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Direito Administrativo

Data: 10.02.2012
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Assuntos tratados:
1 Horrio.
Licitao / Edital / Habilitao / Julgamento e Classificao das Propostas /
Melhor Tcnica / Melhor Tcnica e Preo / Homologao / Ato de Adjudicao /
Modalidades de Licitao / Concorrncia / Leis Especiais Prevendo a
Concorrncia / Tomada de Preo / Convite / Concurso / Leilo / Prego / Fase
Interna / Fase Externa
2 Horrio.
Contratos Administrativos / Contratos Administrativos e Contratos da
Administrao / Contratos Administrativos e Convnios/Consrcios Pblicos /
Caractersticas dos Contratos Administrativos / Formalismo / Celebrao Intuitu
Personae / Onerosidade / Comutatividade / Clusulas Exorbitantes / Direito de
Alterar Unilateralmente um Contrato Administrativo

1 Horrio

1. Licitao

1.1. Edital
O art. 40, Lei n 8.666/93 prev as exigncias do edital, que se trata da primeira
etapa da fase externa do certame licitatrio.
Art. 40. O edital conter no prembulo o nmero de ordem em srie anual, o
nome da repartio interessada e de seu setor, a modalidade, o regime de
execuo e o tipo da licitao, a meno de que ser regida por esta Lei, o local,
dia e hora para recebimento da documentao e proposta, bem como para incio
da abertura dos envelopes, e indicar, obrigatoriamente, o seguinte:
I - objeto da licitao, em descrio sucinta e clara;
II - prazo e condies para assinatura do contrato ou retirada dos instrumentos,
como previsto no art. 64 desta Lei, para execuo do contrato e para entrega do
objeto da licitao;
III - sanes para o caso de inadimplemento;
IV - local onde poder ser examinado e adquirido o projeto bsico;
V - se h projeto executivo disponvel na data da publicao do edital de licitao e
o local onde possa ser examinado e adquirido;
VI - condies para participao na licitao, em conformidade com os arts. 27 a
31 desta Lei, e forma de apresentao das propostas;
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Direito Administrativo
Data: 10.02.2012
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
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doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

VII - critrio para julgamento, com disposies claras e parmetros objetivos;


VIII - locais, horrios e cdigos de acesso dos meios de comunicao distncia
em que sero fornecidos elementos, informaes e esclarecimentos relativos
licitao e s condies para atendimento das obrigaes necessrias ao
cumprimento de seu objeto;
IX - condies equivalentes de pagamento entre empresas brasileiras e
estrangeiras, no caso de licitaes internacionais;
X - o critrio de aceitabilidade dos preos unitrio e global, conforme o caso,
permitida a fixao de preos mximos e vedados a fixao de preos mnimos,
critrios estatsticos ou faixas de variao em relao a preos de referncia,
ressalvado o disposto nos pargrafos 1 e 2 do art. 48; (Redao dada pela Lei n
9.648, de 1998)
XI - critrio de reajuste, que dever retratar a variao efetiva do custo de
produo, admitida a adoo de ndices especficos ou setoriais, desde a data
prevista para apresentao da proposta, ou do oramento a que essa proposta se
referir, at a data do adimplemento de cada parcela; (Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
XII - (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
XIII - limites para pagamento de instalao e mobilizao para execuo de obras
ou servios que sero obrigatoriamente previstos em separado das demais
parcelas, etapas ou tarefas;
XIV - condies de pagamento, prevendo:
a) prazo de pagamento no superior a trinta dias, contado a partir da data final
do perodo de adimplemento de cada parcela; (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
b) cronograma de desembolso mximo por perodo, em conformidade com a
disponibilidade de recursos financeiros;
c) critrio de atualizao financeira dos valores a serem pagos, desde a data final
do perodo de adimplemento de cada parcela at a data do efetivo pagamento;
(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
d) compensaes financeiras e penalizaes, por eventuais atrasos, e descontos,
por eventuais antecipaes de pagamentos;
e) exigncia de seguros, quando for o caso;
XV - instrues e normas para os recursos previstos nesta Lei;
XVI - condies de recebimento do objeto da licitao;
XVII - outras indicaes especficas ou peculiares da licitao.

Cumpre consignar que a Lei de Licitaes prev sanes ao caso de


inadimplemento do contrato e a aplicao destas ir depender de previso contratual
(art. 87, Lei n 8.666/93).
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder,
garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes:
I - advertncia;
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II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato;


III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de
contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos;
IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao
Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que
seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a
penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a
Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano
aplicada com base no inciso anterior.

O art. 41, Lei n 8.666/93 cuida da possibilidade de impugnao ao edital,


trazendo o Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio em seu caput.
Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao
qual se acha estritamente vinculada.
1o Qualquer cidado parte legtima para impugnar edital de licitao por
irregularidade na aplicao desta Lei, devendo protocolar o pedido at 5 (cinco)
dias teis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitao,
devendo a Administrao julgar e responder impugnao em at 3 (trs) dias
teis, sem prejuzo da faculdade prevista no 1o do art. 113.
2o Decair do direito de impugnar os termos do edital de licitao perante a
administrao o licitante que no o fizer at o segundo dia til que anteceder a
abertura dos envelopes de habilitao em concorrncia, a abertura dos envelopes
com as propostas em convite, tomada de preos ou concurso, ou a realizao de
leilo, as falhas ou irregularidades que viciariam esse edital, hiptese em que tal
comunicao no ter efeito de recurso. (Redao dada pela Lei n 8.883, de
1994)
3o A impugnao feita tempestivamente pelo licitante no o impedir de
participar do processo licitatrio at o trnsito em julgado da deciso a ela
pertinente.
4o A inabilitao do licitante importa precluso do seu direito de participar das
fases subsequentes.

Como se nota, cabe a qualquer cidado impugnar o edital e no somente ao


licitante, havendo diferena apenas com relao aos prazos, que de 5 dias ao cidado
e de 2 dias ao licitante, antes da data de abertura dos envelopes.
Segundo o entendimento do STJ, os prazos previstos nos pargrafos 1 e 2,
art. 41, Lei n 8.666/93 no alcanam a via judicial, sendo vlidos apenas no mbito
administrativo.

1.2. Habilitao

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A licitao possui uma fase interna, em que atos preparatrios so realizados


visando realizao do certame, e uma externa, relacionada participao dos
licitantes, que se inicia com a publicao do edital. A habilitao a segunda etapa da
fase externa na modalidade concorrncia, estando presente no art. 27 e seguintes, Lei
n 8.666/931.
O art. 31, Lei n 8.666/93 prev, em seu inciso III, a possibilidade da
Administrao Pblica exigir do licitante uma garantia da sua proposta.
Art. 31. A documentao relativa qualificao econmico-financeira limitar-se-
a:
III - garantia, nas mesmas modalidades e critrios previstos no "caput" e 1o do
art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da
contratao.

A garantia em voga no admitida pela Lei do Prego e deve observar o limite


mximo de 1% do valor do contrato.
Deve-se atentar que o art. 56, Lei n 8.666/93 trata das garantias, fixando que
cabe Administrao avaliar se ir ou no exigir garantia do contratado, mas este
que opta por uma das modalidades de garantia previstas no pargrafo 1.
Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista
no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas
contrataes de obras, servios e compras.
1o Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia:
(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido
emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de
liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos
seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda; (Redao
dada pela Lei n 11.079, de 2004)
II - seguro-garantia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
III - fiana bancria. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 8.6.94)

Os pargrafos 2 e 3, art. 56, Lei n 8.666/93 fazem a previso de limites de


garantia, sendo possvel a elevao do limite at 10%. No se deve confundir, no
entanto, estas hipteses com o art. 31, III, Lei n 8.666/93, pois os primeiros tratam da
garantia dada por quem j foi contratado e o segundo relativo garantia de proposta
(at 1%).
Art. 56, 2o A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco
por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies

Faz-se necessria a leitura destes artigos na ntegra.


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daquele, ressalvado o previsto no pargrafo 3o deste artigo. (Redao dada pela


Lei n 8.883, de 1994)
3o Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta
complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de
parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia
previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor
do contrato. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

1.3. Julgamento das Propostas


O julgamento das propostas dever ser feito considerando um dos tipos de
licitao. Neste contexto, modalidades de licitao no podem ser confundidas com
tipos ou critrios de licitao previstos na Lei de Licitaes, quais sejam, menor preo,
maior lance, melhor tcnica e melhor tcnica e preo2. Merecem comentrios os dois
ltimos tipos.

1.3.1. Melhor Tcnica


Neste caso, via de regra, quem vence a licitao a pessoa que no detm a
melhor tcnica na prtica. Isto porque, os envelopes abertos so os que consideram a
tcnica (julgamento com base na tcnica inicialmente), mas, aps, feito um
julgamento considerando o aspecto do preo.
Desta forma, ser vencedor da licitao o licitante que tiver apresentado a
melhor tcnica, mas que aceite ser contratado pelo menor preo apresentado, motivo
pelo qual nem sempre o escolhido o que tem a melhor tcnica.

1.3.2. Melhor Tcnica e Preo


O edital da licitao atribui pontos aos aspectos da tcnica e do preo, podendo
dar maior relevncia a um aspecto que a outro, a depender do caso.
O julgamento considera os pontos recebidos pelo licitante, sendo vencedor o
que obtiver maior pontuao considerando a melhor tcnica e o melhor preo.

1.4. Homologao
ato praticado pela autoridade superior e no pela comisso de licitao,
motivo pelo qual a sua impugnao judicial no pode considerar como autoridade
coatora o Presidente da Comisso de Licitao, mas sim a autoridade superior.
2

H outras legislaes prevendo critrios distintos de licitao.


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A homologao reconhece a convenincia e oportunidade para contratao,


bem como a legalidade dos atos praticados at o momento na licitao.

1.5. Ato de Adjudicao


Aps a homologao, ocorre a adjudicao, ato em que h entrega do objeto
da licitao ao licitante vencedor.
Aquele que vence a licitao tem direito a receber o objeto da licitao. O
Princpio da Adjudicao Compulsria no assegura ao adjudicatrio o direito de ser
contratado, mas apenas que tenha direito a ser contratado se, e to somente se, a
Administrao decidir contratar, ou seja, no h direito subjetivo contratao.
Desta forma, o licitante vencedor no pode impetrar MS para ser contratado,
pois a Administrao pode revogar o certame por fato superveniente. O que no pode
ser feito a contratao com pessoa distinta do adjudicatrio.
Observao: Na modalidade prego de licitao, h uma inverso das fases,
pois a adjudicao ocorre antes da homologao, sendo a primeira feita pelo pregoeiro
e no pela autoridade superior, diferentemente do que ocorre nas modalidades da Lei
n 8.666/93.

1.6. Modalidades de Licitao


O ordenamento jurdico traz 7 modalidades de licitao, estando 5 delas
previstas na Lei n 8.666/93 (art.22), outra modalidade na Lei n 10.520/02 (prego) e
a 7 modalidade na Lei n 9.472/97 (consulta).
Art. 22. So modalidades de licitao:
I - concorrncia;
II - tomada de preos;
III - convite;
IV - concurso;
V - leilo.

1.6.1. Concorrncia
Na concorrncia, qualquer interessado pode participar, visto que a etapa de
habilitao se desenvolve ao longo do procedimento.
Com relao regularidade fiscal exigida pelo art. 27, Lei n 8.666/93, a CRFB,
em seu art. 37, XXI, faz apenas a exigncia de garantia de possibilidade da execuo
das obrigaes.
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Lei 8.666/93, Art. 27. Para a habilitao nas licitaes exigir-se- dos
interessados, exclusivamente, documentao relativa a:
IV regularidade fiscal e trabalhista; (Redao dada pela Lei n 12.440, de
2011) (Vigncia)
CRFB, Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras
e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que
assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que
estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da
proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de
qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das
obrigaes.

Maria Sylvia, por isso, entende que aquela exigncia da Lei de Licitaes s
seria constitucional na hiptese de contribuio previdenciria, considerando-se o
previsto no art. 195, pargrafo 3, CRFB. Esta compreenso, no entanto, no a
adotada pela maioria da doutrina, nem pelo STJ, que entendem ser a regularidade
fiscal exigvel em termos de licitao.
CRFB, Art. 195, 3 - A pessoa jurdica em dbito com o sistema da seguridade
social, como estabelecido em lei, no poder contratar com o Poder Pblico nem
dele receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios.

A concorrncia modalidade mais complexa de licitao, sendo empregada


para contratos que envolvam valores mais elevados, observado o art. 23, Lei n
8.666/93.
Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do artigo
anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em vista o
valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia: (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais);
(Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:(Redao dada pela Lei
n 9.648, de 1998)
c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais).
(Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)

Todavia, h casos em que a concorrncia dever ser adotada


independentemente do valor do contrato, como previsto no art. 22, pargrafo 3, Lei

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n 8.666/93. Trata-se da hiptese de compra ou alienao de bens imveis pela


Administrao Pblica.
Art. 23, 3o A concorrncia a modalidade de licitao cabvel, qualquer que seja
o valor de seu objeto, tanto na compra ou alienao de bens imveis, ressalvado o
disposto no art. 19, como nas concesses de direito real de uso e nas licitaes
internacionais, admitindo-se neste ltimo caso, observados os limites deste artigo,
a tomada de preos, quando o rgo ou entidade dispuser de cadastro
internacional de fornecedores ou o convite, quando no houver fornecedor do bem
ou servio no Pas. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

O art. 19, Lei n 8.666/93 prev que, alm da concorrncia, possvel que se
adote o leilo para a venda de bens imveis, desde que o imvel tenha sido adquirido
pela Administrao em razo de um processo judicial ou atravs de dao em
pagamento.
Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de
procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por
ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras:
I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou
leilo. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Cumpre frisar que a concesso de direito real de uso (art. 7, DL n 271/67)


deve ser feita mediante concorrncia, qualquer que seja seu valor.
Art. 7o instituda a concesso de uso de terrenos pblicos ou particulares
remunerada ou gratuita, por tempo certo ou indeterminado, como direito real
resolvel, para fins especficos de regularizao fundiria de interesse social,
urbanizao, industrializao, edificao, cultivo da terra, aproveitamento
sustentvel das vrzeas, preservao das comunidades tradicionais e seus meios
de subsistncia ou outras modalidades de interesse social em reas urbanas.
(Redao dada pela Lei n 11.481, de 2007)

O mesmo no caso de licitaes internacionais, nas quais a modalidade a ser


utilizada a concorrncia, salvo quando o valor estiver compreendido em faixa
referente tomada de preo, quando houver cadastro internacional de fornecedores,
ou na faixa de preo do convite, desde que no haja fornecedor do bem ou do servio
no pas.

1.6.1.1. Leis Especiais Prevendo a Concorrncia

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A Lei n 11.079/04 e a Lei n 8.987/95 tambm mencionam a concorrncia


como modalidade de licitao a ser adotada para a concesso de um servio pblico,
bem como a Lei n 12.462/11, que trata do RDC (regime diferenciado de contratao3).
Contudo, nem todas as concorrncias previstas em lei seguem o mesmo
procedimento da concorrncia prevista na Lei n 8.666/93. Exemplo: As leis tm
permitido lances verbais na modalidade concorrncia, em aproximao com a
modalidade prego, o que no previsto na Lei de Licitaes.
A Lei n 11.284/06 cuida da concesso e permisso de florestas, prevendo que
a concesso dar-se- na modalidade concorrncia de licitao.

1.6.2. Tomada de Preo


A tomada de preo tem como principal caracterstica a existncia de um
registro cadastral, ou seja, a habilitao prvia, no sendo etapa do procedimento
licitatrio. Em regra geral, apenas o sujeito previamente cadastrado poder participar
da tomada de preos.
O art. 22, pargrafo 2, Lei n 8.666/93 trata da tomada de preos, havendo
grande polmica quanto participao de licitante no cadastrado na modalidade
licitatria em comento. Na doutrina, h duas posies:
1 corrente: Jess Torres sustenta que apenas as pessoas cadastradas podero
participar da tomada de preos, por ser esta a principal diferena com relao
concorrncia. Caso contrrio, no haveria diferenciao entre estas duas modalidades
licitatrias.
2 corrente: A doutrina majoritria, capitaneada por Carvalhinho, entende que
se o licitante comprovar que atende as exigncias para o cadastramento no prazo
previsto no pargrafo 2, art. 22, Lei n 8.666/93, poder participar da tomada de
preos. Caso contrrio, o sujeito poderia ficar prejudicado ante alguma inrcia da
Administrao em realizar seu cadastro.
Art. 22, 2o Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados
devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para
cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas,
observada a necessria qualificao.

1.6.3. Convite
3

Trata-se de um regime diferenciado de contratao. No uma modalidade de licitao, mas sim


procedimento que se adota para a contratao de obras e servios que sero necessrios para a
realizao da Copa do Mundo, da Copa das Confederaes e das Olimpadas.
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O art. 22, pargrafo 3 prev a modalidade convite de licitao, sendo menos


formal.
Art. 22, 3o Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo
pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero
mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local
apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais
cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse
com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das
propostas.

Seu instrumento convocatrio a carta-convite, que torna a realizao da


licitao conhecida, e no o edital. O convite adequado a contrataes com valores
menores, como dispe o art. 23, Lei n 8.666/93.
Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do artigo
anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em vista o
valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia: (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
a) convite - at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais); (Redao dada pela
Lei n 9.648, de 1998)
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:(Redao dada pela Lei
n 9.648, de 1998)
a) convite - at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); (Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)

A Administrao pode convocar pessoas que esto cadastradas ou no, sendo


possvel que aquele que no foi convocado tambm participe, manifestando seu
interesse, desde que esteja cadastrado. Ou seja, o no cadastrado poder participar
do convite apenas se for convidado.
Caso a Administrao envie carta-convite a diversas pessoas, por interpretao
literal do art. 22, pargrafo 3, Lei n 8.666/93 que s exige o convite de 3 pessoas,
possvel que apenas os que apresentem propostas admitidas compitam entre si,
mesmo que em nmero inferior a 3.
Entretanto, o TCU entende que no basta o convite a, no mnimo, 3 pessoas,
sendo necessrio que haja 3 propostas vlidas, caso contrrio a Administrao dever
convidar outras pessoas at que se atinja esse mnimo. A smula n 248, TCU traz esta
previso.
TCU, Smula n 248. No se obtendo o nmero legal mnimo de trs
propostas aptas seleo, na licitao sob a modalidade Convite, impe-se a
repetio do ato, com a convocao de outros possveis interessados,
ressalvadas as hipteses previstas no pargrafo 7, do art. 22, da Lei n
8.666/1993.
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ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Contudo, sendo impossvel a obteno de licitantes em nmero mnimo de 3


propostas vlidas, pelo pargrafo 7, art. 22, Lei n 8.666/93, possvel que o certame
prossiga, desde que as circunstncias sejam devidamente justificadas no processo.
Caso contrrio, ser necessria a repetio do convite.
Art. 22, 7 Quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos
convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes exigidos no
3o deste artigo, essas circunstncias devero ser devidamente justificadas no
processo, sob pena de repetio do convite.

A habilitao, na modalidade convite, presumida. Isto decorre da previso


contida no pargrafo 1, art. 32, Lei n 8.666/93, que possibilita a dispensa dos
documentos de habilitao.
Art. 32, 1o A documentao de que tratam os arts. 28 a 31 desta Lei poder ser
dispensada, no todo ou em parte, nos casos de convite, concurso, fornecimento de
bens para pronta entrega e leilo.

Cumpre destacar a regra contida no pargrafo 6, art. 22, Lei n 8.666/93, que
prev a obrigatoriedade de convite a, pelo menos, mais um interessado havendo
outras pessoas na localidade com condies de serem contratadas, estimulando o
cumprimento do Princpio da Impessoalidade.
Art. 22, 6o Na hiptese do 3o deste artigo, existindo na praa mais de 3
(trs) possveis interessados, a cada novo convite, realizado para objeto idntico
ou assemelhado, obrigatrio o convite a, no mnimo, mais um interessado,
enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas licitaes. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Observao: O art. 21, Lei n 8.666/93 traz alguns prazos de antecedncia


quanto publicao do edital.
Art. 21, 2o O prazo mnimo at o recebimento das propostas ou da realizao
do evento ser:
I - quarenta e cinco dias para: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
a) concurso; (Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de
empreitada integral ou quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica
e preo"; (Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
II - trinta dias para: (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
a) concorrncia, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior;
(Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
b) tomada de preos, quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e
preo"; (Includa pela Lei n 8.883, de 1994)
III - quinze dias para a tomada de preos, nos casos no especificados na alnea
"b" do inciso anterior, ou leilo; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
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IV - cinco dias teis para convite. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
3o Os prazos estabelecidos no pargrafo anterior sero contados a partir da
ltima publicao do edital resumido ou da expedio do convite, ou ainda da
efetiva disponibilidade do edital ou do convite e respectivos anexos, prevalecendo
a data que ocorrer mais tarde. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

1.6.4. Concurso
Em regra, com relao a esta modalidade e ao leilo, as provas cobram a letra
da lei.
O art. 22, pargrafo 4, Lei n 8.666/93 trata do concurso, prevendo que o
edital deve ser publicado com antecedncia mnima de 45 dias.
Art. 22, 4o Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados
para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de
prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital
publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e
cinco) dias.

1.6.5. Leilo
O art. 22, pargrafo 5, Lei n 8.666/93 prev a modalidade leilo, que se
destina alienao de bens mveis inservveis ou produtos legalmente apreendidos,
bem como alienao de bens imveis pelo art. 19, Lei n 8.666/93.
Art. 22, 5o Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para
a venda de bens mveis inservveis para a administrao ou de produtos
legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis
prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da
avaliao. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)

O tipo licitatrio o maior lance.

1.6.6. Prego
Est previsto na Lei n 10.520/02, possuindo definio no art. 1.
Art. 1 Para aquisio de bens e servios comuns, poder ser adotada a licitao
na modalidade de prego, que ser regida por esta Lei.

Atualmente, o prego pode ser adotado por todos os entes da federao,


apesar de inicialmente, quando da edio da Medida Provisria tratando do assunto,
somente podia ser usado pela Unio.
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O caput do art. 1, Lei n 10.520/02 prev que o prego se destina aquisio


de bens e servios comuns, no havendo limite de valor adoo desta modalidade,
que passou a ser a mais utilizada nos dias atuais.
Bens e servios comuns, segundo o pargrafo nico, art. 1, Lei n 10.520/02
so os que possam ser objetivamente definidos pelo edital por especificaes usuais
no mercado, definio pouco esclarecedora por ser muito ampla.
Art. 1, Pargrafo nico. Consideram-se bens e servios comuns, para os fins e
efeitos deste artigo, aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam
ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no
mercado.

Os Decretos n 3.555/00 e 5.450/05 regulamentam o prego, sendo que o


segundo trata da forma eletrnica. O primeiro possua um anexo II listando bens e
servios comuns, porm este foi revogado por gerar dvida quanto possibilidade de
contratao de bens e servios comuns no previstos em seu rol, bem como se todos
os itens enumerados realmente se enquadravam na hiptese.
Hodiernamente, desta forma, cabe ao administrador motivar e justificar a
adoo do prego, dispondo o motivo pelo qual entende que o objeto bem ou
servio comum. O TCU vem entendendo que servios de engenharia so enquadrveis
no conceito, mas essa anlise deve ser feita casuisticamente.
A Lei n 10.520/02 apresenta o prego como modalidade facultativa, mas o art.
4, Decreto n 5.450/05 prev que, no mbito da Unio, o prego obrigatrio
quando o objeto for considerado bem ou servio comum.
Art. 4o Nas licitaes para aquisio de bens e servios comuns ser obrigatria a
modalidade prego, sendo preferencial a utilizao da sua forma eletrnica.

1.6.6.1. Fase Interna


Est prevista no art. 3, Lei n 10.520/02.
Art. 3 A fase preparatria do prego observar o seguinte:
I - a autoridade competente justificar a necessidade de contratao e definir o
objeto do certame, as exigncias de habilitao, os critrios de aceitao das
propostas, as sanes por inadimplemento e as clusulas do contrato, inclusive
com fixao dos prazos para fornecimento;
II - a definio do objeto dever ser precisa, suficiente e clara, vedadas
especificaes que, por excessivas, irrelevantes ou desnecessrias, limitem a
competio;
III - dos autos do procedimento constaro a justificativa das definies referidas no
inciso I deste artigo e os indispensveis elementos tcnicos sobre os quais
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estiverem apoiados, bem como o oramento, elaborado pelo rgo ou entidade


promotora da licitao, dos bens ou servios a serem licitados; e
IV - a autoridade competente designar, dentre os servidores do rgo ou
entidade promotora da licitao, o pregoeiro e respectiva equipe de apoio, cuja
atribuio inclui, dentre outras, o recebimento das propostas e lances, a anlise de
sua aceitabilidade e sua classificao, bem como a habilitao e a adjudicao do
objeto do certame ao licitante vencedor.

Observao: A Lei n 10.520/02 prev a aplicao subsidiria da Lei n 8.666/93


(exemplo: clusulas contratuais).
A Administrao pode dar preferncia a uma marca, desde que tecnicamente
justificvel, assim como ocorre na Lei n 8.666/93 e na Lei de RDC.
O inciso IV, art. 3, Lei n 10.520/02 merece destaque, pois prev que dentre os
servidores do rgo que a autoridade competente escolher o pregoeiro, que
presidir a equipe de apoio. Como se observa, o pregoeiro que realizar a
adjudicao, sendo a homologao feita pela autoridade competente.
A maior parte da equipe de apoio (e no a equipe como um todo) deve ser
composta por servidores efetivos ou empregados da Administrao, como prev o art.
3, pargrafo 1, Lei n 10.520/02.
Art. 3, 1 A equipe de apoio dever ser integrada em sua maioria por
servidores ocupantes de cargo efetivo ou emprego da administrao,
preferencialmente pertencentes ao quadro permanente do rgo ou entidade
promotora do evento.

Na doutrina, h debate sobre serem os militares servidores pblicos ou no,


mas a lei expressa em permitir sua participao na equipe de apoio.
Art. 3, 2 No mbito do Ministrio da Defesa, as funes de pregoeiro e de
membro da equipe de apoio podero ser desempenhadas por militares.

1.6.6.2. Fase Externa


Est prevista no art. 4, Lei n 10.520/02.
Art. 4 A fase externa do prego ser iniciada com a convocao dos interessados
e observar as seguintes regras:
I - a convocao dos interessados ser efetuada por meio de publicao de aviso
em dirio oficial do respectivo ente federado ou, no existindo, em jornal de
circulao local, e facultativamente, por meios eletrnicos e conforme o vulto da
licitao, em jornal de grande circulao, nos termos do regulamento de que trata
o art. 2;

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II - do aviso constaro a definio do objeto da licitao, a indicao do local, dias


e horrios em que poder ser lida ou obtida a ntegra do edital;
III - do edital constaro todos os elementos definidos na forma do inciso I do art.
3, as normas que disciplinarem o procedimento e a minuta do contrato, quando
for o caso;
IV - cpias do edital e do respectivo aviso sero colocadas disposio de
qualquer pessoa para consulta e divulgadas na forma da Lei no 9.755, de 16 de
dezembro de 1998;
V - o prazo fixado para a apresentao das propostas, contado a partir da
publicao do aviso, no ser inferior a 8 (oito) dias teis;
VI - no dia, hora e local designados, ser realizada sesso pblica para
recebimento das propostas, devendo o interessado, ou seu representante,
identificar-se e, se for o caso, comprovar a existncia dos necessrios poderes para
formulao de propostas e para a prtica de todos os demais atos inerentes ao
certame;
VII - aberta a sesso, os interessados ou seus representantes, apresentaro
declarao dando cincia de que cumprem plenamente os requisitos de
habilitao e entregaro os envelopes contendo a indicao do objeto e do preo
oferecidos, procedendo-se sua imediata abertura e verificao da
conformidade das propostas com os requisitos estabelecidos no instrumento
convocatrio;
VIII - no curso da sesso, o autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas
com preos at 10% (dez por cento) superiores quela podero fazer novos lances
verbais e sucessivos, at a proclamao do vencedor;
IX - no havendo pelo menos 3 (trs) ofertas nas condies definidas no inciso
anterior, podero os autores das melhores propostas, at o mximo de 3 (trs),
oferecer novos lances verbais e sucessivos, quaisquer que sejam os preos
oferecidos;
X - para julgamento e classificao das propostas, ser adotado o critrio de
menor preo, observados os prazos mximos para fornecimento, as especificaes
tcnicas e parmetros mnimos de desempenho e qualidade definidos no edital;
XI - examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao objeto e
valor, caber ao pregoeiro decidir motivadamente a respeito da sua
aceitabilidade;
XII - encerrada a etapa competitiva e ordenadas as ofertas, o pregoeiro proceder
abertura do invlucro contendo os documentos de habilitao do licitante que
apresentou a melhor proposta, para verificao do atendimento das condies
fixadas no edital;
XIII - a habilitao far-se- com a verificao de que o licitante est em situao
regular perante a Fazenda Nacional, a Seguridade Social e o Fundo de Garantia do
Tempo de Servio - FGTS, e as Fazendas Estaduais e Municipais, quando for o caso,
com a comprovao de que atende s exigncias do edital quanto habilitao
jurdica e qualificaes tcnica e econmico-financeira;
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XIV - os licitantes podero deixar de apresentar os documentos de habilitao que


j constem do Sistema de Cadastramento Unificado de Fornecedores Sicaf e
sistemas semelhantes mantidos por Estados, Distrito Federal ou Municpios,
assegurado aos demais licitantes o direito de acesso aos dados nele constantes;
XV - verificado o atendimento das exigncias fixadas no edital, o licitante ser
declarado vencedor;
XVI - se a oferta no for aceitvel ou se o licitante desatender s exigncias
habilitatrias, o pregoeiro examinar as ofertas subseqentes e a qualificao dos
licitantes, na ordem de classificao, e assim sucessivamente, at a apurao de
uma que atenda ao edital, sendo o respectivo licitante declarado vencedor;
XVII - nas situaes previstas nos incisos XI e XVI, o pregoeiro poder negociar
diretamente com o proponente para que seja obtido preo melhor;
XVIII - declarado o vencedor, qualquer licitante poder manifestar imediata e
motivadamente a inteno de recorrer, quando lhe ser concedido o prazo de 3
(trs) dias para apresentao das razes do recurso, ficando os demais licitantes
desde logo intimados para apresentar contra-razes em igual nmero de dias, que
comearo a correr do trmino do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada
vista imediata dos autos;
XIX - o acolhimento de recurso importar a invalidao apenas dos atos
insuscetveis de aproveitamento;
XX - a falta de manifestao imediata e motivada do licitante importar a
decadncia do direito de recurso e a adjudicao do objeto da licitao pelo
pregoeiro ao vencedor;
XXI - decididos os recursos, a autoridade competente far a adjudicao do objeto
da licitao ao licitante vencedor;
XXII - homologada a licitao pela autoridade competente, o adjudicatrio ser
convocado para assinar o contrato no prazo definido em edital; e
XXIII - se o licitante vencedor, convocado dentro do prazo de validade da sua
proposta, no celebrar o contrato, aplicar-se- o disposto no inciso XVI.

Os interessados so comunicados por meio de publicao de aviso em dirio


oficial ou jornal de circulao local, contendo o resumo do edital, no sendo necessrio
que este seja publicado na ntegra.
Note-se que qualquer pessoa tem direito a consultar o edital.
A Lei n 10.520/02 prev nico prazo, independentemente dos valores
envolvidos, entre a publicao do aviso e a apresentao das propostas, qual seja, 8
dias no mnimo.

2 Horrio

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O inciso VI, art. 4, Lei n 10.520/02 prev o procedimento, sendo possvel que
os interessados ou seus representantes participem da sesso pblica para recebimento
das propostas.
Os licitantes devem apresentar declarao de que cumprem os requisitos da
habilitao, apesar de esta s ser feita em relao ao licitante que tiver obtido o menor
preo, novidade trazida pela Lei n 10.520/02.
Note-se que o prosseguimento da licitao, em regra, somente seguir se
nenhum dos licitantes impugnar a habilitao, o que no atrapalha o certame no caso
do prego, pois a habilitao feita em um ltimo momento.
Em regra, apenas os licitantes que tiverem oferecido proposta dentro da faixa
dos 10% do menor preo que participaro da segunda etapa do prego em que so
feitos lances orais.
Se no forem feitas, pelo menos, 3 ofertas nas condies do inciso VIII, art. 4,
Lei n 10.520/02, ou seja, ainda que no haja propostas dentro da faixa de 10% do
menor preo, cabvel o oferecimento de novos lances orais pelos demais licitantes.
Tem predominado o entendimento de que a proposta de menor preo no se inclui na
contagem das 3 ofertas do inciso VIII, art. 4, Lei n 10.520/02, sendo necessrio haver
3 ofertas dentro da faixa dos 10%.
O inciso X, art. 4, Lei n 10.520/02 traz o critrio/tipo a ser adotado na
modalidade prego, que o de menor preo necessariamente. Para evitar que o
produto ou servio seja de qualidade ruim, cabe Administrao que est licitando
trazer exigncias no edital que afastem produtos/servios de pssima qualidade.
o pregoeiro que, isoladamente, avalia se a proposta atende aos requisitos do
edital, bem como a sua viabilidade, como manda o art.4, XI, Lei n 10.520/02.
Apenas aps verificado o licitante que ofereceu o menor preo que este ter
sua habilitao verificada e s ser declarado vencedor aps ser considerado
habilitado. Sendo o licitante que ofereceu a menor proposta inabilitado, deve-se seguir
verificao da habilitao do subsequente (inciso XVI, art. 4, Lei n 10.520/02).
O inciso XVII, art. 4 foi novidade na Lei n 10.520/02 cujo fundamento a
obteno da melhor proposta pela Administrao, atravs da negociao direta do
pregoeiro com o licitante vencedor, que uma tendncia nos dias atuais. Isto objeto
de crticas por viabilizar a corrupo, apesar de a mens legis ter visado possibilidade
de obteno de preos mais reduzidos.
Qualquer licitante pode manifestar a inteno de recorrer quando declarado o
licitante vencedor, devendo o recurso ser interposto imediata e motivadamente na
sesso, sob pena de precluso. Todavia, o prazo para apresentao das razes do
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recurso de 3 dias, ficando os demais licitantes intimados para apresentar


contrarrazes desde a sesso, no mesmo prazo.
O acolhimento do recurso, pelo Princpio do Aproveitamento dos Atos
Administrativos, somente invalidar os atos inaproveitveis.
Importante destacar que a homologao do prego feita pela autoridade
competente e o adjudicatrio ser convocado para assinar o contrato no prazo
definido no edital.
Com relao ao prazo de validade da proposta mencionado no inciso XXII, art.
4, Lei n 10.520/02, o licitante declarado vencedor no se obriga eternamente a
assinar o contrato, somente se obrigando por certo perodo. Desta feita, o art. 6, Lei
n 10.520/02 deve ser observado, pois dispe que, em regra, o prazo de validade das
propostas de 60 dias.
Art. 6 O prazo de validade das propostas ser de 60 (sessenta) dias, se outro no
estiver fixado no edital.

Se o vencedor licitante no cumprir as obrigaes assumidas, sofrer as


consequncias do art. 7, Lei n 10.520/02.
Art. 7 Quem, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta, no
celebrar o contrato, deixar de entregar ou apresentar documentao falsa exigida
para o certame, ensejar o retardamento da execuo de seu objeto, no mantiver
a proposta, falhar ou fraudar na execuo do contrato, comportar-se de modo
inidneo ou cometer fraude fiscal, ficar impedido de licitar e contratar com a
Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios e, ser descredenciado no Sicaf, ou
nos sistemas de cadastramento de fornecedores a que se refere o inciso XIV do art.
4o desta Lei, pelo prazo de at 5 (cinco) anos, sem prejuzo das multas previstas
em edital e no contrato e das demais cominaes legais.

2. Contratos Administrativos

2.1. Contratos Administrativos e Contratos da Administrao


Contrato administrativo espcie de contrato da Administrao Pblica.
A Administrao Pblica, alm de celebrar contratos administrativos, tambm
celebra contratos privados. Os primeiros so regidos predominantemente pelo regime
de direito pblico, enquanto os segundos tm influncia dominante do regime de
direito privado, apesar de ambos terem influncias de ambos os ramos.
Contudo, a Lei de Licitaes fez desaparecer a principal diferena entre os
contratos administrativos e os contratos privados. Isto porque, o art. 62, pargrafo 3,
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I, Lei n 8.666/93 estende aos contratos privados as clusulas exorbitantes, permitindo


que estas sejam adotadas no mbito de um contrato privado.
Art. 62, 3o Aplica-se o disposto nos arts. 55 e 58 a 61 desta Lei e demais normas
gerais, no que couber:
I - aos contratos de seguro, de financiamento, de locao em que o Poder Pblico
seja locatrio, e aos demais cujo contedo seja regido, predominantemente, por
norma de direito privado;

Clusulas Exorbitantes so previses legais que asseguram prerrogativas


especficas Administrao Pblica, dando contorno pblico ao contrato celebrado
pelo Poder Pblico.
Com isto, atualmente no h muito sentido em se diferenciar os contratos
administrativos dos contratos privados firmados pela Administrao, apesar de a
expresso no que couber contida no pargrafo 3, art. 62, Lei n 8.666/93 vir sendo
interpretada pela doutrina no sentido de que apenas havendo a previso expressa
que as clusulas exorbitantes podem ser adotadas nos contratos privados.

2.2. Contratos Administrativos e Convnios/ Consrcios Pblicos


Os contratos administrativos pressupem obrigaes antagnicas, no devendo
ser confundidos com os convnios e consrcios administrativos, casos em que h um
esforo conjunto que aproxima as partes conveniadas.
Em relao aos contratos administrativos, a regra geral a realizao de
licitao prvia, enquanto no caso de convnios e consrcios, normalmente, a
celebrao independe de licitao.
Todavia, segundo o STF, a celebrao de contratos, convnios e consrcios
administrativos independe de autorizao do Poder Legislativo. A Lei n 11.107/05
exige a ratificao do consrcio pblico por uma lei, por originar uma nova pessoa
jurdica, no se confundindo com o caso dos convnios e consrcios administrativos.
Seguindo a maioria da doutrina, no h necessidade de diferenciar consrcios
administrativos de convnios, porm, para alguns autores, como Diogo de Figueiredo e
Hely Lopes, consrcio administrativo firmado por rgos ou entidades da
Administrao com a mesma natureza (exemplo: 2 Municpios), enquanto os
convnios so firmados por entes de natureza e espcies distintas, envolvendo at
mesmo particulares.
O art. 116, Lei n 8.666/93 fixa que as disposies desta legislao so aplicadas
aos convnios no que couber, merecendo ateno.

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Direito Administrativo
Data: 10.02.2012
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Art. 116. Aplicam-se as disposies desta Lei, no que couber, aos convnios,
acordos, ajustes e outros instrumentos congneres celebrados por rgos e
entidades da Administrao.

2.3. Caractersticas dos Contratos Administrativos

2.3.1. Formalismo
Os contratos devem observar formalidades, ou seja, ser redigidos, publicados,
registrados, arquivados etc, somente sendo admissveis contratos verbais
excepcionalmente, quando de compras at o valor de R$ 4 mil feitas em regime de
adiantamento (art. 60, pargrafo nico, Lei n 8.666/93).
Art. 60, Pargrafo nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a
Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim
entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por cento) do limite
estabelecido no art. 23, inciso II, alnea "a" desta Lei, feitas em regime de
adiantamento.

Regime de adiantamento no significa que a Administrao ir pagar antes de


receber o produto, mas que o administrador que vai realizar a despesa j recebeu
recursos antecipadamente para custe-las. O adiantamento no com relao a
terceiro, mas relacionado quele que pagar a conta.
Com relao ao prazo para publicao do contrato, deve-se observar o que
prev o art. 21, pargrafo 1, Lei n 8.666/93.
Art. 21, 1o O aviso publicado conter a indicao do local em que os
interessados podero ler e obter o texto integral do edital e todas as informaes
sobre a licitao.

Caso o contrato seja realizado de forma verbal quando deveria ser fixado de
forma escrita, tendo o bem sido entregue, a Administrao no poder se negar a
pagar, sob pena de enriquecimento sem causa. Neste caso, no sendo a forma
observada, o contrato ter de ser cumprido nas hipteses de boa-f, sem prejuzo da
apurao da responsabilidade do ordenador pela irregularidade.
Pelo art. 62, Lei n 8.666/93, o instrumento de contrato s obrigatrio nos
casos de concorrncia, tomada de preo e de dispensa e inexigibilidade envolvendo os
valores das modalidades apontadas, sendo que nos demais casos ser facultativo,
quando da possibilidade de substituio por outros meios. Evidentemente, em todos
os casos far-se- necessrio seja por escrito.

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Art. 62. O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e de


tomada de preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos
estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitao, e
facultativo nos demais em que a Administrao puder substitu-lo por outros
instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa,
autorizao de compra ou ordem de execuo de servio.

A Administrao dever convocar o interessado para assinar o termo de


contrato, podendo convocar os remanescentes se o primeiro colocado no for assinar
o termo contratual, mas a assinatura dever ocorrer com o mesmo preo apresentado
pelo primeiro colocado.
Decorridos 60 dias da data da entrega das propostas, o vencedor no ser mais
obrigado a firmar o contrato nos moldes de sua proposta.

2.3.2. Celebrao Intuitu Personae


Aquele que contratado deve celebrar o objeto do contrato, no fazendo
sentido a cesso contratual pelo Princpio da Impessoalidade.
A Lei de Licitaes, no entanto, chega a mitigar esta caracterstica da
celebrao intuitu personae nos arts. 72 e 78, VI, Lei n 8.666/93. Ao permitir a
subcontratao, ainda que parcial, a lei tolera que pessoa no participante da licitao
execute obrigao contida no contrato administrativo excepcionalmente.
Na hiptese de subcontratao do art. 72, Lei n 8.666/93, no h
desconsiderao do contrato intuitu personae, pois o subcontratante (vencedor da
licitao) continua responsvel perante a Administrao contratante.
Art. 72. O contratado, na execuo do contrato, sem prejuzo das
responsabilidades contratuais e legais, poder subcontratar partes da obra,
servio ou fornecimento, at o limite admitido, em cada caso, pela Administrao.

Em direito civil, resciso hiptese de extino do contrato por


descumprimento de obrigao contratual, mas a Lei de Licitaes no se preocupou
muito com este conceito, havendo 3 espcies de resciso, dentre elas a amigvel
(resilio bilateral ou distrato para o direito civil).
O art. 78, Lei n 8.666/93, em seu inciso VI, prev como hiptese de resciso
contratual a subcontratao parcial ou integral quando no houver previso contratual
ou editalcia. Atenua, pois, o rigor do carter intuitu personae do contrato
administrativo.
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:

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VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado


com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso
ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato;

Atualmente, muito comum operaes societrias do tipo fuso e ciso e,


eventualmente, a pessoa jurdica vencedora da licitao incorporada no cenrio
internacional, sendo extinta. Nestes casos, a doutrina entende que, quando no
houver m-f na reestruturao societria com inteno de prejudicar o errio, no
cabvel a extino do contrato. Deve-se interpretar a regra do art. 78, VI, Lei n
8.666/93 de forma flexibilizada a depender do caso concreto.

2.3.3. Onerosidade
Em regra, os contatos administrativos so onerosos, tm um custo, at porque
os bens pblicos s podem ser transferidos de forma gratuita a particulares
excepcionalmente.

2.3.4. Comutatividade
Os contratos administrativos so comutativos, ou seja, deve haver proporo
entre as obrigaes das partes contratantes. O que a Administrao paga deve
corresponder ao servio prestado ou ao produto fornecido.

2.3.5. Clusulas Exorbitantes


O emprego das clusulas exorbitantes independe de previso contratual. Estas
clusulas estabilizam o contrato em favor da Administrao por trazerem prerrogativas
legais que beneficiam a Administrao, sendo impensveis nos ajustes firmados entre
particulares.
O art. 58, Lei n 8.666/93 traz um rol exemplificativo de clusulas exorbitantes.
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei
confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de:
I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de
interesse pblico, respeitados os direitos do contratado;
II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79
desta Lei;
III - fiscalizar-lhes a execuo;
IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste;
V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis,
pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de
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acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem


como na hiptese de resciso do contrato administrativo.

2.3.5.1. Direito de Alterar Unilateralmente um Contrato Administrativo


O contrato administrativo traz clusulas regulamentares ou de execuo, bem
como clusulas financeiras ou econmico-financeiras. As primeiras dizem respeito
forma de execuo do contrato administrativo, enquanto as segundas relacionam-se
aos aspectos financeiros do contrato administrativo (preo, forma de pagamento e
ndice de reajuste).
As clusulas financeiras no podem ser alteradas unilateralmente pela
Administrao, o que se admite exclusivamente com relao s clusulas
regulamentares, mesmo que isto acarrete a alterao do preo de forma indireta.
O art. 65, I, Lei n 8.666/93 prev hipteses de alteraes unilaterais quando
houver alterao qualitativa do contrato (exemplo: A Administrao ia comprar
computador, mas resolve comprar IPad) e quando ocorrer alterao quantitativa.
Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as devidas
justificativas, nos seguintes casos:
I - unilateralmente pela Administrao:
a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor
adequao tcnica aos seus objetivos;
b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de
acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por
esta Lei;

O pargrafo 1, art. 65, Lei n 8.666/93 traz limites para as alteraes


unilaterais. Na prxima aula sero abordados os casos em que estes limites tero de
ser empregados, bem como a quais tipos de alteraes so aplicados.
Art. 65, 1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies
contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou
compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato,
e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de
50% (cinquenta por cento) para os seus acrscimos.

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