5.

CLAUSULAS ABUSIVAS EN EL CONTRATO DE CONSUMO

Conforme el artculo 1, del Cdigo de Proteccin y Defensa de los
Consumidores se encuentra el derecho de proteccin contra las clusulas abusivas y
los mtodos comerciales coercitivos el cual contempla proteger los intereses
econmicos de los consumidores. Se debe precisar, que se protege, en especial,
contra las prcticas materializadas a travs de clusulas abusivas, mtodos
comerciales coercitivos o cualquier otro acto anlogo e informacin interesadamente
equivoca sobre los productos o servicios. Todo pacto o acuerdo que implique la
renuncia de los derechos reconocidos se sanciona con nulidad.

5.1 CONCEPTO
En nuestra legislacin se encuentra proscrita la inclusin de clusulas abusivas
en los contratos de consumo. La calificacin de abusiva significa introducir o
practicar indebidamente algo, extralimitarse en el ejercicio de las facultades que le
son propias en perjuicio del otro. El abuso se encuentra referido al perjuicio que el
proveedor produce a la otra parte, quien acepta la clusula sin haberla redactado.
En esa lnea, una definicin que alcanza a las clusulas abusivas, viene a ser
aquellas que afectando el principio de la buena fe, y sin haber sido negociadas,
establecen restricciones, desigualdades o desventajas para el consumidor, con
consecuentes ventajas o facultades exclusivas en beneficio del proveedor.
El proveedor es el que tiene la informacin del objeto del contrato y la otra parte
es el consumidor, usuario o destinatario final del producto o servicio, es la parte que
adquiere los productos, utiliza los servicios, siendo ajeno a ellos, desconoce el
mbito del negocio, desconoce profesionalmente sobre el objeto del contrato, tiene
una mnima informacin, por ello carece de poder de negociacin real.
Ahora bien la Ley N. 29571, Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor
realiza una definicin de clusulas abusivas, de acuerdo a lo siguiente:
Artculo 49.- Definicin de clusulas abusivas
49.1 En los contratos por adhesin y en las clusulas generales de contratacin no
aprobadas administrativamente, se consideran clusulas abusivas y, por tanto, inexigibles
todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que, en contra de las
exigencias de la buena fe, coloquen al consumidor, en su perjuicio, en una situacin de
desventaja o desigualdad o anulen sus derechos.

En ese sentido, las clusulas contractuales que no se hayan negociado

individualmente se considerarn abusivas si, pese a las exigencias de la buena fe,
causan, en detrimento del consumidor, un desequilibrio importante entre los derechos

y obligaciones de las partes que se derivan del contrato. Y una clusula no se ha

negociado individualmente si ha sido redactada previamente y el consumidor no ha
podido influir sobre su contenido, lo cual evidentemente incluye a todos los contratos
de adhesin (esos contratos que se imprimen como si fueran panfletos y al cliente le
piden firmar que ya lo ha ledo).

5.2 POLEMICA RESPECTO AL ARTCULO 1498 DEL CDIGO CIVIL

Para el caso de las estipulaciones del derecho al consumidor, se habla de una
derogacin tcita del artculo 1398, del Cdigo Civil, el cual dispone:
Estipulaciones invlidas
"Artculo 1398.- En los contratos celebrados por adhesin y en las clusulas
generales de contratacin no aprobadas administrativamente, no son vlidas las
estipulaciones que establezcan, en favor de quien las ha redactado, exoneraciones o
limitaciones de responsabilidad; facultades de suspender la ejecucin del contrato, de
rescindirlo o de resolverlo, y de prohibir a la otra parte el derecho de oponer
excepciones o de prorrogar o renovar tcitamente el contrato."

Esto por cuanto ya no se permitira establecer clausulas aprobadas

administrativamente beneficiarias para la parte que la pre-redact sin conocimiento
de su contraparte. Es ms podran quedar sin efecto aquellos artculos del citado
cdigo referidos a las clausulas generales de contratacin (artculos 1351-1410) por
los cuales se presume una publicidad adecuada, tericamente entendida para dar
paso a un defensa real del propio consumidor que trasciende el contenido a veces
limitado e irreal, intencionalmente plasmado por el prototipo de hombre contractual
que busca siempre asumir menores riesgos y obtener mayores beneficios.

5.3 CARACTERISTICAS DE LAS CLAUSULAS VEJATORIAS

Podemos referir las siguientes:

Son redactadas unilateralmente por una entidad, empresa o profesional.

Vinculan el contrato de consumo a los intereses del empresario o proveedor en

perjuicio del consumidor.

Se dirigen a una pluralidad de personas (consumidores o usuarios).

Se pre-redactan en abstracto con condiciones generales para ser incluidas en

contratos futuros.

No son negociadas, pues el consumidor o usuario, suele plegarse o adherirse a

las clusulas pre-redactadas por la empresa.

Van en contra de los principios de buena fe, transparencia y justo equilibrio entre
los derechos y obligaciones de las partes.

La vejatoriedad no est referida a la naturaleza y caractersticas de los bienes y

servicios contratados ni a su retribucin.

Lo que determina la vejatoriedad es el desequilibrio normativo, no el econmico.

La vejatoriedad debe ser la existente al momento de la celebracin del contrato.

Para determinar si una clusula es o no vejatoria se debe interpretar el contrato

sistemticamente, considerndolo como una sola unidad, porque una clusula
que aisladamente genere un notorio desequilibrio en la posicin de las partes,
puede resultar equilibrada por otras u otras clusulas del mismo contrato o por
otro contrato vinculado que establezca significativas ventajas para el adherente.

5.4 LA ACCION DE NULIDAD DE LAS ESTIPULACIONES VEJATORIAS

El CPDC se ha dispuesto una relacin de clusulas abusivas, a las cuales se
les sanciona con su ineficacia (conforme el cuadro adjunto), implicando que el
contrato suscrito no produzca efectos jurdicos. Dicha sancin deja de lado los
conceptos de invalidez o nulidad o anulabilidad. En la doctrina, se seala que en la
ineficacia absoluta, el contrato no produce efectos de ninguna manera ni para las
partes ni para terceros, por el contrario, en la ineficacia relativa, el contrato produce
efectos nicamente entre las partes, mas no frente terceros. El Cdigo no sigue esas
definiciones tradicionales de ineficacia, sino que clasifica a las clusulas abusivas en
ineficaces absolutas e ineficaces relativas, asocindolas a las conceptos de nulidad
absoluta y nulidad relativa (anulabilidad). Esto porque en el caso de las clusulas
abusivas precisamente lo que se busca es que aquellas no resulten obligatorias o
exigibles entre las partes de la relacin de consumo. Especficamente, tienen por
finalidad que el proveedor no pueda compeler al cumplimiento de las clusulas
abusivas a los consumidores. A pesar de ello, deber entenderse que las clusulas
abusivas sancionadas con ineficacia absoluta son nulas de pleno derecho (nulidad)
en cualquier caso, mientras que las clusulas abusivas sancionadas con eficacia
relativa sern nulas de acuerdo a las circunstancias del caso concreto como lo
seala el artculo 51 del CPDC, siendo facultad del Indecopi a travs de la Comisin
de Proteccin al Consumidor y su Tribunal de Defensa de la Competencia la
evaluacin de la sancin correspondiente (art. 52.1 del Cdigo). Tambin, resulta
posible que las clusulas abusivas sean inaplicadas en el Poder Judicial o a travs
de un rbitro de consumo (artculo 52.2 del CPDC).

CLAUSULAS ABUSIVAS
Clusulas abusivas sancionadas con
ineficacia absoluta (art. 50 del Cdigo)
Excluyen o limitan la responsabilidad del proveedor
o sus dependientes por dolo o culpa, o las que
trasladen la responsabilidad al consumidor por los
hechos u omisiones del proveedor.
Faculten al proveedor a suspender o resolver
unilateralmente un contrato, salvo disposicin legal
distinta o aplicacin de normas prudenciales
debidamente sustentadas emitidas por la autoridad
correspondiente.

Faculten al proveedor a resolver un contrato sin

comunicacin previa o a poner fin a un contrato de
duracin indeterminada sin un plazo de antelacin
razonable, salvo disposicin legal distinta o la
aplicacin de normas prudenciales debidamente
sustentadas
emitidas
por
la
autoridad
correspondiente.
Establecen a favor del proveedor la facultad
unilateral de prorrogar o renovar el contrato.

Excluyen o limiten los derechos legales reconocidos

a los consumidores, como el derecho a efectuar
pagos anticipados o prepagos, o a oponer la
excepcin de incumplimiento o a ejercer el derecho
de retencin, consignacin, entre otros.
Establecen respecto del consumidor limitaciones a
la facultad de oponer excepciones procesales,
limitaciones a la presentacin de pruebas, inversin
a la carga de la prueba, entre otros del debido
proceso.
Establecen la renuncia del consumidor a formular
denuncia por infraccin al Cdigo.

Clusulas abusivas sancionadas con

ineficacia
relativa (art. 51 del Cdigo)
Imponen obstculos onerosos o desproporcionados
para el ejercicio de los derechos reconocidos al
consumidor en los contratos.
Permitan al proveedor modificar unilateralmente las
condiciones y trminos de un contrato de duracin
continuada, en perjuicio del consumidor, salvo que
obedezca a motivos expresados en l y el
consumidor goce del derecho a desvincularse del
mismo sin penalizacin alguna (esto no afecta las
clusulas de adaptacin de los precios a un ndice de
ajuste legal ni la fijacin de tarifas de los servicios
pblicos sujetos a regulacin econmica).
Establecen la prrroga automtica del contrato fijando
un plazo excesivamente breve para que el
consumidor manifieste su voluntad de no prorrogarlo.

Establecen cargas econmicas o procedimientos

engorrosos para efectuar quejas ante el proveedor, o
establecen procedimientos engorrosos para proceder
a la reparacin del producto no idneo, o impongan
cualquier acto previo o accin por parte del
consumidor que imposibilite la proteccin de sus
derechos.
Permiten al proveedor delegar la ejecucin de su
prestacin a un tercero cuando aquel fue elegido por
sus cualidades personales.
Establecen que el proveedor puede cambiar
unilateralmente en perjuicio del consumidor el tipo de
moneda con la que fue celebrado el contrato.

Contrarias o violatorias de normas de orden pblico

o de carcter imperativo.

En la doctrina italiana, la ineficacia de las clusulas vejatorias constituyen

remedio individual y sucesivo: sucesivo porque interviene sobre clusulas vejatorias
contenidas en contratos ya celebrados, individual porque interviene sobre el
especfico contrato entre el singular consumidor y el singular profesional, operando
exclusivamente nterpartes. Sin embargo, contra las clusulas vejatorias se dispone
tambin un remedio judicial colectivo y preventivo: la accin inhibitoria.

5.5 EL OBJETIVO DE LA INVALIDEZ DE LAS CLAUSULAS VEJATORIAS

Principalmente la razn de ser de esta declaracin de invalidez es proteger al
contratante dbil que no tiene el poder de negociar el contenido contractual. Doctrina
autorizada es de la posicin que de esta forma se estara creando una especie de
antdoto de razonabilidad y de justicia contra aquellas clusulas apartadas de la buena fe

y justo equilibrio entre las posiciones de los contratantes, y recuperndose, de este

modo, la dimensin axiolgica del Derecho como producto cultural. Consideramos que
es bastante importante esta visin axiolgica, se ha deshumanizado el contrato, se ha
dado prevalencia a una forma de contratacin que si bien agiliza el trfico comercial,
deja de lado la parte axiolgica, tal vez cabe la pregunta de para quien legislamos, para
quien regulamos y para quien creamos figuras jurdicas, acaso no es para la sociedad y
esta halla su sentido en la persona, como fin supremo de la sociedad y del Estado
(Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Estado).

5.6 INVALIDEZ DE ESTIPULACIONES SEGN EL ART. 1398 DEL CODIGO

CIVIL
Este artculo sanciona con la invalidez por vejatorias aquellas estipulaciones a las
que hace referencia y que, textualmente dice:
En los contratos celebrados por adhesin y en las clusulas generales de
contratacin no aprobadas administrativamente, no son vlidas las estipulaciones
que establezcan, en favor de quien las ha redactado: exoneraciones o limitaciones
de responsabilidad; facultad de suspender la ejecucin del contrato; facultad de
rescindir o de resolver el contrato; facultad d e prohibir a la otra parte el derecho de

oponer excepciones;
De otra parte podra ocurrir que las estipulaciones invlidas en el contrato estndar
son vlidas en el contrato negociado. Si en un mismo contrato existen clusulas
predispuestas vejatorias y clusulas negociadas, las primeras son invlidas, en
cambio, las negociadas son vlidas, salvo que concurra alguna causal de nulidad o
anulabilidad prevista en la ley. Tampoco son vejatorias las estipulaciones que
coinciden con el texto de la ley o de los tratados internacionales de los que el Per es
parte. La enunciacin del artculo 1398 es indicativa, no reviste carcter taxativo,
extendindose la invalidez a toda clusula que rompa el justo equilibrio de las
posiciones sustanciales o procesales de las partes o que cause perjuicio
desproporcionado a los adherentes.