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Es necesario tambin, para establecer un justo equilibrio, que haya un tercer poder,
el judicial, que ha de ser independiente de los dos anteriores, a fin de que impida
que cualquiera de ellos pretenda ser juez de sus propios actos.
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Hay en cada Estado tres clases de poderes: el poder legislativo, el poder ejecutivo de
los asuntos que dependen del derecho de gentes y el poder ejecutivo de los que
dependen del derecho civil.
Por el poder legislativo, el prncipe, o el magistrado, promulga leyes para cierto tiempo
o para siempre, y enmienda o deroga las existentes. Por el segundo poder, dispone de
la guerra y de la paz, enva o recibe embajadores, establece la seguridad, previene las
invasiones. Por el tercero, castiga los delitos o juzga las diferencias entre particulares.
Llamaremos a ste poder judicial, y al otro, simplemente, poder ejecutivo del Estado.
Barn de Montesquieu
Por eso, siempre que los prncipes han querido hacerse dspotas, han empezado por
reunir todas las magistraturas en su persona; y varios reyes de Europa, todos los
grandes cargos del Estado. ()
El espritu..edicin de 1749
El poder judicial no debe darse a un Senado permanente, sino que lo deben ejercer
personas del pueblo, nombradas en ciertas pocas del ao de la manera presenta por la
ley, para formal/ un tribunal que slo dure el tiempo que la necesidad lo requiera.
De esta manera, el poder de juzgar, tan terrible para los hombres, se hace invisible y
nulo, al no estar ligado a determinado estado o profesin. Como los jueces no estn
permanentemente a la vista, se teme a la magistratura, pero no a los magistrados. ()
Si el poder legislativo deja al ejecutivo el derecho de encarcelar a los ciudadanos que
pueden responder de su conducta, ya no habr libertad, a menos que sean detenidos
para responder, sin demora, a una acusacin que la ley considere capital, en cuyo caso
son realmente libres, puesto que slo estn sometidos al poder de la ley.
Pero si el poder legislativo se creyera en peligro por alguna conjura secreta contra el
Estado, o alguna inteligencia con los enemigos del exterior, podra permitir al poder
ejecutivo, por un perodo de tiempo corto y limitado, detener a los ciudadanos
sospechosos, quienes perderan la libertad por algn tiempo, pero para conservarla
siempre. ()
Puesto que en un Estado libre, todo hombre, considerado como poseedor de un alma
libre, debe gobernarse por s mismo, sera preciso que el pueblo en cuerpo
desempeara el poder legislativo. Pero como esto es imposible en los grandes Estados,
y como est sujeto a mil inconvenientes en los pequeos, el pueblo deber realizar por
medio de sus representantes lo que no puede hacer por s mismo. ()
La gran ventaja de los representantes es que tienen capacidad para discutir los asuntos.
El pueblo en cambio no est preparado para esto, lo que constituye uno de los grandes
inconvenientes de la democracia. ()
Todos los ciudadanos de los diversos distritos deben tener derecho a dar su voto para
elegir al representante, exceptuando aqullos que se encuentren en tan bajo estado
que se les considere carentes de voluntad propia. ()
El poder ejecutivo debe estar en manos de un monarca, porque esta parte del Gobierno,
que necesita casi siempre de una accin rpida, est mejor administrada por una sola
persona que por varias; y al contrario, las cosas concernientes al poder legislativo se
ordenan mejor por varios que por uno solo.
Si no hubiera monarca y se confiara el poder ejecutivo a cierto nmero de personas del
cuerpo legislativo, la libertad no existira, pues los dos poderes estaran unidos, ya que
las mismas personas participaran en uno y otro.
Si el cuerpo legislativo no se reuniera en asamblea durante un espacio de tiempo
considerable, no habra libertad, pues sucedera una de estas dos cosas: o no existiran
resoluciones legislativas, en cuyo caso el Estado caera en la anarqua, o dichas
resoluciones seran tomadas por el poder ejecutivo, que se hara absoluto. ()
Si el poder ejecutivo no posee el derecho de frenar las aspiraciones del cuerpo
legislativo, ste ser desptico, pues, como podr atribuirse todo el poder imaginable,
aniquilar a los dems poderes.
Recprocamente el poder legislativo no tiene que disponer de la facultad de contener al
poder ejecutivo, pues es intil limitar la ejecucin que tiene sus lmites por naturaleza; y
adems, el poder ejecutivo acta siempre sobre cosas momentneas. ()
Pero si en un Estado libre el poder legislativo no debe tener derecho a frenar al poder
ejecutivo, tiene, sin embargo, el derecho y debe tener la facultad de examinar cmo son
cumplidas las leyes que ha promulgado. ()
Comentario:
El francs Charles Louis de Secondat, Barn de Montesquieu (16891755), formul en
1748 la doctrina de separacin de tres poderes ejecutivo, legislativo y judicial,
sugerida anteriormente por el filsofo ingls John Locke. La novedosa concepcin del
Estado, se convertira en una meta de las revoluciones posteriores contra
el Absolutismo Monrquico identificado con los tiempos oscuros del Medioevo, con el
nombre de Repblica. Montesquieu no era un Republicano en el sentido moderno del
concepto. Favoreca unaMonarqua Limitada, sistema en el cual el Rey deba ejercer el
poder ejecutivo, el parlamento instituir, derogar o modificar las leyes, y los magistrados
y jueces, castigar los delitos y adjudicar las diferencias y disputas entre particulares. Su
meta detrs de ello es elEquilibrio y la Armona social, igual que en las propuestas
clsicas que le precedieron.
Ese ideal moderado se difundi por buena parte de Europa Occidental, anim al liderato
de la primera etapa de la Revolucin Francesa de 1789, el Girondino, y tras la
experiencia del Terror entre 1793-1794, se transform en una opcin concreta no radical
que incluso penetr a clases polticas tan moderadas como la de Espaa. Por ese medio
las propuestas de Montesquieu se manifestaron en Puerto Rico temprano en el
siglo19. El Espritu de las Leyes, obra en la cual expres su teora del manejo del
Estado, ha sido una de las obras ms influyentes en las prcticas polticas occidentales.
Fjese el lector que los argumentos de Montesquieu proceden de una interpretacin
pura del Derecho: no toman en cuenta otras fuerzas que pueden impactar en el
ejercicio del Poder tales como las fuerzas econmicas, la imagen o los prejuicios
culturales del Pueblo o la manipulacin de esas esferas por cierto fragmentos del poder.
El anlisis es esencialmente jurdico. Sus argumentos convienen en que el ejercicio del
Poder es materia que corresponde a una minoras selectas: su planteamiento est muy
lejos del concepto de Democracia Popular que domin a los Jacobinos en 1793. Los
pensadores sociales del siglo 19 insertarn esos principios en la discusin, con lo cual
ayudarn a formular una interpretacin ms holstica y por lo mismo ms compleja.
Mario R. Cancel
Historiador y escritor
1. INTRODUCCIN
En su teora de la separacin de los poderes del Estado, Montesquieu sostiene que
la distribucin jurdica de las funciones ejecutiva, legislativa y judicial slo podr
limitar el uso arbitrario del poder y salvaguardar la libertad y los derechos de los
ciudadanos, si se combina con otro principio basado en su distribucin social. Por
esta razn describe un modelo institucional en el que la diversidad propia de una
sociedad estamental -la sociedad inglesa- se integra formalmente a los poderes del
Estado.
Los debates posteriores que dieron vida a las constituciones modernas -debates
reconocidamente deudores de la teora de Montesquieu- se centraron
exclusivamente en el principio de distribucin jurdica, transformndolo en un pilar
fundamental en la organizacin de los Estados. Por ms de dos siglos los expertos
del derecho polemizaron sobre los alcances de este principio, en un debate en el
que se enfrentaron los defensores de la autonoma absoluta de cada poder con
aquellos que abogaban por su separacin relativa.1 En uno y otro caso se trataba de
interpretar adecuadamente lo que Madison llam "El orculo de Montesquieu"
(1994: 205).2
Una suerte muy distinta corri el principio de distribucin social: bajo el supuesto
de que este principio slo es apropiado para un modelo de la sociedad estamental,
se pens que superando las jerarquas del antiguo rgimen se superaba tambin el
principio. Slo faltaba encontrar las razones que hicieran comprensible el "error" de
su autor. Los ms suspicaces creyeron estar en presencia de un pensador
interesado -el Barn de La Brde y Montesquieu- que promova la reparticin social
del poder poltico para devolver a la nobleza a la que perteneca sus antiguas
prerrogativas de clase (Althusser, 1968: 91-101). Para otros, en tanto, Montesquieu
sera un autor de transicin en cuya teora se confunden estrategias modernas y
premodernas de "frenos y contrapesos" del poder. El principio de distribucin
jurdica correspondera a una forma de organizacin moderna en la que las
funciones del Estado se relacionan con instituciones y no con clases sociales. El
principio de distribucin social, en tanto, representara el momento de "lo antiguo",
basado en el modelo de gobierno mixto de la tradicin republicana3 (Solozabal,
1981: 221-224).4
En el siguiente artculo propongo reconsiderar la funcin del principio de distribucin
social dentro de la teora general de la separacin de poderes de Montesquieu.
Contra una tradicin que parece distinguir entre un principio de distribucin vlido y
autrquico -el jurdico- y otro no vlido -el social-, sostengo: primero, que la
funcin del principio de distribucin social puede ser pensada con independencia de
su aplicacin en el modelo estamental ingls descrito por el autor;5 segundo, que
este principio guarda una relacin de codependencia funcional con el principio de
distribucin jurdica como mecanismo de contencin del poder poltico para la
proteccin de la libertad.6 Por ltimo, sostengo que el principio de distribucin social
remite a la dimensin propiamente poltica del modelo propuesta por Montesquieu. 7
El cuadro se completa con una condicin establecida por Montesquieu que liga la
libertad poltica a la percepcin subjetiva de la propia seguridad: "La libertad
poltica de un ciudadano depende de la tranquilidad de espritu que nace de la
opinin que tiene cada uno de su seguridad. Y para que exista libertad es necesario
que el gobierno sea tal que ningn ciudadano pueda temer nada de otro" (2003:
206). A esta seguridad responden las restricciones a la libertad individual
contenidas en el marco legal que distingue los mbitos de acciones permitidas y
prohibidas -de ah el rechazo de Montesquieu a la definicin de los demcratas-, y
la exigencia de que ningn poder pueda imponerse a la voluntad individual, al
margen o en contra de lo que establece la ley. Sin embargo, tambin es posible
temer que sean las mismas leyes o su aplicacin las que atenten contra la
seguridad de los ciudadanos, situacin que hara superflua la existencia misma de
la ley como marco de la libertad. Este atentado legal -"tirana oculta" dir
Montesquieu-es el que tiene en mente el autor al destacar el vnculo entre la
percepcin de seguridad y la libertad, y es uno de los problemas que lograra
resolver, como veremos ms adelante, el gobierno ingls basado en la separacin
del poder, al garantizar la representacin de los intereses diversos de la sociedad en
la elaboracin de la ley.
La lectura del concepto de libertad de Montesquieu que he propuesto sita a este
autor en la tradicin de pensadores republicanos que, como seala Pettit, han
concebido a la libertad poltica como no dominacin (Pettit, 1999: 77 y siguientes).
Este concepto de libertad, basado en el ideal de independencia personal distinto al
ideal del autogobierno caracterstico de la libertad positiva de Berlin,12 identifica la
libertad con la ausencia de dominio ajeno. Desde la perspectiva de la libertad como
no dominacin, un hombre es libre cuando no est expuesto a formas arbitrarias de
poder, es decir, cuando tiene la seguridad de que ningn otro individuo o grupo
podr interferir intencional y caprichosamente en sus elecciones, al margen de sus
intereses y opiniones. En este contexto, las leyes "correctas" -precisamente
aquellas leyes que no representan intereses y opiniones banderizas-, lejos de
operar como restricciones a la libertad, la constituyen en la medida en que
"reducen" la capacidad de dominio de unos sobre otros. Se trata de la antigua
opcin republicana del gobierno de la ley frente al gobierno del hombre, cuyo valor
radica, como nos ha dicho Montesquieu en sus definiciones de libertad, en "no verse
forzado a hacer una cosa que la ley no ordena" y en que "ningn ciudadano pueda
temer nada de otro".
Pero adems, la teora de la Constitucin inglesa inscribe a Montesquieu en la
tradicin de autores que han pensado la poltica en el marco del conflicto por el
poder, y que fueron capaces de conciliar este conflicto con la libertad.13 Esto es lo
que, a mi juicio, est en juego en la teora de la distribucin jurdica y social del
poder.
un sistema de distribucin jurdica y social de las funciones del Estado que permite
que "el poder contrarreste el poder".
El sistema jurdico distribuye el poder del Estado en tres rganos: el Legislativo,
representante de la voluntad general del pueblo que expresa a travs de las leyes;
el Ejecutivo, encargado de dar cumplimiento a dicha voluntad, y el Judicial, que
juzga los delitos y las diferencias entre particulares. Pero, adems, el sistema
comprende una serie de facultades y procedimientos que permiten que estos
rganos -especficamente el Legislativo y el Ejecutivo- participen de otro poder sin
confundirse con l. El Legislativo tiene la facultad de examinar las acciones del
Ejecutivo y puede acusar a los ministros si considera que no actan en conformidad
con lo dispuesto en la ley. El Ejecutivo, por su parte, participa del Poder Legislativo
a travs del derecho a veto que le permite rechazar las resoluciones del rgano
legislador. Del mismo modo, el Legislativo slo puede sesionar a instancias del
Ejecutivo que lo convoca y durante el perodo que este disponga; pero el Ejecutivo
est obligado a convocarlo al menos una vez al ao, para que resuelva sobre la
recaudacin de impuestos y las fuerzas armadas. Por ltimo, si bien el rgano
judicial no participa de los otros poderes,14 una de las Cmaras del Legislativo Cmara de los Lores- participa del Poder Judicial en tres instancias: cuando la
aplicacin de una ley implique una rigurosidad mayor que aquella que esta ley se
propona establecer; cuando un particular viole los derechos del pueblo en un
asunto pblico, y cuando el acusado sea un noble.
El sistema de distribucin social, por su parte, distribuye el poder entre los tres
estamentos relevantes de la sociedad inglesa, integrndolos a los rganos jurdicos:
el Poder Ejecutivo es atribuido al monarca que tendr los motivos suficientes para
utilizar los mecanismos que la Constitucin le ofrece -principalmente el derecho a
veto- para oponerse a las tentativas del Legislativo de arrogarse todo el poder. El
Poder Legislativo, en tanto, estar a cargo de dos Cmaras, cada una de las cuales
estar constituida por representantes de clases sociales distintas: nobles y pueblo.
Estas Cmaras actuarn como diques de poder de dos modos: primero, como
garantes de la distribucin jurdica porque utilizarn su facultad fiscalizadora para
impedir que el Ejecutivo desconozca la voluntad de la nacin expresada en leyes;
segundo, porque la representacin de las clases en las Cmaras -y la integracin
del monarca por el veto- permitir que cada estamento participe en la elaboracin
de las leyes que sern resultado de la coordinacin de intereses diversos. Esto
impedir que el Poder Legislativo dicte leyes que desconozcan las aspiraciones de
los grupos relevantes de la sociedad. Por ltimo, la distribucin del Poder Judicial
sigue el principio de que los hombres deben ser juzgados por sus iguales,
asignando las causas entre miembros del pueblo a los tribunales ordinarios, y las
causas que involucran a los nobles a la Cmara de los Lores.
En cada uno de estos sistemas de distribucin podemos distinguir tres dimensiones:
1. el principio general de distribucin del poder comn a ambos sistemas;
2. un principio particular derivado del anterior: la distribucin jurdica institucional y
la distribucin social del poder; y
3. los modelos de distribucin con los que se pretende realizar estos principios: el
modelo de distribucin institucional tripartita y el modelo de distribucin social
triestamental.
El principio general establece que la fuerza expansiva del poder poltico, que
concentrada en un individuo o grupo produce relaciones de dominacin, puede
utilizarse como antdoto contra s misma, si el poder se distribuye en partes que
contienen y canalizan la fuerza expansiva de las partes restantes. Este sistema de
contrapesos, como advierte Arendt, no busca "sustituir el poder por la importancia"
(2006: 203), sino ms bien generar un nuevo tipo de potencia basado en la accin
concertada de las partes que detentan el poder. Sin embargo, como veremos ms
adelante, el "concierto" de las partes no implica una reconciliacin radical de las
diferencias, sino la subordinacin de una diferencia -que nunca se supera- ante la
necesidad del acuerdo.
Derivado de este principio general, el principio de distribucin jurdica establece que
las funciones del poder poltico deben distribuirse entre instituciones relativamente
autnomas que cuenten con las facultades necesarias para intervenir en el
cumplimiento de las funciones asignadas a las instituciones restantes. Del mismo
modo, el principio de distribucin social establece que el poder poltico debe
distribuirse entre los grupos que detentan intereses diversos dentro de la sociedad
para que ninguno de ellos pueda imponerse a los dems. Por ltimo, los modelos
tripartito y triestamental describen las estrategias institucionales adoptadas por los
ingleses, segn lo entenda Montesquieu, para realizar los principios sealados. En
este sentido, la institucionalidad tripartita con sus mecanismos de distribucin y
contencin, y el modelo de distribucin por estamentos, no son fines sino medios
para contener y canalizar el poder.
Cuando se confunden estas dimensiones y los modelos pierden el carcter de
estrategias para considerarse elementos constitutivos de los principios, la reflexin
sobre la distribucin del poder queda atrapada en un juego de todo o nada, en el
que la negacin de la estrategia es al mismo tiempo la negacin de su
principio.15 En lo que sigue propongo revisar los supuestos, el contenido y las
implicancias del principio de distribucin social, considerndolo como una dimensin
distinta del modelo triestamental.
5. CONCLUSIN
Para concluir, quisiera retomar la preocupacin inicial de este artculo por la funcin
de la distribucin social del poder en la teora general de Montesquieu. De acuerdo
a la lectura que he propuesto, la funcin prioritaria de este principio es establecer
un sistema de autogobierno estable para una comunidad que, a partir del quiebre
de las relaciones de dependencia propias del sistema estamental, se constituye
como una comunidad libre, dividida y en conflicto. Entre estas tres caractersticas
existe una suerte de relacin de concurrencia porque la libertad de los ciudadanos
(la no sujecin frente a otra voluntad) produce divisin al interior de la sociedad
NOTAS
Al primer grupo pertenecen la mayora de los juristas de derecho pblico de la
primera mitad del siglo XX, aunados en lo que se llam interpretacin separatista.
Para estos juristas, el aparato descrito por Montesquieu estara conformado por tres
cuerpos absolutamente autnomos que tendran el monopolio de una parte del
poder, ninguno de los cuales contara con los medios constitucionales para impedir
a los otros el ejercicio de su actividad, o para obligarlos a ejercerla. Para el segundo
grupo, en cambio, el modelo se basara en una separacin relativa de los poderes,
porque si bien cada rgano parece especialmente abocado a una de las funciones
sealadas, no es la nica en la que interviene, ni le compete de manera exclusiva.
Esta es la lnea interpretativa que comparte el los padres de la Constitucin
americana, Destut de Tracy y Benjamin Constant entre otros (Eisenmann: 1975 y
1985).
1
ms jurdica, relacionada con las "reglas del juego" dentro de las cuales se
desenvuelve -o, en algunos casos, se intenta desconocer- esa relacin adversarial.
Berlin distingue dos conceptos de libertad: la libertad negativa entendida como
ausencia de interferencia (ausencia de impedimento y coercin) y la libertad
positiva concebida como el dominio de s. Segn Berlin, este segundo concepto da
cabida -y la historia poltica e intelectual as lo mostraran- a interpretaciones
"peligrosas" de la libertad, como la que implicara la definicin de Montesquieu que
comento. Huelga decir que la denuncia de Berlin se refiere slo a esta definicin, y
que este autor sita a Montesquieu en la lnea de pensadores que sostienen una
concepcin negativa de la libertad.
8
Sigo en este punto la lectura que hace Quentin Skinner (2005: 21-22) del
concepto de libertad positiva de Isaiah Berlin. De acuerdo a Skinner, la
"autoliberacin", entendida como la superacin de los obstculos internos graficada
en la imagen de las pasiones que nos esclavizan, y la "autorrealizacin" como el
cumplimiento de una esencia humana nica, son dos de los modos en los que Berlin
presenta la libertad positiva. A mi juicio, ambos modos estn presentes en la
interpretacin de Berlin sobre Montesquieu.
9
Sobre este punto, Robert Schackleton ha sealado que uno de los aportes
fundamentales de Montesquieu a la Teora Poltica Moderna radica en considerar que
"la libertad poda ser asegurada por las leyes en lugar de ser graciosamente
dispensada por un monarca bondadoso", idea que "no estaba nada extendida en la
Francia del siglo XVIII" (Citado en Vallet de Goytisolo, 1984: 115).
11
sociedad civil como el escenario de un conflicto desatado -el momento del Estado
de Guerra del contractualismo- que slo puede superarse con el establecimiento de
las instituciones polticas que se hagan cargo de dicho conflicto.
Para Montesquieu, el Poder Judicial es el ms terrible de los poderes porque se
ejerce directamente sobre particulares y puede privarlos de su vida y su libertad.
Por esta razn, la institucionalidad misma de este poder est orientada a su
autolimitacin a travs de tribunales no permanentes que se limitan a constatar un
hecho y aplicar la ley. Esta propuesta de Montesquieu puede entenderse a la luz de
la teora jurdica predominante en los hombres de la Ilustracin, la llamada "Utopa
Enciclopdica", que cree en la posibilidad de establecer un cdigo legal simple y
completo, capaz de contener a tal punto en sus "hechos tipo" todos los hechos
reales, que la aplicacin de la ley no requerira interpretacin alguna (Vallet de
Goytisolo, 1987: 420).
14
En los Discursos sobre la primera Dcada de Tito Livio, Maquiavelo seala: "Y, sin
duda, observando los propsitos de los nobles y de los plebeyos, veremos en
aquellos un gran deseo de dominar, y en stos tan slo el deseo de no ser
dominados, y por consiguiente mayor voluntad de vivir libres, teniendo menos
poder que los grandes para usurpar la libertad" (1987: 41).
19
Para una revisin del modelo de presupuesto participativo de Porto Alegre, ver
Goldfrank y Schneider (2006: 253-291). Para una descripcin de la historia y el
proceso de descentralizacin en Kerala, ver Pipitone (2010: 1-39).
22
Rev.cienc.polt.(Santiago)vol.31no.1Santiago2011
http://dx.doi.org/10.4067/S0718-090X2011000100003
CLAUDIA FUENTES
Universidad Diego Portales