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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA NICA VARA DA

COMARCA DE BRASILNDIA/MS

Paloma Juliana Silva Caldas, brasileiro(a), Convivente, Diarista,

portadora do RG n 001.958.379 SSP/MS e do CPF n 052.368.541-64, residente e
domiciliada na Rua 22, n. 13, Reassentamento Porto Joo Andr, CEP 79670-000, na
cidade de Brasilndia/MS, vem, mui respeitosamente, a presena de Vossa
Excelncia, atravs da Defensoria Pblica Estadual, propor:

AO DE GUARDA E RESPONSABILIDADE DE MENOR COM PEDIDO

LIMINAR DE GUARDA PROVISRIA
observando-se o procedimento comum ordinrio, com pedido liminar (art. 273, CPC),
em face de MAXSUEL PEREIRA, brasileiro, solteiro, ajudante de pedreiro, portador do
RG n 1792031-SSP/MS, residente Rua D. Pedro II, n. 201 Qda 20 Jardim
Imperial, nesta cidade e comarca de Brasilndia-MS, pelos motivos de fato e de direito
que a seguir expe:

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Defensoria Pblica de Brasilndia Estado de Mato Grosso do Sul Edifcio do Frum Av. Manoel Vicente, n. 1390,
Jardim Camargo CEP 79.670-000 Fone 0xx67 3546-1219

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A Requerente e o Requerido viveram em unio estvel por

aproximadamente 05 (cinco) anos e desse relacionamento tiveram em comum uma
filha KAROLINY VITRIA CALDAS PEREIRA, de 03 (trs) anos de idade, conforme
se faz prova pelos documentos em anexo.
Diante da impossibilidade de convivncia entre as partes, devido as
continuas discusses, o que gerou fim a unio do casal, e para poupar as crianas de
continuarem presenciando as constantes desavenas, a Requerente se viu obrigado a
deixar o lar conjugal, fatos este que ocorreu ha mais de 02 (dois) anos e, desde ento,
a filha do casal permanece sob a guarda de fato da Requerente.
Ultimamente, o requerido vem ameaando a requerente e sua filha,
dizendo que vai por fogo na residncia da requerente com a mesma dentro e, tambm,
ameaa em raptar a criana, conforme faz prova o Boletim de Ocorrncia em anexo.
Ao saber das intenes do Requerido, a Requerente procurou a
direo da escolar onde a sua filha estuda para orienta-los a no entregar a criana
para o pai, onde foi informada que isto s seria possvel mediante determinao
judicial, haja vista, que a mesma no possui a guarda judicial.
Diante deste fato, a requerente de imediato vem em Juzo para
regularizar a sua situao como guardi de sua filha.

Tem a Requerente, portanto, todas as condies de permanecer

com sua filha e dar-lhe uma vida digna, uma vez que a menor necessita, obviamente,
entre outras coisas, do calor materno, j que o pai eximiu-se deste privilgio e de suas
obrigaes, pois desde que o casal se separou o Requerido no contribuiu de
nenhuma forma para com a criao de sua prole.

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DA LEGISLAO:
O CDIGO CIVIL regulamenta a responsabilidade civil dos pais em
relao aos filhos, quando trata, do ptrio poder quanto a pessoa dos filhos, diz o
Cdex;
Art. 384: Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I - Dirigir-lhes a criao e educao.
II - T-los em sua companhia e guarda.
DO REQUERIMENTO LIMINAR DE GUARDA PROVISRIA:
Conforme demonstrado acima, a me possui todas as condies
para que lhe seja deferida a guarda provisria da menor, j que reside na zona urbana,
constitui nova famlia, tem emprego fixo como diarista em uma cermica no
Assentamento Porto Joo Andr, j encontra-se de fato com a criana a mais de 02
(dois) anos e, assim, sempre despendeu maiores cuidados com a menor, possui
conduta social ilibada e trabalho fixo. Ressalta-se o fato de que a menor no tem
nenhum contato com o pai, pois este abandonou-a aos cuidados da me, ora
requerente.
Ademais, deveremos ressaltar que a conduta do Requerido no
impe nenhuma confiana e exemplo para uma criana, haja vista, os inmeros
processos que o mesmo figurou como ru nesta comarca, cujo o relatrio segue
anexo.
O Estatuto da Criana e do Adolescente, viabiliza a guarda
provisria, em seu artigo 33, nos termos seguintes:
"A guarda obriga prestao de assistncia material, moral e educacional
criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a
terceiros, inclusive aos pais.
1 A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser
deferida, liminar ou incidentalmente, nos procedimentos de tutela e
adoo, exceto no de adoo por estrangeiros.
2 Excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e
adoo, para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos

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pais ou responsvel, podendo ser deferido o direito de representao para

a prtica de atos determinados.
3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente,
para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirio."

O pedido ora requerido escora-se no Cdigo de Processo Civil, em

sua SEO XV, quando discorre sobre, outras medidas provisionais:
Art. 888. O juiz poder ordenar ou autorizar, na pendncia da ao
principal ou antes de sua propositura:
VII - a guarda e a educao dos filhos, regulado o direito de visita;

Presentes

esto

OS

REQUISITOS

EMBASADORES

DA

PRESENTE MEDIDA CAUTELAR e indispensveis a concesso da liminar:

"fumus boni juris ", visto que o Requerente sempre foi um pai dedicado
com ateno total as necessidades da filha, procurando dar-lhe de tudo
dentro de suas possibilidades, jamais se verificando irresponsabilidade de
qualquer gnero por parte do Requerente, sendo este uma pessoa capaz
juntamente com seus pais, e a mais adequada para cuidar de sua filha,
conforme

poder ser atestado pelas testemunhas arroladas que

comparecero qualquer ato do processo independente de intimao.

"periculum in mora ", visto que a menor est sob as responsabilidades de
uma tia, a qual estranha menor, alm do que a criana sofre de
problemas srios de sade, necessitando de cuidados intensos da famlia,
sendo que sua mantena longe do convvio do pai e dos avs paternos
no s ameaa a integridade fsica e moral da sua filha, como via de regra
parte para as vias de fato, tornando necessria a medida ora pleiteada,
no recebendo os devidos cuidados que a menor necessita.

De acordo com o artigo 888, III do CPC o Juiz "poder ordenar ou

autorizar, na pendncia da ao principal ou antes de sua propositura - a posse e
guarda de menores , podendo ainda o Juiz de acordo com o artigo 889 pargrafo
nico, autorizar ou ordenar a medida, sem audincia da Requerida.

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Nossos Pretrios vm entendendo pela concesso da medida "

initio litis " em casos desta natureza, a exemplo do julgado adiante transcrito, a ttulo
ilustrativo:
"Medida Cautelar. Defere-se a liminar, uma vez presente o requisito da
plausibilidade e evidenciando-se o "periculum in mora ". Relator Ministro
Eduardo Ribeiro Deciso: por unanimidade, referendar a liminar concedida
pelo Sr. Ministro Relator. "Superior Tribunal de Justia RIP:00033548
Deciso: 31.10.1994 Turma:03 Medida Cautelar Fonte: DJ:21.11.1994
pg:31761.

Consubstanciando

entendimento

acima

elencado,

dizem

textualmente os Artigos 798 e 804, do Cdigo de Processo Civil, in litteris:

"Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo
regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas
provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que
uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso
grave e de difcil reparao."
"Art. 804 lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia
a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo
citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o
requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o
requerido possa vir a sofrer."

Destarte, estamos diante de uma situao tpica daquelas descritas

na legislao mencionada e, ainda, encontram-se cumpridas todas as formalidades
legais que o caso requer.
Assim, requer seja deferida a guarda provisria da menor a
requerente, visto possuir esta melhores condies, tanto morais quanto financeiras
para o amparo da filha.
DA DOUTRINA:

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JOO ANDRADES CARVALHO, in Ruptura da Relao Conjugal:

Danos, Prejuzos e Reparaes, (Publicada no Juris Sntese n 19 - SET/OUT de
1999), esclarece que:
Em se tratando de seres humanos, racionais, na formao de cuja
personalidade se incrustam valores j estratificados pela convivncia
social, no seria necessrio definir como dever legal dos cnjuges o
sustento, a guarda e a educao dos filhos. O prprio Cdigo Civil j trata
desse tema nos artigos 384 e 397. De conformidade com o primeiro,
compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores... dirigir-lhes a
criao e a educao. A criao supe alimento, sustento. O segundo
estabelece, por seu turno: O direito prestao de alimentos recproco
entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a
obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros. Cuida-se de
uma evidncia to aplastante que se torna intil sua insero num captulo
que diz respeito apenas ao casamento. Afinal, casamento no sinnimo
de paternidade. A filiao independe do casamento, por sua prpria
natureza. Pode haver casamento sem prole e prole sem casamento. De
modo que o inciso IV do art. 231 do Cdigo Civil no passa de uma
repetio intil e desnecessria, um dispositivo deslocado, que talvez
nunca tenha sido e nunca ser invocado como fundamento jurdico de uma
ao de alimentos. Nem mesmo como argumento para a dissoluo da
sociedade conjugal serve, uma vez que outros dispositivos h, regulando a
matria enquanto dever dos cnjuges: artigos 233, inciso IV e 277, ambos
j examinados anteriormente, em combinao com o art. 226,, 5 da
Constituio Federal. Em verdade, os deveres morais dos cnjuges,
considerada estritamente a existncia da sociedade conjugal ou do
casamento, numa concepo menos abrangente do que o conceito de
famlia, se restringem aos trs que restam, do rol estabelecido pelo art.
231 do Cdigo Civil: fidelidade recproca, vida em comum no domiclio
conjugal, e mtua assistncia. Com esse substrato, o contrato firmado
pelos nubentes, sem deixar de ser um contrato jurdico, passa a abrigar
um contedo que foge ao comum dos objetivos contratuais. Trata-se de
um contedo sem dimenso econmica, reduzido estrita esfera da
natureza moral. Assim o , efetivamente. A fidelidade no pode ter
avaliao outra que no a sua natureza, a sua essncia, estritamente

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moral, nascida dos princpios religiosos ocidentais, fundados em filosofia

especfica, em modus essendi ditados por normas de organizao da
comunidade. a moral especfica do nosso momento social que impe a
fidelidade como fruto do valor maior, consagrado nessa sociedade, a
monogamia. A lei no chega a dizer em que termos deve ser concebida
essa fidelidade recproca. O conceito em si muito amplo, merc de sua
natureza, podendo abranger at o imo da criatura, como sugere um dos
mandamentos de Moiss, o de no desejar a mulher do prximo. S no
pode ser assim considerado, para efeitos jurdicos, porque, enquanto
submerso na entidade interior do ser humano, est fora do alcance da lei.
O pensamento, enquanto pensamento, pode ter apenas sanes morais,
religiosas, consoante j se viu no exame sobre a responsabilidade moral.
Para se obter ento o conceito de fidelidade, como dever de todo o
cnjuge, no h outra via seno o motivo social dessa exigncia: a
monogamia. A fidelidade, dentro de nossa axiologia jurdica, s pode ser
entendida - repetindo - como uma decorrncia dessa ordem maior, de
origem filosfica.

DOS JULGADOS:
O Relator Desembargador Luiz Carlos Perlingeiro, do Tribunal de
Justia do Rio de Janeiro, deixou assente que:
APELAO CVEL SEPARAO JUDICIAL LITIGIOSA BEM
ESTAR DO MENOR GUARDA EM FAVOR DO CNJUGE DE
FORMAO IDNEA INFIDELIDADE CONJUGAL PROVIDO A
guarda e posse do menor devem ser dadas vislumbrando-se o seu
bem, devendo ser deferidas ao cnjuge que se mostra com uma
personalidade madura, com slida formao moral, e no a quem,
alm de ser responsvel pela separao por prtica de adultrio, no
prioriza os cuidados e ateno do filho. (TJMS AC Classe B XXI
N. 57.140-2 Campo Grande 3 T.C. Rel. Des. Luiz Carlos
Santini J. 04.11.1998)

Ento, a guarda da menor deve ser dada a requerente, tendo em

vista que esta possui uma personalidade madura, com slida formao moral, no
Podendo ser admitida a guarda ao requerido, uma vez que j no inicio da dissoluo
conjugal do casal, j deixou a filha aos cuidados da Requerente tornando claro que
este no prioriza os cuidados e ateno filha.

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DAS PROVAS:
Alm dos documentos que instruem a presente para demonstrao
dos fatos alegados, a Requerente protesta pelo seu depoimento pessoal, e por oitiva
de testemunhas sendo necessrio.
Oportunamente, pede seja realizada avaliao social, por perito
Assistente Social, especificamente quanto ao lar e as condies sociais e morais onde
encontra-se a menor, bem como com relao ao local em que reside a Requerente,
comprovando que a permanncia em seu lar e longe do convvio do pai que a
abandonou a melhor deciso, haja vistas as condutas do mesmo.
Ex positis, considerando que a pretenso da Requerente encontra
arrimo no artigo 33 e seguintes da Lei N 8.069/90-ECA, requer:
a) os benefcios da JUSTIA GRATUITA, vez que se declara pobre
no sentido jurdico do termo, conforme declarao inclusa;
b) intimao do ilustre representante do Ministrio Pblico, com
escopo de que acompanhe o feito ad finem;
c) a concesso, in limine litis, da guarda provisria da criana
KAROLINY VITRIA CALDAS PEREIRA para a requerente, expedindo o
competente termo;
d) a citao do ru, com os benefcios do 2 do art. 172 do CPC,
para que, querendo, oferea resposta no prazo legal, sob pena de sujeitar-se aos
efeitos da revelia;
e) a PROCEDNCIA da presente ao, deferindo-se, em
consequncia, a guarda definitiva da criana para a requerente, expedindo-se o
respectivo termo;

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Provar o que for necessrio, usando de todos os meios permitidos

em direito, em especial pela juntada de documentos (anexos), estudo social, oitiva de
testemunhas e depoimento pessoal do ru.
D ao pleito o valor de R$ 788,00 (setecentos e oitenta e oito
reais), para efeitos meramente fiscais.

Termos em que,
Pede Deferimento.
Brasilndia, 27 de maio de 2016.

EVANDRO CSAR CASALI

Defensor Pblico

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