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VI.

FUNDAMENTOS DE ORDEN JURDICO

VI.1

FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
PRIMERA
PRETENSIN PRINCIPAL: IMPRODUCTIVOS DE MANO
DE OBRA Y EQUIPOSPrimera Pretensin principal:
Pago de montos reclamados en la carta N JJC/P-0102WO001-2012/1058 el 19 de diciembre de 2012

VI.1.1

Artculo 1362 del Cdigo Civil:

Conforme lo hemos demostrado en los fundamentos de


hecho, Chinalco incurri en incumplimiento de sus
obligaciones contractuales y especialmente de aquellos
deberes de colaboracin y buena fe emanados del artculo
1362 del Cdigo Civil, el cual establece que:
Los contratos deben negociarse, celebrarse y
ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn
intencin de las partes.
Esta buena fe se expresa en la confianza depositada para
cada sujeto en el actuar del otro. Se trata de un componente
de lealtad hacia la consecucin del fin propuesto en el
mismo contrato, as como de proteccin a la confianza que
cada parte deposita en el accionar correcto de la otra, como
la base que permite mantener un sistema de contratacin
privada, que constituye un pilar fundamental de la
economa.1
Chinalco no colabor con JJC ni actu de buena fe durante
la ejecucin del Contrato, sino por el contrario origin una
serie de disruptions o interrupciones que impactaron
negativamente no solo en el sistema constructivo-tren
programado, sino tambinlo que afect econmicamente a
JJC. En cambio JJC actu dentro del marco de la buena fe
contractual, con la finalidad de alcanzar la meta fsica de la

PREZ GALLARDO, Leonardo, citando a Mara Laura Estigarribia. Cdigo Civil


Comentado. Tomo VII. Contratos en General. Gaceta Jurdica. Pg. 122.

obra, cumpliendo con su obligacin


ciclograma aprobado por Chinalco.

contractual

el

Est demostrado que las disruptions o interrupciones por


incumplimientos contractuales de Chinalco perjudicaron la
secuencia constructiva-tren programada y el cronograma de
obra de la WO-001.
La buena fe es parte del Contrato y es innegable que forma
parte del comercio y cobra especial importancia cuando las
partes negocian, celebran y ejecutan los contratos.
La buena fe negocial supone que las partes se comporten de
manera leal y honesta entre ellas.
La buena fe genera efectos jurdicos entre las partes
vinculadas por el Contrato, aunque expresamente las partes
no hayan pactado algo especfico en el Contrato.
En consecuencia, la buena fe genera obligaciones, tanto
para Chinalco como para JJC, en el mbito de la honestidad
y la cooperacin.
Es por ello que las prestaciones a cargo de una parte se
deben cumplir de la manera que resulten ms beneficiosas
para la contraparte, lo que no significa que la parte que
cumple con sus prestaciones deba realizar sacrificios
irrazonables. Si por alguna razn las partes no pactaron
especficamente en el Contrato una obligacin determinada,
la buena fe en su dimensin integradora del Contrato la
generar, teniendo en cuenta la finalidad del acto y las
expectativas justificadas de la otra parte.
JJC ha cumplidocumpli oportunamente con las prestaciones
a su cargo, dentro del marco de la buena fe, obra entregada
y recibida a satisfaccin de Chinalco.
Chinalco desconociendo el principio de buena fe y
vulnerando sus obligaciones contractuales en forma
sistemtica y continua pretende desconocer los hechos que
han originado los conceptos reclamados en la carta N JJC/P0102-WO001-2012/1058 del 19 de diciembre de 2012
(Anexo 119), relacionados con la WO-001, lo que ha

motivado que nos veamos obligadosoblig a recurrir a un


arbitraje para que se ampare nuestro derecho.
VI.1.2

Artculo 1361 del Cdigo Civil


Los contratos son obligatorios en cuanto se haya
expresado en ellos.
Se presume que la declaracin expresada en el
contrato responde a la voluntad comn de las partes
y quien niegue esa coincidencia debe probarla.

El artculo sealado Significando estoindica que ninguna de


las partes puede sustraerse al deber de observar el mismo
contrato.
As, Lla lex contractus es de obligatoriedad para las partes y
tiene autonoma propia, relacionada a conceptos que cada
parte da al contrato, en virtud a las obligaciones que hacen,
a efectos de obligarse con un dar, un hacer o abstenerse de
hacer.
Es por ello que Eel Contrato est integrado por la voluntad
de las partes y la buena fe.
En tal sentido, las partes, con esa voluntad, al perfeccionar
el contrato, crean una regulacin normativa privada para la
interrelacin de sus intereses.
VI.1.3

Artculo 1771 del Cdigo Civil

Conforme a lo sealado en eEl artculo 1771 del Cdigo


Civil define, el contrato de obra se define como:
Por el contrato de obra el contratista se obliga a
hacer una obra determinada y el comitente a
pagarle una retribucin
Se entiendeEntindase obra determinada como aquella
definida por un expediente tcnico correcto por planos,
incluyendo no limitativamente planos, especificaciones
tcnicas, estudios de suelos, materiales, uso de mano de
obra y equipos, en definitiva por el expediente tcnico.

La realidad ha demostrado demostr que Chinalco nos


entreg encarg una obra no determinada, es decir con
deficiencias tcnicas en el expediente tcnico, y falt a los
deberes de colaboracin al no actualizar la informacin
tcnica requerida para una buena ejecucin de obra, luego
de presentada nuestra oferta.
VI.1.4

Artculo 1774 del Cdigo Civil:

El contratista est obligado:

1. A hacer la obra en la forma y en los plazos


convenidos en el contrato o, en su defecto, en el que
se acostumbre.
2. A dar inmediato aviso al comitente de los defectos
del suelo o de la mala calidad de los materiales
proporcionados por este, si se descubren antes o en
el curso de la obra y pueden comprometer su
ejecucin regular.
[]

Hemos demostrado que Chinalco produjo disruptions o


interrupciones que afectaron la manera en que el contratista
se comprometi a ejecutar la obra (forma y plazo del
sistema constructivo-tren), generando improductividad en
mano de obra y equipos.

Un ejemplo de ello es el riesgo del suelo o el de condiciones


distintas a las sealadas en el Expediente Tcnico. Ello se
detect al momento de la ejecucin de la obra, produciendo
ruptura en la secuencia constructiva, demora injustificable
injustificada en las absoluciones de consultas en fuera del
plazo establecido contractualmente, no entrega de los
materiales en plazo y calidad pactada y no entrega de
terrenos en plazo y calidad tcnica establecida.

Finalmente, por ser conveniente a nuestro derecho, a


efectos de sustentar los improductivos originados por las
disruptions o interrupciones, presentaremos en el transcurso
del arbitraje el dictamen pericial en el que se determinar el
quantum reclamado en base al mtodo del measured
mile.
VI.1.5

Artculo 1775 del Cdigo Civil:

El contratista no puede introducir variaciones en las


caractersticas convenidas de la obra sin la aprobacin
escrita del comitente.

De acuerdo al artculo 1775 del Cdigo Civil, el contratista


debe consultar al propietario para introducir modificaciones a
las caractersticas convenidas de la obra (obra determinada).
Siendo el sentido de este artculo lo sealado por las doctoras
Mara del Carmen Tovar Gil y Vernica Ferrero Daz:
() con la ejecucin del contrato (la obra) con las
caractersticas convenidas de la obra sin la previa
aprobacin del comitente. De hacerlo sin autorizacin
previa, el contratista estara ante un incumplimiento
contractual o un cumplimiento defectuoso, dependiendo
de las dimensiones de la variacin introducida.2
La legislacin peruana no permite que el contratista
introduzca modificaciones a su criterio sin la aprobacin del
propietario, por ello el concepto de disruption o
interrupcin est al lado del propietario de la obra, quien
con su actuacin pasiva o activa origina alteraciones en la
secuencia constructiva.
2 Mara del Carmen Tovar Gil y Vernica Ferrero Daz. Cdigo Civil comentado por los
100 mejores especialistas. Tomo IX, pgina 210. Gaceta Jurdica: Lima

Por ello, si existe retraso en la absolucin de consultas o


solicitudes de variaciones, de no existir conformidad del
propietario, se produce la disruption o interrupcin.
VI.1.6 Artculo 1773 del Cdigo Civil
Los materiales necesarios para la ejecucin de la obra
deben ser proporcionados por el comitente, salvo
costumbre o pacto distinto
De conformidad con el numeral 4.2 de los Trminos de
Referencia del concurso 012-2011, Chinalco deba
suministrar ciertos materiales, como son las En el presente
caso, la obligacin de entrega de materiales, como
bloquetas de concreto y el concreto mismo, estaba a cargo
de Chinalco, de acuerdo a lo estipulaba el numeral 4.2 de
los Trminos de Referencia del concurso 012-2011. Esta
obligacin Dicha responsabilidad abarca lael tema de
oportunidad, calidad, cantidad y cumplimiento de las
especificaciones tcnicas.
JJC ha demostrado el incumplimiento reiterado de esta
obligacin por parte de Chinalco.
VI.1.7 Artculo 1317 del Cdigo Civil
El deudor no responde de los daos y perjuicios
resultantes de la obligacin o de su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso, por causas no imputables,
salvo que lo contrario est previsto expresamente por la
ley o por el ttulo de la obligacin
En el presente caso, en eEl anexo 3.6 de la WO-001 literal b.
contiene un pacto las partes pactaron expresamente en
contrario a la regla establecida en el dicho artculo materia
de comentario, fijando la tarifa para mano de obra y equipos
en caso de paralizaciones por fuerza mayor, tales como
paralizaciones por la poblacin, toma de carreteras,
incumplimiento por falla de los equipos de uUnicon y otros
afines, entre otros.

A
continuacin
detallamos
las
principales
contractuales y legales incumplidas por Chinalco:
VI.1.8

disposiciones

Clusula 1 del Contrato:


Clusula 1:
[]
En el caso que aparezca algn conflicto, error u
omisin en las Especificaciones y Planos, o en el
trabajo efectuado por terceros, el Contratista deber
notificar de inmediato a Chinalco y Chinalco deber
emitir aclaraciones escritas en un plazo mximo de
cinco (5) das hbiles. En el caso que el Contratista
proceda con cualquier trabajo en cuestin antes de
recibir dichas instrucciones, todas las correcciones
que sean necesarias corrern por cuenta del
Contratista.
[]

Como lo hemos demostrado en los hechos de la


presenteesta demanda, diligentemente, JJC notific de
manera inmediata y oportuna a Chinalco de los defectos
del Expediente Tcnico, mediante RFIs, otros documentos y
solicitudes de obras adicionales. Chinalco no cumpli con
emitir las aclaraciones, respuestas tcnicas, absolucin de
consultas, etc., dentro del plazo de cinco (5) das al que
estaba obligado. Por el contrario, Chinalco aclar y/o
resolvi las incongruencias del Expediente Tcnico con
retraso y en varios casos de manera deficiente,
incumpliendo la Clusula 1 del Contrato, lo que gener
improductivos y otros daos.
VI.1.9

Clusula 17 del Contrato


[]
Si un cambio nico o la suma de cambios en el
alcance de la obra van ms all de la autoridad del
representante tcnico de Chinalco (tal como se indica
en el prrafo anterior), los representantes tcnicos y
comerciales de ambas partes ejecutarn una Orden
de Cambio, en el formato adjunto al presente
documento como Anexo A-2, antes que el Contratista

realice cualquiera de los Servicios contemplados en la


Orden de Cambio. El Contratista no tendr derecho a
una compensacin ya sea basndose en el mrito del
contrato o cantidad, por trabajos o servicios
realizados fuera del alcance de una Orden de Trabajo,
a falta de una CSI u orden de cambio.
Adicionalmente,
Chinalco
aprobar
las
correspondientes CSI u rdenes de Cambio,
otorgando al Contratista los mayores costos y las
ampliaciones de plazo a que, comprobadamente,
hubiera lugar en caso de (i) demoras por parte de
Chinalco en la emisin de aclaraciones escritas
conforme a lo sealado en el segundo prrafo de la
Clusula Primera; (ii) mayores trabajos por cambios
en la ingeniera o derivados de informacin entregada
por Chinalco al Contratista despus de la suscripcin
de este Contrato; (iii) trabajos de extraccin y
remocin
de
obstculos
y/o
de
elementos
subterrneos no informados por Chinalco al
Contratista en forma previa a la firma del Contrato; o
(iv) mayores trabajos por condiciones del suelo,
subsuelo, geologa, hidrologa, topografa, etc.
distintas a las sealadas en la Informacin
proporcionada por Chinalco al Contratista en forma
previa a la suscripcin del Contrato.
A lo largo de la presenteesta demanda, hemos demostrado
que Chinalco no incumpli con esta clusula, al existir un
expediente tcnico deficiente, producindose disruptions o
interrupciones que generaron improductivos en mano de
obra y equipos y como consecuencia de esto estamos
solicitando que nos indemnice.
VI.1.10 C. Perodo de ejecucin de servicios de la orden de
trabajo WO-001
Para el cmputo del plazo de ejecucin del servicio se
tomar el siguiente criterio:
El inicio del plazo contractual ser en la fecha de
suscripcin del Contrato y la respectiva Orden de
Trabajo W001, la entrega de los planos para

construccin y la entrega del terreno, lo que ocurra


en ltima instancia.
[]
Est demostrado que Chinalco incumpli con la entrega del
terreno (plataformas) no solo dentro del plazo, sino tampoco
conforme a las especificaciones tcnicas establecidas ni
conforme al sistema de construccin-tren establecido en el
ciclograma, que forma parte de la WO-001.
VI.1.11

A travs del Contrato, WO-001 y Trminos de Referencia del


concurso 012-2011, Chinalco se comprometi a realizar asumi
las siguientes obligaciones, entre otras, las cuales han sido
incumplidas y/o cumplidas de manera parcial, tarda y/o
defectuosa, conforme se detalla a continuacin:
OBLIGACIN
Entrega de plataformas de
terreno en fechas diferentes,
el 15 de marzo y el 1 de junio
de 2011 (Edificaciones fase
1-A, 1-B, 1-C; 1-D; fase 2)
Entrega de planos para la
construccin y la entrega del
terreno
Emitir
(previa notificacin
del contratista) aclaraciones
escritas en un plazo mximo
de cinco das hbiles en caso
aparezca
algn
conflicto,
error u omisin en las
Especificaciones y Planos, o
en el trabajo efectuado por
terceros.
La
mano
de
obra
no
calificada deba ser local y
solicitada a travs del rea
de
comunidades
de
Chinalco.
Para el caso de tormentas
elctricas las partes se
guiarn por el Anexo G,
donde se establecen tres
condiciones: A) Alerta Roja,
cuando la tormenta este

CLUSULA CONTRACTUAL
Numeral 4.1 de los Trminos
de Referencia
Numeral 7 del Plan de Trabajo
Literal c) de la WO 001
Segundo
Prrafo
de
la
Clusula
1
del
Contrato
General
de
Servicio
de
Operaciones

tem 4.4 de los Trminos de


Referencia

Punto I de la WO 001

entre
05
km;
B)
Procedimiento (tem 42) En
alerta
Roja
(...)
los
operadores
permanecern
laborando en sus cabinas; C)
Procedimiento (tem 45) Los
meses de octubre a abril de
cada ao son temporadas de
tormentas elctricas
Terminos
de
Referencia
Numeral 4.2 del concurso
012-2011.
Numeral 2, literal B del
documento
contractual
Comentarios
a
detalles
observados por Chinalco
Chinalco
aprobar
las Numeral 1.7 del Contrato de
correspondientes
CSI
u Servicios
Generales
de
rdenes
de
Cambio, Operacin
otorgando al Contratista los N MC0084GSA
mayores
costos
y
las
ampliaciones de plazo que
correspondan, en caso de : i)
demoras
por
parte
de
Chinalco en la emisin de
aclaraciones
escritas
conforme a lo sealado en el
segundo
prrafo
de
la
Clusula Primera; ii) mayores
trabajos por cambios en la
ingeniera o derivados de
informacin entregada por
Chinalco al Contratista de la
suscripcin del Contrato
En caso se ejecuten nuevos Literal C de la WO 002
servicios
encargados
por
Chinalco a terceros o al
Contratista se suscribirn la
orden de trabajo respectiva
de acuerdo al Contrato.
Asimismo, en caso que
cualquiera de los servicios
interfiera por causas no
imputables al Contratista en
la ejecucin del Servicio o
viceversa, las partes debern
Suministro de concreto
cargo de Unicon

reestructurar
los
cronogramas aplicables a
cada servicio contratado por
el
Contratista,
Chinalco
reconocer la ampliacin de
plazo y/o mayores costos que
estas
modificaciones
pudieran
significar,
debidamente
demostradas,
respecto de cada Orden de
Trabajo celebrada por el
Contratista, incluyendo los
reajustes
que
resulten
aplicables
por
ejecutar
trabajos dentro del periodo
de lluvias al que se hace
referencia en el literal 1 de la
WO 002.
Revisar cada valorizacin y
ms tardar cinco da hbiles
despus
de
recibida,
notificar
al
Contratista
acerca del monto no objetado
que Chinalco acepta pagar.
En el caso de demoras en el
pago
de
valorizaciones,
Chinalco
pagar
al
Contratista intereses TAMN
hasta la fecha efectiva de
pago.
Luego de haber conciliado
respecto de un monto en
disputa, Chinalco pagar al
Contratista, de acuerdo a lo
acordado en esa conciliacin,
reteniendo el 10% del monto
adeudado al Contratista.
En caso no se llegue a un
acuerdo respecto de los
montos facturados objetados,
Chinalco podr retener el
pago
de
los
montos
facturados objetados hasta
que un rbitro o Corte de
jurisdiccin expida una orden
judicial, sentencia u otra que

Prrafo 2,
Contrato.

Clusula

del

Prrafo 6 de la Clusula 3 del


Contrato.

determine los derechos y


obligaciones de las partes,
momento en el cual Chinalco
deber pagar al Contratista,
retendr o compensar con
los
adeudados
por
el
Contratista a Chinalco los
montos facturados objetados
segn la orden judicial, o
decisin.
En caso alegue fuerza mayor,
deber notificar por escrito
dentro del plazo de diez (10)
das del inicio de dicho
evento a la otra parte sobre
la ocurrencia del evento y su
efecto
probable
en
el
cumplimiento
de
sus
obligaciones.
Asimismo,
deber tomar las medidas
razonables para mitigar el
impacto potencial del caso de
fuerza
mayor
en
el
cumplimiento
de
sus
obligaciones.
Chinalco
deber
detallar,
dentro de los 7 das de
firmado el Contrato, los
materiales
previamente
adquiridos
para
la
construccin
de
658
viviendas, los que debern
ser
suministrados
oportunamente,
en
la
cantidad requerida y con la
calidad
adecuada
ajustndose
a
las
especificaciones tcnicas. El
contratista no es responsable
por los vicios ocultos de
dichos materiales.
Chinalco o quien designe
entregar al Contratista una
relacin de materiales que
han sido adquiridos para las
658
viviendas,
7
das

Clusula 22 del Contrato.

Clusula D, literal c) de la WO
001.

Clusula
12
de
las
Obligaciones Adicionales de la
WO 001

despus de la entrega de la
carta de adjudicacin.
Asimismo, reconocer los
incrementos
debidamente
demostrados
de
los
materiales o insumos que
puedan
verse
afectados
durante
la
fecha
de
presentacin de facturas.
Entregar las reas a nivel de
plataformado.
Proveer las bloquetas de
concreto y el concreto a
travs de unicon segn las
especificaciones tcnicas.
Proveer
el
concreto
en
cualquier trabajo de la obra.

Clusula
16
de
las
Obligaciones Adicionales de la
WO 001

Numeral 2, del Plan de


Trabajo.
Numeral 4.2, de los Trminos
de Referencia del Concurso
012-2011.

Numeral 7.2 de los


de Referencia del
012-2011.
Proveer
el
concreto
en Numeral 7.8 de los
cualquier trabajo de la obra.
de Referencia del
012-2011.
Entregar el pasaporte de Numeral 8.0 de los
seguridad y el fotocheck.
de Referencia del
012-2011.

Trminos
Concurso
Trminos
Concurso
Trminos
Concurso

VI.1.12
En contraposicin a con dichos incumplimientos de parte de
Chinalco, JJC s cumpli con construir la nueva ciudad de
Morococha, a satisfaccin de Chinalco. Para lograr esto, JJC no
solo se sobrepuso a las disruptions que gener Chinalco sino
que hizo lo posible para mitigar el impacto de stas, todo ello en
beneficio de la obra.

VI.1.13 Consecuencias
de
la
responsabilidad
por
inejecucin de las obligaciones del Contrato y de la
WO-001:
VI.1.13.1 DISRUPTIONS QUE CAUSAN DAO A JJC
VI.1.13.1.1
El cuadro presentado en el numeral VI.1.11 demuestra
detalla las obligaciones que Chinalco incumpli y que
afectaron la programacin y el sistema constructivo- tren de
la obra, produciendose disruptions o interrupciones que
originaron improductivos en mano de obra y equipos, as
como daos a la oficina principal de JJC y otros que nos

han obligado a iniciar el presenteeste arbitraje, a pesar de


haber sido reconocido nuestro derecho.
VI.1.13.1.2
El Tribunal Arbitral debe tener en cuenta que existe
obligacin de indemnizar por la parte que ha ejecutado sus
obligaciones con dolo, culpa inexcusable o culpa leve y que,
como consecuencia de ello, ha causado daos y perjuicios a
la otra parte, segn lo establecido en el artculo 1321 del
Cdigo Civil.
VI.1.13.2 ATRASO EN LA ENTREGA DE TERRENO
VI.1.13.2.1
Conforme aEl literal C. Perodo de Ejecucin de
Servicios de la Orden de Trabajo WO-001 (Anexo 4)
establece , se precisa que El inicio del plazo contractual
ser la fecha de suscripcin del Contrato y la respectiva
Orden de trabajo N 001, la entrega de los planos para
construccin y la entrega del terreno, lo que ocurra en ltima
instancia.
VI.1.13.2.2
Conforme aEl punto 4.1 de los Trminos de Referencia
y al punto 7 del Plan de Trabajo establecen , las partes
pactaron la entrega de dos grandes plataformas de terreno
para el 15 de marzo y el 1 de junio de 2011. Chinalco
cumpli de manera parcial, tarda y defectuosa esta
obligacin.
VI.1.13.2.3
El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso se produce
produjo cuando Chinalco entreg los terrenos por sectores
(con reas mucho menores a las plataformas) e incluso por
lotes, y en forma desordenada y dispersa, conforme queda
acreditado de las actas de entrega de terrenos (Anexo 12).
Asimismo, cuando corresponda la entrega, otros contratistas
estaban realizando an trabajos de plataformado.
VI.1.13.2.4
Est demostrado que Chinalco entreg los terrenos
(plataformas y/o lotes) a JJC de manera parcial, tarda y
defectuosa, lo que hemos acreditado con abundante
documentacin.
VI.1.13.2.5
Tambin hemos demostrado que Chinalco tena pleno
conocimiento tcnico de la inexactitud del expediente
tcnico entregado, luego de la firma de la WO-001. Por lo
tanto, consideramos que Chinalco saba o deba saber
que no lograra entregar era de pleno conocimiento de
Chinalco que no cumplira oportuna y eficientemente con la

entrega de manera planificada las planificada y pactada de


las plataformas con JJC, faltando a su deber de colaboracin
y a la buena fe contractual, al omitir informar
oportunamente de esta situacin a JJC.
VI.1.13.2.6
Alrespecto, el artculo 1319 del Cdigo Civil, Lo
indicado anteriormente se encuentra regulado en el artculo
1319 del Cdigo Civil:
Artculo 1319.- Incurre en culpa inexcusable quien por
negligencia grave no ejecuta la obligacin.
VI.1.13.2.7
La diligencia importa la atencin, el cuidado y la
adecuacin del comportamiento del obligado a las diversas
reglas aplicables a la prestacin prometida al acreedor. Por
ello, no basta que se demuestre esfuerzo o despliegue de
energas, sino el recurso a todos los medios y herramientas
tcnicas y de diversa ndole que tengan como finalidad dar
satisfaccin a la expectativa del acreedor. Esto est
relacionado a los deberes de proteccin de la prestacin que
debe cumplir el deudor, cuyo lmite es la imposibilidad en la
ejecucin de la prestacin por una causa fortuita o de fuerza
mayor. La diligencia es, por ende, el parmetro de
evaluacin del cumplimiento de la obligacin.
VI.1.13.2.8
La culpa es la infraccin de la ley que uno comete sin
dolo ni malicia, por cualquier causa que podra haber
evitado, actuando diligentemente. En el este casocaso
particular, Chinalco poda haber evitado el dao que se
gener a JJC si hubiera actuando con diligencia y entregando
oportunamente los terrenos a JJC, para que este pueda
cumplir a su vez con las prestaciones a su cargo, o por lo
menos dar aviso oportuno de su incumplimiento, para que
JJC pueda mitigar los daos.
VI.1.13.2.9
El Tribunal Arbitral deber tener en cuenta que las
condiciones de una persona, ya sea natural o jurdica no
crean ninguna categora especial de culpa, pero atendiendo
a la acumulacin de conocimientos especializados de dicha
persona y la habilitacin para el desarrollo de servicios de
orden profesional permiten graduar un nivel mayor de
exigencia de los deberes deseables y esperables de una
persona capacitada o especializada para tales actividades.
En el caso de una empresa de determinado rubro o
comercio, que se encuentra con un grado de especializacin

distinto y mucho ms alto en comparacin a empresas que


se dedican a realizar actividades distintas, como es el caso
de Chinalco, no es aceptable que en base a la trayectoria y
experiencia en el sector minero, no hayan avisado
oportunamente de los problemas que conocan, y cuyo dao
era previsible que se presentara por no tomar
oportunamente medidas destinadas a evitar causar dao o
minimizarlo.
VI.1.13.2.10
Cuando se analiza la diligencia, se trata de definir cul
es el esfuerzo til para determinar cul era la prestacin que
debi cumplirse y el comportamiento que debi observar el
deudor frente a la conducta que realmente se hizo.
Entonces, ser negligente aquel que no observ la diligencia
debida.
VI.1.13.2.11
Cabe tener en consideracin que Lla negligencia queda
definida entonces como la falta de previsin de parte del
deudor.
VI.1.13.2.12
La ausencia de diligencia o el actuar negligentemente
siempre se refiere a la falta de previsin de parte del deudor
en cuanto a las consecuencias de su comportamiento, siendo
previsibles los resultados del dao.
VI.1.13.2.13
Entonces, Ees negligente el obligado que tiene
conocimiento de las conductas que debe realizar, pero las
omite por descuido o por desatencin, y acta de una
manera distinta a la esperada. Su actuacin no est dirigida
a satisfacer el inters y utilidad del acreedor.
La actuacin del negligente no es de modo deliberado, caso
contrario, el deudor habra obrado con dolo, pero s tena
capacidad de prevenir las consecuencias del dao que por su
negligencia se causara.
VI.1.13.2.14
Si Chinalco hubiese actuado diligentemente, el dao
se podra haber minimizado o evitado.
Al no cumplir Chinalco con su obligacin contractual de la
entregar de la ingeniera definida (obra determinada) y de la
informacin actualizada del estado tcnico de las
plataformas ; es decir, el terreno sobre ellas cuales se
ejecutara la WO-001, cual se ejecutara la WO-001, su
actuar fue es negligente. EL incumplimiento de Chinalco de y
se agrava su actuacin, al faltar a su deber de revelacin

agrava la situacin. As, Chinalco, por lo tanto, debe asumir


todas las consecuencias de su actuar negligente.
VI.1.13.3 CULPA INEXCUSABLE
VI.1.13.3.1
En efecto, si analizamos ya no la diligencia, sino la
culpa y sus graduaciones, se debe ponderar qu omisiones y
qu dimensiones tienen stas a fin de establecer si la
negligencia con la que obr Chinalco presenta rasgos de
gravedad o no.
VI.1.13.3.2
En ese contextoDentro del marco de la graduacin de
la negligencia, se debe evaluar si en el comportamiento del
obligado existi falta de previsin o la omisin de sus
deberes con los que actu, para lo cual se debe establecer si
la negligencia recae sobre deberes de mayor o menor
exigibilidadrelevancia.
VI.1.13.3.3
Hemos demostrado que es obligacin esencial de
Chinalco entregar los terrenos para la ejecucin de la obra
en plazo y calidad pactada, por lo tanto, la graduacin de la
negligencia es grave al haber incumplido Chinalco ser un
deberes de mayor exigibilidadrelevancia.
El incumplimiento reiterado y sistemticvo de estas
obligaciones por parte de Chinalco es tambin una
manifestacin de la culpa inexcusable.
VI.1.13.3.4
La culpa inexcusable producida por la negligencia
grave consiste en la omisin de algn o algunos o algn
deberes de diligencia. Este grado de culpa es prcticamente
equiparable al dolo. As lo indican los doctores Mario Castillo
y Felipe Osterling:
La culpa inexcusable es un grado de culpa tan grave
que el Derecho le asigna las mismas consecuencias
que al incumplimiento doloso de la obligacin.
[]
En Derecho Civil, el incumplimiento de una obligacin
por dolo y el incumplimiento de una obligacin por
negligencia grave o culpa inexcusable, tienen
exactamente las mismas consecuencias. El deudor
deber indemnizar todos los daos y perjuicios

causados, que sean consecuencia inmediata y directa


de ese incumplimiento.3
VI.1.13.3.5Los tratadistas citados equiparan a la culpa inexcusable con
el dolo, por tener los mismos efectos jurdicos.
VI.1.13.3.6
De esa manera, si la desatencin fue sobre los ms
elementales deberes, es decir, si el descuido se perfila sobre
los deberes de orden bsico, la negligencia se califica como
grave, como en el presente caso en que eran obligaciones
esenciales de Chinalco la entrega de terrenos conforme al
sistema constructivo-tren, entrega de planos, suministro de
determinados materiales como bloquetas de cemento y
cemento en s mismo, a la calidad tcnica especificada en la
documentacin contractual y dentro de la buena fe
contractual; sin embargo, fue negligente al entregarlos de
manera desordenada, tarda y defectuosa.
VI.1.13.3.7
El Tribunal Arbitral, a la luz de la documentacin
sustentatoria y pericia que se presentar y de lo actuado en
el presente proceso arbitral, determinar, de ser el caso, si
la actuacin de Chinalco se enmarca dentro del artculo
1318 del Cdigo Civil:
Artculo 1318.- Procede con dolo quien deliberadamente
no ejecuta la obligacin.
VI.1.13.3.8
Para lo cual el Tribunal Arbitral deber tener en cuenta
lo siguiente:
Como concepto general, el dolo aparece en distintos
supuestos. (i) Es considerado vicio de la voluntad que
produce la invalidez de un negocio jurdico y que se
vincula con la etapa de celebracin del mismo (culpa in
contrahendo); (ii) aparece tambin en la responsabilidad
extracontractual conforme lo establece el artculo 1969
del Cdigo Civil; y, (iii) aparece en la inejecucin
obligacional en el artculo 1318 del Cdigo Civil.
Conforme al artculo 1318 del Cdigo Civil, el deudor
tiene claro conocimiento de que su actitud (ya sea por
comisin u o por omisin) significa un alejamiento
inequvocoincontrastable
de
la
conducta
o
3 OSTERLING, Felipe y CASTILLO, Mario. Compendio de Derecho De Las Obligaciones.
Lima: Palestra Editores, 2008, p. 851.

comportamiento que debera observar para satisfacer el


inters del acreedor. Y quiere, voluntariamente, dejar de
cumplir o cumplir mal.
El deudor puede incumplir dolosamente cuando no
ejecuta deliberadamente ningn acto para realizar la
expectativa del acreedor. Puede, asimismo, cumplir mal
deliberadamente, pero en este caso posiblemente
estaremos ante un supuesto de cumplimiento inexacto,
tardo o defectuoso.
VI.1.13.4 CUNDO
RESPONDE
ACREEDOR?

UN

DEUDOR

ANTE

SU

VI.1.13.4.1
Cuando el deudor no cumple con la diligencia debida.
La doctrina establece que es cuando:
El deudor no aport la utilidad (entindase que el
cumplimiento de la prestacin le sea til al acreedor)
comprometida en el deber central, lesionndose con ello el
inters de prestacin del acreedor.
El deudor no aport la prueba respecto al lmite de su
responsabilidad, en caso fortuito o fuerza mayor, con lo
cual quedara liberado inmediatamente, salvo que hubiera
pactado asumir los daos y perjuicios causados por tales
hechos.
El deudor lesion el inters autnomo de proteccin
(entindase los actos tendentes a proteger la prestacin a
cargo del deudor).
VI.1.13.4.2
Sin perjuicio que el Cdigo Civil Peruano contempla el
principio favor debitoris (a favor del deudor), hay supuestos
de excepcin como as lo explica el doctor Leysser Len
respecto a la inejecucin de una prestacin:
Quien ha contratado y no ejecuta la prestacin
empeada, o lo hace mal, y provoca, as, un agravio a
la contraparte una prdida dineraria, por ejemplo-,
distorsiona el ciclo vital de la relacin obligatoria
nacida del acuerdo, cuyo destino natural es la plena
satisfaccin del inters del acreedor, mediante la

cooperacin y el comportamiento del deudor que se ha


obligado a ello.4
VI.1.13.4.3
Habindose
probado
que
Chinalco
cumpli
negligentemente con sus prestaciones o habindolas
cumplido mal, y esto causa dao a JJC, este ltimo tiene que
ser resarcido por el dao causado.
VI.1.13.5 SOBRE EL DAO RESARCIBLE
VI.1.13.5.1
La inejecucin de una obligacin puede generar tanto
daos patrimoniales como extrapatrimoniales.
LLa sola mencin a los daos patrimoniales se refiere
acomprenden: (i) el dao emergente (detrimento en el
patrimonio del sujeto afectado); y, (ii) al el lucro cesante (la
ganancia dejada de percibir).
VI.1.13.5.2
La valoracin del dao no debe identificarse solamente
por el valor de la prestacin no realizada (o, en su caso, el de
los defectos presentes en la prestacin recibida calidad- o el
del perjuicio experimentado por la demora -plazo).
La valoracin del dao debe incluir tambin cualquier
otra afectacin e o consecuencias incidentales que la
otra
parte
haya
soportado
por
causa
del
incumplimiento.
En la valoracin del dao debe tenerse en cuenta los
perjuicios generados por el incumplimiento de los
deberes conexos de conocimiento, informacin o
seguridad que las partes tienen y que se integran a la
obligacin por el principio de buena fe.
VI.1.13.5.3
Hemos probado que Chinalco tena informacin
privilegiada y esencial sobre el proyecto, que de haber sido
revelada oportunamente, hubiera permitido que JJC podra
haber ejecuteado su obligacin con seguridad y minimizando
los impactos del dao. Sin perjuicio de ello, en el caso en que
se hubiera avisado oportunamente de la entrega
desordenada, si bien es cierto hubiera permitido mitigar el
dao, este ltimo igual se hubiera producido en JJC.
VI.1.13.5.4
El Tribunal Arbitral deber tener en consideracin que
la contraprestacin que Chinalco debi pagar a JJC por la
obra que este ltimo hizo fue nfima en relacin a lo que a
4 LEN, Leysser. La Responsabilidad Civil Lneas Fundamentales y Nuevas
Perspectivas. Lima: Editora Normas Legales, 2004, p. 4.

JJC invirti para la misma, con la informacin que Chinalco


le brind.
VI.1.13.5.5
En tal sentido, conforme se presentaron las
circunstancias en este caso, imputables a Chinalco, existe
una justificacin para que el deudor cumpla con el pago por
haber variado las condiciones en que JJC cumplira las
prestaciones a su cargo, haciendo que a.
VI.1.13.5.6
JJC considera que las situaciones que eran previsibles
por Chinalco y que le causaron dao deben ser reconocidas
y pagadas, al haberse producido un desequilibrio en el
desarrollo del Contrato.
VI.1.13.5.7
Conforme ha quedado plenamente acreditado en el
presente arbitraje, Chinalco era quien mejor manejaba la
informacin del proyecto en su fase inicial, principalmente al
haber efectuado la ingeniera y haber planificado la entrega
de los terrenos. No solo eso, sino que Chinalco era quien
poda obtenerla a un menor costo, al ser quien contrat al
tercero para la realizacin de la ingeniera, la entrega de
materiales y planificacin de entrega de terrenos en dos
grandes plataformas, por lo cual, el riesgo del cumplimiento
de estas obligaciones recaa sobre Chinalco, por lo
cual,quien debe responder por ello. En tal sentido, conforme
a lo sealado por el doctor Alfredo Bullard Gonzalez5:
[] aqul que puede proveer a menor
costo
la
informacin
de
un
riesgo
razonablemente previsible debe cargar con la
obligacin de suministrar a la otra parte d el la
informacin relevante durante el proceso de
negociacin a fin de llegar a una ms eficiente
distribucin de los riesgos contractuales. As,
aquella parte que enfrenta menores costos de
informacin sobre un evento determinado puede
minimizar los costos de transaccin relacionados
con dicho evento, principalmente los costos de
adquirir informacin. As ayudara a conseguir un
contrato ptimo, es decir, un contrato donde el
costo de prever los riesgos en l contemplado
sea inferior a los beneficios derivados de tal
previsin.
5 BULLARD, Alfredo. Derecho y Economa. Lima. Palestra Editores: Segunda Edicin, 2006, pp. 358 y 359.

[] Si una contingencia se produce, y la


Corte determina que una de las partes podra
haber previsto el evento a un costo razonable,
debera hacerla responsable del riesgo ocurrido.
VI.1.13.5.8
Lo indicado por el referido jurista es importante, por
cuanto Chinalco tena dentro de sus riesgos la elaboracin
de la ingeniera, entrega de plataformas, planos, entre otros,
que como se produjo de una manera tarda, defectuosa y
deficiente amerita que indemnice a JJC. Desde cualquier
punto de vista, Chinalco era el que manejaba la informacin
e inclusive poda conseguirla y brindarla a un menor costo,
sin haberla trasladado a JJC conforme a lo que se
comprometi. Por tanto, Chinalco es responsable.
VI.1.13.5.9
El referido jurista ampla los comentarios, en el
siguiente sentido:
Con la teora de la imprevisin ocurre algo
parecido a lo que ocurre con la interpretacin.
AlL igual como se asume que la capacidad de
descubrir cmo redactar ms claramente el
contrato es asimtrica, tambin es asimtrica la
posibilidad de prever contingencias. Si ello es as,
hacer responsable siempre a la parte que pudo
prever al menor costo (responsabilidad objetiva)
puede llevar a que se negocie en exceso el
contrato, alejndolo del contrato ptimo. Por eso
la regla no debera implicar una responsabilidad
objetiva, sino debera regirse por la culpa, es
decir, que no puede invocarse imprevisin si
alguna
de
las
partes
hubiera
podido
razonablemente prever el evento, segn las
circunstancias. En todo caso, ante una situacin
de asimetra en la capacidad de previsin,
debera presumirse que la parte que estaba en
mejor posicin para prever debi informar a la
otra parte, pero permitindole probar que no era
razonable prever el evento en el contrato por lo
remota que era su posible ocurrencia.
VI.1.13.5.10
As las cosas, en el presente caso, Chinalco pudo
prever el dao que causara a JJC. La situacin de asimetra
no debe verse como una asimetra absoluta, sino que la
misma puede ser relativa, en el sentido de que JJC no

conoci oportunamente los problemas que Chinalco le


originara, siendo este ltimo el que contaba con la
informacin pertinente y que debi trasladar a JJC para la
correcta ejecucin del Contrato, en trminos eficientes y sin
que JJC tuviera que incurrir en costos adicionales y que no
tena
previstos,
pero
que
al
final
Chinalco
injustificadamente
decidi
reconocer y
pagar solo
parcialmente.
VI.1.13.5.11
Conforme a las citas expuestas, ante una situacin de
asimetra, debe presumirse que Chinalco estaba en mejor
posicin de prever y en consecuencia de informar a JJC sobre
el particular. Es razonable pensar de esta manera y hacerlo
responsable, ms aun si ha reconocido los improductivos y
los ha pagado parcialmente.
VI.1.13.6 CARGA DE LA PRUEBA
VI.1.13.6.1
Corresponde a JJC probar la culpa inexcusable de
Chinalco en el cumplimiento parcial tardo o defectuoso de
las obligaciones, conforme al artculo 1330 del Cdigo Civil:
ART. 1330.- La prueba del dolo o de la culpa
inexcusable corresponde al perjudicado por la
inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso.
VI.1.13.6.2
El
sujeto
demandante
debe
probar
en
su
argumentacin que el responsable actu con culpa
inexcusable o dolo (como criterio de imputacin), para lo
cual tendr que demostrarlo, usando todos las pruebas
indispensables para crear conviccin ante un Tribunal
Arbitral.
VI.1.13.6.3
JJC ha probado que Chinalco fue negligente en el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, falt a su
deber de colaboracin y buena fe contractual y caus daos
y perjuicios a JJC, quien recurre al Tribunal Arbitral para que
le cuantifique de manera tcnica el monto que le
corresponde por improductivos en mano de obra y equipos e
indemnizacin.
VI.1.13.6.4
JJC prueba con la documentacin presentada que
Chinalco actu con culpa inexcusable, al contar con la
informacin,
conocimiento
y
seguridad
sobre
las

prestaciones a su cargo, as como la previsibilidad del dao


que podra ocasionar.
VI.1.13.7 CUANTIFICACIN DE DAOS Y PERJUICIOS
VI.1.13.7.1
Siguiendo el lineamiento de la presente demanda,
cCorresponde pasar a cuantificar el dao, para segn lo cual
nos amparamos en lo establecido en el artculo 1331 del
Cdigo Civil:
ART 1331.- La prueba de los daos y perjuicios y de
su cuanta tambin corresponde al perjudicado por la
inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso.
VI.1.13.7.2
AsAtendiendo al precepto normativo, para JJC deber
demostrar el dao, JJC debe tanto en su aspecto intrnseco
como extrnseco; es decir, tanto en contenido como en
cuanta o medida, respectivamente. En el primero de los
aspectos deber acreditarse la afectacin a un inters
jurdico amparado por el ordenamiento jurdico y el tipo de
afectacin (clasificacin del dao) y tambin debe , mientras
que en el segundo de los aspectos tendr que acreditarse el
monto o valoracin del dao que el afectado calcule sobre la
afectacin de sus intereses patrimoniales y no patrimoniales.
VI.1.13.7.3
JJC ha probado con su actuacin diligente sustentada
en la documentacin presentada que Chinalco no realiz
todos los actos que estaban a su disposicin y/o alcance
para brindar soluciones tcnicas a los problemas
denunciados por el contratista, lo cual Chinalco ha
reconocido plenamente como se ha demostrado en la
presente demanda, pero discrepa del quantum de ese dao.
VI.1.13.7.4
Un dao material o patrimonial podr demostrarse
mediante un peritaje para lo cual presentaremos el peritaje
de cuantificacin de daos.
VI.1.13.7.5
El dao material o patrimonial tiene que ser
sustentado, en caso del dao emergente, por la afectacin al
patrimonio por efectos del dao (egreso o prdida), en cuyo
caso se deber demostrar que el bien se encontraba en el
patrimonio del sujeto antes del evento daoso.
En el caso del lucro cesante, hay que demostrar que el bien
dej de ingresar al patrimonio de la vctima por efectos del
dao, lo que se acredita con la expectativa cierta de que el

bien hubiera ingresado al patrimonio del demandante, de no


haber ocurrido el dao.
VI.1.13.8 ENTREGA PARCIAL, TARDA Y DEFECTUOSA DE

PLANOS

VI.1.13.8.1
La entrega parcial, tarda y defectuosa de la ingeniera,
planos para construccin, por parte de Chinalco para la
ejecucin del Contrato caus dao a JJC, al constituir un
requisito fundamental para definir las obligaciones a nuestro
cargo, tal como lo establece el literal C. "Perodo de
Ejecucin de Servicios" de la Orden de Trabajo W0-001 y se
confirma en el numeral 16 de las Obligaciones Adicionales a
la W0-001.
VI.1.13.8.2
Existe abundante documentacin que prueba el
cumplimiento negligente de Chinalco de esta obligacin
esencial que se ha sealado a lo largo de la demanda y que
se adjuntan como anexos.
VI.1.13.8.3
Est probado que Chinalco ha actuado con
negligencia grave al no cumplir con su obligacin esencial de
la entrega de ingeniera planos para construccin, hecho
tipificado en el artculo 1314 del Cdigo Civil.
VI.1.13.8.4
JJC sufri daos que tienen que ser resarcidos por el
actuar negligente de Chinalco al entregar los planos para
construccin en forma parcial, tarda y defectuosa,
produciendo este actuar negligente disruption o
interrupcin.
VI.1.13.9 DEMORA EN RESPUESTA A CONSULTAS
VI.1.13.9.1
Hemos probado que las consultas efectuadas por JJC,
cuyo plazo mximo de respuesta era de cinco (5) das
conforme a la Clusula 1 del Contrato, fueron atendidas por
Chinalco extemporneamente; y, en algunos casos, nunca
se respondieron.
VI.1.13.9.2
La falta de respuesta oportuna y/o la falta total de
respuesta a nuestras consultas conducentes a El
incumplimiento de los plazos oportunos para que JJC tuviera
la informacin tcnica correspondiente para la ejecucin de
los trabajos de la WO-001 demuestra no solo el actuar
negligente de Chinalco, lo que se agrava al impedir que
nosotros podamos cumplir con nuestro sistema constructivo-

tren por no contar con las dichas respuestas que nos


hubieran permitido planificar los trabajos acorde a las
nuevas condiciones, optimizar esfuerzos y mitigar el daoa
nuestras consultas que permitan que diligentemente
cumplamos con desarrollar nuestras partidas y/u obras
programadas.
VI.1.13.10 OTROS
CONCEPTOS
IMPRODUCTIVIDAD Y DAOF

GENERADORES

DE

VI.1.13.10.1
Retrasos
en
la
Obtencin
de
Fotocheckshabilitacin de trabajadores: Hemos probado
la existencia de disruptions o interrupciones producidas por
la falta de validaciones oportunas de los exmenes mdicos,
charlas de induccin y entrega de fotochecks por causas
imputables a Chinalco.
VI.1.13.10.2
Falta de Mano de Obra Local: Hemos probado que
Chinalco despus de 145 das de iniciados los trabajos de la
WO-001, determin que no poda cubrir el requerimiento de
personal local, por lo que, JJC debe contratar directamente a
personal forneo.
VI.1.13.10.3
Nuevo Estndar de Seguridad para Tormentas
Elctricas: Hemos demostrado que Chinalco en forma
unilateral modific el procedimiento en caso de tormentas
elctricas, creando nuevas consideraciones no tenidas en
cuenta por JJC, al momento del inicio de la ejecucin de los
trabajos de la WO-001
VI.1.13.10.4
Nuevo Estndar de Seguridad para Operadores
de Equipo: Hemos probado que Chinalco modific
unilateralmente los alcances del Anexo E del Contrato,
estableciendo nuevos requisitos y evaluaciones para la
contratacin de operadores de vehculos y equipos mviles
por JJC; lo que nos fue comunicado 6 meses despus de
haber sido aprobadas.
VI.1.13.10.5
Retrasos y deficiencias en el Suministro de
Concreto: Hemos probado que constitua obligacin
esencial de Chinalco proveer la totalidad del concreto para
la obra, lo cual incumpli en plazo y calidad, no pudiendo

liberarse de responsabilidad a tenor del artculo 1325 6 del


Cdigo Civil.
VI.1.13.10.6
Entrega Retrasos y deficiencias en el suministro
de Bloquetas: Hemos probado que constitua obligacin
esencial de Chinalco proveer la totalidad de bloquetas de
concreto para la obra, lo cual incumpli en plazo y calidad,
no pudiendo liberarse de responsabilidad a tenor del artculo
13257 del Cdigo Civil.

VI.2
VI.2. FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA SEGUNDA Y TERCERA

PRETENSIN PRINCIPAL: COSTO POR ILUMINACIN Y


COSTOS POR MOVILIZACIN DE EQUIPOS ADICIONALES

VI.2.1

Las partes celebraron la CO-13. Al ser un documento


contractual conforme a la clusula 1 del Contrato, las
partes acordaron que posteriormente a su celebracin
llegaran a un acuerdo sobre algunos conceptos y
montos que quedaron pendientes de pago por parte de
Chinalco. Nos referimos al costo por iluminacin en
turnos extendidos por deficiencias en abastecimiento de
concreto y costos por movilizacin de equipos
adicionales.

VI.2.2

Al haber aceptado las condiciones de tal documento,


Chinalco debi pagar tales conceptos y montos; sin
embargo, ha denegado su pago, por lo que, JJC se ha
visto obligada a reclamar su reconocimiento y pago ante
el Tribunal Arbitral, quien en definitiva decidir que
Chinalco cumpla con sus obligaciones contractuales y,
en ese sentido, pague a JJC el monto de S/. 374,242.63,
ms IGV, incluido el 12.8% de utilidad pactada, ms los
intereses hasta la fecha de pago y el IGV.

VI.3

FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
CUARTA
PRETENSIN PRINCIPAL: BLOQUEO DE CARRETERA
POR NEVADA

6 Artculo 1325.- El deudor que para ejecutar la obligacin se vale de terceros,


responde de los hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en contrario.
7 Artculo 1325.- El deudor que para ejecutar la obligacin se vale de terceros,
responde de los hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en contrario.

El Anexo 3.6 de la WO-001 que forma parte integrante


del Contrato establece que en caso fortuito y/o de
fuerza mayor, como por ejemplo el caso de bloqueo de
carretera por Nevada, Chinalco asumir el pago a favor
de JJC de los costos que se deriven por tal dao.
El artculo 1317 del Cdigo Civil establece que:
Artculo 1317.- El deudor no responde de los
daos y perjuicios resultantes de la
inejecucin de la obligacin, o de su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso,
por causas no imputables, salvo que lo
contrario est previsto expresamente por la
ley o por el ttulo de la obligacin.
En consecuencia, el Anexo 3.6 de la WO-001
concordado con el artculo 1317 del Cdigo Civil dan la
razn a JJC en su reclamo, por lo que, el Tribunal
Arbitral debe ordenar a Chinalco que le pague la
suma de S/. 183,290.22, ms intereses hasta la fecha
efectiva de pago e IGV.
VI. 4

FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
QUINTA
PRETENSIN PRINCIPAL: TOMA DE CARRETERA EL 4
DE ABRIL DE 2012 POR PROBLEMAS DE DOE RUN
Al igual que en la cuarta pretensin mencionada,
Chinalco haba aceptado el pago a favor de JJC de los
montos que se deriven por paralizaciones en caso
fortuito y/o de fuerza mayor.
Por lo cual, de conformidad con el Anexo 3.6 de la WO001 y el artculo 1317 del Cdigo Civil, Chinalco es
responsable y debe asumir los costos derivados de tal
hecho y que hayan afectado a JJC.
Como Chinalco ha denegado su reconocimiento y pago,
corresponde que el Tribunal Arbitral le ordene que
cumpla con el pago de la suma de S/. 321,757.15, ms
intereses hasta la fecha efectiva de pago e IGV.

VI.5

FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA SEXTA PRETENSIN


PRINCIPAL: TOMA DE CARRETERA EL 4 DE ABRIL DE
2012 POR PROBLEMAS DE DOE RUN
El fundamento comn tambin para esta pretensin es
el Anexo 3.6 de la WO-001 y el artculo 1317 del
Cdigo Civil, que forma parte integrante del Contrato,
en la que se establecieron tarifas especficas para
eventos de caso fortuito y/o fuerza mayor que impidan
que el personal de JJC realice actividades. En
consecuencia, corresponde que Chinalco asuma los
costos que afectaron a JJC por dicha causa.
Como Chinalco ha denegado su reconocimiento y pago,
corresponde que el Tribunal Arbitral le ordene que
cumpla con el pago de la suma de S/. 288,802.19, ms
intereses hasta la fecha efectiva de pago e IGV.

VI.6

FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA STIMA PRETENSIN


PRINCIPAL: ADICIONAL N 170
Cada ao, se producen los incrementos de mano de
obra por pacto colectivo a nivel de rama, para los
trabajadores en construccin civil del Per y que para el
perodo 2011-2012, represent un incremento del
10.08%.
Mediante Convencin Colectiva de Trabajo, que conllev
a que se materialice el Acta Final de Negociacin
Colectiva en Construccin Civil 2011-2012 (Expediente
N 41512-2011-MTPE/1/20.21) del 14 de julio de 2011
entre la Cmara Peruana de las Construccin CAPECO
y la Federacin de Trabajadores en Construccin Civil
del Per FTCCP, en el cual se dispuso los incrementos
remunerativos de los trabajadores de construccin civil
del mbito nacional sobre su jornal bsico.
En ese sentido, JJC solicit a Chinalco el cumplimiento
de los pagos por reajuste de incremento de mano de
obra; sin embargo Chinalco injustificadamente ha
denegado su pago, por lo cual, el Tribunal Arbitral
deber ordenarle que cumpla con este.

En junio de cada ao, se producen los incrementos de


mano de obra por pacto colectivo a nivel de rama, para
los trabajadores en construccin civil del Per y que
para el ao 2012, represent un incremento del 10.08%.
En ese sentido, JJC solicit a Chinalco el cumplimiento
de los pagos por reajuste de incremento de mano de
obra; sin embargo Chinalco injustificadamente ha
denegado su pago, por lo cual, el Tribunal Arbitral
deber ordenarle que cumpla con este.
VI.7

FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
OCTAVA
PRETENSIN PRINCIPAL: PARADA DE SEGURIDAD
SOLICITADA POR CHINALCO EL 14 DE NOVIEMBRE DE
2011.
Chinalco dispuso una parada para charlas de seguridad
dentro del horario de la jornada laboral,
interrumpindola y, sin justificacin alguna, pretende
desconocer el pago a JJC por el impacto sufrido como
consecuencia de tal parada.
Como Chinalco ha denegado su reconocimiento y pago,
corresponde que el Tribunal Arbitral le ordene que
cumpla con el pago de la suma de S/. 36,663.92, ms
intereses hasta la fecha efectiva de pago e IGV.
En el marco contractual de la ejecucin de una obra,
Chinalco orden a JJC que realice una parada de
seguridad, lo que interrumpi la obra, por lo cual,
Chinalco debe asumir el costo derivado de dicha
instruccin.

VI.8

FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
NOVENA
PRETENSIN PRINCIPAL: APOYO CON PERSONAL
LOCAL A LA COMUNIDAD DE MOROCOCHA
Pese a las coordinaciones efectuadas con Chinalco y
haberle
remitido
el
presupuesto
adicional
correspondiente al apoyo concedido al personal local
para que asistan a los eventos organizados por la

comunidad de Morococha a favor de Chinalco, pese a


haber coordinado directamente con dicha parte esta
situacin, se niega a cumplir con el pago de los costos
que signific tal participacin, por lo que Chinalco no
est actuando dentro del marco de la buena fe,
conforme al artculo 1362 del Codigo Civil.
VI.9

FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
DCIMA
PRETENSIN PRINCIPAL: INDEMNIZACIN POR SEDE
CENTRAL
De lo expresado por JJC en los fundamentos de hecho y
los fundamentos jurdicos de su primera pretensin,
Chinalco incumpli con sus obligaciones derivadas del
Contrato y la WO-001, lo que conllev dao a la sede central
de JJC, el mismo que debe ser reconocido y pagado por
quien lo caus: Chinalco.
Conforme al artculo 1321 del Cdigo Civil, a
saber:
Artculo 1321.- Queda sujeto a la indemnizacin de
daos y perjuicios quien no ejecuta sus
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa
leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin
o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso,
comprende tanto el dao emergente como el lucro
cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso de la obligacin, obedecieran a culpa
leve, el resarcimiento se limita al dao que poda
preverse al tiempo en que ella fue contrada.

Atendiendo a lo anterior, Chinalco queda sujeto a la


indemnizacin de daos y perjuicios por haber causado daos por
los incumplimientos contractuales que ha tenido. Por tanto, el
resarcimiento que deber efectuar comprende el dao emergente,
al haber tenido que permanecer la oficina de JJC disponiendo de
sus recursos humanos y materiales para continuar con la
ejecucin del Contrato.

Los elementos constituyentes de la responsabilidad civil


(antijuridicidad, relacin causal, factor de atribucin, dao) han
sido detallados en la primera pretensin de la presente demanda,
por lo cual nos remitimos a los mismos para motivar la presente
pretensin.
Al estar debidamente acreditado el dao, corresponde que el
Tribunal Arbitral determine la cuanta de la indemnizacin que
debe pagar Chinalco a JJC por su sede Central, lo que
quedar acreditado con la pericia que a tal efecto
presentaremos.
En tal sentido, no cabe dudas, seores miembros del Tribunal
Arbitral que ha quedado demostrada la responsabilidad por los
incumplimientos de Chinalco; y, en tal sentido, el dao causado a
JJC. Por tanto, corresponde que el Tribunal Arbitral declare la
obligacin para Consorcio Proyec de indemnizarnos.
VI.10

FUNDAMENTOS
JURDICOS
DE
LA
UNDCIMA
PRETENSIN PRINCIPAL: GASTOS ARBITRALES
Segunda Pretensin Principal: Pago de costas y costas por
Chinalco
VI.310.1
Por ltimo, corresponde que el Tribunal Arbitral
determine a quin y en qu proporcin corresponde el pago
de los gastos arbitrales, costas y costos del proceso.
VI.10.2
De conformidad con lo establecido en el artculo
57 del Reglamento de Arbitraje del Centro de Arbitraje de la
Cmara de Comercio de Lima, corresponde en este punto
que el Tribunal Arbitral se pronuncie acerca de los gastos del
presente arbitraje, a fin de determinar si alguna de las
partes debe asumirlos en su totalidad o si, por el contrario,
cada parte deber asumir sus propios gastos y los que sean
comunes en partes iguales.

VI. 3.310.3

El artculo 57 del Reglamento dispone que:

1. El Tribunal Arbitral se pronunciar en el laudo


si procede la condena para el pago de los costos
del arbitraje y establecer cul de las partes debe
pagarlos o en qu proporcin deben repartirse
entre ellas, teniendo presente, de haberse
previsto, lo pactado en el convenio arbitral.
2. El trmino costos comprende:
a) Los honorarios y gastos del Tribunal Arbitral
determinados por el Centro.
b) Los gastos administrativos del Centro.
c) Los gastos razonables incurridos por las partes
para su defensa en el arbitraje, de haber sido
debidamente solicitados.
d) El costo del asesoramiento pericial o de
cualquier otra asistencia requerida por el Tribunal
Arbitral conforme a este Reglamento.
e) Los dems gastos originados en las actuaciones
arbitrales.
3. Para los efectos de la condena correspondiente
se tomar en consideracin el resultado o sentido
del laudo, as como la actitud que hubiesen tenido
las partes durante el arbitraje, pudiendo penalizar
el
entorpecimiento
o
dilacin
manifiesto
practicado por cualquiera de las partes. Tambin
se podr tomar en consideracin la pertinencia y
cuanta de las pretensiones y si su monto incidi
sustancialmente en el incremento de los costos.
4. Si no hubiera condena, cada parte cubrir sus
gastos y los que sean comunes en iguales
proporciones, entendindose como comunes los
honorarios y los gastos del Tribunal Arbitral, los
honorarios de los peritos designados por dicho
colegiado por propia iniciativa y los gastos
administrativos del Centro.

VI.310.4 Conforme a ello, el convenio arbitral contenido en el


Contrato no establece cmo se deber realizar la asuncin
de los gastos y costos derivados del arbitraje, por lo que
resulta de aplicacin lo dispuesto en el Reglamento.
VI. 310.5 Por estar debidamente probado y fundamentado el
reclamo efectuado por JJC en la presente demanda,
Chinalco deber asumir el ntegro de la totalidad de los
gastos arbitrales y dems costos del arbitraje.
VII. JURISPRUDENCIA:
VII.1.
Probamos con el cuadro adjunto que el mtodo de
medicin de improductividad measured mile es utilizado
tanto por jueces como por rbitros a nivel internacional:
A
o

Caso

199 Clark
9
Concrete
vs. General
Services
Administrati
on

Descripcin
El contratista
estuvo
en
proceso de la
construccin
de un edificio
de
oficinas,
cuando la otra
parte,
redise
la
construccin
para hacerlo
ms apto para
soportar
el
estallido
de
una bomba.
El contratista
utiliz
el
mtodo
del
measured
mile
para
sustentar su
reclamo
de
daos por las

Resumen de
la Decisin de
la Corte
El
Tribunal
precis que el
propsito
del
anlisis
del
measured mile
es permitir una
comparacin de
los
costos
operativos en la
ejecucin
del
trabajo durante
diferentes
perodos
de
tiempo
impactados por
ciertas
acciones.

Comentari
o
El mtodo
del
measured
mile
ha
sido
utilizado
anteriorme
nte
para
comparar
situaciones
normales
de
productivid
ad
con
aquellas en
las
que
hubo
afectacin
a
la
secuencia
constructiv
a, a efectos
de
determinar

ineficiencias
operativas
resultantes de
los
cambios
en el diseo
implementado
s
por
el
Gobierno.
199 Appeal
of Batteast gan
1
Batteast
la
Constructio adjudicacin
n CO.
de
un
contrato de la
armada para
construir
barracas
y
comedores en
el
Fuerte
Bragg,
Carolina
del
Norte.

la prdida
de
productivid
ad real.

El
Tribunal
deneg
la
recuperacin
conforme a esta
forma
de
sustento;
sin
embargo,
otorg
la
recuperacin
basndose
en
el
testimonio
del
superintendent
e del proyecto.
El
superintendent
e
haba
declarado que
antes
del
cambio,
el
promedio
de
produccin fue
140 bloques por
pen al da.
Luego
del
cambio,
el
promedio
de
produccin fue
75 bloques por
pen al da.

Las
construccione
s
fueron
soportadas
por
ladrillos
exteriores.
Luego
de
iniciado
el
proyecto,
el
Gobierno
emiti
una
modificacin
contractual
que cambi la
mezcla
de
mortero
y
aadi
sujetadores
Usando
el
centrales para mtodo
del
el
measured mile,

Al igual que
en
este
caso,
la
productivid
ad de JJC se
vio
afectada
por
las
disrupcione
s
producidas
por
Chinalco y
correspond
e
la
utilizacin
del mtodo
del
measured
mile
para
determinar
exactamen
te
tal
prdida de
productivid
ad.

reforzamiento el
Tribunal
vertical
de laud
acero.
otorgando
los
daos
por
Batteast
prdida
de
reclam que productividad a
este
cambio Batteast.
redujo
su
productividad
operativa.
Batteast
sustent
un
reclamo
calculado
mediante
la
sustraccin
del
costo
operario
presupuestad
o del costo
operario real.
198 S.
Leo Un
La corte otorg
4
Harmonay, subcontratista los daos por
Inc. v. Binks mecnico de prdida
de
Manufacturi tuberas,
S. eficiencia
ng Co.
Leo
basndose
Harmonay,
sobre
las
reclam que observaciones
el contratista personales de
general, Binks su
testigo
Manufacturing experto.
Co., lo forz a
incrementar
sus
equipos
por
encima
del nivel de
productividad
econmico del
proyecto,
incluyendo la
expansin de
una planta de

Cuando se
produce
una
variacin
en la mano
de obra, se
produce a
la vez una
afectacin
al nivel de
productivid
ad.
En
este
caso, hubo
problemas
para
la
contrataci
n
de
la
mano
de
obra local

ensamblaje
automotriz.
Pese
a
la
existencia de
demoras
excusables,
Harmonay
fue requerida
para
incrementar el
tamao de su
equipo de 26
trabajadores a
un pico de 98
trabajadores.
Asimismo,
introdujo dos
turnos
adicionales,
de
esta
manera
se
condujeron
operaciones
de 24 horas
por
da.
Harmonay
reclam que
el incremento
operativo
y
equipos
adicionales
resultaron en
una
prdida
neta
de
eficiencia. La
fuerza
operativa
adicional
haba
excedido
lo
anticipado,
niveles

por causas
atribuibles
a Chinalco,
lo
que
produjo
prdida de
productivid
ad a JJC.

ptimos
operativos
como tambin
el
trabajo
disponible.