Herederos legtimos

Son herederos legtimos, segn nuestro Cdigo Civil

Hijos y descendientes.

Padres y ascendientes.

Cnyuge.

Hermanos e hijos de hermanos.

Resto de parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad.

El Estado.

La diferencia entre heredero forzoso y heredero legtimo, es que el heredero legtimo

puede ser forzoso o no, como, sucede en el caso de que no exista ningn heredero
forzoso, en el caso de que no exista testamento o disposicin testamentara,
heredaran los restantes herederos legtimos, es decir hermanos e hijos de hermanos,
posteriormente el resto de parientes y por ltimo el Estado.
Como es lgico, lo fundamental de la declaracin de herederos es lo que se
denomina HERENCIA que, comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de
una persona, que no se extingan por su muerte. La herencia es pues, el objeto de la
sucesin mortis causa y es el total patrimonio del difunto.
El hecho que origina la apertura de la sucesin es la muerte de la persona fsica
exclusivamente. La fijacin del momento de la muerte es de gran trascendencia en el
fenmeno sucesorio porque es precisamente al abrirse la sucesin cuando el llamado
a la herencia ha de cumplir los requisitos esenciales para poder suceder; existir para
sobrevivir al causante y tener capacidad para heredarle.
Cuando se duda entre dos personas llamadas a sucederse quin ha muerto primero,
rige la llamada presuncin de conmoriencia, segn el cual quien sostenga la muerte
anterior de una u otra, debe probarla, a falta de prueba, se presumen muertas al
mismo tiempo y no hay lugar a la transmisin de derechos de uno a otro.
Por otra parte, la Ley de Enjuiciamiento Civil, fija la competencia judicial en los juicios
sobre cuestiones hereditarias, determinando que es el del lugar en que el finado tuvo
su ltimo domicilio y, si lo hubiese tenido en el extranjero, el del lugar de su ltimo
domicilio en Espaa o donde estuvieren la mayor parte de sus bienes, a eleccin del
demandante.

El certificado de ltimas voluntades.

El Registro General de Actos de Ultima Voluntad es un registro administrativo

dependiente del Ministerio de Justicia y a cargo de la Direccin General de los
Registros y del Notariado, en el que hacen constar todos los otorgamientos de
testamentos ante un Notario espaol.
Cada vez que alguien otorga testamento ante Notario, ste est obligado a remitir al
citado Registro a travs de su Colegio Notarial un parte con arreglo a un modelo
oficial, que contiene los datos relativos a dicho testamento (nombre del testador,
nombre del Notario, fecha del testamento, nmero de protocolo, tipo de testamento,
lugar de otorgamiento, etc.).
La informacin que consta en el parte es anotada en el Registro General de Actos de
Ultima Voluntad, de modo que el citado Registro es un archivo, actualmente
informatizado, de los datos esenciales de todos los testamentos otorgados ante
cualquier Notario espaol.
Por ello, el primer paso que debe dar el posible heredero, es obtener el Certificado
del Registro General de Actos de Ultima Voluntad. Dicho certificado permite conocer y
acreditar si el fallecido haba otorgado o no testamento y, en caso afirmativo, la fecha y
el Notario ante el cual fue otorgado. Una vez conocidos estos datos por medio del
certificado, los interesados podrn dirigirse al Notario ante el cual se otorg el
testamento para obtener una copia del mismo.
El Certificado de Ultimas Voluntades puede obtenerse directamente en las
dependencias del Ministerio de Justicia o en cualquiera de las Gerencias
Territoriales del mismo, una vez transcurridos 15 das desde el fallecimiento, mediante
la presentacin de un impreso oficial acompaado de un certificado literal de
defuncin de la persona de que se trate.

El ttulo hereditario.

Se entiende por ttulo hereditario el

documento de donde resulta quines son las personas con derecho a la herencia del
fallecido. El ttulo hereditario es el testamento o, en defecto de ste, la declaracin
de herederos intestados.

El testamento: Si del Certificado de Ultimas Voluntades resulta la existencia

de testamento, ser necesario solicitar una copia autorizada del mismo en la
Notara donde est archivado, que es la Notara que aparece indicada en el
Certificado del Registro General de Actos de Ultima Voluntad.La solicitud de la copia
autorizada del testamento debe hacerla personalmente el interesado en la Notara,
y si ello no es posible puede obtener la copia cualquier persona con poder especial
del interesado, o bien mediante una carta firmada por el interesado y remitida a la
Notara con dicha firma legitimada notarialmente.

La declaracin de herederos intestados: Si del Certificado de Ultimas

Voluntades resulta que no existe testamento, ser necesario tramitar una
declaracin de herederos intestados o abintestato.Dicha declaracin se tramita
ante Notario o ante el Juez, segn la relacin de parentesco existente entre el
fallecido y los herederos, con arreglo a los trmites que se detallan en otra pgina
de esta web.

Dnde se hace la declaracin de herederos?

Si los herederos son hijos o descendientes del fallecido, padres o ascendientes del
fallecido o el cnyuge viudo, la declaracin de herederos intestados se hace en la
Notara del lugar donde el fallecido tena su domicilio habitual en el momento de
fallecer, y se realiza por medio de un acta notarial.
Si los herederos son hermanos, sobrinos u otros parientes colaterales del fallecido o
bien el Estado, la declaracin de herederos abintestato debe hacerse en el Juzgado
de Primera Instancia del lugar donde el fallecido tena su domicilio habitual al tiempo
de su fallecimiento.

Documentacin necesaria para tramitar

una declaracin de herederos notarial
Declaracin de herederos notarial sin testamento
o abintestato:
Tras la reforma de la Ley de Enjuiciamiento Civil en virtud de la Ley de Jurisdiccin
Voluntaria (Ley 15/2015) la declaracin de herederos ser siempre realizada ante
Notario.
Cuando la declaracin de herederos se hace en la Notara, los documentos necesarios
son los siguientes:

Certificado de defuncin del causante.

Certificado de empadronamiento del causante (determina la competencia

territorial)

Certificado del Registro General de Actos de Ultima Voluntad, que

acredite que no hay testamento.

Certificado de nacimiento de los hijos del fallecido.

Certificado de defuncin de los hijos que hubiesen muerto.

Certificado de matrimonio del fallecido.

DNI del fallecido o, en su defecto, certificado de empadronamiento del

fallecido, a fin de acreditar el domicilio habitual del mismo.

Tambin debern comparecer ante el Notario dos testigos, mayores de

edad, que conozcan a la familia, que no sean parientes ni beneficiarios de la
herencia, ni el cnyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad del Notario autorizante y quienes tengan con ste relacin
de trabajo.debern testificar sobre las circunstancias personales y familiares del
fallecido. (Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdiccin Voluntaria).
Desde la fecha en que se firma el requerimiento inicial del acta notarial, debern
transcurrir obligatoriamente 20 das hbiles, pasados los cuales se podr expedir
la copia del acta de declaracin de herederos intestados y realizar la particin de la
herencia.

La aceptacin de la herencia.

Una vez que el heredero tiene conocimiento del fallecimiento de una persona y de su
condicin de heredero testamentario o de heredero intestado, el siguiente paso
consistir en aceptar o renunciar la herencia.
En el caso de que existiesen legados dispuestos por el testador en el testamento,
tambin los legados deben ser aceptados o renunciados por el legatario.
Qu es un heredero?
El heredero es aquella persona designada por el testador en el testamento, o el
sealado por la Ley en defecto de testamento, para recibir la totalidad de los bienes de
la herencia (heredero nico) o una parte alcuota de la misma (es decir, una cuota o
parte de la totalidad de la herencia).
El heredero no slo recibe los bienes de la herencia sino que tambin responde con
sus propios bienes de las deudas de la misma, salvo que la haya aceptado la herencia
a beneficio de inventario.
Qu es un legatario?
El legatario es aquella persona designada por el testador en su testamento para que
reciba uno o varios bienes concretos de la herencia.
A diferencia del heredero, el legatario no responde de las deudas de la herencia.
Hay que tener en cuenta que una misma persona puede ser designada por el testador
como legatario de bienes concretos y determinados y, al mismo tiempo, como
heredero de una cuota o parte del resto de los bienes de la herencia. En este caso,
dicha persona no tiene por qu aceptar necesariamente tanto la herencia como el
legado a su favor, sino que puede aceptar la herencia y renunciar el legado o
viceversa.

Aceptacin y renuncia de la herencia

La aceptacin de la herencia puede ser de dos tipos:

Aceptacin pura y simple.

Aceptacin a beneficio de inventario.

La aceptacin pura y simple implica que el heredero no slo recibir los bienes
integrantes de la herencia, sino que tambin responder personalmente, con sus
propios bienes, de las deudas de la misma.

La aceptacin a beneficio de inventario requiere la formacin, una vez hecha la

aceptacin, de un inventario judicial del caudal hereditario, a fin de determinar los
bienes integrantes del activo y las deudas integrantes del pasivo. Si la herencia se ha
aceptado de esta manera, el heredero slo responder de las deudas de la herencia
hasta el lmite del valor de los bienes hereditarios. Es decir, el heredero no responder
con su propio patrimonio de las deudas de la herencia cuando stas son superiores al
valor de los bienes de la misma.
Aunque la aceptacin puede hacerse tcitamente en ciertos supuestos,
habitualmente se realiza de forma expresa mediante el otorgamiento de una
escritura pblica ante Notario. La aceptacin de la herencia ante Notario puede
hacerse al mismo tiempo y en el mismo documento en el que se formaliza la particin
de la herencia o en documento separado y con carcter previo a la particin.
La renuncia a la herencia debe ser expresa y hacerse necesariamente en escritura
pblica ante Notario.
La aceptacin o la renuncia a la herencia han de referirse a la totalidad de la misma.
No se puede aceptar una parte de la herencia y renunciar al resto, o aceptar
determinados bienes de la herencia y renunciar a los dems bienes.

La particin de la herencia.
Qu es la particin de la herencia?
La particin de la herencia es el reparto de los bienes del fallecido entre los herederos
en proporcin a la cuota que a cada uno de ellos corresponde. La particin deber
hacerse una vez que se ha acreditado con el testamento o con la declaracin de
herederos quines son las personas con derecho a la herencia y una vez que dichas
personas han aceptado la herencia en la forma expuesta en otro captulo de esta gua.
Hay que tener en cuenta que la herencia est integrada tanto por los bienes y
derechos del difunto como por sus deudas, y que stas se transmiten a los herederos
al igual que los bienes. Por tanto, en la particin debern inventariarse y ser objeto de
adjudicacin tambin las deudas del fallecido.

Qu tipos de particin hereditaria existen?

La particin de la herencia puede ser de tres tipos:

Voluntaria.

Judicial.

Realizada por contador-partidor.

Se entiende por particin voluntaria aquella que efectan todos los herederos de
comn acuerdo. Puede formalizarse en documento privado, pero es conveniente
efectuarla en escritura pblica ante Notario, siendo necesario hacerla en escritura ante
Notario cuando en la herencia existen bienes (por ejemplo inmuebles) inscribibles en
los distintos registros pblicos. La escritura de particin puede realizarse en la Notara
que libremente elijan los herederos y requiere que la escritura de particin la firmen
todos los herederos, personalmente o por medio de apoderado.
Si los herederos no se ponen de acuerdo sobre cmo repartir los bienes del fallecido,
debern acudir al Juez de Primera Instancia para que se realice una particin judicial.
En este caso, el Juez designar un Perito para que forme el cuaderno particional con el
reparto de los bienes de la herencia.
Por ltimo, la particin puede hacerla una persona denominada contador-partidor,
que puede ser un contador-partidor testamentario o dativo. Contador partidor
testamentario es aquel que ha sido nombrado con tal carcter por el testador en el
testamento para que realice la particin de la herencia. El contador-partidor dativo es
el nombrado por el Juez a solicitud de los herederos que representen al menos el
cincuenta por ciento del haber hereditario. La particin de la herencia realizada por el
contador-partidor requerir, una vez hecha, la aprobacin del Juez.
El nombramiento de contador-partidor, sea testamentario o dativo, evita la necesidad
de efectuar una particin judicial, que siempre requiere ms tiempo e implica mayores
gastos.
Cmo se hace la particin?
Tanto si la particin se hace en documento privado como si se formaliza en escritura
pblica otorgada ante Notario, ha de formarse por los interesados un cuaderno
particional.
El cuaderno particional se divide habitualmente en los siguientes apartados:

Comenzar con unos antecedentes en los que se researn las circunstancias

personales y familiares del difunto (fecha y lugar de fallecimiento, domicilio
habitual en el momento de fallecer, estado civil, existencia o no de descendientes y
ascendientes,) y los datos del testamento o, en defecto de ste, de la declaracin
judicial o notarial de herederos intestados.

A los antecedentes seguir el inventario del activo y del pasivo, en el que se

mencionarn separadamente los bienes y derechos integrantes del activo y las

deudas integrantes del pasivo, en ambos casos con indicacin de su respectivo

valor.

El tercer apartado ser el referente a la liquidacin de la herencia y, en su

caso, de la sociedad de gananciales, en el que se sumar y se expresar el valor de
todas las partidas del activo y de todas las partidas del pasivo, y se determinar el
valor neto de a masa hereditaria restando del activo el importe del pasivo.
Igualmente se indicar en este apartado el valor de la cuota correspondiente a cada
uno de los herederos y, en su caso, el valor de la cuota correspondiente al viudo o
la viuda por la liquidacin de la sociedad de gananciales.

Finalmente, se incluir un ltimo apartado en el que se researn

las adjudicaciones que se hagan a cada uno de los interesados.

Qu documentos son necesarios para la particin?

Para realizar la particin voluntaria en escritura pblica debern entregarse en la
Notara los siguientes documentos:

El testamento o la declaracin de herederos.

Certificado de Ultimas Voluntades.

Certificado de defuncin del fallecido.

Ttulos de propiedad de los bienes del fallecido (inmuebles, acciones, derechos

de propiedad intelectual o industrial, crditos a su favor, etc.), ya se trate de
escrituras pblicas o de documentos privados.

Recibo de contribucin o cdula parcelaria de los inmuebles.

Certificados bancarios que acrediten el dinero en efectivo o las participaciones

en fondos o depsitos financieros de cualquier tipo de que era titular el fallecido.

Documentos de cualquier tipo de los que resulten las deudas y cargas de la

herencia.

Qu bienes se incluyen en la herencia?

La herencia de una persona fallecida est integrada por sus bienes privativos y por la
mitad de los gananciales.
Con carcter general, puede decirse que son bienes privativos los que el fallecido
adquiri por cualquier ttulo antes de casarse y los recibidos posteriormente por
herencia o donacin.

Son bienes gananciales los adquiridos por compra por el fallecido una vez contrado
el matrimonio o mediante cualquier otro contrato de carcter oneroso. El dinero
existente en el momento del fallecimiento se presume ganancial, salvo que se pueda
demostrar que perteneca privativamente a uno slo de los cnyuges en todo o en
parte.
A la masa hereditaria ha de sumarse tambin el valor de los bienes colacionables,
que son aquellos bienes donados en vida por el fallecido a algn legitimario (un hijo,
por ejemplo) y cuyo valor debe ser tenido en cuenta a la hora de hacer la particin
para que el donatario reciba de menos en la particin una cantidad igual a lo que ya
recibi en vida por donacin.

Cmo hay que repartir los bienes de la herencia?

El reparto de los bienes que integran la herencia deber hacerse en la forma
establecida por el testador en el testamento. Si no existe testamento y se trata de
herederos intestados, la particin podr hacerse de la forma que libremente decidan
los herederos legtimos, siempre que se respete la cuota o parte que a cada uno de
ellos corresponde por Ley en la herencia del difunto.
El testador puede limitarse a establecer en el testamento la cuota o porcentaje que
corresponde a cada uno de los herederos nombrados respecto del total haber
hereditario. En este caso, los herederos podrn distribuirse entre ellos los bienes
integrantes del caudal hereditario de la forma que libremente acuerden, siempre que
el valor de lo recibido por cada heredero sea igual a la cuota establecida a su favor por
el testador.
El testador puede no limitarse a nombrar herederos en el testamento sino tambin
efectuar en el mismo el reparto o particin de los bienes entre los herederos legtimos,
asignado a cada uno de stos bienes concretos en pago de su cuota hereditaria. Es el
llamadotestamento particional. En este caso, los herederos debern ajustarse a lo
ordenado por el testador en su testamento en orden al reparto de los bienes.
No obstante lo anterior, sea cual fuere la frmula empleada por el testador en el
testamento (asignacin de cuotas o adjudicacin de bienes concretos a cada heredero
en pago de su cuota), los herederos pueden de comn acuerdo realizar la particin de
manera distinta a la ordenada por el testador. Pero en el caso de que procedan de
esta manera, debern tener en cuenta las posibles consecuencias de tipo fiscal que
conllevar hacer la particin de manera distinta a la establecida por el testador.

Cmo se valoran los bienes de la herencia?

Los herederos legtimos pueden atribuir a los bienes integrantes de la herencia el valor
que libremente decidan, pero deben tener en cuenta que a efectos fiscales prevalecer
siempre el valor que les atribuya la Hacienda Pblica. Por ello, es conveniente que los
herederos atribuyan a los bienes y derechos integrantes de la herencia un valor real y
objetivo.
Si se trata de inmuebles habr que partir del valor catastral de los mismos, y en el caso
de que exista un valor fiscalmente comprobado de tales bienes, ser conveniente
expresar ste. En el Territorio Histrico de Gipuzcoa el valor de los bienes inmuebles
urbanos a efectos fiscales viene determinado por el Decreto Foral 6, de 26 de Enero de
1.999, que establece los valores de dichos inmuebles para cada municipio segn su
tipo, situacin, antigedad, superficie y dems caractersticas. De esta manera, se
puede saber antes de realizar la particin de la herencia el valor fiscal exacto de los
inmuebles urbanos.
Si se trata de vehculos, el valor de los mismos a efectos fiscales est determinado por
Hacienda mediante unas tablas que publica peridicamente y que atienden a la
tipologa y antigedad de los vehculos.
Si se trata de cuentas bancarias, depsitos financieros, fondos de inversin y
cualesquiera otros productos financieros de los que habitualmente ofertan las
entidades de crdito, el valor de los mismos se acreditar mediante certificacin
bancaria expedida por la propia entidad de crdito expresiva de su saldo o valor.

Quines deben firmar y suscribir la particin?

Para que la particin hereditaria sea vlida, tanto si se hace en escritura pblica como
si se hace mediante un simple cuaderno particional privado, deber ser consentida y
firmada por las siguientes personas, bien personalmente o por medio de poder:

Los herederos testamentarios o intestados.

El cnyuge viudo, si tiene derecho al usufructo de todos o parte de los bienes o

si existen bienes gananciales.

Los legitimarios que no hayan sido nombrados herederos, para recibir lo que
por legtima les corresponda o para renunciar a ella.

Los legatarios, para recibir los bienes legados.

Quin debe hacer la particin si el heredero es menor de

edad o est incapacitado judicialmente?

Si el heredero es menor de edad, estar representado por sus padres en la aceptacin

y en la particin de la herencia, y si est incapacitado judicialmente estar
representado por sus tutores.
Los padres pueden aceptar libremente una herencia en nombre de sus hijos menores
de edad, sin necesidad de autorizacin judicial, pero la aceptacin se har siempre a
beneficio de inventario.
Para que los padres puedan renunciar una herencia que corresponde a uno de sus
hijos menores, necesitarn autorizacin judicial, a menos que el hijo tenga 16 aos y
preste su consentimiento a la aceptacin en escritura pblica.
Los tutores pueden aceptar a beneficio de inventario la herencia de la persona sujeta a
tutela, pero necesitarn autorizacin judicial para aceptarla pura y simplemente o para
renunciar la herencia.
Los padres pueden intervenir libremente en una particin de herencia en la que uno
de sus hijos menores sea heredero. Por el contrario, los tutores debern someter la
particin hereditaria a la aprobacin de juez una vez que haya sido hecha.

Cmo se entregan los legados?

En el caso de que existan legados testamentarios, la entrega de los bienes legados al
legatario deben hacerla los herederos nombrados en el testamento, y a stos deber
dirigirse el legatario para solicitar la entrega.
Esto no obstante, si el testador ha autorizado en el testamento al legatario a tomar por
s solo posesin de la cosa legada y no existen legitimarios, dicho legatario podr
hacerse cargo de los bienes legados sin necesidad de intervencin de los herederos
legtimos.

El Albacea y el Contador-Partidor.
Qu es un albacea?
El albacea, tambin llamado testamentario, es aquella persona designada por el
testador en su testamento para que vele por el cumplimiento de su
voluntad expresada en el testamento.
Las facultades del albacea sern las que el testador le haya atribuido en el
testamento y, a falta de tal atribucin, sern las siguientes:

Disponer y pagar los sufragios y el funeral del testador, conforme a lo

dispuesto en el testamento o en su defecto segn la costumbre del lugar.

Entregar los legados que consistan en dinero en metlico.

Vigilar el cumplimiento del resto de las disposiciones testamentarias y

defender, incluso judicialmente, la validez del testamento.

Tomar las medidas y precauciones necesarias para la conservacin de los

bienes de la herencia.

Puede nombrarse a un nico albacea o a varios, y en caso de ser varios,

pueden designarse con carcter mancomunado, para que tengan que actuar todos
ellos conjuntamente, o solidario, en cuyo caso bastar lo que decida uno cualquiera
de ellos.

Qu es un Contador-Partidor?
Una figura distinta del albacea es la del contador-partidor testamentario, que es
aquella persona nombrada por el testador en el testamento para que realice el
reparto de los bienes hereditarios entre los herederos nombrados.
Aunque se trata de figuras distintas, es bastante frecuente que el testador nombre a
una misma persona para el ejercicio de ambos cargos, albacea y contador-partidor, en
cuyo caso el nombrado deber velar por el cumplimiento del testamento y efectuar la
particin de la herencia.

La inscripcin en registros pblicos.

Si existen inmuebles entre los bienes que forman parte de la herencia, una vez hecha
la particin en escritura pblica, se presentar la escritura en el Registro o Registros de
la Propiedad en los que estn inscritas las fincas para inscribirlas a nombre de los
herederos o de los legatarios.
Para inscribir la particin de la herencia en el Registro de la Propiedad, es necesario
como requisito previo pagar el Impuesto de Sucesiones que corresponda. Si la
herencia estuviera exenta o hubiera prescrito la obligacin de pago del impuesto, se
deber presentar la escritura en Hacienda para que haga constar la exencin o la
prescripcin.
Igualmente, en el caso de que entre los bienes hereditarios existiesen bienes o
derechos inscribibles en otros Registros Pblicos (patentes, marcas, derechos de
propiedad intelectual, etc), la escritura de particin se presentar tambin en tales
Registros.

La Legtima hereditaria

Como hemos mencionado anteriormente, la legtima es aqulla porcin de bienes de

la herencia sobre la cual el testador no puede disponer libremente, aunque desee
hacerlo, porque la Ley la ha reservado a los llamados herederos forzosos. (Arts. 806 ?
822 C.c.).
El testador no podr privar a los herederos de su legtima sino en los casos
expresamente determinados por la Ley (Ej. si hubiera sido desheredado por alguna de
las causas tasadas en la ley. Tampoco podr imponer sobre ella gravamen, ni
condicin, ni sustitucin de ninguna especie, salvo lo dispuesto en cuanto al usufructo
del viudo.
Para comprender bien qu es la legtima, debemos tener en cuenta que, de acuerdo
con las disposiciones del Cdigo Civil, el caudal hereditario (es decir, los bienes y
derechos que se integran en la herencia) se divide en tres tercios: dos de ellos
componen la legtima, en sentido amplio, y el tercero de ellos es el llamado tercio de
libre disposicin.
La llamada legtima en sentido amplio se compone, como hemos mencionado, de
dos de estos tercios, que son los siguientes:

El tercio de legtima estricta: es un tercio de la herencia, que ha de ir a

parar a los llamados herederos forzosos (determinados por la Ley).

El llamado tercio de mejora, es otro tercio de la herencia (que forma parte

de la legtima en sentido amplio) sobre el cual el Cdigo Civil permite que el padre o
la madre puedan disponer, de la manera que estimen oportuna, para mejorar a
favor de alguno/s de sus hijos o descendientes (ya sean por naturaleza o por
adopcin). Eso supone que, en caso de que el testador tenga dos hijos, puede
decidir dar el tercio de mejora bien a uno slo de sus hijos, bien a los dos por
partes iguales, a uno de ellos en mayor medida que al otro, etc.

Cul es la legtima de los hijos y descendientes?

Los hijos y descendientes son legitimarios respecto de sus padres y ascendientes.
El derecho corresponde en primer lugar a los hijos; en caso que no haya hijos, a los
nietos (si los hay); si no hay ni hijos ni nietos, a los bisnietos, etc.
Es importante tener en cuenta que en caso de que un descendiente muera antes de
que lo hiciera la persona cuya herencia se va a repartir (el llamado causante), se
convierten en legitimarios los sucesivos descendientes. Constituye la legtima de los
hijos y descendientes las dos terceras partes del haber hereditario del padre y de la

madre. Sin embargo, podrn stos disponer de una parte de las dos que forman la
legtima para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes (art. 808 Cc).
Cul es la legtima de los padres y ascendientes?
A falta de hijos o descendientes, son legitimarios los padres o ascendientes respecto
de sus hijos y descendientes (Arts. 809 ? 812 C.c.).
El derecho corresponde en primer lugar al ascendiente ms cercano (pues existe lo
que se llama una prioridad o preferencia de grado, de manera que el ascendiente ms
prximo excluye al ms remoto), as por lo tanto heredarn en primer lugar los
progenitores (padre/madre), y en su defecto, los abuelos, bisabuelos, etc.
Constituye la legtima de los padres o ascendientes la mitad del haber hereditario de
los hijos y descendientes, salvo el caso en que concurrieren a la herencia con el
cnyuge viudo del causante, en cuyo supuesto la legtima de los padres o ascendientes
ser de una tercera parte de la herencia.
La legtima reservada a los padres se dividir entre los dos por partes iguales: si uno
de ellos hubiere muerto, recaer toda en el sobreviviente.
Cuando el testador no deje padre ni madre, pero s ascendientes, en igual grado, de
las lneas paterna y materna, se dividir la herencia por mitad entre ambas lneas.
Si los ascendientes fueren de grado diferente, corresponder por entero a los ms
prximos de una u otra lnea (ejemplo: sobreviven al causante sus abuelos por parte
de padre (segundo grado) y un to-abuelo por parte de madre (cuarto grado); la
legtima se dividir nicamente entre sus abuelos paternos).
Adems, los ascendientes suceden con exclusin de otras personas en las cosas dadas
por ellos a sus hijos o descendientes (a la muerte de estos, siempre y cuando no hayan
tenido, a su vez, descendientes) cuando los mismos objetos donados existan en la
sucesin.
Si dichos objetos hubieren sido enajenados, sucedern en todas las acciones que el
donatario tuviera con relacin a ellos, y en el precio si se hubieren vendido, o en los
bienes con que se hayan sustituido, si los permut o cambi.
Cul es la legtima del cnyuge viudo?
El cnyuge viudo tambin es uno de los herederos forzosos del fallecido, teniendo
derecho al usufructo del tercio destinado a mejora si concurre a la herencia con hijos o

descendientes; si no existieran descendientes, pero s ascendientes, tendr derecho al

usufructo de la mitad de la herencia.
Tambin tendr derecho al usufructo de la mitad de la herencia en el caso de que los
nicos herederos forzosos que concurran con el viudo o viuda sean hijos slo del
causante y stos hubieran sido concebidos durante el matrimonio de ambos (es decir,
que los hijos fueran slo del fallecido, concebidos durante el matrimonio pero con una
tercera persona, distinta del cnyuge).
La cuota usufructuaria recaer en este caso sobre el tercio de mejora (en su totalidad)
y sobre la parte que corresponda del tercio de libre disposicin (es decir, gravando la
mitad del tercio de libre disposicin, hasta que el cnyuge tenga, como dice el Cdigo
Civil, el usufructo sobre la mitad de la herencia). No existiendo descendientes ni
ascendientes, el cnyuge sobreviviente tendr derecho al usufructo de los dos tercios
de la herencia. (Artculos 834 ? 837 C.c).
Para tener derecho a la legtima, la Ley requiere que, a la muerte del causante el
cnyuge superviviente est unido a l por matrimonio vlido; por tanto, no perder
sus derechos hereditarios si nicamente estuviera separado de hecho.
En el caso de que hubiera existido una separacin judicial, tendr derecho a la legtima
si posteriormente, en vida del fallecido, hubiera habido reconciliacin.
Ante la pregunta de qu ocurrira en el caso de que se produjera el fallecimiento de
uno de los cnyuges durante el proceso de separacin, la respuesta es que habr que
estar al resultado del proceso de separacin para determinar si tiene derecho o no a la
legtima (si se concede la separacin, el cnyuge superviviente no tendr derecho a la
legtima, mientras que s lo tendr si la separacin no se concede).
La principal particularidad de la legtima del cnyuge viudo es la de que esta legtima
no es en propiedad, sino en usufructo, lo que quiere decir que el cnyuge viudo tendr
derecho a disfrutar de los bienes que le correspondan mientras viva (derecho de uso y
disfrute), pero que la propiedad sobre dichos bienes (llamada nuda propiedad)
pertenecer a otras personas (a los herederos legtimoscorrespondientes).
Los herederos podrn satisfacer al cnyuge su parte del usufructo, asignndole una
renta vitalicia, los productos de determinados bienes, o un capital en efectivo,
procediendo de mutuo acuerdo y, en su defecto, por virtud de mandato judicial.
Mientras esto no se realice, estarn afectos todos los bienes de la herencia al pago de
la parte del usufructo que corresponda al cnyuge.

Cuando se est en el caso antes comentado, es decir, que con el cnyuge viudo slo
concurran hijos slo del fallecido y que stos hayan sido concebidos durante el
matrimonio de ambos, el cnyuge podr exigir que el usufructo que grave la parte que
reciban los hijos le sea satisfecho, a eleccin de stos, asignndole un capital en dinero
o un lote de bienes hereditarios. (Arts. 839 ? 840 C.c).

El momento del fallecimiento en el

divorcio
El art. 85 CC establece que el matrimonio se disuelve por la muerte o la declaracin de
fallecimiento de uno de los cnyuges y por el divorcio.
La disolucin del matrimonio por divorcio slo podr tener lugar por sentencia que as
lo declare y producir efectos a partir de su firmeza.
Tras la entrada en vigor de la Ley 15/2005, se ha producido un incremento de las
demandas y sentencias de divorcio en relacin con las de separacin matrimonial,
consecuencia de que el requisito exigido por el legislador sea el mismo para la
separacin que para el divorcio, el transcurso de los tres meses desde la celebracin
del matrimonio.
Conocidos los datos estadsticos del 3.er y 4. trimestre del ao 2005 del Consejo
General del Poder Judicial, se refleja un incremento en el ao 2005 respecto al 2004 de
los procesos de divorcio del 75%, en los consensuados ha sido del 80,9%, y en los
contenciosos, del 70,3%, con el correspondiente descenso de los procesos de
separacin matrimonial. En total entre ambos procesos se ha elevado en un 9,8% el
nmero de procedimientos en los Juzgados de Familia.
Si se produce el fallecimiento de un cnyuge, encontrndose en tramitacin el
proceso, queda automticamente extinguido el matrimonio, por esta causa, sin que
pueda continuar la tramitacin del divorcio ni transmitirse a los herederos el ejercicio
de esta accin, (como si que se prevea en la Ley de 2 de marzo de 1932, por los
inters econmicos que podan afectar a los herederos).
La peticin de divorcio tiene un carcter personalsimo, y por esta naturaleza personal
slo compete a los cnyuges.
Importancia del momento en que se produce el fallecimiento.
En relacin con las medidas provisionales.

Si en el proceso de divorcio se hubieran solicitado medidas provisionales y se hubiera

dictado el auto con las medidas, o estuviera pendiente, es de aplicacin la norma
general ya expuesta para el proceso de separacin, tanto en relacin con los cnyuges
como a los hijos. El fallecimiento de un cnyuge producir el archivo de las medidas
provisionales acordadas, sin perjuicio de que fuese necesario acordar medidas de
proteccin de los hijos menores, por concurrir los supuestos del art. 158 CC.
En relacin con el proceso de divorcio, el fallecimiento de uno de los cnyuges, que es
parte en el proceso, produce consecuencias distintas segn el momento en que se
produce:
1.

Si la muerte se produce antes de que se admita a trmite la demanda por el

Juzgado, y se tiene conocimiento del fallecimiento, no se debe admitir a trmite,
porque ya no cumple los requisitos de admisibilidad, al no existir el estado civil que
se pretende disolver con la accin del divorcio, atae al fondo del asunto, conforme
al art. 439.5 en relacin con el 770 LEC.

2.

Si el fallecimiento se produce antes de la sentencia, durante cualquier trmite

del procedimiento, no es posible continuar con las actuaciones y el Juzgado debe
dictar auto en que se declarare extinguida la accin del divorcio; por estar disuelto
el matrimonio por el fallecimiento de uno de los cnyuges y terminado el
procedimiento sin poder continuar las actuaciones carece de sentido declarar
disuelto un vnculo que ya lo est con anterioridad. El nico requisito exigido en la
actualidad para su concesin, por la Ley 15/2005 del Divorcio, del transcurso de los
tres meses desde la celebracin del matrimonio, ha reducido esta posibilidad, al no
tener que entrar en ninguna otra causa de divorcio, que no sea el transcurso del
plazo temporal, se ha reducido el tiempo medio de tramitacin.

3.

Si la muerte se produce despus de dictada la sentencia, pero antes de su

firmeza, por no constar notificada o estar impugnada, tambin queda extinguida la
accin del divorcio, por el inciso primero del art. 85 CC, sin que pueda ser creadora
de un nuevo estado civil, quedando vaco de contenido el pronunciamiento judicial
dictado en la sentencia del Juzgado. La sentencia slo puede producir efectos a raz
de adquirir su firmeza.

Grados de parentesco
Parentesco por consanguinidad

Primer grado: hija / hijo / madre / padre.

Segundo grado: nieta / nieto / hermana / hermano, abuela / abuelo.

Tercer grado: prima / primo, tia-abuela / tio-abuelo.

Parentesco por afinidad

Primer grado: suegra / suegro, nuera / yerno.

Segundo grado: cuada / cuado.

Saber ms sobre grados de prentesco