LEY 26.

94/14 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

LIBRO PRIMERO. TITULO IV HECHOS Y ACTOS JURIDICOS
CAPITULO 5. ACTOS JURIDICOS Art. 284 a 288
Comentario Adriana N. ABELLA Y Ariel REGIS
Fuente: Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Comentado, Anotado y Concordado
Coordinador:

Eduardo Gabriel CLUSELLAS

ASTREA FEN 2015

CAPITULO 5
ACTOS JURDICOS
Seccin 3 o
FORMA Y PRUEBA DEL ACTO JURIDICO

Art. 284. Libertad de formas. 1. Forma y prueba. 2. Forma. 3.

Prueba. 4. Conclusin
Art. 285. Forma impuesta. 1. Forma impuesta. 2. Clasificacin
Art. 286. Expresin escrita. 1. Remisin.
Art. 287. Instrumentos privados y particulares no firmados. 1.
Instrumento. 2. Expresin escrita. 3. Instrumentos particulares.
4. Instrumentos generados por medios electrnicos. 5. El instrumento en el Cdigo Civil y Comercial
Art. 288. Firma. 1. La firma en el instrumento. 2. Efectos. 3.
Impresin digital. 4. Aplicacin prctica

709

HECHOS Y ACTOS JURDICOS

FORMA

Y PRUEBA

Art. 284

DEL ACTO JURiDICO

Art. 284. - Libertad de formas. Si la ley no designa una forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden utilizar la
que estimen conveniente. Las partes pueden convenir una forma ms exigente que la impuesta por
la ley.
TEXl'O

ANTERIOR DE LA NORMA

Art, 973. - La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del
acto juridico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto
sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso
del juez del lugar. [Segn ley 17,711]

1. FORMA y PRUEBA. - El Cdigo regula sobre la forma y

prueba del acto jurdico en el Libro I, Parte general, Ttulo IV,
Captulo 5, Seccin 3.
El artculo esta inspirado en el arto 260 del Proyecto de
1998.
2. FORMA. - Se ha opinado que ella es el molde en el que
la voluntad, sustancia del acto, se vierte y se hace sensible, adquiriendo un sentido mediante el cual los terceros pueden reconocerla, ponderar sus alcances y prever sus consecuencias'.
En las sociedades poco adelantadas era preciso impresionar profundamente los sentidos para llegar al espritu.
La voluntad, como todo lo que no tiene cuerpo, es impalpable, penetra en el pensamiento,
desaparece y se modifica en un
instante.
Para encadenarla era preciso revestirla de un cuerpo fsico. De aqu se lleg al smbolo. Los actos exteriores
iban acompaados de palabras.
Estas palabras eran frmulas
sacramentales, y en ellas slo poda usarse la lengua nacional.
Muchas veces una expresin sustitua a otra, alteraba los efectos del acto y lo haca nulo.
1 DE GSPERI,

Tratado, t. 1,

p. 575.

Art. 284

PARTE GENERAL

710

La voluntad, mientras queda en puro fenmeno psquico y

no se traduzca en actos, est privada de trascendencia social
y jurdica-.
La forma, por medio de la cual el acto jurdico se hace reconocible a los dems, puede ser la de una declaracin o la de
un comportamiento puro y simple, sin valor de declaracin.
La doctrina ha distinguido la forma esencial y la forma legal '. La primera es la manera como se exterioriza la voluntad
del sujeto respecto del objeto; el hecho externo por el cual la
voluntad se manifiesta en' orden a la consecucin de un fin
jurdico propuesto (v.gr., los actos materiales por los cuales
se exterioriza la posesin; los actos exteriores con los cuales se
manifiestan en la subasta los postores). Todos los actos tienen
forma esencial, y sta puede consistir en una declaracin oral,
en una declaracin escrita, o en un comportamiento",
Pero
no todos tienen forma legal. La forma legal, por su parte, es
el conjunto de las solemnidades o las prescripciones que seala
la ley y que deben observarse al tiempo de la formacin del
acto jurdico.
El formalismo no camina divorciado de la libertad de las
formas, aunque se reconoce que ste no es un principio absoluto. Existen excepciones en las normas que ordenan la celebracin del acto por escrito, y las que exigen determinado instrumento para que el acto valga o tenga eficacia.
En aquellos supuestos en los que la seguridad jurdica lo
requiera son impuestas por la ley las formas instrumentales,
a fin de conseguir mayor certeza de los hechos y facilitar la
prueba.
En el Cdigo se preserva el principio de libertad de formas, si la ley no designa una determinada para la exteriorizacin de la voluntad, o la formalidad es dispuesta por voluntad
de las partes.
3. PRUEBA. - Mientras la forma es el elemento externo
del negocio, la prueba es el medio por el cual se demuestra el
hecho verdadero que justific la celebracin.
La prueba es la demostracin de un hecho por los medios
que establece la ley; hace a la comprobacin y a la oponibilidad.
2 BEn!,

Teorageneral del negocio jurdico, p. 97.

Tratado. Parte general, t. Tl, p. 309.
Teorageneral del negocio jurdico, p. 97.

3 LLAMBfAS,
4 BETII,

711

HECHOS Y ACTOS JURDICOS

Art. 285

La forma asume modos que pueden servir de prueba, pero

no es la nica prueba.
La independencia entre la forma y la prueba se afirma
cuando el acto instrumental destinado a ser prueba es nulo, y
entonces se puede probar por otros medios externos.
La forma es contempornea al acto, mientras que la prueba puede no serlo.
La prueba documental tiene las caractersticas de que es
anterior al proceso y de que su constitucin es inmediata en el
tiempo al hecho acaecido que se documenta.
El principio de prueba por escrito exige como recaudos: a)
que exista un instrumento pblico o particular; b) que el instrumento emane de determinadas personas (adversario, causante, parte interesada), y e) que ese instrumento sea verosmil al hecho litigioso (ver arts. 296, 319, 1019 y 1020 y sus
comentarios).
En el Cdigo la configuracin del principio de prueba es
bastante flexible y queda librada a la apreciacin judicial.
4. CONCLUSIN. - Si la ley no designa una forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden
utilizar la que estimen conveniente.
Las partes pueden convenir una forma ms exigente que la
impuesta por la ley.
El principio general es la libertad de formas (en concordancia con el art. 1015, que regula la forma de los contratos).
Este principio es relativo (ver el comentario al arto 285).
Art. 285. - Forma impuesta. El acto que no se
otorga en la forma exigida por la ley no queda
concluido como tal mientras no se haya otorgado
el instrumento previsto, pero vale como acto en el
que las partes se han obligado a cumplir con la
expresada formalidad, excepto que ella se exija bajo
sancin de nulidad.
TEXTO ANTERIOR DE LA NORMA

Art. 1185. - Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica,
fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen
hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a
escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura p-

Art. 285

PARTE GENERAL

712

blica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las
partes se han obligado a hacer escritura pblica.

1. FORMA IMPUESTA. - El artculo est inspirado en el arto

261 del Proyecto de 1998, con diferencias relevantes.
En el Cdigo en comentario no hay duda sobre los efectos
que se generan entre las partes, si no toman en cuenta la forma impuesta. La ley no innova y admite la conversin del
acto, salvo que se trate de solemnes absolutos.
Se adelanta que es innegable el auge de la escritura como
requisito formal que se recoge en las legislaciones modernas,
acompaando el avance de la tcnica.
En el Cdigo se actualiza este criterio, al considerar la expresin escrita en toda clase de soportes, aunque su lectura
exija medios tcnicos, recogiendo la solucin del Proyecto de
de 1998, y reconociendo el impacto de las nuevas tecnologas
(ver art. 263 y su comentario).
2. CLASIFICACIN. - La forma impuesta nos lleva de la
mano a la clasificacin de las formas, distinguiendo entre las
absolutas, las relativas, y formalidades para la prueba, en lugar
de la clsica de formas ad solemnitatem y ad probationen.
Los actos solemnes absolutos son aquellos en los que la
forma impuesta es requisito de su existencia. Si determinada
forma es exigida para el nacimiento del acto, sta no podr ser
suplida, y el acto es nulo. Con lo dicho en los actos solemnes
absolutos, la forma establecida en la ley se exige bajo sancin
de nulidad (v.gr., donaciones de inmuebles, muebles registrables y las de prestaciones peridicas o vitalicias que deben ser
hechas en escritura pblica -ver el art. 1552 y su comentario-).
En los actos solemnes relativos la omisin de la forma priva al acto de sus efectos propios, pero le asigna otros. Son
diversos los negocios con forma legal exigida, cuya inobservancia no hace a la validez, sino slo a la produccin de sus efectos propios. El acto es vlido pero no tiene eficacia hasta que
se cumpla la forma establecida (v.gr., la compraventa de inmuebles celebrada por instrumento privado o, en general, los
actos enunciados en el art. 1017 o su comentario).
La jurisprudencia resolvi que, "debido a que las formalidades testamentarias no son prescriptas como prueba y estando prevista la nulidad del testamento por vicios de formas, lo

713

HECHOS y ACTOS JURDICOS

Art. 286

cual causa la nulidad de todas las disposiciones que el mismo

contiene, no puede prescindirse de esas formas aun cuando
ningn perjuicio u oscuridad resulte de su inobservancia, adquiriendo la forma un valor de primer orden'", y que, "para
quedar concluida como tal la cesin de derechos hereditarios,
debe ser efectuada por escritura pblica. De no ser as, no
tendr efectos frente a terceros pero nada obsta a la conversin del acto en otro que satisfaga el inters de las partes... Se
estar as, frente a una convencin de cesin que legitima a las
partes a exigir el otorgamiento de la forma prevista en la ley'".
La norma en anlisis debe concordarse con los arts. 363,
394, 448, 500, 508, 513, 561, 571, 611, 949, 969, 1015 a 1017,
1106, 1112, 1234, 1380, 1386, 1455, 1464, 1473, 1552, 1579,
1601, 1618, 1643, 1650, 1669, 1699, 1812, 2038, 2089, 2104,
2137, 2208, 2293, 2299, 2302, 2369, 2472, 2473, 2477 a 2479,
2524, 2645, 2646 y 2649, a los que se remite.

Art. 286. - Expresin escrita. La expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pblicos,
o por instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que determinada
instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado con texto inteligible, aunque
su lectura exija medios tcnicos.
TEXTO ANTERIOR DE LA NORMA

Art. 975. - En los casos en que la expresin por escrito fuere exclusivamente ordenada o convenida, no puede ser suplida por ninguna otra prueba,
aunque las partes se hayan obligado a hacerlo por escrito en un tiempo determinado, y se haya impuesto cualquier pena; el acto y la convencin sobre la
pena son de ningn efecto. [Segn ley 17.711]
Art. 978. - La expresin por escrito puede tener lugar, o por instrumento
pblico o por instrumentos particulares, salvo los casos en que la forma de
instrumento pblico fuere exclusivamente dispuesta. [Segn ley 17.711]

1.

REMISI6N. -

Ver el comentario al arto 287.

1 CNCiv,Sala B, 22/6/88, "Revista Notarial", n 901. p. 1412. En el caso, se

trataba de un testamento por acto pblico y se haba cumplido con la exigencia
de tres testigos.
2 CNCiv,en pleno, 24/2/86, "Rivera de Vignati, Mara F. M. s/sucesn", ED,
117-311.

Art. 287

PARTE GENERAL

714

Art. 287. - Instrumentos privados y particulares

no firmados. Los instrumentos particulares pueden estar firmados o no. Si lo estn, se llaman
instrumentos privados.
Si no lo estn, se los denomina instrumentos particulares no firmados; esta categora comprende todo escrito no firmado, entre otros, los
impresos, los registros visuales o auditivos de
cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio
empleado, los registros de la palabra y de informacin.
TEXTO

ANTERIOR DE LA NORMA

Art. 978. - La expresin por escrito puede tener lugar, o por instrumento pblico o por instrumentos
particulares,
salvo los casos en que la
forma de instrumento pblico fuere exclusivamente dispuesta.
[Segn ley
17.711]
Art. 1181. - La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por instrumento particular firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha del instrumento.
Si fuesen
hechos por instrumentos
particulares
firmados en varios lugares, o por
medio de agentes, o por correspondencia
epistolar, su forma ser juzgada
por las leyes que sean ms favorables a la validez del contrato.
[Segn ley
17.711 ]

1. INSTRUMENTOS. - Se habla indistintamente de documentos o instrumentos, como si fueran trminos sinnimos, cuando
debe entenderse que responden a conceptos diferentes.
En todos los casos existe una finalidad informativa que es
propia de todo documento, y que implica que tiene por objeto
ensear una cosa, se trate en la esfera de los hechos o en el
campo del derecho.
Segn CARNELUTTI, en sentido etimolgico, documento es una
cosa que docet, esto es, que lleva en s la virtud de hacer conocer. Esta virtud se debe a su carcter representativo; por eso,
documento es una cosa que sirve para representar otra. La documentacin es una operacin representativa de la declaracin
de voluntad.
La representacin es siempre obra de un hombre; el documento, ms que una cosa, es un opus (resultado de un trabajo). El documento -cosa-, formado en presencia de un hecho,
est destinado a fijar de modo permanente su representacin

715

HECHOS Y ACTOS JURDICOS

Art. 287

verbal o figurativa, de modo que pueda hacerlo conocer a la

distancia o en determinado tiempo".
Con lo dicho, el documento no es slo una cosa, sino una
cosa que representa a otra.
Por documento se entiende toda representacin objetiva
del pensamiento, la que puede ser material o literal. Son documentos materiales, entre otros, las marcas, los signos y las
contraseas.
Son documentos literales las escrituras destinadas a constatar una relacin jurdica, y para ellos se reserva el
nombre de instrumentos',
El instrumento puede ser examinado desde distintos puntos de vista. Desde una ptica estructural, est sujeto a una
materialidad, construido por un corpus -representacin material- y una grafa y, en la correlacin entre la materialidad y el
espritu, el elemento intelectual o docente.
Siempre se consider que la base esencial del documento
escrito estaba constituida por el elemento sobre el cual se escriba; as, desde los antiguos egipcios se aceptaban como soportes materiales, accesibles a la vista y al tacto, los papiros,
la piedra, el cuero, el papel.
Con la electrnica esa concepcin ha cambiado, y son posibles los instrumentos cuya constitucin material carece de
los anteriores elementos.
Elevado tal instrumento a la calidad de jurdico, ste tendr un valor; tal valoracin le otorgar un grado de eficacia
propia en el mundo del derecho (ver arts. 296, 312, 319 y 330
y sus comentarios).
2. EXPRESIN ESCRITA. - El instrumento es toda expresin
de voluntad escrita.
La expresin escrita puede tener lugar por instrumento
pblico o por instrumentos particulares firmados o no firmados, salvo los casos en los que determinado instrumento sea
exclusivamente impuesto.
El Cdigo adopta la solucin del Proyecto de 1998, y su
tratamiento se concentra en un solo texto.
Hay expresin escrita, en cualquier soporte, siempre que
el contenido pueda ser representado como texto inteligible
aunque su lectura requiera la intervencin de medios tcnicos.
1 CARl'iELVlTI, La
2 ALSI"A,

prueba civil, p. 182 y siguientes.

Tratado terico-prctico, p. 392.

Art. 287

PARTE GENERAL

716

La norma en anlisis es flexible, de modo que cuando se

refiere a la expresin escrita acepta todas las tecnologas. y debido a su constante evolucin se establecen principios esenciales
a partir de los cuales los tribunales y operadores jurdicos podrn considerar que existe expresin escrita y firma, siempre que
su contenido sea representado con texto inteligible, aunque su
lectura exija medios tcnicos, a fin de satisfacer los principios
generales. Se advierte la influencia de la Ley Modelo de Comercio electrnico de Uncitral, que se sustenta en los siguientes pilares: a) la legibilidad; b) inalterabilidad, y e) autora.
3. INSTRUMENTOS PARTICULARES. - En la redaccin original
del Cdigo Civil, la referencia a instrumentos particulares, firmados y no firmados, permite distinguir los instrumentos privados que se otorgan para formalizar un acto jurdico, y los que
se utilizan como medio de prueba, que no requieren firma.
La realidad autoriza la existencia de instrumentos sin firma, y a diario son ms las operaciones y actos jurdicos que se
realizan sin necesidad de firma que los, que la exigen", Comercialmente son admitidos los libros de comercio no firmados segn el art. 212 de la ley 19.550, modificado por ley
22.903 (ver arts. 320 a 331 y sus comentarios).
Las tarjetas
de crdito son utilizadas en cajeros automticos y otro tipo de
mquinas, y la firma que lleva la tarjeta de crdito es puesta al
solo efecto de permitir al comerciante el cotejar las firmas".
La jurisprudencia ha resuelto que un instrumento remitido por fax no puede juzgarse como documento privado en los
trminos del arto 1012 del Cd. Civil, pero posee, no obstante,
suficiente eficacia probatoria como principio de prueba por escrito a tenor de lo previsto en el art. 1190, inc. 2, y en este
sentido existe instrumento privado en sentido lato. En la nocin de "documento", en virtud de las manifestaciones evolutivas de la tcnica electrnica, el soporte papel est inexorablemente destinado a ser alcanzado por la equiparacin a los
nuevos instrumentos puramente incorporales -como los asientos estricta y exclusivamente electrnicos- o a los productos
de segundo grado, como el fax, de los que se puede considerar
equivalente funcional".
3 Duz DE GUIJARRO,
La impresin digital en los instrumentos privados no firmados, lA, 50-85; BOFFIBOGGERO,
Instrumento privado, "Enciclopedia Jurdica Omeba", t. XVI, p. 202; Anteproyecto de 1954, art. 288.
4 DE ARRlLLAGA,
La tarjeta de crdito, "Revista de Derecho Privado", ao 65,
n" 1, p. 784.
5 CNCom, Sala D, 30/12/98, LL, 1999-C-450, y DI, 1999-2-804,

717

HECHOS y ACTOS JURDICOS

Art. 287

Tambin se dijo que, no obstante la carencia de firma del

correo electrnico, tal como lo regula el art. 1012 del Cd. Civil
para la configuracin de un instrumento privado, ello no impide que sea considerado como "instrumento particular no firmado" y podr ser tomado como principio de prueba por escrito, todo en los trminos de los arts. 1190, inc. 2, y 1191 del
Cd. Civil".
En esa corriente el Cdigo en anlisis, en el art. 286, admite la categora de instrumentos particulares firmados y no
firmados, inspirado en el Proyecto de 1998.
4. INSTRUMENTOS GENERADOS POR MEDIOS ELECTR6NICOS. - Por
el prr. 2 del arto 286, la expresin escrita puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado con texto intelegible.
El documento electrnico, como componente informtico
documental, ocupa -a partir de su desarrollo- un rol relevante
en las negociaciones jurdicas, y particularmente en las realizadas a distancia, y permite concluir el contrato eliminando el
uso del papel, por la va electrnica.
Regulado jurdicamente,
se transforma en un instrumento til al servicio de lo jurdico,
con ciertas caractersticas: a) es emitido o generado mediante
un sistema electrnico; b) slo puede hacerse pblico mediante tecnologa informtica; e) no puede ser conocido por el usuario, si no se le dan a conocer los sistemas de seguridad que lo
protege; d) carece de materialidad, y e) est sujeto y garantizado por medidas de seguridad a travs de sistemas de redes.
En las XVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil se concluy que "en la labor judicial debe primar la amplitud de
criterio para valorar la fuerza probatoria de la prueba informtica. El valor probatorio de los documentos electrnicos,
digitales o informticos, debe ser apreciado por el tribunal
ponderando entre otras pautas, los usos del trfico, la conducta precedente y posterior de las partes, y la razonable conviccin que pueda alcanzarse sobre su autora, legibilidad e inalterabilidad de acuerdo a los mtodos utilizados para su creacin
y transmisin a terceros. Los medios informticos, electrnicos o digitales no son instrumentos pero s documentos que
constituyen principio de prueba por escrito conforme las normas indicadas. Y su eficacia debe ser admitida expresamente
si se garantiza que su contenido resulta inalterable y autntico".
6

CNCiv, Sala J, 1l/8/05, LL, 2005-3-500.

Art. 287

PARTE GENERAL

718

En relacin con el derecho procesal, el art. 378 del CPCCN

acepta un sistema mixto de apreciacin de la prueba. La disponibilidad de los medios de prueba es la situacin idnea en
que se halla un instrumento de prueba para ser requerido por
el juez o los litigantes, en vista a su posterior utilizacin en
juicio. Las partes podrn disponer, o el juez pedir de oficio,
la produccin de un medio de prueba, aunque no est legalmente previsto, en tanto no afecte la moral y las buenas costumbres ni los principios generales del derecho.
La jurisprudencia resolvi que "es improcedente la medida
de prueba anticipada consistente en la constatacin judicial de
los equipos de computacin del demandado para determinar la
existencia de mensajes de correo electrnico -en el caso, relativos a un contrato rescindido- que tengan el actor como remitente, destinatario o con copia a l mismo, pues el art. 387 del
Cd. Procesal faculta al juez para ordenar la exhibicin de los
documentos en poder de las partes o terceros pero no autoriza
su secuestro o exhibicin compulsiva. El denominado 'correo
electrnico' es equiparable a la correspondencia epistolar y,
por ello, merece igual proteccin constitucional.
Los motivos
invocados por el peticionario de una medida de prueba anticipada consistente en la constatacin judicial de los equipos de
computacin del demandado para determinar la existencia de
mensajes de correo electrnico que tengan al actor como remitente, destinatario o con copia a l mismo y atinentes a una
contratacin comercial, deben analizarse a la luz de los arts.
33, inc. 3, 149, 208, inc. 4, y 214 del Cd. de Comercio relativos a la correspondencia epistolar'".
En otro fallo se resolvi que "el pago no slo puede ser
acreditado mediante recibo sino que tambin debe considerrselo realizado cuando aparece probado por otro medio fehaciente. Se impone una mayor Ilexibilizacin probatoria cuando se utilizan medios electrnicos de pago, propios del aporte
de la era de la informtica, atendiendo adems a que el usuario bancario es un consumidor financiero, amparado en el rgimen de la ley de defensa del consumidor 24.240. Poseyendo
la ejecutada un recibo -expedido por medios electrnicos- que
indica el saldo, el mismo es vlido y tiene efectos cancelatorios
del pago (arts. 499, 505, 724 Y concs., Cd. Civil), incumbindale al acreedor que alega un hecho modificativo (que el ejecutado no pag) la acreditacin de ese extremo fctico (art.
375 CPBA)", dado que, "habiendo el ejecutado opuesto excep7

JuzgNCom

n 18, 23/10/01, LL, 2002-B-3, Y ReS, 2001-1049.

719

HECHOS y ACTOS JURDICOS

Art. 287

cin de pago parcial, trayendo en apoyo de su defensa un recibo

-sin firma- expedido por el banco actor por medios electrnicos,
con evidentes visos de verosimilitud, incumbe al banco actor demostrar que las leyendas y constancias consignadas en ese instrumento privado no se corresponden con la realidad que reflejan'".
Tambin se entendi que resulta improcedente asignar valor probatorio a un correo electrnico que no cumple con los
requisitos de los arts. 2 y 5 de la ley 25.506 sobre "firma digital", pues el elemento de autenticacin o certificacin es un
requisito esencial en la formacin del denominado documento
electrnico".
La jurisprudencia asimismo, resolvi que "la ley 25.506 reconoce el empleo de la firma electrnica y de la firma digital y
su eficacia jurdica (art. 1), mas prev a ese fin, una serie de
requisitos (arts. 2 y 5) que no es dable tener por acreditados
con la emisin de un simple correo electrnico, aun cuando
hubiera sido reconocido su envo... El arto 4, inc. d, de la ley
citada excluye su aplicabilidad a los actos que deben ser instrumentados bajo exigencias o formalidades incompatibles con
la utilizacin de la firma digital, ya sea como consecuencia de
disposiciones legales o acuerdo de partes. Tal el caso de autos, por cuanto por disposicin legal se ha establecido que la
transaccin tiene que ser firmada por los interesados y presentada en el expediente judicial, procedimiento eminentemente
escrito" 10.
La ley 25.506 establece consideraciones generales sobre la
firma digital, el documento digital y el documento electrnico,
los certificados, el certificador licenciado y la autoridad de
aplicacin. Se entiende por documento digital a la representacin digital de actos o hechos, con independencia del soporte
utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo. Un documento digital tambin satisface el requerimiento de escritura
(art. 6, ley 25.506). As, hay presuncin de autora (se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma digital pertenece
al titular del certificado digital que permite la verificacin de
dicha firma) y presuncin de integridad.
Si el resultado de un procedimiento de verificacin de una
firma digital aplicado a un documento digital es verdadero, se
presume, salvo prueba en contrario, que este documento digiCCivCom Azul, Sala I1, 30/4/02, LLBA, 2002-1100, Y ReS, 2002-840.
CNCom, Sala D, 4/10/07, LL, 2008-B-266.
10 CNCom, Sala A, 27/6/06, "Cooperativa de Vivienda, Crdito y Consumo
Fiduciaria Ltda. c/Becerra Leguizamn, Rugo R. s/incidente de apelacin".
8

Art. 287

PARTE GENERAL

720

tal no ha sido modificado desde el momento de su firma.

Cuando un documento digital sea enviado de manera automtica por un dispositivo programado y lleve la firma digital del
remitente, se presumir, salvo prueba en contrario, que el documento firmado proviene del remitente.
Los documentos electrnicos firmados digitalmente y los
reproducidos en formato digital firmados digitalmente a partir
de originales de primera generacin, en cualquier otro soporte, tambin sern considerados originales y poseen, como consecuencia de ello, valor probatorio como tales, segn los procedimientos que determine la reglamentacin.
5. EL INSTRUMENTO EN EL CDIGO CIVIL y COMERCIAL. - El
estudio del instrumento se vincula a la forma y la prueba.
En el mundo jurdico coexisten como formas de negociacin al servicio del usuario el sistema contractual por medios
clsicos que cubre las necesidades de los particulares, documentado en soporte papel y -si es por escritura pblica- la intervencin del notario que brinda certeza, seguridad, valor y
permanencia, y el contracto por medios informticos o de transferencia electrnica de datos, de rpida evolucin desde fines
de 1980. La teora del acto jurdico ha sufrido sus cambios;
la unidad del acto se transforma como resultado de las posibilidades fcticas de formalizacin del negocio jurdico a distancia generada electrnicamente.
En el Cdigo se ampla la nocin de expresin escrita. Puede constar en cualquier soporte, siempre que el contenido pueda
ser representado como texto inteligible y aunque para su lectura se requiera de medios tcnicos.
Los instrumentos particulares pueden estar firmados o no.
Si estn firmados son instrumentos privados (se remite, en especial, a los arts. 313, 314 y 319 y sus comentarios). Si no lo estn, son instrumentos particulares no firmados.
Se ampla la
categora que considera "escrito no firmado", incluyndose a
los registros visuales o auditivos de cosas o de hechos. Genricamente quedan comprendidos los planos, la fotografa, las
grabaciones, la pelcula fotogrfica y registros de informacin.
El valor probatorio de los instrumentos particulares debe
ser apreciado por el juez, ponderando, entre otras pautas, la
congruencia entre lo sucedido y lo narrado, la precisin y claridad tcnica del texto, los usos y prcticas del trfico, las relaciones precedentes y la confiabilidad de los soportes utilizados
y los procedimientos tcnicos que se apliquen (ver comentario
al art. 319).

721

HECHOS

Y ACTOS JURDICOS

Art. 288

Art. 288. - Firma. La firma prueba la autora

de la declaracin de voluntad expresada en el texto al cual corresponde. Debe consistir en el nombre del firmante o en un signo.
En los instrumentos generados por medios electrnicos, el requisito de la firma de una persona
queda satisfecho si se utiliza una firma digital, que
asegure indubitablemente la autora e integridad
del instrumento.
TEXTO

ANTERIOR

DE LA NORMA

Art. 1012. - La firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por
signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos. [Segn ley 17.711J

l. LA FIRMA EN EL INSTRUMENTO. - En el Cdigo de VLEZ

SARSFIEI.D
la firma es la forma habitual que tienen las personas
de estampar su nombre y apellido. No es obligatorio que contenga el apellido del firmante; el trazo puede ser legible o no.
Lo que es importante es la habitualidad.
Al respecto, ZANNONI
menciona la existencia de un concepto
subjetivo y otro objetivo de la firma. Subjetivamente, ella es
el testimonio de la voluntad dado por escrito; objetivamente,
es firma todo trazo inserto de manera voluntaria con ese fin.
Quien as procede, aunque no estampe su firma habitual, si el
trazo pretendi ser una firma, deber atenerse a las consecuencias de la declaracin de voluntad as suscripta.
Quien
simula o aparenta firmar est objetivamente firmando".
En el nuevo Cdigo la firma consiste en el nombre del firmante o un signo. Con el avance de la tecnologa, la firma
manuscrita en los instrumentos no puede considerarse el nico medio y ni siquiera el ms confiable para lograr el objetivo
de seguridad, y se ha admitido recurrir a otros medios que resulten de mayor seguridad al momento de verificar la autenticidad y la autora.
Ya el arto 1014 del Cdigo velezano da lugar para que las partes acuerden voluntariamente
dar valor
probatorio a aquellos documentos que contengan iniciales o
signos con los cuales manifiestan su voluntad en las relaciones
jurdicas generadas bajo un contrato marco.

46.

ZANNO:-':I,

cce

Clusellas,

Simulacin

l.

() apariencia de la firma, LL, 141-464.

Art. 288

PARTE GENERAL

722

Segn se expresa en los fundamentos con los que se acompa el Anteproyecto del Cdigo en estudio, en cuanto a la firma, su efecto propio es la asuncin del texto -es decir, de la
declaracin de voluntad-, tal como se proyecta. Se agrega un
prrafo referido a los instrumentos generados por medios electrnicos que ya figura en el Proyecto de 1998 y que est en
consonancia con la ley 25.505, de firma electrnica, de acuerdo con lo cual -si bien luego se consignan excepciones-, "cuando
la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia tambin
queda satisfecha por una firma digital. Este principio es aplicable a los casos en que la ley establece la obligacin de firmar o prescribe consecuencias para su ausencia".
Las exclusiones expresas son: a) las disposiciones por causa de muerte; b) los actos jurdicos del derecho de familia; e)
los actos personalsimos en general, y d) los actos que deban
ser instrumentados bajo exigencias o formalidades incompatibles con la utilizacin de la firma digital, ya sea como consecuencia de disposiciones legales o acuerdo de partes (art. 4).
En las condiciones expuestas, la firma prueba la declaracin de voluntad expresada en el texto al cual corresponde.
De ser firma manuscrita, puede consistir en el nombre del firmante, o en un signo, escritos del modo en que habitualmente
lo hace a tal efecto. En los instrumentos generados por medios electrnicos, el requisito de la firma de una persona queda satisfecho si se utiliza un mtodo para identificarla, y ese
mtodo asegura razonablemente la autora e inalterabilidad del
instrumento (art. 288, prr. ltimo).
La definicin de firma que contiene el Cdigo no se encierra en una tecnologa existente a la fecha, sino que se ha preferido una nocin amplia, que comprende tanto la tecnologa
actual como las que puedan crearse en el futuro. Ello porque
el Cdigo es un cuerpo de leyes con vocacin de permanencia
y estabilidad.
2. EFEC1'OS. - La insercin de la firma en un instrumento
permite individualizar al sujeto que la suscribe y, adems, implica conformidad del firmante con el contenido.
Quien estampa su firma al pie de un instrumento reconoce con ella su contenido, se adhiere a las conclusiones que en
l se expresan; vuelca, en fin, su conformidad.
Cuando se ha reconocido la firma atribuida en documento
privado, se presume la autenticidad de su contenido, y si el
demandado pretende que ha mediado adulteracin, o abuso de

723

HECHOS Y ACTOS JURDICOS

firma en
de firma
que, con
un medio

Art. 288

blanco, le corresponde su demostracin",

La falta
no priva totalmente de efecto al documento, dado
arreglo al dispositivo legal indicado, l valdr como
de prueba de los contratos3

3. IMPRESIN DIGITAL. - Si bien ella permite identificar al

sujeto que la inserta, no garantiza que al ponerla dicha persona
ha querido expresar su aceptacin respecto del contenido".
Para una parte de la doctrina, la impresin digital ni siquiera vala como principio de prueba por escrito, de manera
que cuando un acto requiere la forma escrita, y una de las
partes es analfabeto o no puede firmar, deba recurrirse a la
escritura pblica. En una posicin intermedia, se ha distinguido entre la impresin digital puesta por el analfabeto -que
se considera invlida como sustitutiva de la firma-, de aquella
utilizada con igual propsito por quien sabe leer y escribir,
pero se encuentra fsicamente impedido de firmar, en cuyo
caso se acepta la validez del estampado de dicha impresin".
El fundamento de la distincin estriba en la posibilidad de conocer el contenido del texto mediante su lectura, que tiene la
persona alfabeta, la cual, al imprimir la impresin digital,
hace presumir que consiente las declaraciones en l conteni-

das".
La impresin dgito-pulgar fue admitida en los instrumentos por el Cdigo de Comercio y las leyes laborales.
Los contratos comerciales se justifican por documento privado firmado a ruego (art. 208, inc. 3, Cd. de Comercio).
La Suprema Corte de la provincia de Buenos Aires resolvi
que, "para que al documento que presenta la impresin digital
de un presunto autor pueda atribursele el carcter de principio de prueba por escrito es necesario que haya sido escrito
por la persona a quien se atribuye'".
2
3
4

CCivCom TLauquen, 5/3/98, lA, 1998-III-143.

CNCiv, Sala A, 25/8/80, lA, 1981-1-601.
ZAN:-lONI, La impresin digital y sus efectos frente a los documentos privados

as signados, LL, 114-400.

5 Ver CCiv2aCap, 21/7/41, LL, 23-904; CNCiv, Sala A, 9/3/79, ED, 83-646; d.,
Sala F, 28/7/70, LL, 142-574; CTrab Rosario, 11/10/67, LL, 130-704; DlAz DE GUUARRO,
La impresin digital en los instrumentos privados no firmados, lA, 50-85; Brsso,
Cdigo Civil anotado, t. V, p. 351.
6 ACUA ANZOREM,

Efectos jurdicos de la impresin digital en los documentos

privados, LL, 23-904.

7

SCBA, 19/10/93, ReplA, 1995-91, n 40.

Art. 288

PARTE GENERAL

724

Tanto desde un punto de vista lgico como estructural, el

instrumento es autnomo de la declaracin de voluntad que
refleja; de all que, aunque el instrumento sea nulo, conforme
al ordenamiento legal, conserva en ciertos casos virtualidad
suficiente en orden a la demostracin del contenido de la voluntad. Si bien el art. 1012 del Cd. Civil exige la firma de
las partes como requisito esencial de los instrumentos privados, ese principio tan riguroso admite cierta morigeracin por
el juego de otras disposiciones legales, como la del art. 1t 90,
inc. 2. Cierto es que, en el orden natural de las cosas, el instrumento privado debe llevar las firmas de las partes, pero de
aqu no se sigue que, si falta ese requisito, el documento quede destituido de todo efecto, dado que, por el contrario, se lo
reputa un medio de prueba de los contratos.
Adems de la
funcin formal del acto jurdico, en un sentido lato, los instrumentos privados tienen valor como medio de prueba cuando
estn referidos a actos formales no solemnes o de solemnidad
relativa; es decir, aquellos respecto de los cuales la omisin de
la forma legal determina la nulidad del acto, pero no impide, a
diferencia de los solemnes (matrimonios, testamentos, etc.), la
prod uccin de otras consecuencias jurdicas"
4. APLICACIN PRCTICA. - La firma manuscrita es el trazo
habitual de una persona, y prueba la declaracin de voluntad
contenida en el texto. Puede consistir en el nombre del firmante o en un signo.
La firma digital que asegure indubitablemente la autora e
integridad del instrumento, utilizada en los instrumentos generados por medios electrnicos, se equipara a la firma manuscrita.
Si se considera que la firma implica la conformidad con el
contenido, el lugar del instrumento en el que va la firma, es al
final del instrumento.
Y, consecuentemente, todo lo que est
escrito a continuacin, o ms abajo de ella, carece de validez.
En el instrumento privado, de existir pluralidad de hojas,
debe ser firmado en todas ellas.
Cuando el instrumento privado se hubiese hecho en varios
ejemplares, no es necesario que la firma de todas las partes se
encuentre en cada uno de los originales; basta con que cada
uno de stos, que est en poder de una de las partes, lleve la
firma de la otra.
8

CNCiv Sala G, 17/3/83, lA, 1984-11-263.

HECHOS

Y ACTOS JURDICOS

Art. 289

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en el arto 313,

dice que, "si alguno de los firmantes de un instrumento privado no sabe o no puede firmar, puede dejarse constancia de la
impresin digital o mediante la presencia de dos testigos que
deben suscribir tambin el instrumento".
Y el art. 314, en su
ltimo prrafo, determina que "el documento signado con la
impresin digital vale como principio de prueba por escrito y
puede ser impugnado en su contenido" (ver los respectivos comentarios).