
estatales, sin embargo, hace un esfuerzo por definir el objeto de estudio en una forma ms
completa y la relacin Estado-ciudadano. Habla de esta relacin porque uno de los aspectos
fundamentales de la Constitucin Poltica son las garantas constitucionales que le da el
Estado al ciudadano.
c) El Derecho Constitucional es aquel que tiene como objetivo el estudio de las instituciones
polticas desde un ngulo jurdico. El problema de esta definicin es que al referirse a
instituciones polticas puede darse la impresin que se refiere nicamente a la organizacin
del estado, a las organizaciones del poder y no a los derechos y garantas de los ciudadanos.

Definicin del Derecho Constitucional


La definicin del Derecho Constitucional la podemos entender en base a las siguientes condiciones:
a. El Derecho Constitucional es una premisa de la justicia.
b. La aplicacin de la justicia, a travs del derecho, implica la instauracin de un orden,
indispensable para la instrumentalizacin de esta.
c. El Derecho Constitucional encarna el valor de la seguridad.
d. El Derecho Constitucional tiene como finalidad especfica la limitacin de
determinados poderes que corresponden a la conformacin del Estado y a sus
sujetos auxiliares.
e. El Derecho Constitucional plantea la existencia bilateral de dos relaciones: Estadociudadanos.
f. El Derecho Constitucional refleja una forma de vida, plasmada en un orden
institucional.

Objeto del Derecho Constitucional.


El objeto de una disciplina jurdica configura el contenido de la misma, y conforme a ella, es posible
sealar que el derecho constitucional tiene como objeto la consideracin del conjunto de principios,
normas jurdicas y consuetudinarias que:
b) Delimitan la relacin entre las personas dentro de una sociedad estatal, por medio de los
derechos y garantas consagrados en la normativa jurdica.
c) Determinan la estructura organizativa del Poder Pblico, estableciendo las modalidades de
acceso al ejercicio del poder pblico, y las competencias de los rganos pblicos.

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Caractersticas del Derecho Constitucional


Podemos identificar en el Derecho Constitucional las siguientes caractersticas:
a. Bilateralidad: lo que implica que el derecho constitucional no se da en el plano personal o
individual, sino que surge para una relacin colectiva de ciudadanos y Estado.
b. Generalidad: no se preocupa de persona alguna o situacin concreta, sino ms bien, atiende,
en formulacin genrica, el curso ordinario de la vida de la sociedad y a las hiptesis que en
ella puedan presentarse y deban preverse.
c.

Imperatividad: en tanto que siempre tienen un valor y entraan un rango de mandato u orden,
no de un simple consejo o recomendacin, y en tanto precepta como cuando prohbe, y an
en los meros casos de reglas permisivas o de todo dispositiva, existe ineludiblemente un
fondo de imperio legal.

d. Coercibilidad: en la medida en que ese carcter imperativo y la necesidad capital de asegurar


y garantizar la convivencia, determina como rango esencial la posibilidad de constreir al
cumplimiento de lo preceptuado cuando de manera voluntaria y bajo cualquier modalidad o
circunstancia no se acata, entonces cabe la necesidad de imponer la ejecucin de la norma a
travs de la sancin correspondiente.

Relaciones con otras Ciencias


-

Con la ciencia poltica. Segn el Profesor Georges Burdeau, sta es la ciencia que se propone
estudiar las relaciones de autoridad y obediencia y los efectos de estas sobre el
comportamiento de los hombres, para llegar a una explicacin coherente e inteligente de la
estructura y el dinamismo de las sociedades polticas.

Con la sociologa, que como ciencia se ocupa del conjunto de las relaciones sociales de la
humanidad. Su campo de estudio son los fenmenos de la vida social, la costumbre, la moral,
las creencias, la economa, el derecho. La sociologa, y en especial, la sociologa poltica,
aporta elementos bsicos para la estructuracin del derecho constitucional.

Con la historia. Indiscutiblemente, una de las grandes auxiliares de toda ciencia jurdica, y
particularmente del derecho constitucional. Es el fundamento descriptivo de todas las ciencias
sociales. Sin la contribucin y sin la comprensin de los fenmenos histricos que constituyen
hitos en la elaboracin del mundo jurdico y, en particular, de la normatividad jurdicoconstitucional, ser muy difcil comprender a cabalidad aspectos esenciales de esta
normativa.

Con la Geopoltica, la filosofa poltica, la tica social y con la geografa poltica.

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Formacin del Derecho Constitucional


El Derecho Constitucional, como disciplina jurdica sistematizada y autnoma, surge a fines del siglo
XVIII, esto no significa que antes no existan normas constitucionales; su formacin se remonta a
muchos siglos atrs a travs de las instituciones de los pueblos y el pensamiento de los juristas,
quienes sostuvieron una incesante lucha por obtener la libertad y la garanta de los derechos
ciudadanos.
Se encuentran antecedentes del Derecho Constitucional en documentos medievales de Espaa e
Inglaterra (Carta Magna 15/06/1215)
En Francia se formula la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (Pars 26/08/1789)
que no es una Constitucin pero cuyos principios haban de reproducirse en las prximas
Constituciones de Europa y Amrica. El constitucionalismo se propaga por todo el mundo, pero la
gran poca de florecimiento del Derecho Constitucional tiene lugar a partir del ltimo tercio del siglo
XIX.
La Asamblea Constituyente de 1791 (Francia) decidi que las facultades de derecho ensearnla
Constitucin francesa; recin en 1878 el nombre de Derecho Constitucional se impuso
definitivamente en las universidades de Francia. En Espaa en 1812.
En el Paraguay, desde la creacin de la Escuela de Derecho de la Universidad Nacional, por Ley del
12 de julio de 1882, se imparte la ctedra de Derecho Constitucional hasta la fecha.

Fuentes
Concepto. Las fuentes son los modos de produccin de las normas jurdicas de relevancia
constitucional, que comprenden tanto, los debates del constituyente, la norma constitucional y las
normativas inferiores vinculadas a la norma constitucional por su carcter complementario de las
disposiciones constitucionales.

Clasificacin
-

Fuentes materiales: Son los hechos de la realidad social, sean de carcter econmico, cultural
o poltico, que permiten el nacimiento de la normativa constitucional o las leyes que la
complementan. Las pautas culturales dominantes, la ideologa predominante para definir la
organizacin del poder. La experiencia poltica de la sociedad, las costumbres. Nuestra
Constitucin ha optado por el modelo econmico capitalista con marcado carcter social. La
Constitucin de 1992 constituy una reaccin al modelo autoritario imperante durante varios
aos, por lo que el presidencialismo exacerbado es reemplazado por un presidencialismo
atenuado, otorgando mayor protagonismo al Congreso Nacional.

Fuentes formales: Son las normas jurdicas de carcter obligatorio que constituyen el derecho
positivo constitucional de un pas, la Constitucin, las leyes ordinarias y orgnicas; la
Jurisprudencia de la Corte Suprema de justicia y en especial de la Sala Constitucional.

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Fuentes informativas: La doctrina, que si bien, no tiene carcter vinculante, ayuda a interpretar
la Constitucin y a la construccin de las instituciones jurdico-constitucionales; y la
jurisprudencia de los Tribunales, que constituye la forma de aplicacin prctica de las normas
constitucionales y las leyes complementarias, que si bien, no son vinculantes, sirvan como
antecedente para preservar el principio de la igualdad ante la ley.

Para el estudio del Derecho Constitucional han existido dos grandes corrientes metodolgicas:

Corriente positivista
Esta tiene entre sus grandes exponentes a Hans Kelsen y su teora pura del derecho. Para esta
corriente metodolgica el estudio del Derecho Constitucional debe reducirse al estudio de los aspectos
estrictamente jurdicos, es decir, instituciones y conceptos jurdicos, tcnicas jurdicas, procedimientos
jurdicos relacionados con la Constitucin Poltica, estudiar el fenmeno jurdico estrictamente sin
analizar los aspectos valorativos o los fenmenos poltico-sociales que subyacen en las instituciones
jurdicas. Para esta corriente, esa es una atribucin del filsofo, del moralista, de la poltica o de los
socilogos.
Bajo esta corriente de pensamiento el abogado es un conocedor y aplicador de las leyes o un
conocedor de la tcnica y la teora jurdica, de tal manera que debe ceirse al estudio de la ley,
estrictamente a la teora jurdica pura. Sin embargo, es bueno afirmar que Derecho Constitucional es
Derecho Poltico por supremaca.

Corriente poltico-social
Utiliza una metodologa poltica y social en el estudio y anlisis del fenmeno constitucional. Segn
esta corriente metodolgica el estudio del Derecho Constitucional no puede reducirse a los aspectos
estrictamente jurdicos, sino que se deben analizar y estudiar los fenmenos sociales y polticos y las
diferentes instituciones polticas que determinan o subyace en el fenmeno jurdico. Esta corriente
pone nfasis en el anlisis poltico-social del fenmeno constitucional. Un gran exponente de esta
corriente es Mauricio Duverger que tiene su libro titulado Instituciones Polticas y Derecho
Constitucional, y no como otros autores que suelen denominar sus obras como Derecho
Constitucional. Con esto Duverger est fundamentando su posicin de que no puede estudiarse el
derecho constitucional o los aspectos jurdicos de la Constitucin Poltica sin el estudio de las
instituciones polticas. Hay quienes no concuerdan con esta posicin.
Lo poltico y las instituciones polticas o el poder, pueden estudiarse desde un punto de vista jurdico
como poltico.
A manera de comentario sobre las dos corrientes podemos decir:
La corriente positivista que reduce al abogado a un conocedor de las leyes, de la tcnica jurdica, tiene
razn cuando reivindica que el derecho y el abogado tienen que conocer la tcnica jurdica y las
ciencias jurdicas. La principal razn y responsabilidad de un abogado es conocer las leyes, saberlas
interpretar, su contenido y alcance de las mismas. Sin embargo, encontramos una limitante y es que el

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abogado se convierte en un robot jurdico, en una computadora, sin capacidad de analizar


transformaciones. Se convierte en un mero aplicador de la ley. Le resta la posibilidad de interpretar,
hace al abogado puro y estrictamente jurdico.
La corriente poltico-social encuentra su limitante en que puede ser que el abogado sea un buen
politlogo, socilogo, manejador de los conceptos sociales, pero que no sabr de derecho. Podr
discutir lo poltico, pero no sabr crear Constituciones Polticas, no manejar la tcnica y los
conceptos jurdicos bsicos para elaborar una constitucin. La profesin del abogado es ms amplia e
integral.
Terminamos diciendo que estas teoras o concepciones no son solamente debates y posiciones
ideolgicas sino que se han llevado a la prctica en los procesos de formacin de las constituciones
polticas modernas.

Derecho Constitucional Comparado


Concepto
Como su nombre lo indica, se ocupa de analizar comparativamente instituciones o regmenes polticos
de dos o ms Estados, as como normas constitucionales respectivas sobre materias afines, buscando
destacar las particularidades o contrastes que puede haber, en aspectos concretos, entre
organizaciones estatales determinadas.
Es una disciplina que agrupa una pluralidad de rdenes jurdicos constitucionales, pero el criterio de
agrupacin puede ser variable, pudiendo distinguirse en este aspecto las siguientes tendencias:
a. El estudio simultneo, pero individualizado, de diversas constituciones a las que se
considera como la ms genuina y ejemplar representacin de una especie o gnero
de ordenacin jurdico-constitucional.
b. La redaccin de las constituciones de los Estados particulares a grupos colectivos,
pero cada uno de ellos dotados de singularidad propia respecto a los dems, de modo
que se opera mediante la reduccin de singularidades individuales a singularidades
colectivas.
c. La posibilidad de centrar el estudio del derecho constitucional de un pas particular, de
manera que sea ste el que se toma como trmino de comparacin, interesando la
organizacin jurdico-constitucional de los dems pases nicamente en la medida
que muestren similitud o, contraste o sirvan de aclaracin para aquel que forma el
objeto central de estudio.

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Interpretacin Constitucional
Concepto
La hermenutica jurdica es un dominio terico, especulativo, cuyo objeto es la formulacin, el estudio
y la sistematizacin de los principios y reglas de interpretacin del derecho. La interpretacin es la
actividad prctica de revelar el contenido, el significado y el alcance de una norma con la finalidad de
hacerla incidir en un caso concreto. La aplicacin de una norma jurdica es el momento final del
proceso interpretativo, su concrecin, por la efectiva incidencia del precepto sobre una realidad de
hecho.
La interpretacin consiste en una actividad prctica tendiente a revelar el contenido, el significado, y el
alcance de una norma con la finalidad de hacerla incidir en un caso concreto. El intrprete en su
actividad puede utilizar varios mtodos de interpretacin, siendo los clsicos, la interpretacin
gramatical, histrica, sistemtica y teleolgica.

Particularidades de la norma Constitucional que


deben ser tenidas en cuenta por el intrprete
El intrprete constitucional debe tener en cuenta los caracteres particulares que presentan las normas
constitucionales, a los efectos de desentraar su contenido. Las notas distintivas de las normas
constitucionales con respecto a las normas legales, se pueden resumir en los cuatro aspectos
siguientes: a) Superioridad jerrquica, b) Naturaleza del lenguaje, c) Contenido especfico, d) El
carcter poltico. La superioridad jerrquica o de superlegalidad de las normas constitucionales es
relevante en el proceso interpretativo, porque dicho supuesto confiere a la Constitucin carcter
paradigmtico, y subordinante del ordenamiento jurdico, de tal forma que cualquier acto jurdico no
tendr valor si controvierte el contenido de la norma constitucional.
El lenguaje de las normas constitucionales, se presenta con mayor apertura, mayor nivel de
abstraccin, y consecuentemente, con mayor densidad jurdica, en razn de que las mismas traducen
esquemas y principios. Conceptos como igualdad, moralidad, funcin social de la propiedad, justicia
social, bien comn, dignidad de la persona humana, ofrecen un amplio espacio de discrecionalidad al
intrprete.
El contenido de las normas constitucionales, tambin presenta particularidades que deben ser tenidas
en cuenta en la interpretacin. Las normas constitucionales presentan contenidos diversos, que
permiten clasificarlos en normas de conductas, de organizacin y las programticas.
Las normas de conducta recogen las estructuras tpicas de las dems ramas del derecho, en el
sentido de disciplinar la vida colectiva de las personas, regulando su comportamiento conforme con
los valores cuya preservacin es considerada deseable en la sociedad. Las normas de conducta
establecen derechos y obligaciones a las personas.

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Pero adems de las normas de conducta, las constituciones contienen normas de organizacin que no
se destinan a disciplinar las conductas individuales o grupales, sino que tienen un carcter
instrumental, al organizar la estructura del Estado. Estas normas no presentan un juicio hipottico sino
que poseen efectos constitutivos inmediatos de las situaciones que enuncian, tales como: la
composicin de los rganos pblicos y sus respetivas competencias.
Las normas programticas contienen disposiciones de orientacin de la gestin estatal con la finalidad
de la preservacin o bsqueda de determinados valores sociales. Su objeto es determinar principios y
fijar programas de accin.
Por ltimo, las normas constitucionales tienen un contenido eminentemente poltico, por su origen, su
objeto y el resultado de su aplicacin. El carcter poltico de las normas radica en que las mismas se
originan en el Poder Constituyente que es un poder poltico fundamental, que pretende la conversin
del poder poltico en poder jurdico.
Las diferentes cualidades de las normas constitucionales referidas, hacen que los criterios
interpretativos sean conforme con el contenido de las normas. As, surgen ciertas reglas: a) Cuando
se trata de normas de conducta, la interpretacin es extensiva a favor de los derechos de las
personas, y b) cuando se refiere a normas de interpretacin es restrictiva.

Normas Operativas y Programticas


Son operativas las normas constitucionales que indican, adems del programa constitucional, los
medios y condiciones para su aplicacin. La doctrina, las llama tambin self executing o self
enforcing o self acting o auto aplicables o bastantes en s. Estas normas no estn sujetas a
condicin alguna para ser efectivas; vale decir que el legislador no precisa reglamentarlas para que su
violacin merezca proteccin jurisdiccional. Son las normas que no precisan ser reglamentadas ni ser
condicionadas por otro acto normativo, para ser aplicadas. Ellas son normas incondicionadas respecto
de su aplicacin, directamente aplicables por los rganos jurisdiccionales como establecen
los derechos individuales.
Las normas operativas que admiten una modalidad, son las normas operativas de eficacia contenida,
limitada o restringida. Estas normas tienen plenos efectos con todas las operativas, pero sujetos a
condicin resolutoria de limitarlos por medio de restricciones normativas fututas que el legislador debe
o puede dictar.
Entendemos por normas programticas, a las normas constitucionales que ponen su eficacia bajo
condicin. O, dicho de otra forma, la condicionalidad de la eficacia es la cualidad especfica de las
normas programticas. Son las que tienen sujeta su eficacia a la condicin de ser reglamentadas o a
que se dicte un acto de su aplicacin a tal efecto, dirigidas a los rganos pblicos,
como programa de accin o directivas de actuacin.

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Formas de Interpretacin
La interpretacin constitucional es un fenmeno mltiple sobre el cual ejercen influencia: a) el contexto
cultural, social e institucional, b) la posicin del intrprete, c) la metodologa jurdica.
Los llamados mtodos clsicos de interpretacin se remontan a las enseanzas de Savigny, fundador
de la Escuela Histrica del Derecho que en sus Sistema de 1840 distingui, en terminologa moderna,
los mtodos gramatical, sistemtico e histrico, posteriormente se le sum una cuarta perspectiva que
es la interpretacin teleolgica.
a.

Interpretacin Gramatical: Toda interpretacin jurdica de partir del texto de la norma,


revelacin del contenido semntico de las palabras. Por la interpretacin gramatical, llamada
tambin textual, literal, filolgica, verbal, semntica, se busca atribuir significado a los
enunciados lingsticos del texto constitucional. En la feliz formulacin de Carl Larenz, ella
consiste en la comprensin del sentido posible de las palabras, sirviendo ese sentido como
lmite de la propia interpretacin. Es el momento inicial del proceso interpretativo, pues a
veces, no resulta necesario ir ms all de la letra y el sentido evidente del texto, como ocurre
por ejemple con las normas relativas a la composicin y funcionamiento de los rganos
estatales.

b.

Interpretacin Histrica: Consiste en la bsqueda del sentido de la norma a travs de


precedentes constitucionales de trabajos preparatorios y de la occasio legis. Este esfuerzo
retrospectivo para averiguar la voluntad histrica del constituyente, puede incluir, no
solamente, la revelacin de sus intenciones al momento de editar la norma, sino tambin, la
especulacin sobre cul sera su voluntad si l estuviese ante los hechos y las ideas
contemporneas. Desempea en la interpretacin constitucional un papel ms destacado que
en la interpretacin de la ley. Esta se torna ms importante con relacin a las Constituciones
recientes. Frmulas e institutos aparentemente incomprensibles encuentran explicacin por la
identificacin de sus causas histricas. As el Prembulo de las Constituciones es un esfuerzo
por prolongar en el tiempo el espritu del momento constituyente.

c.

Interpretacin Sistemtica: Una norma constitucional vista aisladamente, puede tener poco
sentido o estar en contradiccin con otras. No es posible comprender integralmente una cosa,
sin entender sus partes. Una visin estructural del todo el sistema, es crucial.
La interpretacin sistemtica, es fruto de la idea de unidad del ordenamiento jurdico.
Consiste en el estudio de la norma en relacin con las otras normas, sean pertenecientes al
artculo en el que se inserta el precepto; al captulo o ttulo del que forma parte, as como a
otras normas del ordenamiento jurdico de la nacin; entre ellos, necesariamente, las normas,
los principios y valores constitucionales. Como anota Fernndez Segado, atiende a la
estructura y posicin de un instituto jurdico, de un precepto jurdico en el complejo global del
ordenamiento. En otros trminos, la interpretacin debe efectuarse tomando en cuenta el fin
total del ordenamiento jurdico, en relacin con el precepto interpretado.

d.

Interpretacin Teleolgica: Las normas deben ser aplicadas atendiendo fundamentalmente a


su espritu y a su finalidad. Es el mtodo interpretativo que procura revelar el fin de las
normas, el valor, o el bien jurdico protegido por el ordenamiento con la edicin de
determinados preceptos. La Constitucin as como las leyes, tienden a cubrir ciertos valores,
y por tanto, deben ser interpretadas en el sentido que mejor atienda a la finalidad para la cual
fue creada. As, la Constitucin paraguaya en su Prembulo establece las finalidades que la
inspiran, tales como: la de asegurar la libertad, la igualdad, la justicia, cuya consecucin debe
figurar como vector interpretativo de los rganos pblicos.

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e.

Interpretacin Evolutiva o Mutativa: En general, se habla se interpretacin evolutiva cuando el


operador jurdico busca adecuar el precepto interpretado a las coordenadas de tiempo y
espacio. En alguna medida, la interpretacin evolutiva reviste carcter mutativo, pues aunque
deja intacto el texto formal de la norma, modifica su contenido, sea agregndole algo
(mutacin por adicin), sea restndole algo (mutacin por sustraccin). Por tanto, la
interpretacin evolutiva puede ser praeter constitutionem cuando complementa el texto
constitucional, y contra constitutionem cuando lo ataca. La mutacin Constitucional es la
modificacin indirecta o tcita de la Constitucin. Implica el cambio de la Constitucin Formal
por accin del Derecho Consuetudinario Constitucional, del Derecho Judicial Constitucional o
por Normas Constitucionales en sentido derivadas del Parlamento, del Poder Ejecutivo, de
cada una de las Cmaras, etc.
Es un proceso informal de reforma del texto constitucional, pues atribuye nuevos contenidos a
la norma constitucional sin modificacin de su tenor literal, en razn de cambios histricos y
de factores polticos y sociales que no estaban presentes en la mente del constituyente. Se
concretiza muchas veces a travs de normas constitucionales que utilizan conceptos elsticos
o indeterminados, como los de autonoma, funcin social de la propiedad, reduccin de las
desigualdades, inters social, etc., que pueden asumir significados variados a lo largo del
tiempo.
En sentido General, la interpretacin es legtima, es decir, justificada, cuando desentraa el
sentir de la Norma Vigente, tarea que requiere descubrir primero, cul es efectivamente la
Norma Constitucional en vigor.
Segn lo expresado por Nstor Pedro Sags, una interpretacin legtima debe cubrir las
lagunas Normativas de la Constitucin y descartar las Normas Constitucionales
flagrantemente injustas. De otra manera, la interpretacin constitucional es ilegtima cuando
desvirta o falsea la Norma Constitucional no Injusta, alterando el mensaje jurdico-poltico
encapsulado en la Norma vigente. Es una interpretacin disvaliosa, es decir, que no tiene
ningn valor, salvo el derecho de necesidad.

Segn el resultado: Literal, Extensiva y Restrictiva


a. Literal: Declarativa o Gramatical, se da cuando existe congruencia plena entre las palabras de
la norma y el sentido que a ella le atribuye la razn, cuando coinciden el elemento gramatical
y el elemento lgico.
b. Extensiva: Ocurre cuando el intrprete considera que el legislador al dictar la norma ha dicho
menos, cuando en realidad quera decir ms, por lo que ser necesaria la extensin del
sentido de la ley, pues sta sobrepasa la expresin literal de la norma.
c. Restrictiva: Se da cuando el intrprete al efectuar su tarea interpretativa, considera que el
legislador al dictar la norma ha dicho ms de lo que quiso decir, en cuyo caso se impone la
interpretacin restrictiva para que la interpretacin literal de la norma pueda ser limitada, y
expresar as su verdadero sentido.

Segn la fuente: Legislativa, Administrativa, Autntica,


Judicial y Doctrinal
a. Legislativa: Se impone en diversas situaciones de entre las cuales es posible destacar la que
se realiza: 1. Para la propia estructuracin del Poder Legislativo, de sus rganos y

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comisiones, 2. La observancia del procedimiento legislativo, que incluye la adecuacin de


cada especie normativa al procedimiento para su edicin, y 3. El tratamiento del veto del jefe
del ejecutivo.
La interpretacin constitucional hecha por el Congreso, es indispensable para que se ejercite
su actividad administrativa dentro de los lmites de la Constitucin, y tal vez ms importante,
para que legislen de forma tal a realizar los fines constitucionales.
b. Administrativa: Es la realizada por el Poder Ejecutivo, especficamente para reglar su propia
conducta. Deber el respetar los principios constitucionales de la administracin pblica, y
contenerse dentro de los lmites genricos que le son impuestos. Es indispensable para que
los rganos del Poder Ejecutivo puedan dar cumplimiento a los actos normativos, y a los actos
de individualizacin de situaciones jurdicas, de conformidad con la Constitucin, adems de
su importancia en la elaboracin de polticas gubernamentales que deben necesariamente,
apuntar a los fines constitucionales.
c. Judicial: Se da por la aplicacin directa de un precepto constitucional (cuestin constitucional),
y por la verificacin de la compatibilidad de una norma con la Constitucin (control de
constitucionalidad). En algunos sistemas, la interpretacin judicial es final y vinculante para los
otros poderes.
d. Doctrinaria: No se dirige directamente a la interpretacin de la norma constitucional, pero sirve
de orientacin a los rganos encargados de realizarla. Se trata del producto del trabajo
intelectual de jurisconsultos, profesores, escritores en general. Tambin los abogados,
quienes elaborando tesis jurdicas o ejerciendo creativamente la defensa de los intereses que
patrocinan, prestan importantes contribuciones de origen doctrinario.
e. Autntica: Es controvertida la posibilidad de una interpretacin autntica de la Constitucin,
adems, es controvertida al propia existencia de la categora de la interpretacin autntica.
Como tal debe ser entendida a la que emana del propio rgano que elabor la norma
constitucional cuyo sentido y alcance ella declara. Por la interpretacin autntica se edita una
norma interpretativa de otra preexistente. La mayor parte de la doctrina admite la
interpretacin constitucional autntica cuando la misma es realizada por el rgano competente
para la reforma constitucional con observancia del procedimiento establecido en sta.

Reglas de Interpretacin
Existen reglas que condicionan la Interpretacin Constitucional, entre las que podemos citar a las
siguientes:
a. Principio de Supremaca Constitucional: Toda interpretacin constitucional se asienta en el
presupuesto de la supremaca jurdica de la Constitucin sobre los dems actos jurdicos en el
mbito estatal. El fuerza de la supremaca constitucional, ningn acto de la voluntad estatal
tiene validez si no concuerda con la Ley Fundamental. El fundamento de la superioridad de la
Constitucin radica en que ella proviene del Poder Constituyente, que a su vez se ubica en
un plano de superioridad de los poderes constituidos. En virtud al principio de la
superlegalidad constitucional, se debe dejar de aplicar toda ley o acto normativo estatal que
se oponga a la norma constitucional.
b. Principio de Presuncin de Constitucionalidad de los Actos del Poder Pblico: La
interpretacin es una actividad desarrollada por los tres poderes del Estado, los poderes
pblicos se sitan en un mismo plano de igualdad, y los actos de cada uno de ellos nacen con
presuncin de validez. Este fundamento es el principio de que radica en la separacin de
poderes en donde ningn poder tendr inferencia en otro.

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La declaracin de inconstitucionalidad de la ley o de otro acto normativo de los poderes


pblicos, debe ser ofrecida por el Poder Judicial con la debida autolimitacin, por el respeto
que debe tener en relacin a los dems poderes.
En la prctica, el principio de traduce en dos reglas de observancia necesaria para el
intrprete: 1. No siendo evidente la inconstitucionalidad, habiendo dudas o una posibilidad de
que razonablemente se pueda considerar la norma como vlida, debe el rgano judicial
abstenerse de declarar su inconstitucionalidad, 2. Habiendo alguna interpretacin que
posibilite afirmar la compatibilidad de la norma con la Constitucin en medio de otras que
puedan acarrear su validez, el intrprete debe optar por la interpretacin legitimadora,
manteniendo la vigencia de la norma.
c. Principios de Interpretacin conforme con la Constitucin: En el principio de presuncin de
constitucionalidad de los actos de los rganos pblicos se trata de elegir una interpretacin de
la norma legal que se mantenga en armona con la Constitucin, en medio de otras
posibilidades interpretativas que no admita la norma. Busca encontrar un sentido posible para
la norma, que no es la que resulta ms evidente de la lectura de la norma.
Adems de la eleccin de una lnea de interpretacin, se procede a la exclusin de otras
interpretaciones posibles, que conduciran a resultados contrarios a la Constitucin.
Para este principio de han sealado las siguientes reglas: 1. Cuando la invalidez no es
manifiesta e inequvoca, la duda favorece al mantenimiento de la norma, 2. Cuando, entre
interpretaciones y alternativas existe alguna que permita compatibilizar la norma con la
Constitucin, se optar por mantener la norma.
d. Principio de la Unidad de la Constitucin: El orden jurdico que comprende en su dominio a
una pluralidad de reas se construye en una unidad. El ordenamiento jurdico estatal
considerado en su globalidad constituye un conjunto de elementos dispersos que son
coordinados entre s, apoyndose mutuamente. El elemento de unin es la Constitucin que
es el origen comn de todas las normas. Es ella, la que como norma, le confiere unidad y
carcter sistemtico al ordenamiento. El fundamento de la unidad del orden jurdico estatal
est en el principio de la soberana que no admite la posibilidad de la coexistencia de dos
rdenes jurdicos vlidos dentro del mbito de su territorio. Una disposicin constitucional no
puede ser considerada en forma aislada, ni puede ser interpretada exclusivamente a partir de
la misma. Ella est en una conexin de sentido con las dems normas constitucionales.
e. Principio de Razonabilidad y Proporcionalidad: El principio de razonabilidad, se constituye hoy
da en un parmetro de valoracin de los actos del Poder Pblico para verificar si estn
adheridos al valor supremo del ordenamiento jurdico, que es la justicia. Este instrumento
interpretativo de la Constitucin tuvo su origen y desarrollo con la garanta del debido proceso
legal, institucin jurdica de origen marcadamente anglosajn, que aparece en la Carta Magna
de 1215, y en la actualidad, en los textos constitucionales americanos. Lo razonable supone
que sea producto de la razn, que debe implicar equilibrio, moderacin y armona, y que no
sea arbitrario o caprichoso.
f. Principio de Efectividad: La idea de efectividad, como regla interpretativa, es de desarrollo
reciente y, para su mejor comprensin, debe partirse del hecho de que los actos jurdicos que
expresan la voluntad de rgano pblico, deben ser analizados desde tres planos tericos que
son distintos: su existencia, su validez y efectividad. La existencia del acto jurdico est ligada
a su emisin por un rgano, su objeto, su forma, su validez, que provienen del cumplimiento
de ciertos requisitos establecidos en la ley dictada. Su efectividad se traduce en su aptitud e
idoneidad para producir efectos. Eficaz es el acto idneo para producir y conseguir la finalidad
para la cual su creada. La funcin del principio de efectividad en el plano interpretativo, es la
materializacin de las normas legales en el mundo de la realidad social, haciendo posible la
ntima relacin entre el deber ser normativo y el ser de la realidad social.

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Sus preceptos legales son observados voluntariamente, esta es la regla. Pero, a veces, el
cumplimiento voluntario no ocurre, se aporque se enfrenta a la cultura social dominante o
poderosos intereses de grupos econmicos, que torna ineficaz una norma.
Algunos autores sostienen que una Constitucin es ineficaz por su incapacidad de moldear
una realidad social. Naturalmente, que una Constitucin est condicionada histricamente por
la realidad de cada poca, pero ella no se traduce en la mera exposicin de situaciones de
hecho existentes. Ella tiene una existencia propia, autonoma, que proviene de su fuerza
normativa por la cual ordena y conforma la realidad poltica-social.
El intrprete constitucional debe partir de la premisa de que la Constitucin es una fuerza
ordenadora de la realidad poltico-social, convirtindola en un instrumento prctico para
producir en la realidad social los efectos en ella concebidos.
Conflictos de Derechos Constitucionales: Jerarquizacin y Ponderacin (Balancing Test)
El orden jurdico estatal al constituir un sistema lgico no admite la posibilidad de que una
misma situacin jurdica pueda estar sujeta a normas contradictorias entre s. Para impedir la
concurrencia de contradicciones, la esencia jurdica recurre a varios criterios para superar las
antinomias, tales como: 1. Jerarqua, 2. Temporalidad, 3. Especialidad.
Pero existe, respetado criterio doctrinario, como el de Mara Helena Diniz, segn el cual las
contradicciones constitucionales no pueden ser resueltas por los criterios de: la jerarqua, la
temporalidad o especialidad, en razn, de que las normas constitucionales tienen una misma
jerarqua, todas entran en vigencia al mismo tiempo, y a veces, se torna difcil otorgar a las
normas contradictorias en carcter de general o especial.
Por ello, la doctrina ms tradicional divulga como mecanismo adecuado de solucin de las
contradicciones contra las normas constitucionales, la llamada ponderacin de bienes o
valores protegidos por la norma constitucional.
Se trata, de una lnea de razonamiento que busca identificar el bien jurdico tutelado por las
normas contradictorias, asociado a un determinado valor, es decir, al principio constitucional,
que reproduce, para trazar el mbito de incidencia de cada norma, siempre teniendo como
referencia mxima, las decisiones fundamentales del constituyente.
An es esta hiptesis, la doctrina reclama la ascendencia de determinados valores o bienes
jurdicos, como la proposicin del In dubio pro libertatis, en donde la libertad debe prevalecer
sobre la conveniencia del Estado, que slo puede ceder en determinadas circunstancias como
la necesidad de seguridad y proteccin de la colectividad.
En la contradiccin que presenta la Constitucin paraguaya entre las normas contenidas,
entre los Arts. 252 y 261, referente a la inamovilidad de los miembros de la Corte Suprema de
Justicia, el Art. 252 se encuentra entre las disposiciones generales, en tanto que el Art. 261
entre las disposiciones especiales, pero si el criterio de especialidad jurdica resulta
insuficiente, tendra que recurrirse a la doctrina de ponderacin de los bienes jurdicos
tutelados por ambas normas, a los efectos de buscar la solucin a la controversia.
En tal hiptesis, se puede identificar que los principios tutelados por las normas contrapuestas
son: El de temporalidad de las funciones pblicas (Art. 252) y el de la independencia del
Poder Judicial (Art. 261) que deben ser armonizados por el intrprete optando por el bien
jurdico que se considera prevalente dentro de nuestro sistema constitucional.
La Antinomia Constitucional
Es la contradiccin interna existente dentro del conjunto normativo constitucional. Para
impedir la concurrencia de contradicciones, la ciencia jurdica adopta varios criterios
tendientes a superar las antinomias, tales como: 1. Jerarqua, 2. Temporalidad, 3.
Especialidad, 4. El de Ponderacin de los bienes jurdicos tutelados. ste ltimo, mecanismo

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considerado ms adecuado, para la solucin de las contradicciones entre las normas


constitucionales.
1. El criterio de la Jerarqua, implica que una norma de superior tiene prevalencia sobre una
norma de inferior jerarqua. Algunos autores, como Mara Helena Diniz, sostiene que ste
criterio no es aplicable a las normas constitucionales porque todas ellas tienen igual
jerarqua.
2. El criterio de la Temporalidad, implica que una norma posterior deroga a la anterior; ste
criterio tambin se torna inaplicable para las normas constitucionales que son
sancionadas en una misma fecha.
3. El criterio de la Especialidad, implica que una norma de carcter especial prevalece sobre
la norma de carcter general. ste criterio es de aplicacin en el mbito de la
interpretacin constitucional, habida cuenta, que entre las normas constitucionales, se
puede percibir la existencia de normas de carcter general y especial, tal como ocurre en
nuestra Constitucin, al organizar los poderes clsicos del Estado. La Corte Suprema de
Justicia, en el Acuerdo Y sentencia N 222 del 5 de mayo del 2000, en los Autos: Accin
de Inconstitucionalidad presentada por los Ministros de la Corte Suprema de Justicia
sostuvo que: Si entre una y otra norma de derecho hay contradiccin, debe prevalecer la
norma especial sobre la general en el caso de las disposiciones del Art. 252 estn
contenidas en el Cap. III del Poder Judicial, Secc. I., de las Disposiciones Generales, y por
sus parte, Secc. II, de la Corte Suprema de Justicia. Categricamente, segn el criterio de
especialidad, debe prevalecer la norma especial sobre la general (Voto de Jos
Agustn Fernndez).
4. Ponderacin de los bienes o valores protegidos: Se trata de una lnea de razonamiento
que busca identificar el bien jurdico tutelado por las normas contradictorias para otorgar
preeminencia a la norma que protege el bien jurdico ms relevante del orden
constitucional. Con frecuencia se dan tensiones entre la libertad de expresin y el honor
de las personas, ambos bies jurdicos protegidos por la Constitucin, en esta hiptesis, la
jurisprudencia de los Tribunales internacionales, protectores de los derechos humanos, se
inclinan por la preeminencia al derecho de la libertad de expresin, ante el honor afectado
de los funcionarios pblicos, tal como lo resolvi el Tribunal europeo de los derechos
humanos en el caso LINGENS. Asimismo, las tensiones entra la libertad religiosa y la vida
de las personas, en los casos en que las personas por convicciones religiosas se niegan a
las intervenciones quirrgicas, en este supuesto debe prevalecer la proteccin a la vida
por ser el bien jurdico ms importante.

Lmites de los derechos: Internos y Externos


Los Lmites Externos
Las teoras en torno al contenido especial surgen a partir de la mencin en el artculo 19,2 de la Ley
Fundamental de Bonn (Alemania) en 1949 y antes de forma primigenia haba sido hablado en la
Constitucin Argentina de 1858, y posteriormente en la Constitucin espaola de 1978. Como seala
Mariano Sapag, a partir de esta mencin en la ley de Bonn, se vincula con la idea de que los derechos
fundamentales puedan ser regulados por las leyes pero no puedan afectar la razn de ser de los
derechos, es decir su esencia. A partir de esta conceptualizacin surgen dos teoras: La Teora
Absoluta (tema de la ponderacin) y la Teora Relativa (teora de la proporcionalidad).

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Teora Absoluta
Esta teora propone que existe un ncleo duro del derecho que debe ser protegido siempre, y
un ncleo blando que es disponible para el legislador. Esto quiere decir que el derecho por su
esencia, siempre se encontrara bajo proteccin, nadie podr afectarlo pero sus rendaremos o
ncleos blandos podr ser regulado, modificados ya sea por el legislador o por el juez,
segn sea el caso: El legislador dando leyes que limiten o constrian el ejercicio del derecho,
o por el juez en un caso particular en donde plasma en la sentencia que el ejercicio debe ser
limitado. Un ejemplo de esta teora sucede por ejemplo con el derecho a la libertad de
Opinin, especialmente en la Prensa, cuando choca o afecta otros derechos de otras
personas y sucede la difamacin, atenta contra el honor de la persona. Para los propulsores
de esta teora se tendra que restringir tal derecho a partir de leyes dadas de congreso,
dependiendo del humor poltico de los tiempos, o segn la interpretacin del juez.
Necesariamente esta teora nos conduce a la Ponderacin de Derecho que:
Es la forma en que se aplican los principios jurdicos, es decir, las normas que tienen
estructura de mandatos de optimizacin. Estas normas no determinan exactamente lo que
debe hacerse; sino que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible, dentro de
las posibilidades jurdicas y reales existentes
Lo que nos propone esta teora es que los derechos fundamentales necesitan proteccin pero
a su vez necesitan una limitacin. Esta limitacin se manifest cuando se da una colisin
entre principios y que fundamentan prima facie dos normas incompatibles entre s, y que
pueden ser propuestas como solucin para el caso; al darse ese choque entre disposiciones
jurdicas entonces lo que se hace es escuchar las posiciones confrontadas para tomar una
decisin frente a la los derechos supuestamente afectados. La ponderacin es la forma de
resolver esta incompatibilidad entre normas prima facie. Se pondera los derechos y as se
forma una Jerarqua que pueda resolver de antemano todas las posibles colisiones entre
ellos. En otras palabras, la limitacin viene a darse a partir de la jerarquizacin de derechos
y principios al establecerse el derecho ms importante hasta el menos relevante.
La teora de la ponderacin posee una estructura. Esta estructura consta de tres elementos
que expondremos a continuacin:
a) Ley de la Ponderacin.- Cuanto mayor es el grado de la no satisfaccin o de afectacin
de uno de los principios, tanto mayor debe ser la importancia de la satisfaccin del
otro10.Se establece en primer lugar cual es el grado de afectacin o satisfaccin del otro.
Se tiene que limitar a un derecho para que pueda ser satisfecho en la mayor medida. El
dao al derecho se mide por niveles: Leve, medio, intenso; a su vez otorgndole un peso
abstracto al derecho, y que finalmente el valor de la seguridad a las apreciaciones
empricas que versan sobre la afectacin en el caso concreto. En buena cuenta valorar o
ponderar subjetivamente los derechos o valores en conflicto.
b) La Frmula del Peso: A partir de los niveles obtenidos en la ponderacin, niveles peso y la
seguridad, se le otorgan valores numricos para realizar una simple operacin
matemtica de multiplicacin, divisin y diferencia de los derechos confrontados. Se
aplica la formula a un derecho como a otro para luego buscar las diferencias en los
resultados matemticos obtenidos.
c) Las Cargas de Argumentacin: Estas cargas operan cuando existe un empate entre los
valores que resultan de la aplicacin de la frmula del peso, es decir, cuando los pesos

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de los principios son idnticos. Depender del caso en concreto el otorgar mayor
valor o importancia a un derecho en conflicto o al otro.
En conclusin, la teora de la Ponderacin positiva otorgar valores subjetivos en el caso
concreto para as realizar la contrastacin en la importancia de los derechos, determinar cual
se tendr que vulnerar en defensa del otro.

Teora Relativa
Esta teora seala que el contenido esencial es el que surge luego de aplicar el principio de
proporcionalidad y sus tres sub-principios lo que es desproporcionado y solo lo que es
desproporcionado vulnera el carcter esencial. Se hace un equilibrio proporcional acerca de la
afectacin del derecho a travs de juicios en los cuales se busca concluir si es que realmente
es necesario o no proceder a limitar el derecho, si existen vas paralelas para que no
caigamos en la limitacin o restriccin de los respectivos derechos fundamentales. El principio
de proporcionalidad ha sido definido, segn Javier Barnes, como:
El principio constitucional en virtud del cual la intervencin pblica ha de ser susceptible de
alcanzar la finalidad perseguida necesaria o imprescindible al no haber otra medida menos
restrictiva de la esfera de la libertad de los ciudadanos (es decir, por ser el medio ms suave y
moderado de entre todos los posibles ley del mnimo intervencionismo- y proporcional en
sentido estricto, es decir, ponderada o equilibrada por derivarse de aquella ms beneficios
o ventajas para el inters general que perjuicios sobre otros bienes valores, o bienes en
conflicto, en particular sobre los derechos y las libertades
El procedimiento mencionado se aplicar cuando una vez realizado la optimizacin de los
derechos, no se haya dado tal optimizacin y necesitemos resolver la
aparente
contradiccin entre los preceptos constitucionales. Es all en donde se hace necesario
realizar el Test de Proporcionalidad por medio de los tres sub-principios:
a. Sub-principio de Idoneidad y Adecuacin: Considerar que los medios utilizados
sean aptos para una adecuada resolucin.
b. Sub-principio de Necesidad: Si es obligatorio necesariamente aplican los medios; el
medio empleado sea el menos restrictivo sobre el derecho fundamental en juego.
c. Juicio de Proporcionalidad: Examen entre las ventajas y los sacrificios de medio que
se est utilizando. Se aplica la mxima a mayor restriccin de un derecho, mayor
satisfaccin del otro derecho
En conclusin, la Teora de los Limites Externos, ya sea segn la teora absoluta o la Teora
Relativa, lo que busca es limitar y restringir tus derechos fundamentales a partir de sealar
graduaciones o jerarquizaciones y lmites en relacin al beneficio que se puede obtener en un
caso en concreto. La decisin recae tanto en el legislador o juez que se encargue de analizar
y posteriormente aplicar esta teora vulnerando as el contenido esencial de los principios
fundamentales. No es ms que imponer la voluntad de uno de los actores jurdicos,
legislador o juez, a fin de resolver el conflicto desatado.

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Teora de los Lmites Internos


Al hablar de Teora de los lmites internos, en primera instancia tenemos que hablar del contenido
esencial de los Derechos para desarrollar tal teora.
En palabras de Mariano A. Sapag el contenido esencial es: El contenido del derecho que no viene
limitado de manera externa sino que surge internamente. Esto quiere decir nadie externo indica cual
tiene que ser el lmite del derecho, sino que se determina internamente, por su esencia, a partir de la
finalidad que cumple dicho derecho. Este anlisis de contenido esencial no puede darse en
abstracciones del derecho que pueden llevarnos a conclusiones a priori en el caso concreto, sino mas
bien analizar el caso concreto teniendo en consideracin el contexto para as determinar cul es
realmente la esencia del derecho y su finalidad.
Como apunta magistralmente Toller:
Interpretar desde el contenido esencial y encontrar as el derecho verdaderamente tal en caso- es
mirar hacia los lmites internos de cada derecho en litigio, este es, hacia su naturaleza, su finalidad, y
su ejercicio funcional, es atender a los contornos de cada derecho, a lo que denomino sus esferas de
funcionamiento razonable (...) buscar modos de compatibilidad que respeten el ncleo fundamental
de cada uno de esos derechos, evitando que ninguno se vea realmente frustrado (...) facultades
orientadas por un determinado fin que se da en el marco de la convivencia social
No solo es encontrar el verdadero sentido de cada derecho, adems es necesario tener en
consideracin el marco social para la convivencia armoniosa entre los miembros que la componen. Se
busca la armonizacin tanto en los derechos como en las interrelaciones sociales y no la
individualizacin y liberalizacin de derechos y el conflicto y batalla entre tales preceptos
fundamentales. Esta teora nos lleva necesariamente a descartar la presin externa de querer
restringir el derecho y a buscar una solucin armoniosa y responsable. Tal solucin es la propuesta
por el Control de Razonabilidad cuyo mximo exponente es Fernando M. Toller.
Sapag, uno de los seguidores de esta teora, indica que es un control de constitucionalidad que
examina especficamente la relacin entre los medios y los fines de una medida, teniendo en cuenta
la constitucionalidad de la finalidad
Esta aplicacin tiene como finalidad dar una mxima eficacia a la Constitucin y lograr la armonizacin
de los derechos. Los derechos no conforman una nueva yuxtaposicin, sino que coexisten, tal fue el
mensaje brindado por Toller en su conferencia. Y la coexistencia es eso, la razonabilidad de ser de los
derechos en su convivencia y no en conflicto. Pasaremos a desarrollar en qu consiste el control de
razonabilidad.
A) Control Constitucional de Razonabilidad.
El control constitucional de razonabilidad se realiza aplicando una serie de reglas o juicio a
las leyes que son sometidas a su rigor, en general, en un caso contencioso. Como muy bien
seala el concepto, este control se realiza cuando se necesita descubrir en un caso en
concreto cual es el contenido esencial de cada derecho en litigio para as resolver el caso.
Se vale de un conjunto de preguntas para determinar la validez constitucional del contenido
de una norma.

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Esta serie de preguntas son:


a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Cules son las finalidades mediatas e inmediatas de la norma? Las posee?


La finalidad es constitucional?
La finalidad, es socialmente relevante?
Es adecuado el medio empleado?
Es necesario, o indispensable, el medio empleado?
Es proporcionada la medida respecto a los fines?
Respeta el contenido esencial de los derechos en juego?

Se someten tales derechos en litigio a las preguntas sealadas. Al resolverlas se comparan


los resultados obtenidos, es decir, las respuestas, para as descubrir la verdadera finalidad de
cada uno de ellos. Al responder s es porque el fin que se persigue es el correcto, en su
oposicin, al responder no es porque lo que se pretende es correcto. As este control
supondra no vulnerar ni mucho menos restringir ningn derecho a partir de juicios subjetivos
sino que lo que trata y busca es descubrir cul es la esencia y finalidad del derecho para as
determinar que el fin al cual se pretende llegar es el correcto.
Para finalizar la exposicin de esta teora, concluiremos con una exposicin clara y concisa en
forma de conclusin de esta teora en palabras de Toller:
El contenido de cada derecho debe establecerse no desde su concepto puramente semntico
o formal, por lo que significan las palabras acuadas para referirse a un determinado derecho,
sino desde su nocin teleolgica, es decir, atendiendo a su finalidad, tanto histrica como
actual, y a los bienes humanos que se intentan proteger o las conductas que se tratan de
impedir(...). Se dar por resultado derechos equilibrados, sin innecesarios conflictos ni
limitaciones entre s. De este modo, determinando teleolgicamente el derecho, a lo que
coadyuva su naturaleza o contenido esencial, es superfluo delimitarlo extrnsecamente, ya sea
en orden a su ejercicio singular, o en el posible. conflicto con otros derechos

Integracin Constitucional
Consiste en el proceso intelectivo por medio del cual se busca llenar un vaco que pudiera solucionar
un caso concreto que no se halla previsto en la normativa constitucional por omisin, laguna o
silencio.
A nivel infraconstitucional, las lagunas legales se integran por medio de la analoga que consiste en la
aplicacin de una norma jurdica concebida para una determinada situacin fctica a otra semejante
que no fuera prevista por el legislador. Naturalmente, no ser posible, en materia constitucional,
buscar la integracin analgica en las normas legales, por lo que la solucin de los vacos
constitucionales tendr que ser buscada en los principios de la propia Constitucin. En rigor, el
carcter vago y amplio de las normas constitucionales torna ms apropiado el uso de las
construcciones constitucionales que el uso de las analogas.

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Por consiguiente, las lagunas constitucionales deben ser integradas con los principios o valores
constitucionales que inspiran al orden constitucional, como la dignidad humana, la libertad, la justicia,
la igualdad, entre otras.

Indeterminaciones Constitucionales

Deficiencias propias de los lenguajes naturales: vaguedad, textura abierta, ambigedades


de diversa ndole (C. S. Nino)
No es posible aplicar la norma a un caso concreto superar esas indeterminaciones.
Ello implica una ineludible opcin valorativa.
Nino asocia las indeterminaciones constitucionales el carcter de instrumento de
gobierno que por lo general se asigna a las Constituciones.
Lenguaje suficientemente vago y general para permitir la adaptacin a escenarios futuros
no previstos.
Defectos de redaccin.
Recursos intencionales y funcionales para forjar un compromiso entre diferentes posturas.

Semnticas
Son las referidas al significado de las palabras individuales o de las frases. Plantean dificultades para
derivar consecuencias de normas jurdicas.
1. Ambigedad.
Diferentes contextos en los cuales se inserta una palabra.
Ambigedad de proceso-producto.
Empleo metafrico del lenguaje
2. Vaguedad.
El campo de aplicacin o de referencia es indefinido
Vaguedad por gradiente (zona de claridad, de oscuridad y de penumbra). Su aplicacin en
el Derecho.

Sintcticas
Surgen ante ambigedades de oraciones pueden expresar ms de una proposicin, porque:
1. Alguna de sus palabras es ambigua.
2. Las conexiones sintcticas permiten varias interpretaciones.

Pragmticas
No se refieren al significado de las oraciones, a lo que se hace con la oracin en cuestin. Dimensin
ilocucionaria: si se afirma, se prescribe, se pregunta, se ordena, se sugiere, se promete, etc.

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Lgicas
Se generan a partir de las relaciones entre diversas normas jurdicas. Ponen en crisis los ideales
racionales que todo sistema normativo se supone que debe satisfacer: coherencia, completitud, etc.
1. Contradicciones.
Cuando la solucin que una norma dispone es incompatible con la solucin que dispone
otra norma para el mismo caso. La incompatibilidad puede ser total o parcial (AIf Ross).
2. Redundancias.
Cuando una norma establece un efecto jurdico que, en las mismas circunstancias
fcticas, est establecido por otra norma (exceso de soluciones para el mismo caso)
Las soluciones son compatibles y reiterativas.
Motivos: inadvertencia del constituyente o su dese enfatizar una determinada solucin
normativa.
3. Lagunas.
Existe una laguna lgica cuando un sistema jurdico no tiene una solucin normativa
(prohibicin, obligatoriedad, o permisin de una conducta) para un determinado caso.
Ante la presencia de lagunas en la Constitucin el intrprete se ver obligado a llenarlas.
No se habla aqu de interpretacin, sino de integracin.
a) Autointegracin.
b) Heterointegracin.

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Bibliografa
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Andrade Snchez, J. Eduardo (2008). Derecho Constitucional. Oxford University Press.


Mxico.
Garca Pelayo, M (1984). Derecho Constitucional Comparado. Madrid, Espaa: Alianza.
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Paraguay: Litocolor S.R.L.

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Sntesis Grfica

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