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EL DEBIDO PROCESO LEGAL: ANLISIS DESDE UNA PTICA

TERICA, NORMATIVA Y JURISPRUDENCIAL
Por Santiago DAngelis Murdoch
SUMARIO: I. Introduccin. II. Encuadre terico. A. Evolucin histrica del debido
proceso (due process of law). B. Conceptualizacin del debido proceso legal. C.
Alcances del due process of law. III. Encuadre normativo. A. Bloque de
Constitucionalidad. B.1. Marco legal. B.2. Anteproyectos o normativa modelo. IV.
Encuadre jurisprudencial.
El poder tiende a corromper y el poder absoluto corrompe absolutamente
Lord Acton
I. INTRODUCCIN
El debido proceso legal puede ser definido como una garanta constitucional amplia e
innominada, debido a que no aparece configurada en forma expresa, y con tal
denominacin, en ninguna norma del texto constitucional1. Su concepto se construye a
partir de la interpretacin armnica de varias normas legales, constitucionales y
convencionales, y sus alcances se perfilan a travs de la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (en adelante Corte IDH o Corte Interamericana) y de
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (en adelante CSJN).
Para lograr los objetivos del presente trabajo, es decir, repasar los lineamientos generales de
la garanta del debido proceso legal, estructurar el anlisis en cuestin, explorando tres
apartados o marcos: encuadre terico, encuadre normativo y encuadre jurisprudencial.

Para el tratamiento del debido proceso legal es necesario, en primer trmino,

determinar el encuadre terico, a los efectos de clarificar determinadas cuestiones
doctrinarias. Es por ese motivo que en este apartado comenzar, en primer lugar,
desarrollando una breve evolucin histrica de la garanta en cuestin. Luego realizar
un enfoque sobre la conceptualizacin del debido proceso, y en tercer lugar, me centrar
en sus alcances o mbito de aplicacin.
A continuacin del encuadre terico, desarrollar el marco normativo del debido
proceso, diferenciando las normas contenidas en el bloque de constitucionalidad
(normas constitucionales y convencionales) y aquellas receptadas por normas infra
constitucionales (marco legal).
Por ltimo me detendr en el encuadre jurisprudencial, a fin de dar cuenta sobre los
precedentes y lneas jurisprudenciales ms notorias y resonantes que la Corte IDH y la
CSJN han desarrollado en torno al debido proceso legal.
II. ENCUADRE TERICO
A. Evolucin histrica del debido proceso (due process of law)2.

CAYUSO, Susana, La aplicacin del principio de razonabilidad y las limitaciones a los derechos
fundamentales, EN: Pensamiento Constitucional, Ao VI N 6.
2
FERRER ARROYO, Francisco Javier, El debido proceso desde la perspectivade la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, EN: Revista Jurdica de la Universidad de Palermo. Buenos Aires (2015), Ao 14,
N 1.

El debido proceso fue diseado como instrumento para proteger al individuo del
poder arbitrario del Estado. Como afirmaba Lord Acton en su famoso aforismo,
transcripto ms arriba, el poder absoluto tiende a corromper, y de all la necesidad de
controlarlo para evitar abusos contra los individuos.
Los orgenes del due process of law se remontan a la Gran Bretaa de la Edad Media,
surgiendo como un intento de proteger a los individuos de las arbitrariedades del
desptico poder monrquico. El Rey Juan I de Inglaterra, conocido como Juan Sin
Tierra, se vio tan debilitado luego de la derrota sufrida en Bouvines, Francia, que dio
lugar a que un grupo de barones, obispos y ciudadanos, le exigieran el respeto de una
serie de derechos que se materializaron en 1215 en lo que se conoce como Carta Magna
(Magna carta libertatum). Dicho documento establece en su seccin 39 que [n]ingn
hombre libre podr ser detenido o encarcelado o privado de sus derechos o de sus
bienes, ni puesto fuera de la ley ni desterrado o privado de su rango de cualquier otra
forma, ni usaremos de la fuerza contra l ni enviaremos a otros que lo hagan, sino en
virtud de sentencia judicial de sus pares y con arreglo a la ley de la tierra3.
Como puede observarse el texto mencionado consagr dos garantas fundamentales,
en primer lugar la de ser juzgado por sus pares4, y en segundo lugar, la de ser juzgado
conforme las leyes de la tierra5. La Carta Magna fue evolucionando, en principio adopt
la nocin de law of the land (ley de la tierra), y luego en 1354, bajo el reinado del Rey
Eduardo III, se consagr finalmente el concepto de debido proceso legal.
Siguiendo esta breve evolucin histrica, en 1789, en Francia, la Asamblea Nacional
Constituyente formada tras la reunin de los Estados Generales durante la Revolucin
Francesa, vot la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
consagrando el principio protectorio del individuo, aunque acotado a la libertad
personal. En su art. VII, la Declaracin proclama que [n]ingn hombre puede ser
acusado, arrestado y mantenido en confinamiento, excepto en los casos determinados
por la ley, y de acuerdo con las formas por sta prescritas6.
En los Estados Unidos de Amrica, la Constitucin originaria de 1786 no contena la
garanta del debido proceso, sta fue incorporada mediante la Quinta Enmienda de 1789
bajo la siguiente frmula: nadie () se le privar de la vida, la libertad o la propiedad
sin el debido proceso legal7. Varias dcadas despus, luego de la Guerra Civil que dio
victoria al Norte sobre el Sur, se aprob en 1868 la Decimocuarta Enmienda que vino a
oponerse a las prcticas esclavistas, y a proteger los derechos de los antiguos esclavos
frente a los Estados. Esta ltima enmienda arroj un poco de claridad oponindose a
interpretaciones jurisprudenciales como las que vena teniendo la Corte Federal desde el
resonante caso Dred Scott vs. Sanford (1856).
Avanzando un siglo adelante en los orgenes del debido proceso, el siglo XX
signific grandes avances tecnolgicos, culturales, e incluso sociales, pero asimismo
simboliz un periodo muy oscuro para humanidad, debido a las dos Guerras Mundiales
y al surgimiento de estados totalitarios, como el fascismo, el comunismo y el nazismo.
3

No free man shall be seized or imprisoned, or stripped of his rights or possessions, or outlawed or
exiled, or deprived of his standing in any other way, nor will we proceed with force against him, or send
others to do so, except by the lawful judgement of his equals or by the law of the land.
4
Esta garanta implica que el acusado sea juzgado por los dems pares, es decir por los miembros
pertenecientes a su mismo oficio o corporacin, y ms adelante en la evolucin histrica, por un juicio
por jurados.
5
La garanta de ser juzgado conforme las leyes de la tierra (law of the land) implicaba que el acusado no
fuera juzgado por los caprichos del monarca sino de acuerdo a las leyes.
6
Nul homme ne peut tre accus, arrt, ni dtenu que dans les cas dtermins par la Loi, et selon les
formes quelle a prescrites ().
7
Nor shall any person () be deprived of life, liberty, or property, without due process of law.

Los resultados y los atroces crmenes cometidos por estos regmenes tocaron e
influyeron significativamente en la sensibilidad de la humanidad toda, generando
avances profundos en materia de Derechos Humanos, y por supuesto, repercutiendo en
la garanta analizada en el presente trabajo. La reaccin a estos totalitarismos fue la
internacionalizacin del sistema de proteccin de los derechos fundamentales de las
personas, en especial lo que hace a la limitacin de la discrecionalidad y arbitrariedad
del poder por medio de reglas claras que hacen al debido proceso, reglas a las que toda
autoridad estatal debe someterse.
En el orden internacional es dable mencionar como relevantes en el desarrollo de la
garanta del debido proceso los siguientes instrumentos: Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, Declaracin Universal de Derechos Humanos,
Convencin Europea de Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, y la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de
Costa Rica (en adelante CADH o Convencin Americana).
B. Conceptualizacin del debido proceso legal.
El debido proceso legal ha sido entendido por la Corte Interamericana como el
derecho de toda persona a ser oda con las debidas garantas y dentro de un plazo
razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada en su
contra o para la determinacin de sus derechos de carcter civil, laboral, fiscal u otro
cualquiera8.
Se trata del conjunto de reglas procesales que si bien son mnimas, debe asegurar
todo Estado de Derecho, a fin de garantizar soluciones justas a las controversias y un
ejercicio democrtico del poder. Dicho de otro modo, el debido proceso legal, se trata
del conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales a efectos
de que las personas estn en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante
cualquier tipo de acto del Estado que pueda afectarlos9.
Ferrer Arroyo define al due process of law como el derecho intrnseco que tiene
todo ser humano a participar, de manera efectiva y eficaz, en todas las decisiones que
pudieran afectar sus derechos10. La eficacia y la efectividad de las que se hacen
referencia, implican que el respeto por las normas procesales o rituales, no son
suficientes para tener por satisfecho el derecho en cuestin, sino que se trata de una
garanta que solamente puede verse cumplida, cuando puede ejercerse el derecho de
defensa de una manera certera y efectiva11.
El debido proceso legal, entendido como una garanta constitucional amplia e
innominada, puede ser analizado desde dos aspectos diferentes: el formal o adjetivo por
un lado, y el material o sustantivo por el otro. El primero se refiere al principio de
legalidad, y el segundo al de razonabilidad y/o proporcionalidad.
El principio de legalidad en general lo que verifica es que se cumpla con los
siguientes elementos: rgano, facultades, atribuciones, proceso y procedimiento, y lo
hace desde una visin formal. Si uno analiza el art. 18 de la Constitucin Nacional,
8

Corte IDH, Caso Genie Lacayo, Sentencia del 29 de enero de 1997, prr. 74.
Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin Consultiva OC18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18.
10
FERRER ARROYO, Francisco Javier, El debido proceso desde la perspectivade la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, EN: Revista Jurdica de la Universidad de Palermo. Buenos Aires
(2015), Ao 14, N 1, pg. 160.
11
BIDART CAMPOS, Germn, Manual de la Constitucin reformada, T. II, Ediar, Buenos Aires (1996).
9

efectivamente podramos afirmar que dicho artculo se ve cumplido o satisfecho, en

tanto y en cuanto se cumplan las etapas del proceso judicial, o las etapas del
procedimiento de formacin y sancin de las leyes (de hecho durante mucho tiempo
esto estaba fuera del control judicial en funcin de la doctrina de las cuestiones
polticas no justiciables). El problema es que con esta mirada, nos quedaramos
simplemente en una apreciacin puramente formal. Es por eso que al debido proceso
legal adjetivo debe sumrsele en este juego constitucional, el aspecto sustantivo de
dicha garanta, es decir a la razonabilidad.
El debido proceso legal adjetivo o formal, generalmente es caracterizado por la
invocacin de los elementos que lo integran, consolidando diversos derechos del
justiciable a un juicio justo. En trminos generales, el debido proceso legal en su
aspecto adjetivo, se materializa por un lado en el art. 8 de la Convencin Americana,
referente a las Garantas Judiciales, y por el otro, asimismo, bajo las normas del
derecho a la Proteccin Judicial recogidas en el art. 25 de dicho instrumento. En lo
que respecta al art. 8 debemos comprender tanto a las garantas judiciales generales
(prrafo 1), como a las garantas judiciales penales (prrafo 2). El art. 25, por su parte,
refiere a la existencia de un recurso sencillo y rpido, adems de efectivo, que ampare al
sujeto en el ejercicio de sus derechos.
A pesar de la relevancia de los mencionados preceptos, el debido proceso legal
adjetivo no se limita a ellos, ya que encuentra en la CADH otras normas de suma
importancia. En primer lugar el art. 4 sobre el derecho a la tutela de la vida, en lo
concerniente a la posibilidad de que un condenado a muerte pueda combatir la sentencia
a travs de indulto, amnista o conmutacin (prrafo 6). No menos importantes son el
art. 5 referido al derecho a la integridad personal, el art. 7 correspondiente al derecho a
la libertad personal, y las normas referidas al catlogo de derechos inherentes al debido
proceso excluidos de suspensin.
Si analizamos el marco normativo estrictamente constitucional (no convencional), la
localizacin del debido proceso legal adjetivo, se encuentra en el art. 18 de la
Constitucin Argentina. Tambin se puede encontrar en la primera parte del art. 14 y en
la segunda parte del art. 19.
En lo que respecta al aspecto sustantivo o material del debido proceso legal, el
mismo constituye un medio de controlar la razonabilidad de las leyes o actos, o dicho de
otro modo, es una referencia rectora de la tutela de los derechos esenciales del individuo
frente al arbitrio del poder pblico, tanto en su funcin legislativa, ejecutiva, e
instrumental o procesal. Es asimismo una va para la revisin del sentido de una norma
conforme a las circunstancias de los nuevos tiempos.
Dentro de la plataforma convencional (art. 75 inc. 22) que da sustento al debido
proceso legal sustantivo, es necesario mencionar al art. 29 de la Convencin Americana
que contiene las normas de interpretacin, al impedir reducir derechos, libertades y
garantas. En el mismo sentido tampoco puede dejar de citarse al art. 30 del mencionado
instrumento internacional, que refiere a las reglas sobre restriccin legtima de derechos,
conforme a las leyes; y a su art. 32.2 que encuadra la regla que refiere a que las
limitaciones de estos derechos provienen de los derechos de los dems, la seguridad de
todos y las exigencias del bien comn.
En el orden normativo nacional hay que considerar las reglas de prevencin
garantistas, como el art. 28 de la Constitucin Argentina, que encuadra y da sustento al
andamiaje constitucional del principio de razonabilidad en orden al contenido de la norma
o acto. La ubicacin constitucional de dicho artculo permite afirmar que este mandato
est dirigido en forma genrica a todos los poderes constituidos, pero en forma
especfica al Poder Legislativo. Es necesario mencionar asimismo que en la seccin del

Poder Ejecutivo se reitera este mandato constituyente en el artculo 99 inc. 2, al indicar

que la facultad reglamentaria debe cuidar de no alterar el espritu consagrado en la ley.
Asimismo creando un juego dialgico entre la garanta del debido proceso legal
sustantivo y el principio y derecho de igualdad, podra encontrarse el principio de
razonabilidad en el art. 75 inc. 23 cuando expresa la idea del pleno goce y ejercicio de
los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internaciones vigentes
sobre derechos humanos.
C. Alcances del due process of law12.
Para analizar los alcances del debido proceso legal, o dicho de otro modo, su mbito
de aplicacin, es necesario analizar por un lado los alcances ratione materia, y por el
otro, aquellos que se refieren a los alcances ratione persona.
Respecto a los alcances en razn de la materia, es necesario esclarecer si el conjunto
de garantas que constituyen el debido proceso, se refieren slo a los casos penales, o si
tambin son aplicables a todo tipo de procesos. En este sentido, y conforme el principio
pro homine, es dable sealar que el due process of law es aplicable a todo proceso que
procure ser justo y legtimo, sin importar la materia. Las arbitrariedades o violaciones a
esta garanta pueden presentarse en cualquier tipo de litigio, sin importar que se trate de
una causa penal, civil o laboral. La Corte IDH asimismo extendi el mbito de
aplicacin de esta garanta a todas las instancias de los procesos de determinacin de
derechos13, esto quiere decir, que el debido proceso legal es aplicable desde los
procedimientos o instancias previas hasta la etapa de ejecucin de sentencia.
La otra cuestin a dilucidar en relacin a los alcances ratione materia es determinar
si la garanta del debido proceso es aplicable slo a los procesos jurisdiccionales, o si
tambin es aplicable a otras actividades estatales. La Corte Interamericana lo dej muy
en claro en Claude Reyes, al afirmar que el debido proceso es obligatorio para todas las
autoridades del Estado, es decir los tres poderes, y no slo para el Poder Judicial.
Por otro lado, en referencia al alcance en razn de la persona, es necesario
preguntarse si existen excepciones a este respecto, a lo cual hay que contestar
categricamente, que el fundamento del debido proceso alcanza a todo individuo sin
distinguir que sea ciudadano o extranjero, documentado o no, ya que es la dignidad
humana la que da basamento al derecho moderno en general, y al debido proceso legal
en particular14.
III. ENCUADRE NORMATIVO.
A. Bloque de Constitucionalidad.
El art. 18 de la Constitucin Nacional establece que [n]ingn habitante de la Nacin
puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni
juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado
12

FERRER ARROYO, Francisco Javier, El debido proceso desde la perspectivade la Corte

Interamericana de Derechos Humanos, EN: Revista Jurdica de la Universidad de Palermo. Buenos Aires
(2015), Ao 14, N 1, pg. 165.
13
Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin Consultiva OC18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18.
14
Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin Consultiva OC18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18.

sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en

juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la
correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y
con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos
para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los
azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo
de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a
mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez que la autorice.
El artculo en cuestin, junto con la primera parte del art. 14 y la segunda del art. 19
conforman el marco constitucional (no convencional) del debido proceso legal adjetivo
o formal. El art. 18 contiene una exposicin de las garantas individuales, reglas
relativas a la aplicacin de las penas, reglas relativas al procedimiento criminal y reglas
para la calificacin de ciertas medidas represivas. Como seala Montes de Oca la
aplicacin de la pena exige juicio previo, ley anterior al hecho del proceso y sentencia
dictada por los jueces naturales establecidos por la ley antes del hecho de la causa15.
La primera prescripcin del artculo analizado es que para imponer una pena, se
requiere juicio previo. El vocablo juicio supone la idea de juez, juicio del latn judicium,
que a su vez deriva de judex (juez) que significa sentencia, decisin, acto de juez;
accin judicial, proceso, acusacin, defensa.
Por otro lado, se requiere ley anterior al hecho del proceso. Si bien la retroactividad
puede ser discutida en algunos casos en materia civil, no puede jams discutirse en
materia penal, en aquellos casos en los que la ley agrava la situacin del reo. Esto es
debido al principio por el cual cuando la ley calla sobre un acto, el hombre puede
ejecutarlo sin cautela. El apotegma jurdico nulla pene sine lege se simboliza como una
verdadera conquista del derecho contemporneo, ya que impide arbitrariedades del
legislador en el futuro, y consagra el respeto a las garantas individuales. Esto impide en
nuestro ordenamiento la creacin de leyes ex post facto, como las bien conocidas y
paradjicas bills of attainder (en latn attinctura) del Reino Unido, por medio de las
cuales el Parlamento est facultado para dictar leyes que califican de delito a actos
cometidos con anterioridad, infringiendo en consecuencia a sus actores el condigno
castigo.
Asimismo se requiere que la sentencia por la que se restringe un derecho sea dictada
por jueces naturales. Nuestra Constitucin Nacional en este sentido lo que intenta es
proscribir los tribunales especiales o de excepcin.
En cuanto a las garantas procesales que integran el debido proceso legal, el artculo
en cuestin prescribe la inviolabilidad de la defensa en juicio, la inviolabilidad del
domicilio y de la correspondencia, la regla que establece que nadie est a obligado a
declarar contra s mismo, y la disposicin segn la cual nadie puede ser arrestado, sino
en virtud de orden escrita de autoridad competente.
Por ltimo, en lo que respecta a las medidas represivas, el art. 18 suprime la pena de
muerte por causas polticas, los tormentos y los azotes, y declara que las crceles de la
Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en
ella.
El debido proceso legal sustantivo o material, por otro lado, encuentra su andamiaje
constitucional (no convencional) en el llamado principio de razonabilidad contenido en
el art. 28 de la Constitucin Nacional. El mismo establece que [l]os principios,
garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por
las leyes que reglamenten su ejercicio. Es necesario sealar que la redaccin del art. 28
15

CALANDRELLI, Alcides V., Lecciones de Derecho Constitucional, notas tomadas de las conferencias
del doctor M. A. Montes de Oca, T. I, Tipo-Litografa La Buenos Aires, Buenos Aires (1917).

tiene algunos problemas, ya que alterados es un trmino que podra prestarse a

arbitrariedades, debido a que es muy difcil encontrar un estndar objetivo para la
nocin alterar. Para trabajar con el concepto de alterar hay que ponderar tres
variables que deben ser sopesadas en un conflicto concreto: los medios, los fines y el
inters estadual. Esta ponderacin desde ya es mucho ms sencilla de advertir en el
control judicial de una ley, ya que nos encontramos frente a un Poder del Estado (el
Judicial) controlando las decisiones de otro Poder (el Legislativo). Pero dicha
ponderacin tambin es pasible de verse en el razonamiento que hacen los jueces
cuando resuelven un conflicto, y esto desde luego, nos permitira discernir qu grado de
adecuacin o qu grado de sustentabilidad tiene la toma de una decisin judicial
concreta con los mandatos constitucionales.
En el orden convencional, el art. 8 de la CADH es la norma que establece el
contenido mnimo de garantas que los rganos decisores de los Estados parte deben
tener en cuenta para arribar a una decisin justa. El precepto mencionado contiene dos
incisos, el primero se refiere a las garantas que deben considerarse en la sustanciacin
de cualquier tipo de proceso, y el segundo a aquellas que deben ser observadas en los
procesos penales.
El primer inciso se refiere a un conjunto de reglas que tienden a garantizar que en la
sustanciacin de cualquier tipo de proceso, toda persona pueda ser oda con las debidas
garantas por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por
ley anterior al hecho, y asimismo a obtener una decisin que sea fundada y en un plazo
razonable.
La segunda parte del art. 8 comienza refirindose a la garanta de toda persona a que
se presuma su inocencia como regla fundamental, hasta que se demuestre lo contrario.
En relacin a esta garanta, la Corte IDH se ha referido a tres elementos: la suficiencia
de prueba para fundar cualquier tipo de restriccin de derechos, el principio acusatorio
por medio del cual quien acusa debe probar, y finalmente, la bsqueda de la verdad de
los procesos.
Adems de la presuncin de inocencia, la segunda parte del artculo en cuestin
establece el derecho a que todo acusado reciba una comunicacin previa y detallada de
la acusacin que se formula en su contra (art. 8.2.b).
Otra garanta de suma importancia, que se relaciona con el derecho de defensa, es
aquella que establece como indispensable que el acusado cuente con tiempo necesario
para conocer en profundidad los cargos y los medios para demostrar su inocencia
(conceder el tiempo y los medios adecuados para la defensa).
La CADH en su art. 8.2.d establece adems el derecho a una defensa tcnica, es decir
el derecho de toda persona a defenderse personalmente o por medio de la asistencia de
un abogado a su eleccin, con quien podr comunicarse de manera libre y privada. Esta
garanta se relaciona con el derecho irrenunciable del imputado de ser asistido por un
defensor de oficio proporcionado por el Estado. Esta garanta no se satisface con el
mero cumplimiento de proporcionar asistencia tcnica de manera oficiosa, sino que la
misma debe ser diligente.
Otro derecho contenido en la segunda parte del art. 8 de la Convencin Americana es
el de hacer comparecer e interrogar testigos, peritos y otras personas que puedan arrojar
luz sobre los hechos controvertidos, bajo las mismas condiciones que la contraparte.
La CADH tambin exige no obligar a una persona procesada a que realice una
declaracin que perjudique su situacin o suponga una autoincriminacin, lo cual se
relaciona con la garanta que establece que la confesin del inculpado slo ser vlida si
es hecha sin coaccin.

Asimismo la segunda parte del artculo en anlisis establece como garanta

primordial del debido proceso, el derecho a recurrir el fallo ante juez o tribunal superior,
brindando la posibilidad de interponer un recurso para evitar que quede firme una
decisin que fue adoptada con vicios y/o que contiene errores.
El art. 8.4. de la Convencin Americana seala que [e]l inculpado absuelto por una
sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismo hechos
(prohibicin de doble incriminacin).
Por ltimo, pero no por eso menos importante, la CADH establece que el proceso
penal debe ser pblico, salvo necesidad para garantizar los intereses de la justicia, lo
cual en la prctica se evidencia por medio del secreto de sumario. Un tpico caso en el
que opera la excepcin a la publicidad del proceso puede encontrarse en la tutela del
principio del inters superior del nio.
El debido proceso legal adjetivo o formal, adems de encontrar sustento
convencional en el art. 8 de la Convencin Americana, encuentra soporte en el art. 25 de
dicho instrumento, que establece en su inc. 1 que [t]oda persona tiene derecho a un
recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal
violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.
Este artculo reconoce una garanta secundaria o jurisdiccional que ha recibido diversos
nombres tales como acceso a la justicia, derecho a la jurisdiccin o derecho a la
proteccin judicial, y que consiste en la posibilidad de toda persona de ser oda y
peticionar ante las autoridades judiciales, exigiendo el respeto de otros derechos que
considera afectados o en peligro y la obtencin de una respuesta adecuada. Como puede
observarse, el presente derecho en cuestin, funciona a modo de llave, debido a que
permite habilitar los mecanismos institucionales del sistema jurdico para la proteccin
de los dems derechos protegidos.
La versin sustantiva del debido proceso legal, encuentra sustento convencional en el
art. 29 de la CADH. El mismo excluye cualquier interpretacin que: a) permita
suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin
o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; b) limitar el goce o ejercicio de
derechos y libertades que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de
cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno
de dichos Estados, c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser
humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno, y d)
excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos
y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza.
Tampoco puede dejar de citarse al art. 30 de la Convencin Americana relativa a las
reglas sobre restriccin legtima de derechos, conforme a las leyes; y a su art. 32.2 que
encuadra la regla que establece que las limitaciones de estos derechos provienen de los
derechos de los dems, la seguridad de todos y las exigencias del bien comn.
B.1. Marco legal.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin menciona el concepto debido proceso en
dos oportunidades. La primera mencin es en la Seccin 3 del Captulo 2, Ttulo I,
Libro Primero Parte General, relativa a las Restricciones a la capacidad. En este
sentido el art. 41 establece que [l]a internacin sin consentimiento de una persona,
tenga o no restringida su capacidad, procede slo si se cumplen los recaudos previstos
en la legislacin especial y las reglas generales de esta Seccin, y en particular seala

en su inc. d) que debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el

derecho de defensa mediante asistencia jurdica.
La segunda referencia es en el Captulo 2 del Ttulo IV, Libro Sexto Disposiciones
Comunes a los Derechos Personales y Reales, concerniente a la Jurisdiccin
internacional, en cuyo art. 2612 relativo a la Asistencia procesal internacional
establece que [s]in perjuicio de las obligaciones asumidas por convenciones
internacionales, las comunicaciones dirigidas a autoridades extranjeras deben hacerse
mediante exhorto. Cuando la situacin lo requiera, los jueces argentinos estn
facultados para establecer comunicaciones directas con jueces extranjeros que acepten
la prctica, en tanto se respeten las garantas del debido proceso.
Es interesante subrayar que la utilizacin que hace el legislador en el cdigo de
fondo respecto al debido proceso legal, se limita a la mencin de su concepto, sin
explicitar mecanismos de aplicacin de dicha garanta, ni elementos que nos permitan
su conceptualizacin. Es por este motivo que es posible afirmar que esta utilizacin sin
aditamento alguno, lo acerca a un concepto jurdico relativamente indeterminado, que
hace necesaria su integracin armnica con otras normales legales, constitucionales y
convencionales, e interpretado a la luz de la jurisprudencia de la CIDH y la CSJN.
En el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (en adelante CPCCN o Cdigo
Procesal) no hay ninguna sistematizacin en cuanto a lo que es el debido proceso legal,
pero s puede extraerse dicha garanta de los principios procesales. Podra afirmarse que
los principios procesales, de alguna manera, bajan al proceso las garantas elementales
contenidas en la Constitucin Nacional.
Todas las normas procesales en el Cdigo Procesal que sean aplicacin del principio
de contradiccin16, devienen de manera directa del debido proceso legal. Dice Palacio
que el principio de contradiccin es aqul que prohbe a los jueces dictar alguna
resolucin sin que previamente hayan tenido oportunidad de ser odos quienes pudieran
verse directamente afectados por ella17. Por su parte, Clemente Daz, afirma que la
garanta constitucional sobre la inviolabilidad de la defensa en juicio, elemento
integrante del debido proceso legal, encuentra su perfeccionamiento en el principio de
contradiccin o bilateralidad de la audiencia, en cuanto el mismo implica una razonable
oportunidad de ser odo, y al mismo tiempo asegura la posibilidad de ejercitar la defensa
de la persona y de los derechos18.

16

El principio de contradiccin implica que ambas partes deben aportar al proceso el material fctico
mediante la alegacin de los hechos y aportacin de las pruebas. Se trata de actos de instruccin en
virtud de los cuales cada una de las partes brinda las bases fcticas de sus respectivos reclamos y
defensas. Respecto a la alegacin de los hechos es posible mencionar a los arts. 330 inc. 4 y 356 inc. 2 del
CPCCN, y en cuanto a la carga de la aportacin de las pruebas al art. 377 del mismo Cdigo. Pese a que
el Cdigo Procesal habilita al juez ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los
hechos controvertidos (art. 36, inc. 4), ello slo es posible si se respeta el derecho de defensa de las
partes, como expresamente lo seala dicha norma. Tambin autoriza a los jueces a valorar al dictar
sentencia los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del
juicio y debidamente probados (art. 163, inc. 6, segundo prrafo), pero es condicin para ello que se
haya respetado el principio de contradiccin tanto en su alegacin (si han sido invocados por una de las
partes) como en la prueba, es decir, que se hayan respetado los postulados del debido proceso y la
igualdad de las partes. En todos los casos, el juzgador ponderar el material fctico siguiendo las reglas de
la sana crtica, tal como lo establece el art. 386 del Cdigo citado.
Asimismo les cabe a las partes la participacin en el mbito jurdico, indicando al juzgador las normas
jurdicas que consideran aplicables al caso (art. 330 inc. 5 y art. 356 inc. 3 del CPCCN).
17
PALACIO, Lino E., Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, tomo I, 1975, pg. 263.
18
DAZ, Clemente: Instituciones de Derecho Procesal. Parte General, Buenos Aires, Abeledo-Perrot,
tomo I, 1968, pg. 214.

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Tambin podra vincularse el debido proceso legal con las normas procesales
contenidas en el CPCCN relacionadas con los principio de inmediacin, de adquisicin
y de celeridad.
En la normativa nacional administrativa, el debido proceso legal est receptado en la
Ley Nacional de Procedimientos Administrativos N 19.549 en su art. 1 inc. f). El
inciso en cuestin establece que el derecho de los interesados al debido proceso legal
adjetivo comprende el derecho de ser odo, el derecho a ofrecer y producir pruebas, y el
derecho a una decisin fundada.
El derecho del interesado a ser odo implica el derecho [d]e exponer las razones de
sus pretensiones y defensas antes de la emisin de actos que se refieren a sus derechos
subjetivos o intereses legtimos, interponer recursos y hacerse patrocinar y representar
profesionalmente. En cuanto a la representacin en sede administrativa, el inciso aclara
que [c]uando una norma expresa permita que la representacin () se ejerza por
quienes no sean profesionales del Derecho, el patrocinio letrado ser obligatorio en los
casos en que se planteen o debatan cuestiones jurdicas.
Este derecho a ser odo se relaciona con la vista de las actuaciones administrativas y
que garantiza el acceso irrestricto a las mismas (art. 38 y 39 del Reglamento Nacional
de Procedimientos Administrativos Decreto 1759/72).
Por otro lado, el inciso analizado tambin establece el derecho [d]e ofrecer prueba y
que ella se produzca, si fuere pertinente, debiendo la administracin requerir y producir
los informes y dictmenes necesarios para el esclarecimiento de los hechos todo con el
contralor de los interesados y sus profesionales, quienes podrn presentar alegatos y
descargos una vez concluido el perodo probatorio.
Julio Altamira Gigena sostiene que la prueba tiene una gran importancia no slo en
el proceso judicial, sino tambin en el procedimiento administrativo, ya que es el medio
ms confiable para el descubrimiento de la verdad, y a la vez es la mayor garanta
contra las arbitrariedades de las decisiones, seas estas judiciales o administrativas19.
Por ltimo este inciso dispone que tambin hace al debido proceso legal adjetivo, que
el interesado tenga derecho a una decisin fundada, lo cual implica [q]ue el acto
decisorio haga expresa consideracin de los principales argumentos y de las cuestiones
propuestas, en tanto fueren conducentes a la solucin del caso. Este derecho se vincula
con la motivacin de los actos administrativos establecido en el art. 7 inc. e) de la ley
analizada, el cual establece que es requisito esencial del acto administrativo, que el
mismo sea motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir
el acto. Es por este motivo que la Administracin no puede ampararse en un silencio,
arguyendo que el mismo equivale a una denegatoria.
B.2. Anteproyectos o normativa modelo.
El Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin consta de un Ttulo
Preliminar Disposiciones generales, en el que se establece un conjunto de normas y
principios vinculados al debido proceso legal.
En su disposicin I. Derecho al proceso, establece en su apart. a) que [c]ualquier
persona tiene derecho a acudir ante los Tribunales a plantear una cuestin concreta u
oponerse a la solucin reclamada, y a ejercer todos los actos procesales concernientes a
la defensa de una u otra posicin procesal y el Juez o Tribunal requerido tiene el deber
de proveer sobre sus peticiones. En su apart. d) asimismo instituye que [t]odo sujeto

19

ALTAMIRA GIGENA, Julio I., Acto Administrativo, Crdoba, Editorial Advocatus, 2008, p. 116.

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de derecho tendr acceso a un proceso de duracin razonable que resuelva sus

pretensiones.
En la disposicin V. Igualdad procesal, el citado Anteproyecto menciona
especficamente la nocin de debido proceso legal al instituir que [e]l Tribunal
deber mantener la igualdad de las partes y preservar las garantas del debido proceso.
IV. ENCUADRE JURISPRUDENCIAL
Los temas relativos al debido proceso legal son los temas que ms frecuentemente
aparecen en la jurisprudencia de la Corte IDH, tanto contenciosa como consultiva.
Vctor Manuel Rodrguez Rescia afirma que el derecho a un debido proceso es el
derecho humano ms comnmente infringido por los Estados y la forma ms usual en
que los operadores judiciales hacen incurrir al Estado en responsabilidad internacional.
La estadstica indica que aquellos casos que la Corte IDH ha conocido entre 1979,
fecha de la primera sesin del Tribunal, y 2009, la existencia de la violacin al art. 8 de
la CADH (Garantas Judiciales) aparece en 98 litigios; y la infraccin al art. 25
(Proteccin Judicial) en 95 casos. Otros preceptos de la Convencin Americana no
gozan de las mismas cifras. Por ejemplo, las violaciones al derecho a la integridad (art.
5) se hallan en 74 casos, las infracciones al derecho a la libertad (art. 7) en 58, y
aquellas al derecho a la vida (art. 4) en 5720.
El primer punto a dilucidar en este encuentre jurisprudencial, es analizar si el debido
proceso legal, fue previsto slo para los casos penales, o si tambin es aplicable a todo
tipo de proceso. La Corte IDH, en el caso Ivcher Bronstein, haciendo una interpretacin
extensiva pro homine, ha atribuido un carcter expansivo a las garantas previstas en el
art. 8 de la CADH, con el propsito de ampliar la tutela judicial en todos los supuestos:
a pesar de que e1 citado artculo no especifica garantas mnimas en materias que
conciernen a la determinacin de los derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carcter, el elenco de garantas mnimas establecidas en el
numeral 2 del mismo precepto se aplican tambin a esos ordenes21. En este sentido
tambin ha dicho en el mencionado precedente que todos los rganos que ejerzan
funciones de naturaleza materialmente jurisdiccional, sean penales o no, tienen el deber
de adoptar decisiones justas basadas en el respeto pleno a las garantas del debido
proceso establecidas en el artculo 8 de la Convencin Americana. Esta jurisprudencia
fue reiterada en los casos Paniagua Morales y otro, Tribunal Constitucional, Baena y
Lpez Mendoza.
Posteriormente la Corte Interamericana extendi an ms la garanta del debido
proceso legal, estableciendo que su aplicacin resulta imperativa no slo en todos los
procesos de determinacin de derechos sino tambin en todas sus instancias22, es decir,
desde las instancias previas23 hasta la etapa de ejecucin de la sentencia24.
20

GARCA RAMREZ, Sergio, Panorama del debido proceso (adjetivo) penal en la jurisprudencia del a
Corte Interamericana, EN: Presentacin en el XII Encuentro de Presidentes y Magistrados de los
Tribunales Constitucionales y Salas Constitucionales de Amrica Latina, Las Garantas
constitucionales del debido proceso penal, Punta del Este, Uruguay, 10-14 de octubre de 2005.
21
Corte IDH, Caso Ivcher Bronstein, Sentencia del 6 de febrero de 2001, Serie C No. 74. prr. 103; Caso
del Tribunal Constitucional, cit., prr. 70, y Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos
(artculos 46.1, 46.2.a y 46.2.b Convencin Americana sobre Derechos Humanos), cit., prr. 28.
22
Corte IDH, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin Consultiva OC18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18., prr. 123-124.
23
Corte IDH, Caso Loayza Tamayo Vs. Per, Sentencia del 17 de septiembre de 1997, Serie C No. 33;
Caso Maritza Urrutia Vs. Guatemala, Sentencia del 27 de noviembre de 2003, Serie C No. 103, prr.
120; Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico, Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas,

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Una cuestin no menor que resolvi la Corte IDH es dejar en claro en Claude
Reyes25 que el debido proceso es obligatorio para todas las autoridades del Estado (los
tres poderes), es decir no slo debe observarse para las cuestiones judiciales, sino
tambin en las cuestiones legislativas y administrativas.
La Corte extendi expresamente el contenido esencial de las garantas judiciales al
procedimiento administrativo al sealar que [s]i bien el artculo 8 de la Convencin
Americana se titula Garantas Judiciales, su aplicacin no se limita a los recursos
judiciales en sentido estricto, sino [al] conjunto de requisitos que deben observarse en
las instancias procesales a efectos de que las personas estn en condiciones de defender
adecuadamente sus derechos ante cualquier tipo de acto del Estado que pueda
afectarlos. Es decir, cualquier actuacin u omisin de los rganos estatales dentro de un
proceso, sea administrativo sancionatorio o jurisdiccional, debe respetar el debido
proceso legal. En este mismo sentido la Corte Interamericana sostuvo que las
caractersticas de imparcialidad e independencia (...) deben regir a todo rgano
encargado de determinar derechos y obligaciones de las personas. Y que [d]ichas
caractersticas no slo deben corresponder a los rganos estrictamente jurisdiccionales,
sino que las disposiciones del artculo 8.1 de la Convencin se aplican tambin a las
decisiones de rganos administrativos 26.
En torno a las cuestiones administrativas, en el orden nacional la CSJN ha
interpretado en Dumit que la validez de los procedimientos administrativos se
encuentra supeditada, como principio, a que las leyes dejen abierta la posibilidad de una
revisin judicial ulterior y que por ello, no cabe hablar de juicio -y en particular de
aquel que el art. 18 de la Carta Magna exige como requisito que legitime una condena-,
si el trmite ante el rgano administrativo no se ntegra con la instancia judicial
correspondiente; ni de juicio previo, si esta instancia no ha concluido y la sancin, en
consecuencia, no es un resultado de actuaciones producidas dentro de la misma27.

Sentencia del 23 de noviembre de 2009; Caso Fernndez Ortega y otros Vs. Mxico, Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 30 de agosto de 2010; y Caso Rosendo Cant y
otra Vs. Mxico, Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 31 de agosto de
2010.
24
Corte IDH, Caso Meja Idrovo Vs. Ecuador, Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia del 5 de julio de 2011, prr.s 105 y 83.
25
Corte IDH, Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile, Sentencia del de 19 de septiembre de 2006.
26
Corte IDH, Caso Baena Ricardo y otros, prr. 106 y Caso Vlez Loor, Sentencia de 23 de noviembre de
2010, Serie C No. 218, prr. 132.
27
CSJN, 08/11/1972, Dumit, Carlos Jos c/ Instituto Nacional de Vitivinicultura, Fallos de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, Buenos Aires: 284:150.