EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE

DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

PARTIDO POPULAR SOCIALISTA PPS (NACIONAL), com registro definitivo no Tribunal Superior
Eleitoral (Doc. n 02) e representao parlamentar no Congresso Nacional (Doc. n 03), com sede na
SCS Quadra 7, Bloco A, Ed. Executive Tower, Salas 826/828 Ptio Brasil Shopping, Asa Sul,
Braslia/DF, CEP n 70.307-901, inscrito no CNPJ sob o n 29.417.359/0001-40, representado por seu
presidente nacional, Deputado Federal Roberto Joo Pereira Freire (PPS/SP), vem, por meio de seus
advogados (procurao anexa Doc. n 01), com fundamento no artigo 102, I, a e p, 103, VIII, da
Constituio da Repblica e artigo 2, VIII, da Lei n 9.868, de 10.11.1999, ajuizar a presente

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
(com pedido de medida cautelar)

em face de dispositivos da Lei n 13.254, de 13.01.2016, que dispe sobre o Regime Especial de
Regularizao Cambial e Tributria (RERCT) de recursos, bens ou direitos de origem lcita, no
declarados ou declarados incorretamente, remetidos, mantidos no exterior ou repatriados por
residentes ou domiciliados no Pas.

I.

DA LEGITIMIDADE ATIVA

01.

Antes de adentrar ao mrito dos dispositivos impugnados, preciso deixar clara a

legitimidade ativa do Partido Popular Socialista (PPS) para ajuizar a presente ao.
02.

O artigo 103, XIII, da Constituio, determina que os partidos polticos com representao no

Congresso Nacional so legtimos para propor ao direita de inconstitucionalidade perante este

Supremo Tribunal Federal (STF).
03.

De acordo com a jurisprudncia do Tribunal, foi conferido aos diretrios nacionais dos

partidos aquilo que se chamou de legitimidade universal para aes de controle abstrato. Em outras
palavras, os partidos polticos no precisam demonstrar pertinncia temtica em relao ao objeto
da ao e a misso do partido.
04.

Essa regra funda-se no pressuposto de que os partidos polticos so corpos intermedirios

entre a populao e a sociedade poltica, sendo indispensveis ao processo poltico brasileiro 1. Disso
decorre com naturalidade que todos os partidos so legtimos para contestar atos que atentam
contra a Constituio, pois ela prpria consagra os partidos como atores essenciais Democracia
brasileira. Este STF tem entendimento slido sobre o tema2:
O fato que qualquer partido poltico tendo representao parlamentar, no importa o nmero, est
legalmente qualificado para ajuizar a ao direta. Trata-se de uma inovao interessante e
importante, porque d ao partido poltico um papel da mais alta relevncia, colocando-o lado a lado
do Procurador-Geral ou da Mesa da Cmara, da Mesa da Assemblia, do Presidente da Repblica.
O partido poltico, ou pode questionar sobre toda e qualquer matria ou ficaria adistrito a um captulo
muito reduzido de assuntos que poderia equacionar em uma ao direta.

05.

Destarte, tendo em vista o registro do partido no TSE (Doc. n 02) e a representao no

Congresso Nacional (Doc. n 03), inquestionvel a legitimidade ativa do PPS para propor a presente
ao direta.

ADI n 1.407-MC, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 24.11.2000.

Trecho do voto do Min. Paulo Brossard na ADI n 138, Rel. Min. Sydney Sanchez, DJ de 14.02.1990.

II.

DO OBJETO DA ADI A LEI N 13.254, DE 13.01.2016

06.

O objeto desta ao direta a Lei n 13.254, de 13.01.2016 (Doc. n 04), conhecida como a

Lei da Repatriao de Recursos, que institui o Regime Especial de Regularizao Cambial e Tributria
(RERCT). A referida Lei apresenta as seguintes inconstitucionalidades:
07.
O artigo 4, 12, I da Lei3 no permite que as informaes da declarao do contribuinte
sejam utilizadas para investigar a lavagem de dinheiro relativa a outros crimes antecedentes que
no os de sonegao anistiados pela prpria Lei e, assim, impedem que a Polcia Federal, o
Ministrio Pblico e o Poder Judicirio exeram a defesa dos bens jurdicos constitucionais o que
viola os artigos 37, caput; 127; 129, inciso I; e 144 da Constituio.
08.
O artigo 6 da Lei4 desrespeita os princpios da capacidade contributiva e da isonomia
tributria, pois ignora qualquer aferio de capacidade econmica por parte dos contribuintes,
definindo uma alquota para todos os valores e para todas as pessoas o que viola os artigos 145,
1; e 150, inciso II da Constituio.
09.
O artigo 1, 1 e o artigo 2, inciso I da Lei5 definem a tributao de valores alcanados pela
decadncia, ou, na melhor das hipteses, redefine o marco inicial da decadncia em claro
desrespeito reserva de lei complementar o que, respectivamente, violam os artigos 5, inciso
XXXVI; e 146, inciso III, alnea b da Constituio.

Art. 4 (...). 12. A declarao de regularizao de que trata o caput no poder ser, por qualquer modo, utilizada:
I - como nico indcio ou elemento para efeitos de expediente investigatrio ou procedimento criminal;

Art. 6 Para fins do disposto nesta Lei, o montante dos ativos objeto de regularizao ser considerado acrscimo
patrimonial adquirido em 31 de dezembro de 2014, ainda que nessa data no exista saldo ou ttulo de propriedade, na
forma do inciso II do caput e do 1 do art. 43 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 (Cdigo Tributrio Nacional),
sujeitando-se a pessoa, fsica ou jurdica, ao pagamento do imposto de renda sobre ele, a ttulo de ganho de capital,
alquota de 15% (quinze por cento), vigente em 31 de dezembro de 2014.

Art. 1 (...). 1 O RERCT aplica-se aos residentes ou domiciliados no Pas em 31 de dezembro de 2014 que tenham
sido ou ainda sejam proprietrios ou titulares de ativos, bens ou direitos em perodos anteriores a 31 de dezembro de
2014, ainda que, nessa data, no possuam saldo de recursos ou ttulo de propriedade de bens e direitos. (...).
Art. 2 Consideram-se, para os fins desta Lei:
I - recursos ou patrimnio no declarados ou declarados com omisso ou incorreo em relao a dados essenciais: os
valores, os bens materiais ou imateriais, os capitais e os direitos, independentemente da natureza, origem ou moeda
que sejam ou tenham sido, anteriormente a 31 de dezembro de 2014, de propriedade de pessoas fsicas ou jurdicas
residentes, domiciliadas ou com sede no Pas;

III.

DAS INCONSTITUCIONALIDADES DA LEI N 13.254, DE 13.01.2016

10.

Em sntese, o RERCT criado pela Lei composto por regras aplicadas a recursos, bens ou

direitos de origem lcita, no declarados ou declarados incorretamente, remetidos, mantidos no

exterior ou repatriados por residentes ou domiciliados no Pas sobre os quais se deseja regularizar a
situao cambial e tributria.
11.

Para incentivar o contribuinte a aderir ao RERCT oferece uma srie de benefcios como a

extino da punibilidade de crimes, remisso de crditos tributrios, reduo de multa e excluso de

penalidades administrativas.
12.

Em contrapartida, o montante dos ativos a ser regularizao ser considerado acrscimo

patrimonial adquirido em 31.12.2014, sujeitando-se o contribuinte ao pagamento do imposto de

renda sobre ele alquota de 15% (quinze por cento), alm de multa no valor de 100% (cem por
cento) sobre o valor do imposto apurado.
13.

Para aderir ao Regime, o contribuinte dever apresentar Secretaria da Receita Federal do

Brasil declarao de regularizao especfica contendo a descrio pormenorizada dos recursos, bens
e direitos de qualquer natureza de que seja titular em 31.12.2014 a serem regularizados.
14.

A adeso ao RERCT poder ser feita no prazo de 210 (duzentos e dez) dias, contado a partir da

data de entrada em vigor da Regulamentao expedida pela Receita (14.03.2016 6), por meio de
declarao e o consequente pagamento do tributo e da multa.
15.

Nada obstante o propsito da Lei de arrecadar tributos que deixaram de ser recolhidos por

contribuintes que remeteram ou mantiveram ativos no exteriores, inegvel que a legislao tem
dispositivos incompatveis com a Constituio.
16.

A seguir, sero expostos os pontos em que a Lei n 13.254, de 13.01.2016, violou o texto

constitucional brasileiro:
6

Instruo Normativa da Receita Federal do Brasil n 1.627, de 11.03.2016 (Doc. n 05).

III.I.

DA INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 4, 12, I DA LEI VIOLAO AOS ARTIGOS 37,

CAPUT; 127; 129, INCISO I; E 144 DA CONSTITUIO INCOMPATIBILIDADE COM O COMBATE

LAVAGEM DE DINHEIRO
17.

Depreende-se do texto legal que, para aderir ao RERCT o contribuinte dever apresentar

declarao contendo a descrio dos recursos a serem regularizados, bem como a descrio das
condutas que se enquadrem nos crimes em relao aos quais a extino da punibilidade se efetuar.
o que dispe o caput do artigo 4 da Lei:
Art. 4 Para adeso ao RERCT, a pessoa fsica ou jurdica dever apresentar Secretaria da Receita
Federal do Brasil (RFB) e, em cpia para fins de registro, ao Banco Central do Brasil declarao nica de
regularizao especfica contendo a descrio pormenorizada dos recursos, bens e direitos de qualquer
natureza de que seja titular em 31 de dezembro de 2014 a serem regularizados, com o respectivo valor
em real, ou, no caso de inexistncia de saldo ou ttulo de propriedade em 31 de dezembro de 2014, a
descrio das condutas praticadas pelo declarante que se enquadrem nos crimes previstos no 1 do
art. 5 desta Lei e dos respectivos bens e recursos que possuiu.

18.

Por sua vez, o 12 do mesmo artigo garante que a declarao no poder ser utilizada como

nico indcio ou elemento para efeitos de investigao criminal em relao aos fatos narrados:
Art.4 (...).
12. A declarao de regularizao de que trata o caput no poder ser, por qualquer modo, utilizada:
I - como nico indcio ou elemento para efeitos de expediente investigatrio ou procedimento
criminal;

19.

Isto , a Lei impede os rgos competentes de iniciarem investigaes sobre crimes com base

no oferecimento da declarao de regularizao. Um dos efeitos principais da adeso ao RERCT a

extino da punibilidade em relao aos crimes relacionados no 1 do artigo 5 da Lei:
Art. 5 (...). 1 O cumprimento das condies previstas no caput antes de deciso criminal, em
relao aos bens a serem regularizados, extinguir a punibilidade dos crimes previstos:
I - no art. 1 e nos incisos I, II e V do art. 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990;
II - na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965;
III - no art. 337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal);
IV - nos seguintes arts. do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), quando
exaurida sua potencialidade lesiva com a prtica dos crimes previstos nos incisos I a III:
a) 297;

b) 298;
c) 299;
d) 304;
V - (VETADO);
VI - no caput e no pargrafo nico do art. 22 da Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986;
VII - no art. 1 da Lei n 9.613, de 3 de maro de 1998, quando o objeto do crime for bem, direito ou
valor proveniente, direta ou indiretamente, dos crimes previstos nos incisos I a VI;
VIII - (VETADO).

20.

Disso decorre que um dos crimes que podem ter a punibilidade extinta o de "lavagem" ou

ocultao de bens, direitos e valores previsto na Lei n 9.613, de 03.03.1998. Todavia, a Lei n
13.254, de 13.01.2016, restringe a extino de punibilidade lavagem de dinheiro referente a valores
oriundos da prtica de um dos tipos penais que o prprio RERCT anistia, que so: crimes contra a
ordem tributria; sonegao fiscal; sonegao de contribuio previdenciria; falsificao de
documento pblico e particular; falsidade ideolgica; uso de documento falso; e evaso de divisas.
21.

Dito de outro modo, no prevista a extino de punibilidade em relao lavagem de

dinheiro quando o crime antecedente fugir ao rol estabelecido na prpria Lei.

22.

Ocorre que o 12 do artigo 4 supracitado no faz essa ressalva. As informaes decorrentes

das declaraes de informaes no podem dar incio a uma investigao mais apurada da lavagem
de dinheiro, ainda que se trate de lavagem de dinheiro oriundo de outros crimes antecedentes.
23.

Uma pessoa pode, ento, prestar informaes da lavagem de capital referente a crime de

sonegao por meio de uma operao X. Outros agentes, no entanto, podem utilizar a mesma
operao X para lavagem de dinheiro de outros crimes antecedentes, por exemplo, corrupo,
trfico de pessoas ou trfico de drogas. Ora, isso pode representar um grave problema para as
autoridades incumbidas de investigar. Como se sabe, as grandes operaes de lavagem de dinheiro
consistem em esquemas complexos envolvendo inclusive atores internacionais. Toda ajuda bemvinda para apurar esses casos.
24.

A utilizao do contedo da declarao nos autos de investigao ou de procedimento de

natureza criminal pode ser a nica forma de apurar indcios capazes de apontar tanto a autoria
quanto a materialidade de eventual branqueamento de capitais oriundos de crimes antecedentes
extremamente graves, tais como o trfico de drogas, a corrupo, e o terrorismo.

25.

Insista-se. No se pode olvidar o fato de que a lavagem de ativos financeiros pratica

criminosa sempre cometida por meio de requintados ardis, com vistas a ocultar prtica criminosa
antecedente, maquiando-se a origem e o caminho dos recursos, razo pela qual impedir que as
autoridades competentes promovam a investigao dos crimes que se pretende ocultar, subtraindo
aquele que pode ser o nico indcio do cometimento de crimes antecedentes graves, incompatvel
com os valores consagrados na Constituio.
26.

H, portanto, violao aos artigos 127 e 129, I, ambos da Constituio, pois a Lei cria bice

para que o Ministrio Pblico exera sua misso institucional. A defesa da ordem jurdica, do
regime democrtico e dos interesses sociais, e, consequentemente a promoo da ao penal pelo
rgo do Ministrio Pblico ficam prejudicadas por limitaes na investigao trazida pela legislao
ora questionada.
27.

Na mesma linha, a Lei viola dispositivos do artigo 144 da Constituio, pois tambm esvazia

o dever do Estado de garantir a segurana pblica (caput), ao mesmo tempo em que fere as
atribuies eminentemente constitucionais da Polcia Federal de apurar infraes penais contra a
ordem poltica e social (1, I) e de prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins (1, II).
28.

Impedir que as autoridades competentes promovam a investigao de crimes graves

incompatvel com os valores consagrados na Constituio.

29.

Ademais, o Brasil se comprometeu internacionalmente a combater o crime de lavagem de

dinheiro. Entretanto, em total dissonncia com tratados firmados, a Lei presta um desservio a esse
compromisso ao garantir que em alguns casos a lavagem fique impune.
30.

O Brasil signatrio da Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo (Mrida, 2003), da

Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional (Palermo, 2000), da
Conveno das Naes Unidas contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas
(Viena, 1988), da Conveno Interamericana contra o Terrorismo (Barbados, 2002) e da Conveno
da Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico sobre Corrupo de Funcionrios
Pblicos Estrangeiros em Transaes Comerciais Internacionais (Paris, 1997).

31.

Em todos esses diplomas internacionais o Brasil se compromete a criminalizar e combater

efetivamente a lavagem de dinheiro7. Isso significa que o tratamento em relao a este crime no
mbito interno deve ser diferenciado para prevenir, detectar e reprimir este mecanismo criminoso.
32.

No exterior, as organizaes internacionais tm uma preocupao constante com a lavagem

de capitais. Especificamente sobre a relao entre a repatriao de recursos e a lavagem de dinheiro,

a Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE) publicou o Guia Update on
Voluntary Disclosure Programmes: A pathway to tax compliance8 que trata sobre os programas
de repatriao de recursos no mundo.
33.

Este Guia consagra a diretriz segundo a qual os programas de repatriao de recursos

oferecem a oportunidade de maximizar os benefcios de melhorar a transparncia e troca de

informaes relacionadas a tributos para aumentar as receitas tributrias a curto prazo e incentivar
uma cooperao tributria a longo prazo. Para serem bem sucedidos, os programas devem caminhar
sobre uma linha tnue entre encorajar contribuintes no cooperadores a melhorar permanentemente
seus nveis de cooperao e ainda manter o apoio e a cooperao da maioria dos contribuintes que j
so cooperadores. Os programas tambm precisam ser consistentes e ter regras relevantes em
reas no tributrias tal qual o combate lavagem de dinheiro9.
34.

interessante notar que diversos pases adotam essa diretriz e a prpria regulao da

repatriao de recursos excepciona a investigao de crimes de lavagem de dinheiro.

7

Artigo 23 da Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo; artigo 6 da Conveno das Naes Unidas contra o
Crime Organizado Transnacional; artigo 3, pargrafo 1, letra b, 'i' e 'ii', da Conveno das Naes Unidas contra o
Trfico Ilcito de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas; artigo 6 da Conveno Interamericana contra o
Terrorismo; e artigo 7 da Conveno da OCDE sobre Corrupo de Funcionrios Pblicos Estrangeiros em Transaes
Comerciais Internacionais.

Disponvel em: <www.oecd.org/ctp/exchange-of-tax-information/Voluntary-Disclosure-Programmes-2015.pdf>.

Traduo livre de: Offshore voluntary compliance programmes or initiatives offer the opportunity to maximize the
benefits of improvements in transparency and exchange of information for tax purposes, to increase short-term tax
revenues and improve longer-term tax compliance. To succeed, they need to tread a fine line between encouraging
noncompliant taxpayers to permanently improve their compliance and retaining the support and compliance of the
vast majority of taxpayers who are already compliant. They also need to be consistent with relevant rules in the nontax area such as anti-money laundering rules.

35.

No Chile, a Reforma Tributria (Ley n 20.780, de 29.09.2014)10 que alterou o Cdigo

Tributrio chileno assegurou que os contribuintes daquele pas que optarem por regularizar sua
situao estariam isentos de futuras penalidades administrativas civis ou criminais referentes aos
tributos no declarados anteriormente. No entanto, o artigo 24.17 das normas transitrias da
referida reforma determina que possvel a persecuo criminal em face de lavagem de dinheiro,
pois a aplicao da lei em nenhum caso eximir o cumprimento das obrigaes impostas pela Lei n
19.913 e demais normas editadas em matria de preveno de lavagem de dinheiro11.
36.

Nos Pases Baixos, a lei tributria prev a repatriao de recursos e tambm a anistia de

crimes tributrios, porm se a renda declarada tiver origem em crime de lavagem de dinheiro, ser
possvel investigar o contribuinte em relao ao crime, mas no administrativamente.
37.

Do mesmo modo ocorre na Espanha. Por meio do Real Decreto-ley n 12, de 30.03.201212,

foram institudas medidas para a diminuio do dficit nas contas pblicas, incluindo-se a repatriao
de recursos. Em relao aos fatos que geraram a sonegao dos tributos, o diploma legal extingue a
punibilidade dos crimes tributrios, contudo, as informaes poderiam, ainda assim, ser utilizadas em
casos de lavagem de dinheiro.
38.

A Lei brasileira, entretanto, se preocupa to somente em coletar uma pequena parcela dos

tributos devidos, promovendo, em ltima medida, a impunidade de crimes graves.

39.

A garantia da no investigao promovida pelo artigo 4, 12, I, da Lei n 13.254, de

13.01.2016 no passa por qualquer teste de proporcionalidade constitucional.

40.

Os direitos fundamentais protegidos pela Constituio geram para o Estado dois deveres. O

primeiro, o dever de absteno ou a proibio da interveno desarrazoada. O segundo, o dever de

proteo.
10

Disponvel em: <www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1067194>.

11

Traduo livre de: en ningn caso eximir del cumplimiento de las obligaciones impuestas por la ley N 19.913 y
dems normas dictadas en materia de prevencin de lavado de activos.

12

Disponvel em: <www.boe.es/boe/dias/2012/03/31/pdfs/BOE-A-2012-4441.pdf>.

41.

sob essa segunda tica que se justifica todo ordenamento jurdico penal que nada mais do

que a seleo de bens fundamentais tutelados pela Constituio que justificam a restrio da
liberdade dos agentes em caso de violao.
42.

A Constituio pode demonstrar quais bens so dignos de proteo mais efetiva de modo

direito (mandados de criminalizao) ou de modo indireto, quando ela prpria estabelece

tratamento diferenciado a bens jurdicos especficos.
43.

Um desses bens fundamentais a moralidade pblica: a Constituio garante a proteo

moralidade por meio de ao popular (art. 5, LXXIII) e ao de improbidade administrativa (art. 37,
4); a moralidade um dos princpios que regem a Administrao Pblica (art. 37, caput); a
proteo moralidade um dos fundamentos aptos a justificar a inelegibilidade de um candidato a
cargo pblico (art. 14, 9).
44.

Isso significa que a moralidade pblica um valor que permeia todo o ordenamento jurdico.

45.

Em regra, o Poder Legislativo segue esse princpio. So exemplos de leis que se fundamentam

na moralidade: a Lei da Ficha Limpa (Lei Complementar n 135, de 04.06.2010); a Lei Anticorrupo
(Lei n 12.846, de 01.08.2013); a existncia do crime de corrupo e dos demais crimes contra a
administrao pblica previstos no Cdigo Penal; a Lei de Improbidade Administrativa (Lei n 8.429,
de 02.06.1992); e a prpria Lei de Combate Lavagem de Dinheiro (Lei n 9.613, de 03.03.1998) com
suas alteraes posteriores; dentre outras.
46.

Tambm o Poder Judicirio no deixa de reconhecer a importncia da moralidade sob o ponto

de vista constitucional. Foi com base nesse princpio que este Supremo Tribunal Federal reconheceu
a vedao ao nepotismo (Enunciado n 13 da Smula Vinculante). Em outras oportunidades, o
Tribunal j afirmou o carter autoaplicvel da moralidade, seja para desconstituir atos (MS n
30.014-AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, de 18.02.2014), seja para fins de controle de constitucionalidade
(ADI n 3.853, Rel. Min. Crmen Lcia, DJ de 26.10.2007).
47.

Como bem dito pelo e. Ministro Celso de Mello, toda a atividade estatal incluindo-se,

portanto, a atividade legislativa deve se pautar pela moralidade pblica:

"O princpio da moralidade administrativa enquanto valor constitucional revestido de carter ticojurdico condiciona a legitimidade e a validade dos atos estatais. A atividade estatal, qualquer que
seja o domnio institucional de sua incidncia, est necessariamente subordinada observncia de
parmetros tico-jurdicos que se refletem na consagrao constitucional do princpio da moralidade
administrativa. Esse postulado fundamental, que rege a atuao do Poder Pblico, confere substncia
e d expresso a uma pauta de valores ticos sobre os quais se funda a ordem positiva do Estado."13

48.

Assim, tendo em vista a gravidade do crime de lavagem de dinheiro que tal qual afirmou o

Ministro Luiz Fux14 o grande pulmo das mais variadas mazelas sociais, desde o trfico de
drogas, passando pelo terrorismo, at a corrupo que desfalca o Errio e deixa rfos um semnmero de cidados que necessitam dos servios pblicos, este Supremo Tribunal Federal deve, luz
da Constituio da Repblica, repelir qualquer legislao que diminua a efetividade do combate a
essa conduta.
49.

A Lei ora questionada coloca o Brasil em situao constrangedora perante a comunidade

internacional, dado que h o compromisso de se combater a lavagem de dinheiro, porm, passa-se a

relativizar a persecuo penal em troca de recuperar uma pequena parte de valores que o Estado
no teve eficincia para arrecadar.
50.

Internamente, a Lei n 13.254, de 13.01.2016, frustra os esforos das instituies brasileiras

no sentido de realizar plenamente a moralidade pblica. A impossibilidade de investigao do crime

de lavagem de dinheiro que historicamente se relaciona ao crime de trfico de drogas e hoje
evoluiu para salvaguardar graves crimes contra administrao pblica representa um atraso nos
avanos conquistados pela Polcia Federal, pelo Ministrio Pblico, pelo Poder Judicirio e pelo
prprio Poder Legislativo.
51.

preciso que este Supremo Tribunal Federal reconhea a gravidade da situao e impea a

aplicao do 12 do artigo 4 da Lei n 13.254, de 13.01.2016, no sentido de evitar a utilizao das

informaes para investigar a lavagem de dinheiro relativa a outros crimes antecedentes que no os
de sonegao anistiados pela prpria Lei.
13

ADI n 2.661-MC, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 23.08.2002.

14

Trecho do voto de Sua Excelncia na AP n 470, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe de 22.04.2013.

52.

Assim, espera-se que este STF declare a inconstitucionalidade do artigo 4, 12 da Lei n

13.254, de 13.01.2016, por violao aos artigos 37, caput; 127; 129, inciso I; e 144 da Constituio.
53.

Subsidiariamente, prope-se que o Tribunal d interpretao conforme a Constituio ao

artigo 4, 12 da Lei n 13.254, de 13.01.2016, para fixar o entendimento que: as informaes

constantes na declarao no podero ser utilizadas como nico indcio ou elemento para efeitos
de investigao criminal, excetuados os casos de crime de lavagem de dinheiro e seu respectivo
crime antecedente quando o capital no tiver origem nos crimes previstos no artigo 5, 1, incisos
I a VI da Lei.
III.II

DA INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 6 DA LEI VIOLAO AOS ARTIGOS 145, 1; E

150, II, DA CONSTITUIO DESCONSIDERAO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA E DA ISONOMIA

TRIBUTRIA
54.

O principal dispositivo da Lei para fins tributrios o artigo 6:

Art. 6 Para fins do disposto nesta Lei, o montante dos ativos objeto de regularizao ser
considerado acrscimo patrimonial adquirido em 31 de dezembro de 2014, ainda que nessa data no
exista saldo ou ttulo de propriedade, na forma do inciso II do caput e do 1 do art. 43 da Lei n 5.172,
de 25 de outubro de 1966 (Cdigo Tributrio Nacional), sujeitando-se a pessoa, fsica ou jurdica, ao
pagamento do imposto de renda sobre ele, a ttulo de ganho de capital, alquota de 15% (quinze por
cento), vigente em 31 de dezembro de 2014.

55.

Por esse artigo, a Lei cria uma fico jurdica, qual seja, os ativos declarados pelo contribuinte

passam a ser considerados acrscimo patrimonial adquirido em 31.12.2014.

56.

Na prtica, isso significa que os recursos deveriam ser objeto de declarao de imposto de

renda em 2015 e, sobre eles, o contribuinte deveria pagar a alquota de 15% vigente em 31.12.2014,
independentemente de qualquer fator.
57.

Neste ponto, a Lei no compatvel com o 1 do artigo 145 da Constituio, pois

impossibilita totalmente que a administrao tributria identifique o patrimnio, os rendimentos e as

atividades econmicas do contribuinte que pretende se beneficiar do RERCT:

Art. 145. (...).

1 Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade
econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir
efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o
patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.

58.

Ao tributar todos os recursos declarados alquota de 15%, sem considerar qualquer outro

fator, a legislao fere aquilo que se chamou de capacidade contributiva.

59.

Como se sabe, para auferir tributos faz-se necessrio avaliar a capacidade econmica de cada

contribuinte. Por isso que se instituram as regras de progressividade e regressividade,

especialmente em se tratando de tributos em que se possvel revelar a situao financeira do
contribuinte categoria em que o imposto de renda o exemplo mais claro.
60.

A doutrina considera que a capacidade contributiva um princpio que deve orientar todo o

ordenamento tributrio:
A capacidade contributiva no constitui, apenas, um critrio de justia fiscal capaz de fundamentar
tratamento tributrio diferenciado de modo que seja considerado como promotor e no como violador
da isonomia. Configura verdadeiro princpio a orientar toda a tributao, inspirado o legislador e
orientando os aplicadores das normas tributrias.15

61.

Do mesmo modo, este Supremo Tribunal Federal j afirmou a sujeio dos impostos ao

principio da capacidade contributiva.

(...) todos os impostos podem e devem guardar relao com a capacidade contributiva do sujeito
passivo e no ser impossvel aferir-se a capacidade contributiva do sujeito passivo do ITCD. Ao
contrrio, tratando-se de imposto direto, a sua incidncia poder expressar, em diversas
circunstncias, progressividade ou regressividade direta. Todos os impostos, repito, esto sujeitos ao
princpio da capacidade contributiva, especialmente os diretos, independentemente de sua
classificao como de carter real ou pessoal; isso completamente irrelevante. Da por que dou
provimento ao recurso, para declarar constitucional o disposto no art. 18 da Lei 8.821/1989 do Estado
do Rio Grande do Sul.16

15

PAULSEN, Leandro. Curso de Direito Tributrio completo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2014, p. 64.

16

Trecho do voto do min. Eros Grau no RE n 562.045, Rel. p/ o acrdo Min. Crmen Lcia, DJe de 27.11.2013.

62.

Com base na capacidade contributiva, o STF tambm declarou a constitucionalidade da

correo da tabela progressiva do imposto de renda17.

63.

Nesse sentido, leciona Hugo de Brito Machado::

Tal como acontece com a inobservncia de qualquer outro princpio constitucional, tambm a
inobservncia, pelo legislador, do princpio da capacidade contributiva pode ser objeto de controle
tanto por ao direta, promovida perante o STF, por uma das pessoas indicadas no art. 103 da vigente
CF, como em qualquer das aes nas quais ordinariamente so apreciadas as questes tributrias.18

64.

Necessrio, portanto, o controle por este STF para dar efetivo ao comando constitucional.

65.

Ademais, o desrespeito capacidade contributiva tambm pode ser verificado sob o aspecto

da violao isonomia tributria. A legislao ora questionada trata contribuintes em situao

semelhante de modo diferente. Pior. Privilegia o contribuinte que sonegou impostos e levou seu
dinheiro para o exterior, em detrimento do contribuinte que tambm no pagou imposto, mas que
aqui permaneceu investindo os seus ativos no Pas19.
66.

Ora, o contribuinte que no pagou os impostos e manteve seus recursos no Brasil praticou em

relao administrao tributria a mesma conduta de quem levou para o exterior.

67.

Contudo, este pagar 15% (quinze por cento) de imposto de renda mais 15% (quinze por

cento) de multa, enquanto aquele ser tributado a 27,5% ou a 34% (a depender se pessoa fsica ou
jurdica) mais multa de 75% ou 150% com acusao de crime de sonegao.
68.

Essa discrepncia, alm de desrespeitar a isonomia, pode ser considerada como prtica

isentiva que promove a remisso de valores para esses contribuintes que mantiveram recursos de
modo irregular no exterior.

17

RE n 388.312, Rel. p/ o acrdo Min. Crmen Lcia, DJe de 11.10.2011.

18

MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. So Paulo: Malheiros, 2015, p. 40.

19

QUEIROZ, Mary Elbe. Repatriao de capitais inconstitucional? Disponvel em <http://alfonsin.com.br/repatriao-decapitais-inconstitucional/>.

69.

Novamente, a capacidade contributiva apresenta bice Lei, pois a remisso aqui seria

vedada j que incompatvel com o princpio citado.

70.

Como se sabe, em regra, uma poltica isentiva ou remissiva sobre o imposto de renda no

vlida a no ser que se trate de situaes em que a iseno realiza o princpio da capacidade
contributiva, como acontece com a concedida s microempresas, ou aquela que em geral so
pertinentes ao considerado mnimo vital20.
71.

Um tratamento desigual dessa magnitude poderia ser justificado ad argumentandum

tantum caso o objetivo da Lei fosse, de fato, repatriar recurso. Entretanto, a Lei no deseja trazer
os recursos para o Pas, mas apenas coletar parte dos impostos sonegados. Isso fica claro pela leitura
do 4 do artigo 4 que consagra a opo de repatriao pelo declarante:
Art. 4 (...).
4 Aps a adeso ao RERCT e consequente regularizao nos termos do caput, a opo de
repatriao pelo declarante de ativos financeiros no exterior dever ocorrer por intermdio de
instituio financeira autorizada a funcionar no Pas e a operar no mercado de cmbio, mediante
apresentao do protocolo de entrega da declarao de que trata o caput deste artigo.

72.

H, ento, violao ao artigo 150, II, da Constituio, que probe o tratamento desigual entre

contribuintes que se encontrem em situao equivalente, alm da evidente violao ao artigo 145,
1 por desrespeito ao principio da capacidade contributiva.
73.

Espera-se, portanto, que este STF declare a inconstitucionalidade do artigo 6 da Lei n

13.254, de 13.01.2016, por violao aos artigos 145, 1; e 150, inciso II da Constituio.
74.

Ou, subsidiariamente, sugere-se que esta Suprema Corte confira interpretao conforme a

Constituio ao artigo 6 da Lei n 13.254, de 13.01.2016, para fixar o entendimento que: o

montante dos ativos declarador pelo contribuinte que aderir ao RERCT estar sujeito ao
pagamento de imposto de renda alquota padro, vigente em 31.12.2014, respeitada a
progressividade regularmente definida.
20

MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. So Paulo: Malheiros, 2015, p. 41.

III.III

DA INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 1, 1 E DO ARTIGO 2, I, DA LEI VIOLAO

AOS ARTIGOS 5, XXXVI; E 146, III, B DA CONSTITUIO VALORES ALCANADOS PELA

DECADNCIA INSEGURANA JURDICA
75.

Como dito, o artigo 6 da Lei define que os recursos declarados pelo contribuinte passam a

ser considerados ganho de capital adquirido em 31.12.2014. Isso significa que esses ganhos deveriam
ser objeto de declarao de imposto de renda em 2015. Ento, de acordo com o artigo 173, I, do
Cdigo Tributrio Nacional21, o prazo decadencial para a administrao tributria constituir o crdito
se iniciaria, ento, em 01.01.2016.
76.

Por sua vez, o artigo 1, 1 e o artigo 2, inciso I da Lei estabelecem que os recursos objeto

do RERCT devem ter sido adquiridos at 31.12.2014, porm, no delimitam um marco inicial para a
aquisio dos recursos.
77.

Nesse ponto, a Lei ou (a) viola a decadncia por cobrar tributos j extintos, ou (b) relativiza a

decadncia, definindo novo termo para seu incio, ou, ainda, (c) pode representar uma mera abolitio
criminis, explica-se:
78.

De acordo com o artigo 1, 1 e o artigo 2, inciso I da Lei, os recursos objeto da

repatriao devem ter sido adquiridos at 31.12.2014. Isso engloba, portanto, recursos adquiridos
em 2014, mas tambm engloba os adquiridos em 2013, em 2010, em 2000, etc. No h delimitao
para trs, basta que sejam anteriores a 31.12.2014.
79.

preciso questionar se a Administrao poder cobrar imposto de renda sobre ativos em

relao aos quais a decadncia j se operou.

80.

Por exemplo, o imposto de renda devido em relao a um recurso adquirido no exterior em

2005, que no foi objeto de declarao em 2006, teve seu prazo decadencial iniciado em 01.01.2007
e encerrado em 02.01.2012.
21

Lei n 5.172, de 25.10.1966 (Cdigo Tributrio Nacional CTN):

Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados:
I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; (...)

81.

Isto , o crdito tributrio foi extinto em 2012. Nesse caso, se o contribuinte deseja trazer os

valores pelo novo Regime, poder ser cobrado os 15% (quinze por cento) de imposto de renda?
82.

Em caso positivo, s h dois caminhos a seguir: (a) a lei realmente autoriza a cobrana de

valores em relao aos quais a decadncia se concretizou; ou (b) a lei cria novo marco para o incio
do prazo decadencial. Em caso negativo, (c) no haveria tributo a pagar.
83.

A hiptese (a) manifestamente inconstitucional, pois fere de morte qualquer aspecto de

segurana jurdica. A extino do crdito tributrio pela decadncia ato jurdico perfeito protegido
pelo artigo 5, XXXVI da Constituio.
84.

A hiptese (b), por sua vez, no respeita o artigo 146, III, b, da Constituio, que exige lei

complementar para definio dos marcos de decadncia. Por essa interpretao, ento, a lei seria
formalmente inconstitucional.
85.

A hiptese (c), finalmente, no faz sentindo algum, pois conferiria um benefcio raro como a

anistia criminal sem exigir qualquer contrapartida da pessoa. A lei seria apenas uma anistia criminal?
O contribuinte poderia se beneficiar do Regime sem pagar imposto algum em contrapartida?
86.

Identifica-se como problema central a ausncia de uma delimitao temporal completa. Na

realidade, a Lei deveria ter estabelecido que o RERCT somente pudesse ser utilizado para recursos
adquiridos entre 2010 e 2014, para garantir que no alcanasse valores atingidos pela decadncia.
87.

A experincia estrangeira na repatriao de recursos poderia ter ajudado: na Alemanha, a Lei

de Promoo da Honestidade Fiscal, de 25.12.2003 tratava de recursos percebidos entre 1993 e

2002; na Itlia, a Lei n 185, de 2015, limitou a repatriao a valores no declarados entre os anos de
2009 e 2013; na Blgica, a poltica de repatriao se deu em referncia ao ano-calendrio de 2004
(Ato de Anistia Fiscal de 31.12.2003); no Estados Unidos, o American Jobs Creation Act, de
22.10.2004 foi utilizado para o ano fiscal de 2004 ou de 2005; na Austrlia, o Projeto Do it tratava
da renda estrangeira no declarada e ativos anteriores de 19.12.2014 limitado a 4 (quatro) anos
anteriores; na Argentina, a Lei n 26.476/2008 referiu-se expressamente a perodos fiscais no
prescritos at a publicao da lei, finalizados at 31.12.2007.

88.

necessrio, portanto, delimitar um marco para o termo inicial da aquisio dos recursos a

serem declarados com base no prazo decadencial.

89.

Dessa maneira, pede-se que este STF confira interpretao conforme a Constituio ao artigo

1, 1 e ao artigo 2, inciso I da Lei n 13.254, de 13.01.2016, para fixar o entendimento que: o

RERCT aplica-se aos residentes ou domiciliados no Pas em 31.12.2014 que tenham sido ou ainda
sejam proprietrios ou titulares de ativos, bens ou direitos no perodo entre 01.01.2010 e
31.12.2014, ainda que, nessa data, no possuam saldo de recursos ou ttulo de propriedade de
bens e direitos.
IV.

DO PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR

90.

Os artigos 10 e seguintes da Lei n 9.868, de 10.11.1999, autorizam o Supremo Tribunal

Federal a conceder medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade quando presentes os

requisitos necessrios e em face da relevncia da matria e de seu especial significado para a ordem
social e a segurana jurdica (art. 12).
91.

No caso, esto presentes os requisitos para a concesso de medida cautelar.

92.

O fumus boni iuris, conforme visto, decorre da manifesta inconstitucionalidade dos

dispositivos legais atacados, notadamente:

93.

O 12 do artigo 4 da Lei n 13.254, de 13.01.2016, vez que, ao restringir o acesso s

informaes para investigar a lavagem de dinheiro relativa a outros crimes antecedentes que no os
de sonegao anistiados pela prpria Lei, impedem que instituies de envergadura constitucional,
tais como o Ministrio Pblico e a Polcia Federal, exeram suas atribuies precpuas de Estado.
94.

Tambm o artigo 6 desrespeita os princpios da capacidade contributiva e da isonomia

tributria, o que representa ponto incontroverso de inconstitucionalidade da Lei, pois ignora-se

qualquer aferio de capacidade econmica por parte dos contribuintes, definindo uma alquota para
todos os valores, independentemente da anlise subjetiva intrnseca aos tributos.

95.

E mais, o mesmo artigo 6 combinado com os artigos 1, 1 e 2, inciso I, da Lei, reputam-se

inconstitucionais, pois tentam tributar valores alcanados pela decadncia, ou, na melhor das
hipteses, redefinem

marco

inicial

da

decadncia,

em

flagrante

vcio

formal de

inconstitucionalidade, tendo em vista a reserva de lei complementar prevista na Constituio.

96.

O perigo da demora, por sua vez, decorre do fato de que a Lei j foi regulamentada pelo

Poder Executivo nos termos da Instruo Normativa da Receita Federal do Brasil n 1.627, em
11.03.2016, fazendo com que a adeso dos contribuintes, que permitir a repatriao de capitais
depositados no exterior sem que a Autoridade Fiscal e demais autoridades competentes possam
verificar sua origem, poder ocorrer j a partir de 04.04.2016.
97.

Alm disso, como se viu, a Lei pode ser objeto de dvida no que se refere ao pagamento de

valores sobre os quais a decadncia j se operou. Isso pode causar inmeras aes judiciais com
objetivo de questionar a correta aplicabilidade da lei.
98.

O histrico nesse sentido negativo, pois processos judiciais em matria tributria costumam

demorar e at se chegar a uma definio pelo Superior Tribunal de Justia ou por este Supremo
Tribunal Federal a controvrsia pode durar anos.
99.

Por outro lado, inexiste qualquer indicativo de perigo da demora em sentido inverso, isto ,

no h qualquer prejuzo na suspenso da Lei n 13.254, de 13.01.2016, vez que julgado o mrito, os
contribuintes podero aderir ao RERCT com maior segurana jurdica, ao passo que o Estado
brasileiro evitar que essa poltica pblica seja utilizada para o branqueamento de recursos oriundos
de praticas criminosas graves, intensamente combatidas pela ordem jurdica de vrios Pases que
adotaram legislao semelhante.
100.

Assim, requer:
(i) A intimao do Presidente do Congresso Nacional e da Presidente da Repblica para, em
at 10 (dez) dias, prestarem informaes sobre a Lei impugnada;
(ii) A oitiva do Advogado-Geral da Unio e do Procurador-Geral da Repblica;

(iii) A concesso de medida cautelar pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal para, at o
julgamento final da presente ao:
(iii.i)

interromper o prazo de 210 (duzentos e dez) dias previsto no artigo 7 da Lei;

(iii.ii) suspender a eficcia da Lei n 13.254, de 13.01.2016; e

(iii.iii) por arrastamento, suspender a eficcia dos atos do Poder Executivo que
regulamentaram a Lei, em especial, a Instruo Normativa da Receita Federal do
Brasil n 1.627, de 11.03.2016 (Doc. n 05) e da Circular da Diretoria Colegiada do
Banco Central do Brasil n 3.787 de 17.03.2016 (Doc. n 06).
V.

DO PEDIDO

101.

Ante o exposto, aps apreciado o pedido de medida cautelar, requer:

(i) A intimao do Presidente do Congresso Nacional e da Presidente da Repblica;
(ii) A oitiva do Advogado-Geral da Unio;
(iii) A oitiva do Procurador-Geral da Repblica;
(iv) A procedncia do pedido para:
(iv.i)

declarar a inconstitucionalidade do artigo 4, 12, da Lei n 13.254, de 13.01.2016;

ou, subsidiariamente, dar interpretao conforme a Constituio ao artigo 4, 12
da Lei n 13.254, de 13.01.2016, para fixar o entendimento que: as informaes
constantes na declarao no podero ser utilizadas como nico indcio ou
elemento para efeitos de investigao criminal, excetuados os casos de crime de
lavagem de dinheiro e seu respectivo crime antecedente quando o capital no
tiver origem nos crimes previstos no artigo 5, 1, incisos I a VI da Lei.

(iv.ii) declarar a inconstitucionalidade do artigo 6 da Lei n 13.254, de 13.01.2016;

ou, subsidiariamente, dar interpretao conforme a Constituio ao artigo 6 da
Lei n 13.254, de 13.01.2016, para fixar o entendimento que: o montante dos
ativos declarador pelo contribuinte que aderir ao RERCT estar sujeito ao
pagamento de imposto de renda alquota padro, vigente em 31.12.2014,
respeitada a progressividade regularmente definida.
(iv.iii) dar interpretao conforme a Constituio ao artigo 1, 1 e ao artigo 2, inciso I
da Lei n 13.254, de 13.01.2016, para fixar o entendimento que: o RERCT aplica-se
aos residentes ou domiciliados no Pas em 31.12.2014 que tenham sido ou ainda
sejam proprietrios ou titulares de ativos, bens ou direitos no perodo entre
01.01.2010 e 31.12. 2014, ainda que, nessa data, no possuam saldo de recursos
ou ttulo de propriedade de bens e direitos.

Nestes termos, pede deferimento.

Braslia, 7 de abril de 2016.

Marilda de Paula Silveira

Thiago Esteves Barbosa

OAB/DF n 33.954

OAB/RJ n 166.199

Brbara Mendes Lbo Amaral

OAB/DF n 21.375

LISTA DE DOCUMENTOS ANEXOS

Doc. n 01: Procurao;

Doc. n 02: Estatuto do PPS registrado no TSE;
Doc. n 03: Comprovante de representao do Congresso Nacional;
Doc. n 04: Ato impugnado Lei n 13.254, de 13.01.2016;
Doc. n 05: Instruo Normativa da RFB n 1.627, de 11.03.2016;
Doc. n 06: Circular DC BACEN n 3.787 de 17.03.2016;