Unidad 1:

Concepto de derecho: el derecho es obrar humano, encaminado a la consecucin

terrena de ciertos fines inherentes a la organizacin y a la conduccin de la sociedad
entera. Es la voluntad del hombre, circunscripta y planteada, establecida en principios
que reflejan valores bsicos para la vida social. El derecho existe porque somos
hombres los que habitamos el mundo, si este estuviese poblado por ngeles, no
habra necesidad de establecer lmites y pautas a la conducta porque la bondad seria
su nica y natural rectora. Pero lejos de la realidad angelical, vivimos en medio de
intrincadas relaciones que muchas veces ponen en tela de juicio las facultades de
cada uno y el poder de usar o no de las libertades individuales.
Dimensin nomolgica, sociolgica y dikelogica del fenmeno jurdico: el fenmeno
jurdico puede analizarse desde tres puntos de vista distintos:
1) con respecto a la dimensin nomolgica, cabe afirmar que el derecho no se puede
expresar sino a travs de una norma que establezca con claridad que dado A debo ser
B. La norma contiene un supuesto de hecho que describe una determinada conducta
humana y su consecuencia lgica. Es una dimensin esttica.
2) En cuanto a la dimensin sociolgica, podemos a partir de ella analizar el impacto
de la norma con respecto a la sociedad. Lo que interesa es si esa norma produce o no
un despliegue o desarrollo en la sociedad. Es una dimensin dinmica.
3) la dimensin dikelogica, posibilita determinar si la norma es justa o injusta, es una
dimensin valorativa. Esta tridimensionalidad del derecho trata de entender al
fenmeno jurdico desde tres puntos de vista distintos.
Derecho natural y derecho positivo: el derecho natural afirma que la justicia es un
elemento necesario del Derecho. En verdad, ste es un ordenamiento de la vida
social que intenta, de manera inmediata, el ajuste y enderezamiento de la conducta
externa de los hombres, pero que tambin tiene una meta suprema o mediata, que es
el ideal moral. Derecho natural es aquel que surge de la naturaleza humana y que es
revelado al hombre por la razn. El derecho positivo, pues, debe ajustarse al derecho
natural, lo cual no significa que aqul participe del mismo carcter de inmutabilidad de
ste. Por Derecho slo debe entenderse el derecho positivo, es decir el conjunto de
normas dictadas por el soberano. Ese derecho es el orden que procura una
aproximacin a la justicia mientras que el derecho natural es una orientacin de esa
aproximacin.
Derecho objetivo (norma) y derecho subjetivo (facultad): el derecho objetivo es ese
conjunto de reglas y de disposiciones establecidas en abstracto por la sociedad para
regular las relaciones entre los individuos. El derecho subjetivo es el derecho objetivo
en relacin a la persona misma. Para tener un derecho subjetivo, es menester que el
derecho objetivo lo haya consagrado con anterioridad.
Ramas del derecho objetivo positivo: pblico y privado; contenido de cada una; criterio
clasificatorio y su relatividad; importancia de la distincin:

El derecho positivo es el conjunto de normas aplicadas coercitivamente por

autoridades pblicas. Es menester agrupar tales normas para realizar el estudio de
ellas. De ah surgen las ramas del derecho positivo.
Las ramas del derecho pblico
a) el derecho constitucional: determina las facultades de los distintos poderes y
establece las normas fundamentales de convivencia social.
B) el derecho administrativo: organiza el funcionamiento de la administracin pblica
ya sea nacional, provincial o municipal, y las relaciones entre ellas y los
administradores.
C) el derecho procesal: segn Ulpiano se le da una ubicacin mixta, ya que depende
su ubicacin de la materia del proceso en cuestin.
D) derecho eclesistico: regula las relaciones de la iglesia catlica con el estado.
E) el derecho penal: establece la legislacin represiva de los delitos en proteccin del
orden social. F) el derecho internacional pblico: rige las relaciones de los estados
entre s.
Las ramas del derecho privado
: a) el derecho civil: tronco comn de todas las ramas del derecho privado. B) el
derecho comercial: regla las relaciones de los comerciantes entre si y las
consecuencias jurdicas de los actos de comercio. C) la legislacin del trabajo: regla
las relaciones jurdicas nacidas del trabajo. Rige las relaciones entre patrones y
obreros. D) la legislacin rural: regla las relaciones de vecindad rural y las relaciones
que surgen de la explotacin agropecuaria.
2) Derecho y moral; vinculaciones:
Cmo podemos separar el derecho de la moral?: estos no son conceptos
perfectamente independientes, sino que adems de influirse recprocamente, se
considera que la moral es un ingrediente necesario de lo jurdico. Es decir son
complementarios, donde no llega la mora, llega el derecho y viceversa.
Cmo se podra distinguir las normas jurdicas de las morales?: ello no significa que
no pueda establecerse una distincin entre la norma jurdica y la puramente moral.
1)
Tanto la moral como el derecho son normas de conducta humana; pero la
moral valora la conducta en su misma en cambio, el derecho valora la conducta desde
un punto de vista relativo. El campo de la moral es el de la conciencia, es el rea
donde acta, el derecho es el de la convivencia social.
2)
Tanto la moral como el derecho se encaminan hacia la creacin de un orden;
pero el de la moral es el que debe producirse dentro de la conciencia, es el orden
interior de nuestra vida autentica, en cambio el orden que procura crear el derecho es
el social.
3)

La moral es autnoma, el derecho es heternomo.

4)
La moral supone y requiere libertad en su cumplimiento, en cambio la norma
jurdica es obligatoria.
El positivismo jurdico y el iusnaturalismo: el derecho natural afirma que la justicia es
un elemento necesario del derecho. Esto implica negar categora jurdica a las leyes
injustas. Si la ley es conforme al derecho natural, es justa, si es incompatible con l es
injusta. Entindase derecho natural aquel que surge de la naturaleza humana y es
revelado al hombre por la razn, por ello es inmutable y universal.
El derecho positivo debe ajustarse al derecho natural: debe aceptarse que el respeto
de la libertad es un derecho natural, como tambin lo es la familia, las asociaciones, la
propiedad, y el derecho debe garantizarlas y asegurar su normal desenvolvimiento. Se
llama derecho positivo al conjunto de leyes vigentes en un pas. Se divide en dos
grandes ramas: derecho pblico y derecho privado.
Las buenas costumbres, textos aplicables al cdigo civil: el cdigo de Vlez reflejo una
conciencia cultural e ideolgica que transcurso de los aos fue cambiando al son de
principios y valores de cooperacin, concordia y solidaridad social. El decreto ley
17711, del ao 1968 introdujo reformas de tinte moral como el instituto del abuso del
derecho, la proteccin de los que obraron de buena fe y el remedio de la equidad.
El derecho y la justicia, la ley injusta en su formulacin general o solo en su aplicacin
al caso: cuando hay seguridad jurdica en todos los planos institucionales, es porque
hay justicia. El derecho se formula a travs de normas que constan de un supuesto de
hecho con su correspondiente consecuencia jurdica. La justicia es formal y su
formulacin prctica para cada caso es muy variable. Si la ley es injusta en su
formulacin general entonces no hay ley y debe ser rechazada. En el caso de que una
ley sea injusta pero justa para la generalidad de los casos, debe ser observada
igualmente. El juez buscara la solucin de justicia para aquel caso particular.
3) Derecho civil y comercial; origen; evolucin histrica; desmembramientos. Su
carcter de derecho comn y residual; significado:
El derecho civil es la rama del derecho privado que rige la capacidad genrica de las
personas, es as como a las relaciones jurdicas referentes a la familia y al patrimonio.
La palabra civil con que se define esta rama del derecho proviene del latn civile. En
roma se distingua el ius naturale, que era comn a todos los hombres, sin distincin
de nacionalidad, y el ius civele, que era el derecho propio de los ciudadanos
romanos. El derecho civil se refera al derecho vigente de roma, y comprenda normas
de derecho pblico y de derecho privado. Con la cada del imperio romano de
occidente, los invasores introdujeron sus propias normas de derecho pblico, por lo
que perdieron vigencia las que estaban incluidas en el ius civile, y esta denominacin
solo comprende a las normas del derecho privado. En el curso de la edad media
adquirieron vigencia los cnones o ritos de la iglesia, que regan las relaciones como
matrimonio, que desde ya dejaron de lados por el derecho civil.
a) en la poca antigua: el antecedente primero del derecho civil lo encontramos en el
derecho quiritario de la roma real de los primeros tiempos. Este ius civile era aplicable
especialmente a los ciudadanos romanos, por oposicin al ius Gentium, comn a los
diversos pueblos. Primeramente roma fue un pueblo rural y militar. El derecho civil

bastaba perfectamente para regir la vida simple de esa comunidad restringida,

cualitativa y cuantitativamente. Cuando Caracalla concedido la soberana a todos los
sbditos del imperio, la expresin de derecho civil fue sinnimo de derecho romano.
b) en la edad media: con la cada de roma, el derecho romano continuo rigiendo, como
derecho comn. El derecho civil paso de este modo a equivaler a lo que llamamos
derecho privado.
c) en la edad moderna y contempornea:el derecho civil tiene ahora el contenido del
derecho privado. A fines de la edad media, se origin el desprendimiento del derecho
comercial martimo. Pero eso no fue todo porque tambin se separaron del tronco
comn del derecho civil el derecho del trabajo, el derecho de minera, el derecho social
industrial, etc.
el derecho civil tiene carcter comn porque mientras en una relacin jurdica no
existan las circunstancias incluidas en las ramas desmembradas, corresponder esa
relacin jurdica al derecho civil. Esto trae dos consecuencias importantes: 1- el
derecho civil se aplica a todas las personas, mientras que las ramas de l
desprendidas no tienen esa generalidad. 2- el derecho civil tiene carcter residual o
supletorio.
el derecho civil en la actualidad, es la rama de la ciencia jurdica que se refiere a
aquellas relaciones jurdicas sustanciales en que las personas actan como sujetos de
derecho privado. En trminos de eliminacin, podramos decir que derecho civil es lo
que ha quedado del derecho privado, despus de consumada la segregacin de otras
ramas del mismo.
La constitucionalizacion del derecho privado: el cdigo innova profundamente al
receptar la constitucionalizacion del derecho privado, estableciendo una comunidad de
principios entre constitucin, el derecho pblico, y el derecho privado, ampliamente
reclamada por la mayora de la doctrina jurdica argentina. En este sentido, el bloque
de constitucionalidad se manifiesta en casi todos los campos: la proteccin de la
persona humana a travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia
colectiva, la tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, de la mujer,
de los consumidores, de los bienes ambientales y muchos otros aspectos. Puede
afirmarse que existe una reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos
humanos con el derecho privado.
Institucionesquereglamenta el Derecho Civil:
MATRIMONIO:El nuevo Cdigo no discrimina entre varones y mujeres a la hora de
definir quines son los que pueden contraer matrimonio.
DIVORCIO:La nueva legislacin simplificar los trmites al no establecer requisitos
temporales y determinar que pueda iniciarse, sin ms que el pedido de uno o de
ambos cnyuges.
REPRODUCCIN HUMANA ASISTIDA:El nuevo Cdigo actualiza la legislacin
referida a la reproduccin humana asistida al regularla expresamente "el
consentimiento previo, informado y libre; los requisitos del procedimiento a emplear, la

prevaleca de la voluntad pro creacional; y la equiparacin de la filiacin por dicho

medio de reproduccin humana con la natural y la adoptiva plena".
ADOPCIN:Se destaca que tiende a simplificar el rgimen jurdico actual al dar
prioridad al inters del nio por sobre el de los adultos. Se admiten tanto la adopcin
conjunta como la unilateral.
UNIN CONVIVENCIAL:Otra de las figuras destacadas referida a la unin de dos
personas, sin importar su gnero, basada en el afecto, la convivencia y la decisin de
compartir un proyecto de vida en comn. La pareja mediante "pactos de convivencia"
podr regular diferentes aspectos de su vida en comn: econmicos, alimentarios,
responsabilidades, proteccin de la vivienda familiar, entre otros.
CAPACIDAD:Se adeca el derecho positivo nacional a la Convencin Internacional de
Proteccin a las Personas con Discapacidad. Se establece un sistema de apoyos que
complementa el ejercicio de dicha capacidad.
PROPIEDAD HORIZONTAL:Se otorga a la asamblea de propietarios mayores
atribuciones. Por ejemplo, la reduccin de la mayora exigida para la auto convocatoria
de la asamblea y se limita a dos tercios la mayora necesaria para modificar el
reglamento de propiedad horizontal.
RESPONSABILIDAD PARENTAL:Las tareas de cuidado personal que realiza el
progenitor tienen un valor econmico y constituyen un aporte a su manutencin. Se
establece el derecho de alimentos provisorios para el hijo extramatrimonial no
reconocido.
DEFENSA DEL CONSUMIDOR:El nuevo Cdigo introduce pautas de interpretacin,
tanto de las normas como de las disposiciones contractuales, que favorecen a los
consumidores.

Adems, otros institutos reformados, a saber:

PARTE GENERAL:Se establece el "abuso de una posicin dominante en el mercado".
Se dispone la categora de "persona menor de edad con 13 aos" como "adolescente"
con capacidades especiales, como por ejemplo entre 13 y 16 aos el adolescente
puede decidir sobre su cuerpo por tratamientos no invasivos, y a partir de los 16 se lo
considera como un adulto para decisiones sobre la salud, sobre su cuerpo
FAMILIA:Se deroga la ley del nombre (18.248) que se incorpora al Cdigo nuevo, y,
entre otros, se expresa que con el primer hijo se puede decidir el apellido que llevar
de cualquiera de los dos cnyuges en primer trmino. Cualquiera de los cnyuges
puede usar el apellido del otro con la preposicin "de" (o sea el hombre puede llevar
su apellido adicionando el de su esposa con el "de). Desaparece el plazo de 3 aos
mnimo de matrimonio para obtener el "divorcio vincular", como las causales de
culpabilidad en el divorcio (ya no habr ms cnyuge culpable). Se dispone la
posibilidad de constituir un rgimen separado de bienes en el matrimonio. Se
reconocen efectos o consecuencias jurdicas a determinadas "uniones convivenciales",

sin necesidad de matrimonio previo, como por ejemplo permanecer en el hogar que la
pareja era la duea por 2 aos despus de su fallecimiento.
RESPONSABILIDAD CIVIL:Se dispone que cada vez que se "asume un riesgo", podr
evaluarse si constituye culpa de la vctima (ejemplo en la prctica de un deporte
riesgoso por un amateur). En la cuantificacin del dao por incapacidad se introduce la
"frmula matemtica" como referencial para determinar la indemnizacin a abonarse.
Se regula especialmente la "actividad riesgosa", se la clasifica y se especifica cmo
liberarse de responsabilidad. Se acorta el plazo de prescripcin de 10 aos a 3 aos, y
el plazo de 2 aos de accidentes de trnsito se eleva 3 a aos. Se establece un
sistema de disposiciones transitorias para los juicios de daos no iniciados o los que
deban iniciarse de hechos que ocurran hasta el 31/12/2015.
CONTRATOS:Se regulan por primera vez en un Cdigo, los contratos "de consumo",
establecindose su interpretacin. Se elimina el concepto de "bystander" o tercero
beneficiario. Se modifica la ley de defensa del consumidor en varios artculos: 1, 40
bis, 50. Se dispone sobre las "prcticas abusivas" comerciales, como sobre la
"publicidad" de bienes o servicios. Se norma sobre la "estipulacin a favor de un
tercero" en forma expresa, con detalles no previstos en el Cdigo actual. Se regulan
los contratos "a nombre de tercero", contrato "para persona a designar", el contrato
"por cuenta de quien corresponda", los "contratos conexos" (por ejemplo la tarjeta de
crdito + cuenta corriente bancaria) y los contratos en los que se utilizan "medios
electrnicos". Se regulan especialmente los contratos de fideicomiso financiero y el
testamentario, el leasing, agencia, concesin, franquicia, de arbitraje, bancarios, y
"cajas de seguridad" en entidades financieras, como la prueba en caso de hurto de lo
que contenga. La "cesin de derechos hereditarios" a partir del nuevo Cdigo debe
hacerse por "escritura pblica".
REALES:Se modifica el rgimen de propiedad horizontal, derogndose la ley 13.512 e
incorporndose el rgimen al Cdigo nuevo. Se regulan el tiempo compartido, los
cementerios privados.
SUCESIONES:A partir del nuevo Cdigo la separacin de hecho de los cnyuges sin
voluntad de unirse implica la prdida de derechos hereditarios entre cnyuges.

Conexiones con otras ciencias. El Derecho tiene conexin con otras disciplinas
cientficas, entre otras a saber: Moral: Aunque no se trate de una ciencia, el Derecho
tiene una ntima conexin con ella. Sociologa: Toma informacin de ella. Del
desenvolvimiento del hombre dentro del marco social, y de los instrumentos de la
sociologa como por ejemplo la Estadstica. Historia: Saca conclusiones de ella.
Utiliza por ejemplo las legislaciones extranjeras para obtener informacin de ellas.
Psicologa: Da pautas para entender la naturaleza del Hombre. Medicina: Da
informacin que luego es utilizada en la Legislacin. El Derecho abarca todos los
aspectos de la vida del Hombre, por lo tanto se relaciona con casi todas las ciencias.
4) La relacin y la situacin jurdica como contenido bsico de la parte general:

Esta enunciacin hace referencia a que en la parte general (que contiene todo aquello
que se aplica a lo especia) se estudian y analizan con profundidad los elementos de la
relacin jurdica a travs de: - la teora general de la persona (personas fsicas y
personas ideales). la teora del objeto de la relacin jurdica. los hechos y actos
jurdicos (que equivaldra a la causa de la relacin jurdica). la accin es un
presupuesto, puede existir o no.
Concepto de relacin jurdica: dado por Fernando de Zavalia: es un conjunto de
conexiones jurdicas unificadas, cuyo ncleo fundamental consiste en una conexin
jurdica entre una persona mirada como fin, y un ente del mundo exterior a ella,
considerado como medio.
La palabra conexin nos da la idea de un enlace, de un sujeto que se conecta con un
objeto. El objeto es el ente del mundo exterior con el cual se enlaza el sujeto. El objeto
puede ser una persona o cosa o hecho. El sujeto es siempre una persona, de
existencia visible o de existencia real, porque si no hay persona tampoco hay derecho,
siempre que la persona hace referencia directa al hombre.
Cuando el sujeto se enlaza con una persona, surge una relacin intersubjetiva
(contratos); cuando el enlace se da entre el sujeto y una cosa o hecho, la relacin es
subjetiva objetiva. Estos dos enlaces tienen relevancia jurdica.
Entonces, vamos a denominar relaciones jurdicas al enlace intersubjetivo y al enlace
subjetivo-objetivo. En definicin, el fin es el sujeto y el objeto es el medio, que puede
ser otra persona sin que ello signifique una objetivacin, sino una referencia de una
relacin concreta .
ARTCULO 257.- Hecho jurdico. El hecho jurdico es el acontecimiento que, conforme
al ordenamiento jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones
o situaciones jurdicas.
ARTCULO 258.- Simple acto lcito. El simple acto lcito es la accin voluntaria no
prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas.
ARTCULO 259.- Acto jurdico. El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por
fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas
Elementos comunes: sujeto, objeto y causa: segn el doctor Llambias el anlisis de
toda relacin jurdica permite discriminar tres elementos:
a)
Sujeto: el sujeto activo o titular de la relacin jurdica es la persona que puede
ejercer la prerrogativa a que ella se refiere. El sujeto activo ocupa una posicin jurdica
favorable al no estar constreido. Si se trata del derecho de propiedad es quien puede
usar, gozar y disponer de la cosa y exigir de los dems integrantes de la sociedad el
respeto de su prerrogativa. El sujeto pasivo de la relacin jurdica es quien debe
soportar inmediatamente el ejercicio de la prerrogativa del titular, o sea, se halla en
una posicin desfavorable. As, tratndose de la obligacin de dar una cosa, el sujeto
pasivo es el deudor constreido a entregar dicha cosa al acreedor.

Hay relaciones jurdicas que carecen de sujeto pasivo individualizndolo, son las que
corresponden a los derechos llamados absolutos porque no se detentan contra una
persona determinada, sino indeterminadamente contra quien quiera o se oponga a su
ejercicio, es decir se ejercen erga omnes.
Se puede dar tambin la existencia de un sujeto atpico dentro del sujeto pasivo
universal, que no est obligado como tal pero tampoco tiene la caracterstica del sujeto
pasivo individualizado.
b)
Objeto: el objeto de la relacin jurdica est constituido por el contenido de la
prerrogativa del titular. Es el ente del mundo exterior contra el cual el titular ejercer su
prerrogativa. El objeto puede ser una persona, una cosa o un hecho. Depende de lo
que el objeto sea, ser la relacin jurdica, as podr versar sobre un derecho
personal, o sobre un derecho real o sobre un derecho intelectual. Por ejemplo, en el
derecho de propiedad, el objeto es ese cumulo de beneficios y provechos que la cosa
puede brindar al dueo de ella, y en los derechos de crditos u obligaciones el objeto
es la prestacin que debe satisfacer el deudor a favor del acreedor.
c)
Causa: la causa de la relacin jurdica es el hecho del cual deriva. En el
ejemplo, el derecho de propiedad, puede haberse originado en un contrato de
compraventa, o derivar de una disposicin testamentaria, o fundarse en la posesin
prolongada de un inmueble como para dar lugar a la prescripcin adquisitiva del
mismo.

5)

Derechos individuales

: cada inters tiene un titular individualizado. El inters es individual, la legitimacin

tambin y cada inters es diverso de otros; cada titular inicia una accin y obtiene una
sentencia en un proceso bilateral. Estamos acostumbrados a que se concedan
acciones individuales como reconocimiento de un inters individual, sea un derecho
subjetivo o un inters legtimo o de hecho no reprobados por la ley. Es el modelo
tradicional del litigio singular. A esta categora de derechos se refiere el primer prrafo
del artculo 43 de la C.N. en que encuentra cabida la tradicional accin de amparo,
instituida por va pretoriana por esta corte en los emblemticos fallos Siri y Kot y
consagrada ms tarde legislativamente. Esta accin est destinada a obtener la
proteccin de derechos divisibles, no homogneos y que se caracteriza por la
bsqueda de la reparacin de un dao esencialmente individual y propio de cada uno
de los afectados.
Derechos de incidencia colectiva:
en los que puede existir una legitimacin difusa e cabeza de uno de los sujetos que
integran el grupo, o de una asociacin que tiene representatividad en el tema o del
estado, pero el bien jurdico protegido es colectivo. El bien afectado es colectivo, el
titular del inters es el grupo y no un individuo en particular. En estos supuestos puede
existir una legitimacin difusa en cabeza de uno de los sujetos que integran el grupo, o
de una asociacin que tiene representatividad en el tema, o del estado. En el inters
individual, pluriindividual y grupal hay una relacin directa con su titular. La corte
seala en Halabi que los derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes
colectivos son ejercidos por el defensor del pueblo de la nacin, las asociaciones que

concentran el inters colectivo y el afectado. En estos supuestos existen dos

elementos de clasificacin que resultan prevalentes. En primer lugar, la peticin debe
tener por objeto la tutela de un bien colectivo, lo que ocurre cuando este pertenece a
toda la comunidad, siendo indivisible y no admitiendo exclusin alguna. Por esta razn
solo se concede una legitimacin extraordinaria para reforzar su proteccin, pero en
ningn caso existe un derecho de apropiacin individual sobre el bien ya que no se
hallan en juego derechos subjetivos. No se trata solamente de la existencia de
pluralidad de sujetos, sino de un bien que, como el ambiente, es de naturaleza
colectiva. Es necesario precisar que estos bienes no tienen por titulares a una
pluralidad indeterminada de personas, ya que ello implicara que si se determinara el
sujeto en el proceso este sera el titular, lo cual no es admisible. Tampoco hay una
comunidad en sentido tcnico, ya que ello importara la posibilidad de peticionar la
extincin del rgimen de cotitularidad. Estos bienes no pertenecen a la esfera
individual sino social y no son divisibles en modo alguno. En segundo lugar, la
pretensin debe ser focalizada en la incidencia colectiva del derecho. Ello es as
porque la lesin a este tipo de bienes puede tener una repercusin sobre el patrimonio
individual, como sucede en el caso del dao ambiental, pero esta ltima accin
corresponde a su titular y resulta concurrente con la primera. De tal manera, cuando
se ejercita en forma individual una pretensin procesal para la prevencin o reparacin
del prejuicio causado a un bien colectivo, se obtiene una decisin cuyos efectos
repercuten sobre el objeto de la causa petendi, pero no hay beneficio directo para el
individuo que ostenta la legitimacin. Puede afirmarse, pues, que la tutela de los
derechos de incidencia colectiva sobre bienes colectivos corresponde al defensor del
pueblo, a las asociaciones y a los afectados, y que ella debe ser diferenciada de la
proteccin de los bienes individuales, sean patrimoniales o no, para los cuales hay una
esfera de disponibilidad en cabeza de su titular. En el proyecto elaborado por la
comisin se inclua una tercera categora: b) derechos individuales, que pueden ser
ejercidos mediante una accin colectiva, si existe una pluralidad de afectados
individuales, con daos comunes pero divisibles o diferenciados, generados por una
causa comn, segn lo dispuesto en el libro tercero, ttulo V, capitulo 1, pero ello fue
suprimido por el poder ejecutivo nacional.
6)

Ejercicio de los derechos: mtodos del CC Y CN.

a)
Principio general de buena fe: la buena fe es un principio general que funciona
como un control de la sociabilidad en el ejercicio de los derechos subjetivos. Esta
clusula contempla la buena fe como apariencia, es decir, las partes deben confiar en
las situaciones tal como se les presentan y la buena fe como lealtad en las relaciones
jurdicas. Esta clusula es utilizada en materia de interpretacin y de integracin, como
fuente de deberes secundarios de conducta y como elemento correctivo del ejercicio
de los derechos.
1.
la buena fe como principio general: el artculo tiene el valor de adoptar a la
buena fe como principio general relativo al ejercicio de los derechos. Tradicionalmente
fue una regla especfica, relacionada con supuestos de hecho concretos en el campo
de las obligaciones, los contratos, los derechos reales y otros, pero ahora se la
generaliza. Su importancia puede identificarse ya en el derecho romano, donde naci
como el respeto a la palabra. Poco a poco se extendi en todo el derecho comparado,
entendida como la correlacin en el comportamiento en los negocios. En este cdigo

es un principio general porque constituye un mandato de optimizacin, en cuanto

ordena reglas de comportamiento cooperativo en la mayor medida posible en el caso.
En su configuracin normativa es una clausula general, porque es un concepto jurdico
indeterminado, una adaptacin flexible a las circunstancias del tiempo y lugar.
Presenta dos facetas:
a)
la buena fe como apariencia: las partes deben confiar en las situaciones tal
como se les presentan. Es subjetiva, pero esa cualidad debe ser fundada y general,
una no reconocibilidad de la situacin de la contraria, una excusabilidad del error
acerca de la propia situacin. Concretamente, permite considerar valida una creencia
del sujeto que no sera admisible si se apareciera la diligencia comn exigible para
garantizar la seguridad en el trfico. El campo mayor de aplicacin es en las
transmisiones dominiales de buena fe, lo que significa que el adquirente confi en una
apariencia de una situacin jurdica determinada.
b)
la fe como lealtad: en este caso la buena fe se relaciona con el comportamiento
leal y honesto en el trfico. Se refiere a la manera en que las partes deben
comportarse en el cumplimiento de un contrato. Es un modelo o standard de conducta.
En este sentido, la buena fe es fuente de obligaciones contractuales de origen legal,
reclamando para las partes comportamientos objetivos, que surgen del intercambio de
este standard general con las costumbres y el deber ser de las relaciones jurdicas.
c)
Funciones: el principio de la buena fe cumple las siguientes funciones: a) es
causa de exclusin de culpabilidad de ciertas conductas que objetivamente podran
considerarse ilcitas; b) es un elemento fundamental en la interpretacin y ejecucin de
los contratos; c) es un lmite al ejercicio de los derechos subjetivos. Es un principio que
cumple numerosas funciones en campos muy diversos. Es regla de interpretacin
objetiva, puesto que el standard se refiere a lo que las partes pudieron entender
conforme a lo que es ordinario que entiendan. Es fuente de derechos referidos al
buen comportamiento segn pautas objetivas, que estn expresadas por las partes,
pero resultan sobre entendidos conforme a los usos, las costumbres, la equidad. La
funcin hermenutica- integrativa de la clusula de la buena fe ha sido afirmada en la
doctrina, resaltando que, en los casos en que las partes no han previsto alguna
cuestin y es difcil desentraar su intencin, se debe recurrir al standard de la buena
fe. La buena fe cumple una funcin correctiva del ejercicio de los derechos. El
comportamiento correcto definido conforme a un standard objetivo seala un deber ser
respecto de cmo deberan actuar las partes, y en virtud de su origen legal e
imperativo se constituye en un control y en un lmite. La buena fe es tambin eximente
de responsabilidad: si hay buena fe no hay culpabilidad en el obrar.
2.
Abuso del derecho: es un principio general que tiene influencia en todo el
sistema de derecho privado. Es un lmite interno al ejercicio de los derechos. Existe el
abuso de un derecho subjetivo, el abuso de un derecho subjetivo en relacin a un bien
de incidencia colectiva, y el abuso derivado de situaciones jurdicas. Para descalificar
el ejercicio de un derecho por abusivo se dispone de varios criterios: la regularidad, los
fines que la ley tuvo en miras al reconocerlo, la buena fe, la moral y las buenas
costumbres. Los efectos del acto abusivo son; despojar de toda virtualidad al acto
desviado, privndolo de efectos; impedir el ejercicio de una accin judicial que se
funde en el abuso; dar origen a la tutela preventiva o resarcitoria.

a)
Abuso del derecho como principio general: el cdigo civil derogado dispona: el
ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no
puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos. La regulacin del abuso como un principio general significa que tiene
influencia en todo el sistema de derecho privado y que todos los derechos pueden ser
juzgados conforme a este criterio. La ley 17.711 dispuso que era inherente a la
propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla
conforme a un ejercicio regular. El actual cdigo dispone (artculo 1941)que el dominio
perfecto es el derecho real que otorga todas las facultades de usar, gozar y disponer
material y jurdicamente de una cosa, dentro de los limites previstos por la ley. Puede
decirse entonces que el abuso pasa a ser un criterio general en la valoracin del
ejercicio de los derechos. Ello no impide que en algunos casos se lo mencione
expresamente en las reas ms diversa, por ejemplo: - la anulacin del matrimonio, la
pena, en los contratos de larga duracin, en la apreciacin de la imposibilidad del
cumplimiento, en la reparacin plena, en caso de fraude o abuso manifiestos del
beneficio de las garantas unilaterales, en la extincin del usufructo y el derecho de
retencin.
b)
mbitos de aplicacin: el cdigo eleva el abuso del derecho a la categora de
principio general que acta como un lmite interno al ejercicio de los derechos. La
novedad que introduce el cdigo en su aplicacin en el campo de los derechos de
incidencia colectiva y las situaciones abusivas en los contratos de consumo.
c)
El abuso como lmite interno: el problema del abuso del derecho suele ser
encuadrado como un tema de la relatividad de los derechos. Los derechos son
relativos, y el lmite es externo. La descalificacin del ejercicio de un derecho es
tambin un lmite, pero en este caso proviene del derecho mismo. El derecho debe ser
ejercido de un modo regular, conforme a la buena fe, las buenas costumbres, los fines
de la ley.
d)
Derechos subjetivos y libertades: este instituto se aplica al ejercicio de los
derechos subjetivos. El ordenamiento concede al individuo libertades que no pueden
ser confundidas con los derechos susceptibles de abuso.
e)
Derechos de incidencia colectiva: se ha previsto el abuso de derechos
individuales y tambin la relacin entre los derechos individuales y los de incidencia
colectiva, en los cuales tambin puede darse el abuso cuando el ejercicio pueda
afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.
f)
Las situaciones abusivas: se considera que existe una situacin jurdica
abusiva cuando el mismo resultado se alcanza a travs de la predisposicin de una
pluralidad de actos jurdicos conexos. Este texto debe ser relacionado con el artculo
1073. Esta es una institucin novedosa que proviene de las elaboraciones de la
doctrina argentina en materia de relaciones de consumo, y cuyos principales perfiles
son los siguientes: el acto abusivo es una calificacin respecto del ejercicio de un
derecho subjetivo; el autor crea un contexto para desnaturalizar, obstaculizar o impedir
el ejercicio de un derecho o una facultad de la otra parte. Las situaciones jurdicas
constituyen una especie de micromercados, y su carcter abusivo existe en la medida
en que producen restricciones de la libertad de actuacin del sujeto pasivo.

g)

Reglas para determinar el abuso: a) distintas tesis:

Para entender mejor esta cuestin es interesante resumir las diferentes tesis que se
usaron para identificar el ejercicio abusivo:
1)
El ejercicio doloso: es aquella en que el ejercicio del derecho no es un modo de
satisfacer los fines del mismo, sino un instrumento para perjudicar a alguien
2)
El ejercicio culposo: el titular del derecho no tiene intencin dolosa de causar
un dao, pero su conducta es desaprensiva.
3)
El ejercicio sin inters: se prescinde de la demostracin de la intencin daosa
o de la culpa, siendo suficiente con la prueba de la ausencia de inters.
4)
El ejercicio antisocial: en esta teora se sostiene que los derechos derivan en
su origen de la comunidad y de ella reciben su espritu y finalidad, y por lo tanto el uso
antisocial es descalificable.
5)
El ejercicio regular: la regularidad es un concepto que surge de la interpretacin
de clusulas generales como la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
h)
El criterio del artculo: el artculo que comentamos mantuvo la redaccin
prevista por el cdigo derogado, en virtud de que existen una interpretacin doctrinaria
y jurisprudencia consolidada y firme, que no aconsejaban su modificacin. Para
descalificar el ejercicio de un derecho por abusivo se dispone de varios criterios: la
regularidad, los fines que la ley tuvo en miras al reconocerlo, la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.
i)
Efectos: el primer paso consiste en que el juez llegue a la conclusin de que
ejercicio de un derecho es abusivo. Los efectos del acto abusivo son: despojar de toda
virtualidad al acto desviado; impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en
el abuso; siendo un acto ilcito, causa responsabilidad y por lo tanto las acciones son
consistentes con lo previsto en esta materia: la primera es la tutela preventiva: el juez
debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo. La segunda es
la tutela resarcitoria: si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho
anterior y fijar una indemnizacin.
3.
Abuso de posicin dominante: el cdigo se remite a la definicin de abuso de
posicin dominante que existe en el derecho de la competencia. La buena fe como el
abuso son criterios complementarios de interpretacin e integracin de la norma. Se
aplica tanto al abuso de derechos subjetivos como de situaciones jurdicas que
generan cautividad.
a)
Anlisis del artculo 11: la sociabilidad en el ejercicio de los derechos conforme
a la buena fe y el abuso del derecho se aplican al supuesto del abuso de posicin
dominante. En la ley 25.156 se dice que se entiende que una o ms personas goza de
posicin dominante cuando para un determinado tipo de producto o servicio es la
nica oferente o demandante dentro del mercado nacional o en una o varias partes del
mundo o, no est expuesta a una competencia sustancial o, cuando por el grado de
integracin vertical u horizontal est en condiciones de determinar la viabilidad
econmica de un competidor o participante en el mercado. Para establecer su

existencia se debe considerar: a) al grado en que el bien o servicio de que se trate, es

sustituible por otro. B) el grado en que las restricciones normativas limiten el acceso de
productos al mercado que se trate. C) el grado que el presunto responsable pueda
influir unilateralmente en la formacin de precios o restringir al abastecimiento o
demanda en el mercado y el grado en que sus competidores puedan contrarrestar
dicho poder. Esta norma es aplicable tanto al abuso de derechos subjetivos como de
situaciones jurdicas, en las que se genera cautividad por abuso de posicin
dominante.
b)
Significado de la reforma: la introduccin del abuso de posicin dominante es
un buen ejemplo de la comunicabilidad de principios entre el derecho pblico y el
privado, lo que es una constante en este cdigo. Este paradigma permite tutelar desde
el derecho privado bienes de incidencia colectiva, como la competencia.
4.
Abuso del derecho en la colisin de los derechos individuales con los derechos
de incidencia colectiva: en el ltimo prrafo del artculo se establece que la ley no
ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al
ambiente y a los derechos incidencia colectiva en general. El abuso del derecho como
lmite interno al derecho subjetivo est contemplado en el artculo 10, mientras que
ahora se regula la relacin del derecho individual con los de incidencia colectiva. Lo
que se regula entonces es un campo de colisin entre la esfera privada y la esfera
pblica y social mediante una clausula general. Esta clusula permite juzgar si el
ejercicio del derecho individual es conforme con la funcin que tiene respecto del de
incidencia colectiva.
5.
Orden pblico:el orden pblico es regulado mediante una clausula general, que
implica un lmite al ejercicio de los derechos individuales fundado en razones
generales. A fin de facilitar su comprensin, puede darse algunos ejemplos:
a)
El orden pblico como garanta procedimental al consentimiento pleno: consiste
en una serie de dispositivos destinados a garantizar que efectivamente se exprese la
autonoma privada; el legislador se ocupa de que exista un consentimiento pleno, una
garanta del proceso de formacin del acto jurdico.
b)
El orden pblico de proteccin de la parte dbil: las partes pueden haber
emitido correctamente su declaracin pero hay una vulnerabilidad econmica o
cognoscitiva que lleva a proteger a la parte dbil. La intervencin no es coyuntural o
transitoria. Mejora a la autonoma, fortaleciendo la igualdad. Por ello es una garanta
procesal y objetiva en la igualdad de oportunidades para expresar la voluntad.
c)
El orden pblico de coordinacin: es un conjunto de normas imperativas que
controla la licitud en el ejercicio de los derechos, principalmente su adecuacin a los
valores esenciales del ordenamiento jurdico. Se diferencia del orden pblico de
direccin, porque lo que este se propone es lograr objetivos econmico sociales.
d)
El orden pblico de direccin: se trata de un orden pblico econmico
obligatorio, principalmente referido a cuestiones atinentes al comercio exterior,
derecho de la competencia, cambiario, impositivo. En este caso lo relevante es la
justicia distributiva.

6)
Fraude a la ley: el fraude a la ley requiere la existencia de un acto jurdico
aparentemente lcito porque se realiza al amparo de una ley vigente. De manera que
se pueden distinguir tres elementos: a) un acto jurdico; b) una ley de cobertura; c) una
ley defraudada. El acto jurdico es vlido conforme a una interpretacin exegtica de
una ley vigente. No hay una ilicitud directa entre el supuesto de hecho y la ley de
cobertura, si se aplicara un mtodo deductivo. Debe indagarse el fin inmediato
autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad, y
tambin, los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido incorporados al
acto en forma expresa o tcitamente, si son esenciales para ambas partes.
El acto en fraude a la ley se ajusta al supuesto de hecho de una norma de cobertura,
pero el anlisis de su causa final (art. 281: la causa es el fin inmediato autorizado por
el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad) lleva a un resultado
anlogo al prohibido por otra norma imperativa, conforme a una interpretacin amplia
del ordenamiento.
Esta tipicidad lo diferencia del acto indirecto (art. 385), en el que hay un acto celebrado
para obtener el resultado que es propio de los efectos de otro acto, pero que no elude
ni viola el ordenamiento ni perjudica a un tercero. Tambin lo diferencia del fraude
como vicio del acto jurdico, que requiere un crdito de causa anterior, un nexo causal
con la insolvencia del deudor y el conocimiento por parte del otro contratante. La
consecuencia del acto en fraude a la ley es su ineficacia, y resultan aplicables los art.
382 y siguientes. Esta calificacin consiste en privar al acto de la proteccin que le
suministra la ley de cobertura y en aplicar la ley imperativa. Si esta ltima prev una
sancin, es la que resulta aplicable. La prueba es amplia. En materia testamentaria
puede ser probado por cualquier medio. Si la consecuencia es la nulidad absoluta es
imprescriptible, y si es relativa es de dos aos.
7)
Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un derecho: Est
justificado el hecho que causa un dao:
a) en ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal
no puede constituir como ilcito ningn acto.

b) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente

proporcionado, frente a una agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el
tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre daos como consecuencia de un hecho
realizado en legtima defensa tiene derecho a obtener una reparacin plena;

c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al
agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla
justificado nicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa. En este
caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo
considere equitativo.

7)

Tutela del derecho individual y de los derechos de incidencia colectiva:

8)
Informacin y publicidad del derecho: Informacin. El proveedor est obligado a
suministrar informacin al, consumidor en forma cierta y detallada, respecto de todo lo
relacionado con las caractersticas esenciales de los bienes y servicios que provee, las
condiciones de su comercializacin y toda otra circunstancia relevante para el
contrato. La informacin debe ser siempre gratuita para el consumidor y proporcionada
con la claridadnecesaria que permita su comprensin. -Publicidad. Est prohibida toda
publicidad que: a) contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o
puedan inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos esenciales del
producto o servicio; b) efecte comparaciones de bienes o servicios cuando sean de
naturaleza tal que conduzcan a error al consumidor; c) sea abusiva, discriminatoria o
induzca al consumidor a comportarse de forma perjudicial o peligrosa para su salud o
seguridad. Consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud.
El consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud es la
declaracin de voluntad expresada por el paciente, emitida luego de recibir
informacin clara, precisa y adecuada, respecto a:
a) su estado de salud;
b) el procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos perseguidos;
c) los beneficios esperados del procedimiento;
d) los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
e) la especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y
perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto;
f) las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento propuesto o de
los alternativos especificados;
g) en caso de padecer una enfermedad irreversible, incurable, o cuando se encuentre
en estado terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual situacin, el
derecho a rechazar procedimientos quirrgicos, de hidratacin, alimentacin, de
reanimacin artificial o al retiro de medidas de soporte vital, cuando sean
extraordinarios o desproporcionados en relacin a las perspectivas de mejora, o
produzcan sufrimiento desmesurado, o tengan por nico efecto la prolongacin en el
tiempo de ese estadio terminal irreversible e incurable;
h) el derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de atencin de su
enfermedad o padecimiento.
Ninguna persona con discapacidad puede ser sometida a investigaciones en salud sin
su consentimiento libre e informado, para lo cual se le debe garantizar el acceso a los
apoyos que necesite. Nadie puede ser sometido a exmenes o tratamientos clnicos o
quirrgicos sin su consentimiento libre e informado, excepto disposicin legal en
contrario. Si la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su
voluntad al tiempo de la atencin mdica y no la ha expresado anticipadamente, el
consentimiento puede ser otorgado por el representante legal, el apoyo, el cnyuge, el
conviviente, el pariente o el allegado que acompae al paciente, siempre que medie

situacin de emergencia con riesgo cierto e inminente de un mal grave para su vida o
su salud. En ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir del consentimiento si
su actuacin es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al paciente.

Unidad 2:
A) Fuentes del derecho privado.

1)
a) fuentes y aplicacin: la actividad del jurista consiste en solucionar conflictos.
Desde este punto de vista las fuentes son criterios a los que se recurre en el proceso
de creacin normativo en bsqueda de objetividad, lo cual exige una mirada
retrospectiva hacia el principio de autoridad (fuente formal) o hacia el argumento
razonable (fuente material). Las fuentes formales resultan obligatorias conforme a una
norma de reconocimiento y son: a) la ley caracterizada por su carcter general y
obligatorio; b) la costumbre, es una conducta colectiva, es decir que est constituida
por una serie de actos que se ejecutan de modo generalizado con un alto grado de
uniformidad (secundun legem, praeter legem y contra legem); c) la jurisprudencia
obligatoria; d) las decisiones de tribunales internacionales y de organismos creados
por tratados internacionales en los supuestos previstos por la constitucin. Las fuentes
materiales son las que carecen de obligatoriedad, pero son importantes porque fijan el
contenido del derecho y son tales la doctrina, la jurisprudencia no obligatoria, equidad
y derecho comparado.
b)
Preminencias en el derecho argentino. Derecho y ley: Una de las funciones que
puede cumplir un ttulo preliminar es la de aportar algunas reglas que confieren una
significacin general a todo el Cdigo. De este modo, el sistema adquiere un ncleo
que lo caracteriza y que sirve de marco de 13 comprensiones de una gran cantidad de
cuestiones de interpretacin y de integracin de lagunas. No se trata de una parte
general al modo en que fuera pensado en la pandectstica alemana, sino del diseo de
unas lneas de base enfocadas en la argumentacin jurdica razonable dentro de un
sistema de derecho basado en principios y reglas. Desde esta perspectiva, el ttulo
preliminar ampla su contenido a otras cuestiones, como lo proponemos
seguidamente: Del Derecho: se incorporan directivas referidas a la obligacin de
decidir, las fuentes y reglas de interpretacin De las leyes: se regula la ley como fuente
formal principal: obligatoriedad de la ley, leyes transitorias, el modo en que se cuentan
los intervalos del derecho, Del ejercicio de los derechos subjetivos: se contemplan
principios referidos al ejercicio de los derechos subjetivos, dirigidos al ciudadano:
buena fe, abuso de los derechos, fraude a la ley, renuncia de la ley, ignorancia o error
de la ley. De los derechos y los bienes: se especifica el campo regulatorio del cdigo
en la materia. En cuanto a los textos, se prefiere incluir pocos artculos para mantener
una regulacin austera que permita el desarrollo jurisprudencial. Seguidamente
examinamos ms detenidamente estas cuestiones. Del Derecho. El propsito de este
captulo no es dar una definicin del Derecho ni de sus fuentes, lo que sera impropio
de un Cdigo, sino fijar reglas claras para la decisin. En tal sentido, se propone que
se consideren las fuentes, as como establecer el requisito de la razonabilidad de las
decisiones como un estndar de control de la decisin judicial. El Cdigo Civil dispone
la obligacin de juzgar (artculo 15) y las directivas en caso de insuficiencia de la ley
(artculo 16). Los proyectos de 1987 y de 1993 se limitaron a reformar el artculo 16. El
Proyecto de 1998 regula el deber de resolver, y los usos y costumbres (Arts. 5 y 6).
c)
Bases constitucionales: constitucional nacional y tratados en lo que el pas sea
parte: en el derecho argentino, cuando se dice Constitucin se hace referencia al
bloque de constitucionalidad, que est constituido tambin por los tratados de
derechos humanos. Es fuente de derecho en dos sentidos: directa, a travs de normas
que se aplican en las relaciones jurdicas de derecho privado y pblico; indirecta,
modificando el espritu del derecho y cambiando los principios generales. Esta norma

de reconocimiento fundamenta el resto del sistema y por eso se dice que hay un
principio de supremaca constitucional. Los tratados en los que la republica sea parte:
La constitucin argentina dice que los tratados internacionales tienen jerarqua
superior a las leyes y a las otras disposiciones del derecho interno. Interpretando esta
norma se han distinguido seis subtipos: 1) los tratados y concordatos ordinarios del art.
75, inciso 22 in linine, que tienen jerarqua superior a las leyes. Podran ser declarados
inconstitucionales. 2) las declaraciones, convenios y tratados referentes a derechos
humanos explcitamente mencionados en el art 75, inciso 22, prrafo 2. Tienen
jerarqua constitucional. 3) los dems tratados y convenciones que se aprueben en el
futuro, en materia de derechos humanos, segn ciertas mayoras calificadas en el
congreso. Tienen jerarqua constitucional. 4) tratados relativos a procesos de
integracin latinoamericana, bajo determinados supuestos y mayora. Cuentan con
jerarqua superior a las leyes. 5) tratados concernientes a procesos integrativos con
pases de otras reas, con un trmite distinto al anterior. Tambin son superiores a las
leyes. 6) convenios internacionales que celebren las provincias, con conocimiento del
congreso nacional, a tenor del art. 124. Se encuentran bajo la constitucin, las leyes y
dems normas federales.
d)
Relevancia de los tratados de derechos humanos: todos los tratados
internacionales suscriptos por el pas y que resultan obligatorios deben ser tenidos en
cuenta para decidir un caso. Es la funcin que tienen como fuente del derecho referida
en el art 1. Cuando se interpreta una norma, tienen especial relevancia los tratados de
derechos humanos, porque proveen un contenido valorativo que se considera
relevante para el sistema. Esta es la funcin que tienen en materia hermenutica y a la
que se refiere el art 2. Ello ha sido sealado por la corte suprema al establecer la
operatividad de los tratados sobre derechos humanos, y el carcter de fuente de
interpretacin que tienen las opiniones dadas por los rganos del sistema
interamericano de proteccin de derechos humanos en casos anlogos. La
incorporacin de los tratados sobre derechos humanos especificados en el art 75
inciso 22 de la C.N. es una decisin de los constituyentes, que los poderes
constituidos no pueden discutir. La funcin de los jueces es claramente interpretativa,
basada en un juicio de ponderacin, con base en los principios de armonizacin,
complementariedad, y pleno significado de todas las disposiciones. La corte suprema
ha dado valor interpretativo a los tratados sobre derechos humanos en numerosos
precedentes, de modo general; en materia de derecho de la salud: de crceles; de
extradicin; de crmenes de lesa humanidad; de tutela administrativa y judicial efectiva;
de proteccin del trabajador. Tambin otros tribunales han hecho aplicacin de
derechos fundamentales en el campo del derecho privado.
2)

La ley:

Concepto: es la norma legal generalmente establecida mediante la legislacin, y la

legislacin es el establecimiento de normas generales por un rgano de la comunidad,
autorizado al efecto por medio de la palabra. La ley es la regla social obligatoria
emanada de autoridad competente. Tiene carcter general y por ello no se agota en el
caso concreto. Es una regla obligatoria, establecida por la autoridad pblica.La ley es
una regla social: establecida para regir las relaciones de los hombres que viven en una
determinada sociedad. Es una regla obligatoria: se la impone a todos, puede ser

coercitivamente impuesta, esto la distingue de las otras leyes morales. La ley se

caracteriza por su normatividad, obligatoriedad, origen pblico, socialidad y
coactividad.
Formacin:para que haya legislacin es necesario un rgano competente que por
medio de la palabra establezca una norma general. Tambin es necesario que se
cumpla todo un procedimiento al cabo del cual existe la nueva ley. El proceso de
formacin de las leyes tiene cinco etapas: 1) juiciativa; 2) discusin; 3) sancin; 4)
promulgacin; 5) publicacin.
Sancin: la sancin consiste en la aprobacin de la ley por el poder ejecutivo en su
conjunto. La sancin legislativa se concreta en el acto de firmar los presidentes de
ambas cmaras del decreto de aprobacin de la ley.
Publicacin: la promulgacin de la ley no basta para hacerla obligatoria, es necesaria
su publicacin que la lleve al conocimiento de todos los ciudadanos del pas. Por eso
el cdigo dice, las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin y desde el
da que determinen. Si no designan tiempo sern obligatorias despus de los ocho
das siguientes al de su publicacin oficial. Entre nosotros, la publicacin se realiza
con la insercin de la nueva ley en el boletn oficial. Actualmente las leyes tambin
reciben difusin en diarios y revistas. Una vez publicada la ley y trascurridos los plazos
legales, esta adquiere carcter obligatorio.
Omisin de publicacin:es incorrecto que el poder ejecutivo mantenga indefinidamente
en suspenso la vigencia de las leyes por la va de no publicarlas. En el ao 1893 se
estableci como regla la publicacin de los actos pblicos en el boletn oficial, la cual
se ha de hacerse inmediatamente a la expedicin del acto. La omisin de publicacin
no puede tener como resultado privar a un particular de derechos o prerrogativas que
tuviera frente o contra el estado. Si mediante esta omisin se perjudican derechos de
particulares, los jueces debern buscar soluciones de equidad.
mbito subjetivo: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de
la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o transentes,
sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
Obligatoriedad para el estado: la publicacin es un medio para obtener el
conocimiento. Para la autoridad, el derecho es conocido, aunque no haya sido
publicado.
Leyes secretas: en algunos casos esta puede omitirse. Estas son admisibles porque
su divulgacin podra perjudicar los destinos de la repblica y porque no imponen
obligaciones a la generalidad de los habitantes.
Vigencia inmediata y definida.Vacatio legis: efectuada la publicacin de la ley, ella
entra en vigencia a partir de la primera fecha de que determine su texto. Si las leyes
nada dicen sobre la fecha de su entrada en vigencia, tal punto se resuelve de
conformidad con el art 5 que establece que si no se designa tiempo, sern obligatorias
despus de los 8 das al de su publicacin oficial. En ambos casos la vigencia seria
inmediata. Sin embargo las leyes pueden dilatar su entrada en vigencia por un lapso

que ella misma determine durante el cual no se aplica. Es la vacatio legis que quiere
decir descanso de la ley, un periodo para que esta se conozca y se difunda.
Leyes imperativas o supletorias: leyes del derecho positivo, se caracterizan por su
obligatoriedad. Segn la graduacin de su imperatividad, segn su rgimen, para ser o
no ser dejadas de lado son: a) leyes imperativas: son aquellas que prevalecen sobre
cualquier acuerdo diverso de las particulares sometidas a ella. En algunos casos
asumen la forma de mandatos o de prohibiciones, pero los particulares no pueden
dejarlas sin efecto. Dentro de las leyes imperativas hay una subcategora, las leyes
prescriptivas: cuyas disposiciones no pueden ser alteradas o dejadas de lado por las
convenciones particulares. b) leyes supletorias: son las que las partes pueden
modificar, sustituyndose su rgimen por el convencional que hubiesen acordado. Solo
rigen en el supuesto de ausencia de voluntad de los particulares. Se llaman as,
porque suplen la voluntad de las partes inexpresada en los contratos.
Leyes en sentido formal y en sentido material: ley en sentido formal, es la norma
escrita y sancionada por la autoridad pblica competente. Es aquella que se agota en
el caso concreto, por lo que carece de generalidad. Ley en sentido material, es acto el
emanado del poder ejecutivo, que tiene carcter general, no se agota en el caso
concreto.
Importancia de la distincin e hiptesis posibles: la distincin tiene importancia desde
que es necesario saber cundo una ley rige para todos y cuando no. Las hiptesis
posibles son las siguientes: * ley si material y si formal: es aquella norma que se aplica
a cualquier caso, es de carcter general. *ley no material y no formal: su formulacin
se aplica al caso concreto. *ley si material y no formal: es aquella que sirve para
cualquier caso futuro. *ley no material y si formal: sirve para un determinado lapso de
tiempo.
Leyes rgidas y flexibles. Su justicia en el caso general y en caso particular: leyes
rgidas son aquellas cuya disposicin es precisa y concreta: al aplicarlas, el juez no
hace sino comprobar la existencia de los presupuestos o condiciones legales e impone
la nica consecuencia posible, claramente fijada en la ley. Las leyes flexibles son
elsticas, se limitan a enunciar un concepto general, fluido; el juez, al aplicar la ley,
tiene un cierto campo de accin, dentro del cual se puede mover libremente. Estas
frmulas elsticas, flexibles, tienden a difundirse cada vez ms en la tcnica legislativa
moderna, que prefiere no aprisionar al juez con frmulas rgidas.
Leyes modificatorias y aclaratorias: la hiptesis de ley modificatoria se da cuando el
legislador dicta una ley y un tiempo despus dicta una nueva supuestamente
aclarando o interpretando a la anterior y en realidad, determina cosa distinta. La ley es
aclaratoria cuando realmente aclara un sector oscuro de una ley anterior.
Renuncia a las leyes: Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la
ley pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico
lo prohba (art 13). Toda persona puede renunciar a los derechos conferidos por la ley
cuando la renuncia no est prohibida y slo afecta intereses privados. No se admite la
renuncia anticipada de las defensas que puedan hacerse valer en juicio (art 944). La
prescripcin ya ganada puede ser renunciada por las personas que pueden otorgar
actos de disposicin. La renuncia a la prescripcin por uno de los codeudores o

coposeedores no surte efectos respecto de los dems. No procede la accin de

regreso del codeudor renunciante contra sus codeudores liberados por la prescripcin
(art 2535).
Principio de inexcusabilidad:La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.
3)
La costumbre: la costumbre consiste en la observancia constante y uniforme de
un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social con la conviccin
de que responde a una necesidad jurdica.
Elementos:se dividen en: 1) elemento objetivo: est constituido por la serie de actos
semejantes, uniformes y constantemente repetidos. Debe presentar los siguientes
caracteres: *uniformidad: en el modo de realizacin del hecho, sin las alteraciones
substanciales con respecto a las leyes anteriores. *repeticin: constante y no
interrumpida del hecho configurativo de la costumbre. *generalidad: de la prctica de
hecho que no habr de ser efectuado solo por ciertos sectores sociales sino por todo
el pueblo. * Duracin de la prctica: por un cierto tiempo sin que pueda determinarse
lapsos. 2) elemento subjetivo o psicolgico: consiste en la conviccin comn de que se
trata de una prctica obligatoria, de la cual surgen derechos y deberes, por
consiguiente, los simples usos sociales, que en la opinin general no tiene relieve
jurdico, no pueden considerarse costumbres en el sentido de fuente del derecho.
Clases de costumbres:1) secundum legem: es la norma consuetudinaria que deriva su
vigencia de una disposicin de la ley. Fundada en una clausula de la constitucin a la
que precisa o aclara, en cuyo caso ms que como fuente acta como elemento de
interpretacin. 2) praeter legem: es la norma consuetudinaria que rige una situacin no
prevista por la ley. Crea normas supletorias en caso de silencio de la constitucin.
Acta as como verdadera fuente de derecho constitucional, debindose admitir con
reserva y prudencia. En sentido material, tambin la costumbre es ley. 3) contra legem:
carece de valor jurdico. Este principio es elemental en todo derecho positivo; de lo
contrario se fomentara la desobediencia, pues bastara que la comunidad se opusiera
al cumplimiento de una ley para que esta cayera en desuso y perdiera su fuerza
obligatoria. La costumbre no puede derogar ni sustituir una ley.
4)

La jurisprudencia:

Diversos significados; concepto: es el equivalente a ciencia o conocimiento del

derecho, desde el punto de vista etimolgico. Se refiere al sentido concordante de las
resoluciones de los rganos jurisdiccionales del estado. Se refiere a los fallos de los
tribunales judiciales que sirven de precedentes a futuros pronunciamientos. Se
manifiesta en una forma habitual o uniforme de pronunciarse que denota las
influencias de unos fallos sobre otros. Se desprende, por lo tanto, de una norma o
regla general vigente en los tribunales, sobre un punto determinado, que se solidifica a
medida de que un tribunal llamado a pronunciarse acude a dicha regla para obtener el
sentido jurdico del mismo. La jurisprudencia es la fuente de derecho que resulta de la
fuerza de conviccin que emana de las decisiones judiciales concordantes sobre un
mismo punto. Para que haya jurisprudencia no es indispensable que los fallos
coincidentes sobre un mismo punto de derecho sean reiterados. Sin duda que una

jurisprudencia reiterada y constante es ms venerada y tiene mayor solidez como

fuente de derechos y obligaciones.
Clases de jurisprudencia: a) jurisprudencia extensiva: es la que incluye en la norma
legal, situaciones que no son previstas por el legislador. B) jurisprudencia restrictiva:
es la que excluye de la norma legal situaciones comprendidas materialmente en la
misma. C) jurisprudencia deformante: es la que deforma o desva el sentido de la
norma legal, para satisfacer lo que estima una necesidad de vida. D) jurisprudencia
derogativa: es la que elabora el rgimen a que ha de ajustarse una determinada
situacin, contraviniendo lo dispuesto por la ley.
Obligatoriedad formal y espiritual en nuestro sistema: dado que el juez o en el
intrprete acuden a los fallos anteriores, buscando en ellos objetivar el sentido jurdico
de su caso no cabe duda de que la jurisprudencia es fuente del derecho. Y dado que
este sentido no se objetiva solamente como una valoracin libre, no cabe duda de que
es fuente formal. Luego, la jurisprudencia no es fuente formal, puesto que no obliga al
juez. Sin embargo, la jurisprudencia es relativamente obligatoria, ya que si bien el juez
puede dejarla de lado, para ello debe proceder con el debido fundamento. Esto es as
porque los jueces no ignoran que un precedente jurisprudencial no debe dejarse de
lado en forma ininconvincente.
Ventajas e inconvenientes que ofrece en nuestro pas: es un inconveniente que solo
en el mbito del derecho penal exista un recurso de casacin, lo cual implica que en el
derecho civil es ms complicado el intento de unificar la interpretacin del derecho.
Esta situacin puede acarrear incertidumbre y desigualdad. Las ventajas son varias:
*la jurisprudencia tiene obligatoriedad espiritual, es decir, los jueces siguen el
precedente por criterio de imitacin. *los jueces pueden evitar que el juicio se extienda
y encarezca aplicando la jurisprudencia de la corte suprema. *el juez esta resguardado
de convertirse en legislador circunscribindose a la labor interpretativa.
Sistema de common law:la profunda originalidad del derecho anglosajn consiste
esencialmente en que la fuente fundamental de los derechos y obligaciones no es la
ley escrita sino las decisiones de los tribunales, los precedentes judiciales. El juez
supone que todo caso llegado ante sus tribunales debe tener una solucin legal y
busca en la ley la norma a que ha de ajustar su decisin. El juez ingles da por sentado
que todo litigio ha de tener su solucin en los antecedentes jurisprudenciales. En tanto
que los pases regidos por el sistema de derecho codificado creen indispensable la
regulacin legal de la conducta humana, como instrumento de justicia, de bienestar y
de proceso, los pueblos anglosajones tienen sobre todo su fe puesta en la experiencia;
prefieren avanzar paso a paso en la conquista de la justicia de un caso a otro y de este
al de mas all; no confan en las abstracciones. Los jueces tienen un verdadero poder
legislativo, que se manifiesta de dos maneras: *dictan normas de procedimientos para
actuar en el propio tribunal. * La doctrina sentada en sus fallos tienen fuerza obligatoria
no solo para los tribunales superiores, sino tambin para el mismo tribunal que la dicto
y aun para otros de distinta jurisdiccin.
5)
La doctrina: concepto: es quien orienta la interpretacin que cuadra efectuar del
derecho y prepara, por su labor crtica y por el valor de la enseanza muchos cambios
en la legislacin y en la jurisprudencia. Con respecto al derecho positivo, la doctrina es

elemento capital de su conocimiento por que la jurisprudencia que hace vivir al

derecho suele formar los principios de sus decisiones de las carteras de los autores.
La doctrina vale como expresin o traduccin del derecho por la fuerza de conviccin
que ella es capaz de trasmitir. Desde este punto de vista, la importancia de la doctrina
es innegable, por el sistemtico conocimiento del ordenamiento jurdico que ella
proporciona al mostrar al intrprete todas las posibilidades del derecho positivo.

6)
El derecho comparado: El Derecho comparado consiste en el estudio de las
diversas instituciones jurdicas a travs de las legislaciones positivas vigentes en
distintos pases. Dos concepciones diferentes se han esbozado respecto del carcter
de esta ciencia: *para unos autores, el derecho comparado es una disciplina auxiliar
del derecho nacional positivo, que contribuye a reforzar las soluciones de este o a
insinuar sus cambios. *para otros autores es una ciencia principal, autnoma, que
pone de relieve el fondo comn de las diversas legislaciones positivas, con lo que
permite alcanzar el conocimiento de las leyes de la evolucin de dichas legislaciones,
las finalidades perseguidas y la existencia de principios que recibe una adhesin ms
o menos numerosa. Llambias acepta la primera opinin porque dice no rendir tributo al
positivismo jurdico. Desde este punto de vista es incuestionable la importancia del
derecho comparado, tanto ms cuanto la evolucin social y econmica de los pueblos
se orienta hasta un trfico ms frecuente de personas, ideas y bienes.
7)
Los principios generales del derecho: son los fundamentos en los que se apoya
el ordenamiento jurdico a partir de las cuales se crean todas las dems normas. Son
enunciados generales que sirven de fundamento al derecho positivo de cada pas. Son
principios universales dictados por la recta razn, que normalmente se identifican con
el derecho natural. Son en consecuencia los fundamentos del sistema jurdico a partir
de los cuales se despliegan todas las dems normas. Segn el cdigo civil se
aplicaran en defecto de ley y costumbre sin perjuicio de su carcter informador del
ordenamiento jurdico. Este precepto atribuye a los principios generales del derecho
una doble funcin:
a)
Funcin orientadora o estructuradora del ordenamiento jurdico: esta funcin
significa que los principios generales, como fundamento del orden jurdico, han de ser
tenidos en cuenta al crear y al aplicar las otras fuentes del derecho, porque tienen un
carcter bsico y fundamental en la organizacin de la comunidad que se conduce por
ellos puesto que suministran pautas o modelos de conducta.
b)
Funcin supletoria: como tercera fuente del derecho, de carcter subsidiario,
que se aplica en defecto de ley de costumbre. Con su aplicacin, decimos que nuestro
sistema de fuentes es completo y que no tiene lagunas ya que los jueces y tribunales
siempre tendrn normas para aplicar al caso controvertido necesitado de regulacin,
porque las leyes y costumbres pueden faltar en algn caso, pero nunca faltaran los
principios generales del derecho, y de aqu la indudable importancia de esta fuente.
8)
La equidad: es la versin inmediata del derecho natural. Esta ampara los
bienes fundamentales del hombre cuya privacin trae consigo la perdida de la
asistencia o conviccin humana. Ese amparo de bienes es de ordinario efectuado por
el derecho positivo. El juez se servir de la equidad para decir el derecho cuando el

legislador es oscuro incompleto. La equidad en el aspecto positivo da origen a una

obligacin natural. En el aspecto negativo la equidad impide que una prerrogativa
individual fundada en la norma de derecho positivo, menoscabe una facultad o
atribucin jurdica fundada en el derecho natural. Pero la equidad aplicada por todo
puede quebrantar la seguridad de ley positiva.
a)

Normas sobre equidad incluidas en el CC Y CN:

ARTICULO 332.-Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos

jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad squica o
inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, excepto prueba en
contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las
prestaciones. Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la
desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda. El afectado tiene opcin
para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de
estas acciones se debe transformar en accin de reajuste si ste es ofrecido por el
demandado al contestar la demanda. Slo el lesionado o sus herederos pueden
ejercer la accin.
ARTICULO 771.-Facultades judiciales. Los jueces pueden reducir los intereses cuando
la tasa fijada o el resultado que provoque la capitalizacin de intereses excede, sin
justificacin y desproporcionadamente, el costo medio del dinero para deudores y
operaciones similares en el lugar donde se contrajo la obligacin. Los intereses
pagados en exceso se imputan al capital y, una vez extinguido ste, pueden ser
repetidos.
ARTICULO 794 (prrafo 2).-Ejecucin: Los jueces pueden reducir las penas cuando su
monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del
valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso, configuran un abusivo
aprovechamiento de la situacin del deudor.
ARTICULO 804.-Sanciones conminatorias. Los jueces pueden imponer en beneficio
del titular del derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes
no cumplen deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Las condenas se
deben graduar en proporcin al caudal econmico de quien debe satisfacerlas y
pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y
justifica total o parcialmente su proceder. La observancia de los mandatos judiciales
impartidos a las autoridades pblicas se rige por las normas propias del derecho
administrativo.
ARTICULO 1718 (inciso c).-Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular
de un derecho. Est justificado el hecho que causa un dao: c) para evitar un mal,
actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al agente o a un tercero, si
el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado nicamente si el
mal que se evita es mayor que el que se causa. En este caso, el damnificado tiene
derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo considere equitativo.
ARTICULO 1742.-Atenuacin de la responsabilidad. El juez, al fijar la indemnizacin,
puede atenuarla si es equitativo en funcin del patrimonio del deudor, la situacin

personal de la vctima y las circunstancias del hecho. Esta facultad no es aplicable en

caso de dolo del responsable.
B)

Interpretacin y aplicacin de la ley:

1)
Interpretacin, concepto y necesidad: interpretar es buscar el sentido y valor de
la norma para medir su extensin precisa y apreciar su eficacia en cuanto al gobierno
de las relaciones jurdicas, aparentemente comprendidas en el mbito de su vigencia.
Para Borda, interpretar la ley es establecer su recto sentido en relacin a un caso
dado. Se interpreta tambin la norma consuetudinaria, la norma proveniente de la
jurisprudencia, de la doctrina y de la equidad. No es posible realizar la aplicacin de la
norma sin su previa interpretacin, la cual es necesaria. En verdad, no hay leyes
claras ni oscuras, puesto que todas requieren ser interpretadas. El procedimiento de la
hermenutica est sometido a reglas que disciplinan el uso de los varios medios a que
pueda recurrir el intrprete.
a)
Interpretacin legislativa, controversia: la interpretacin legislativa es la
efectuada por el mismo legislador al definir cul es el alcance y sentido de una norma
a travs de una norma precedente. Esta clase de interpretacin es obligatoria para el
intrprete como la ley misma, porque se apoya en la autoridad del legislador para regir
la actividad del intrprete. Las llamadas leyes interpretativas significan en realidad una
nueva norma que modifica la anterior basndose en razones de poltica legislativa. Se
denomina ley interpretativa a la dictada para aclarar el significado de otra ley
precedente. las leyes que tengan por objeto aclarar o interpretar otras leyes no tienen
efecto respecto de los casos ya juzgados.
Leyes interpretativas y modificativas; la retroactividad: una ley es realmente
interpretativa cuando se confunde con la ley anterior, aqu se da un efecto retroactivo.
Entonces diremos que las leyes interpretativas son retroactivas porque no constituyen
una norma nueva. Puede darse dos casos: *la nueva ley solo aclara el significado de
una ley anterior. *la nueva ley amplia o restringe a la ley anterior. La ley modificatoria
es aquella que amplia o restringe la comprensin de la ley que modifica. El
fundamento de la retroactividad de la ley interpretativa es que dicha ley se confunde
con la norma interpretada y forma un todo con ella. Hasta puede decirse que es la
misma ley antigua la que se sigue aplicando, aunque con el sentido que le ha dado la
ley aclaratoria.
b)
Interpretacin judicial: es la que realizan los tribunales de justicia al aplicar las
leyes; esta solo resulta obligatoria para las partes del juicio, salvo que se trate de fallos
plenarios.
Pero para las dems partes de un juicio, tambin ejerce influencia por esa tendencia
de los tribunales de seguir los precedentes. La ley es lo que los jueces dicen que es y
el significado que le atribuyen los tribunales es el nico a cuyo servicio est el
imperium del estado.
Lmites constitucionales: en nuestro pas la divisin de poderes no resulta tajante, ya
que cada poder tiene funciones similares especficas de otros poderes. Los lmites
constitucionales impuestos a la interpretacin judicial son los siguientes: * los jueces
solo fallan en casos concretos. * Los jueces no hacen pronunciamientos en abstracto.

* La interpretacin judicial se debe hacer aplicando el derecho vigente. El juez no

puede crear derecho. El juez en ningn momento puede transformarse en legislador.

Deber de resolver: El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada.
c)
Interpretacin doctrinaria: es la que emana de los autores de obras jurdicas.
Carece de obligatoriedad formal pero constituye un importante aporte al
esclarecimiento del sentido de los textos legales que los jueces utilizan con frecuencia.
Entre la interpretacin de los jueces y de los autores suele haber una diferencia de
sensibilidad: la de los jueces se elabora en base a los casos particulares que brinda la
vida, que puede caer en el empirismo. La de los autores se elabora en funcin de los
textos, y puede pecar de racionalidad. La interpretacin jurdica verdadera y cabal es
la que combina el respeto de los principios fundamentales con las exigencias vitales
del hombre.
2)

Mtodos de interpretacin:

Principios de interpretacin: Los rganos de aplicacin de la ley son los jueces. A ellos
les toca velar por su cumplimiento y velar que las relaciones humanas se
desenvuelvan en concordancias con las normas del derecho positivo. Interpretar la ley
es establecer su recto sentido en relacin a un caso dado.
Las llamadas leyes interpretativas significan una nueva norma jurdica que modifica la
anterior basndose en razones de poltica legislativa, sin ajustarse a ningn mtodo o
criterio de lgica o hermenutica.
Interpretacin doctrinaria: La ley es lo que los jueces dicen que es. Tiene naturaleza
"abstracta".
Interpretacin judicial: Caracteres, naturaleza y fundamentacin de la sentencia. Ley,
costumbres y principios generales (Art. 15, 16 y 17)
15. - "Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o
insuficiencia de las leyes".
16. - " Si una cuestin civil no puede resolverse ni por palabras ni por el espritu de la
ley se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa se
resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin la
circunstancias del caso".
17. - " Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se
refieran a ellos sino en situaciones no regladas legalmente".
La Interpretacin Judicial busca el sentido de la ley que ms convenga al caso que
debe decidir. Es una interpretacin influida por los hechos del caso, por los intereses
en juego, por la justicia y la moral que resultan de una solucin dada. Es de naturaleza
"concreta".

* Interpretacin autntica o legislativa: El legislador no tiene para que interpretar la ley,

tiene el poder de dictar la norma, modificarla, sustituirla por otra, incluso con efectos
retroactivos.
Los mtodos de interpretacin.
Tradicionales: Todos estos mtodos tienen apego a la intencin del legislador;
converta al juez en un autmata, consista en precisar la voluntad del legislador.
Mtodo exegtico: La tarea del juez consista en analizar el significado de los textos y
precisar todas sus consecuencias posibles.
Mtodo dogmtico: De distintas normas diseminadas en el cdigo se induca al
principio general que las haba inspirado, aun cuando no estuviese expresamente
establecido y una vez obtenido el principio, se lo aplicaba a casos no previstos en el
cdigo.
Modernos: Propugn la necesidad de dar al juez un campo de accin ms amplio y
digno de su funcin.
Mtodo histrico: Niega que el objeto de la interpretacin sea descubrir la intencin del
legislador. La ley es un producto de la poca, del medio social, de la aspiracin de la
comunidad. El legislador trabaja sobre conceptos y nociones. Si las circunstancias
cambian la ley debe ser interpretada como lo exigen las actuales circunstancias.
Mtodo de Gny: Sostiene la aplicacin de la ley en un sentido original, recurriendo a
las fuentes formales del derecho. Son la costumbre, la tradicin (jurisprudencia y
doctrina antigua) y la autoridad (jurisprudencia y doctrina moderna), si estas no dieran
la solucin adecuada el juez debe proceder a la libre investigacin cientfica.
Escuela de derecho libre: Reconoce mayor libertad a los jueces para la aplicacin de
la ley. La ley no es ms que una gua para el juez, pero ste debe separarse de ella,
cada vez que su conciencia se lo imponga.
Escuela del derecho contemporneo: En los principios comunistas o nacionales
socialistas el juez no poda fallar segn su conciencia sino conforme al espritu de la
legislacin revolucionaria. La libertad judicial desapareci por efecto de la dependencia
del poder ejecutivo.
Escuela del realismo norteamericano: El espritu del Common law hace referencia a la
escuela del realismo jurdico. Dentro de este movimiento se distingue el derecho
efectivo (consiste en las reglas sentadas por los tribunales y aplicadas por stos) y las
fuentes del derecho (leyes, precedentes jurisprudenciales, opiniones doctrinales y
principios ticos). El juez forma una opinin sobre el caso y una conviccin de lo que
es justo respecto de ste; y despus busca los principios que puedan justificar esa
opinin.
Estado de la interpretacin en el derecho contemporneo
La ley es el requisito indispensable de la libertad, de la seguridad individual y de la
igualdad entre los hombres. Los fallos hablan de la voluntad del legislador que significa
el propsito perseguido por la ley, los fines tenidos en cuenta la sancionarla.

El juez debe elegir la interpretacin que mejor se adapte a las actuales circunstancias
y que implique una solucin ms beneficiosa. Debe tener en cuenta la evolucin social
desde la poca en que la ley se dict, debe hacerlo a la luz y con el espritu de la
nueva legislacin.
El problema del derecho injusto
El juez argentino puede y debe negarse a aplicar una ley injusta, sin salirse por ello de
nuestro ordenamiento legal y ms an por imposicin de l. La Constitucin Nacional
incluye los principios fundamentales del Derecho Natural.
Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre
derechos humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo
el ordenamiento.
3)

Eficacia temporal de la ley:

a)
Anlisis del artculo 7:El Anteproyecto de reforma del Cdigo Civil 2012
incorpora en elcaptulo 2 del Ttulo Preliminar una norma sobre la eficacia temporal
de la ley. La norma proyectada repite, casi sin cambios, el actual artculo 3 del Cdigo
Civil segn fuera reformado por la ley 17711 (1968). Con la nueva norma el sistema
basado en la teora de los derechos adquiridos fue desplazada del ordenamiento
jurdico positivo argentino por la nocin de hechos cumplidos o de consumo jurdico
que permite que permite que la nueva ley imperativa se aplique de inmediato inclusive
a las relaciones y situaciones jurdicas existentes al entrar aquella en vigor. Y ser
considerada retroactiva solamente si afecta los hechos ya cumplidos, los que han
agotado la virtualidad que les es propia, de aquellas relaciones y situaciones jurdicas
en curso de desarrollo. Por ello, no habr retroactividad sino solamente efecto
inmediato de la nueva ley, si esta se aplica exclusivamente a los aspectos todava no
ocurridos de las relaciones y situaciones jurdicas vigentes. As, el sistema de la ley
17711 puede sistematizarse de la siguiente forma:
Principio de efecto inmediato: en la primera parte del artculo 3 se dispone que las
nuevas leyes se aplican de inmediato an a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes. De esta manera, se asume la idea de consumo
jurdico para indicar que las consecuencias no cumplidas de una relacin o situacin
jurdica existente pueden verse afectadas por la nueva ley, mientras que las
consecuencias ya cumplidas no podrn verse afectadas.
Principio de irretroactividad: la segunda frase del artculo 3 consagra del principio de
irretroactividad de la nueva ley. En este caso, y en concordancia con la derogacin del
artculo 5 del CC, se aclara que sern indistinto si la nueva ley es o no de orden
pblico para establecer esta irretroactividad. Sin embargo, la irretroactividad
establecida por el artculo 3 reconoce como lmite la voluntad del legislador, que podr
establecer la retroactividad de la ley.
Lmite a la retroactividad: en los casos en que, haciendo uso de la excepcin prevista
en el artculo 3, el legislador dispusiera la retroactividad de una norma, el artculo 3

contempla un lmite preciso para esa irretroactividad: no se podrn afectar derechos

amparados por garantas constitucionales.
Principio de ultra actividad o efecto diferido de la nueva ley supletoria: finalmente, el
controvertido prrafo final del artculo 3 se refiere a las nuevas leyes supletorias. En
este caso, se establece que las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los
contratos en curso de ejecucin. Como bien explica Moisset de Espans, se trata de
una propuesta de Borda que fue aceptada solo parcialmente en el III Congreso de
Derecho Civil de Crdoba de 1962 y que, sin embargo, fue incorporada en la ley
17711.
La nocin de consumo, que subyace en el art. 7 fue tomada por Borda de la obra de
Roubier, quien distingue entre leyes que gobiernan la constitucin y la extincin de una
situacin jurdica, y leyes que gobiernan el contenido y las consecuencias. Cada fase
se rige por la ley vigente al momento de esa etapa; el consumo o el agotamiento
deben analizarse segn cada una de esas etapas, en concreto, para cada tipo de
situaciones, siendo imposible una formulacin en abstracto, para todo tipo de
cuestiones. 5. El hecho de que se haya dictado una sentencia que no se encuentra
firme no tiene influencia sobre cul es la ley aplicable. Vanse los siguientes ejemplos:
a) Si en el perodo que va entre el dictado de la sentencia de primera instancia y la de
la cmara se dictara una ley ms favorable para el consumidor, el tribunal de
apelaciones debera aplicarla a todas aquellas consecuencias no agotadas y que
hayan operado mientras el expediente estuvo en la Cmara.
b) Si la Cmara revisa una sentencia relativa a un accidente de trnsito, aplica la ley
vigente al momento de ese accidente; en agosto de 2015 revisar conforme el artculo
1113 del CC, no porque as resolvi el juez de primera instancia, sino porque la ley que
corresponde aplicar es la vigente al momento que la relacin jurdica naci (o sea, el
del accidente). En cambio, si la apelacin versara sobre consecuencias no agotadas
de esas relaciones, o lo que atae a la extincin de esa relacin (por ej., una ley que
regula la tasa de inters posterior al dictado de la sentencia de primera instancia),
debe aplicar esa ley a los perodos no consumidos; ms an, debera aplicarla tambin
a los consumidos si la ley ha establecido su carcter retroactivo y no se vulneraran
derechos adquiridos. En definitiva, la nocin de consumo jurdico no se vincula a la
existencia de una sentencia que no se encuentra firme y, por lo tanto, las causas que
se encuentran en apelacin o en ulterior instancia deben ser resueltas interpretando
rectamente el art. 7, que en nada modifica el art. 3 segn texto de la 17711, excepto
en lo que hace a las nuevas leyes supletorias ms favorables para el consumidor.
b)
Procedencia de la norma retroactiva ms favorable en el derecho penal: Sin
embargo, la recepcin del principio de retroactividad favorable al reo en los textos
internacionales sobre derechos humanos se produce ms tardamente, ya en la
segunda mitad del siglo XX. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos lo
acoge tambin en el artculo 15.1, junto a la garanta de la legalidad penal y como
excepcin a la regla general de la irretroactividad, de la siguiente manera: Si con
posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms
leve, el delincuente se beneficiar de ello.

En idnticos trminos y tambin en conexin con el principio de legalidad penal se

pronuncia el artculo 9 del Pacto de San Jos.

c)
Anlisis de los arts. 963 y 1709: ARTICULO 963.-Prelacin normativa. Cuando
concurren disposiciones de este Cdigo y de alguna ley especial, las normas se
aplican con el siguiente orden de prelacin:
a) normas indisponibles de la ley especial y de este Cdigo;
b) normas particulares del contrato;
c) normas supletorias de la ley especial;
d) normas supletorias de este Cdigo.
ARTICULO 1709.-Prelacin normativa. En los casos en que concurran las
disposiciones de este Cdigo y las de alguna ley especial relativa a responsabilidad
civil, son aplicables, en el siguiente orden de prelacin:
a) las normas indisponibles de este Cdigo y de la ley especial;
b) la autonoma de la voluntad;
c) las normas supletorias de la ley especial;
d) las normas supletorias de este Cdigo.
d)
Modificacin de los plazos por ley posterior en materia de prescripcin: Los
plazos de prescripcin en curso al momento de entrada en vigencia de una nueva ley
se rigen por la ley anterior. Sin embargo, si por esa ley se requiere mayor tiempo que
el que fijan las nuevas, quedan cumplidos una vez que transcurra el tiempo designado
por las nuevas leyes, contado desde el da de su vigencia, excepto que el plazo fijado
por la ley antigua finalice antes que el nuevo plazo contado a partir de la vigencia de la
nueva ley, en cuyo caso se mantiene el de la ley anterior.
4)
Efecto de la ley en cuanto al territorio: De la determinacin de la ley aplicable
se ocupa el derecho internacional privado. Pero como los principios de ese derecho
estn substancialmente contenidos en el Cdigo Civil, de ah el estudio sumario que
se hace de los mismos en los cursos de derecho civil.
* CONCEPTO DE TERRITORIO: El "territorio" de nuestro pas, a los efectos de la
aplicacin de las leyes argentinas, est integrado por los siguientes lugares:
1) El suelo: comprendido dentro de los lmites polticos de la Nacin, incluidos los ros
y lagos internos, las islas y el sector antrtico argentino. Tambin incluye todo lo que
est debajo del mismo
2) El espacio areo existente sobre el suelo nacional;

3) El mar territorial, entendindose por tal, la franja de mar que baa les costas hasta
doscientas millas marinas medidas desde la lnea de la ms baja marea (conf. art. 1,
ley 17.094);
4) Los ros limtrofes, hasta el "thalweg" o sea la lnea del cauce ms profundo;
5) Los golfas, bahas o ensenadas, aunque su concavidad no quede totalmente
cubierta por el mar territorial;
6) Las embajadas y legaciones del pas en el extranjero.
7) Los barcos de guerra argentinos, sea que se encuentren en alta mar, en mar
territorial extranjero o fondeados en puerto extranjero.
8) Los barcos, y aeronaves mercantes de bandera argentina cuando estn en alta
mar Por el contrario cuando estn aguas territoriales extranjeras, a diferencia de los
buques de guerra, caen bajo la jurisdiccin a que pertenece el mar territorial.
Por la extraterritorialidad que les corresponde no integran el territorio argentino, las
embajadas y legaciones extranjeras, como tampoco los buques y aeronaves, de
guerra extranjeros que navegan en el espacio areo o aguas nacionales.
APLICACIN TERRITORIAL DE LA LEY: En nuestro pas las leyes son en principio de
aplicacin territorial "Las leyes son, obligatorias para todos los que habitan el territorio
de la repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes". La regla
general es la aplicacin territorial de la ley.- Slo cuando esta misma ley lo dispone,
se har en ciertos casos aplicacin extraterritorial de la ley, es decir, aplicacin d a la
ley extranjera por los jueces de nuestro pas. "las leyes extranjeras no sern
aplicables cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la
Repblica, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos o a la moral y buenos
costumbre.... Entonces, cuando corresponda aplicar la ley extranjera, el juez deber
abstenerse de hacerlo cuando:
1) Tal ley est en pugna con el derecho pblico de nuestro pas, o sea el derecho
constitucional y administrativo, el derecho penal y el derecho fiscal. Las leyes penales
y fiscales son rigurosamente territoriales, y por ello nuestros jueces no hacen nunca
aplicacin de las leyes extranjeras de esa ndole.
2) Se opone a la religin catlica apostlica romana, que es, sin duda, la "religin del
estado,
3) Cuando contrara "a la tolerancia de cultos", cuando contraria la moral y buenos
costumbres.
4) "...cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este
Cdigo" (Inc. 2, art. 14, Cd. Civ.).
5) "... cuando fueren de mero privilegio ", previsin innecesaria porque tales leyes
estaran ya excluidas por la disposicin de los incisos anteriores.
6) Cuando las leyes de este cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms
favorables a la validez de los actos", lo que ocurrira en el supuesto de que la ley

extranjera fuere ms rigurosa que la nuestra para sancionar la falla de que adoleciera
el acto de que se tratare.
APLICACIN EXTRATERRITORIAL DE LA LEY. Cuando la ley territorial as lo dispone
cesa la aplicabilidad de sta para hacer lugar a la, aplicacin de la ley extranjera.
Como sta viene, en tal caso, a aplicarse fuera de su propio territorio se habla aqu de
aplicacin extraterritorial de la ley. La enunciacin de las situaciones en que la ley
territorial cede su aplicacin a favor de la ley extranjera, integra e1 contenido del
"derecho internacional privado" que se ocupa especialmente de determinar en tales
casos cul es la ley extranjera aplicable.
Para ello se atribuye, para cada clase de relacin jurdica, la aplicabilidad de una ley
determinada:
a.

la ley de la situacin de la cosa ("lex rei sitae") ,

b.

o de celebracin del acto ("lex loci celebrationis" ),

c.

o del lugar de ejecucin ("lex loci executionis"),

d.

o del tribunal que la juzga ("lex fori"),

e.

o de la ley personal de los sujetos intervinientes ("lex domicilii").

Cuando se hace aplicacin de ley personal, la mayor parte de las legislaciones

europeas se atienen a la que indica la "nacionalidad" de la persona, en lugar de
atender a su "domicilio", como sostena Savigny, y establece nuestro Cdigo.
5)
Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos del
derecho es el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En
los plazos fijados en das, a contar de uno determinado, queda ste excluido del
cmputo, el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se computan
de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al
inicial del cmputo, se entiende que el plazo expira el ltimo da de ese mes. Los
plazos vencen a la hora veinticuatro del da del vencimiento respectivo. El cmputo
civil de los plazos es de das completos y continuos, y no se excluyen los das
inhbiles o no laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora
determinada, queda sta excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la hora
siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro
modo.
C)

Codificacin y cdigo civil y comercial de la nacin:

1)
Codificacin. Concepto; diferencias con recopilacin y consolidacin: la
codificacin es un fenmeno constante de la evolucin jurdica que consiste en la
reunin orgnica de todas las normas vigentes en un pas en un cuerpo nico. Puede
considerarse como una ley natural de la evolucin jurdica. En efecto, cuando las
relaciones sociales adquieren cierta complejidad cada vez se hace ms dificultoso
saber cul es la norma que debe aplicarse en un caso dado. De ah la necesidad de
poner claridad en el asunto. En un primer momento no se pens sino en efectuar
recopilaciones o compilaciones de las disposiciones existentes. Luego se introdujo una

variante con las consolidaciones. Finalmente se lleg a las codificaciones. La

recopilacin consiste en la insercin en un solo cuerpo de todas las disposiciones
existentes, o de las que se refieren a una parte del derecho. Las disposiciones insertas
en una recopilacin no tienen fuerza de ley. Las consolidaciones consisten en la
presentacin sistemtica y metdica de las leyes imperantes con eliminacin de las
que han sido derogadas. Las leyes que integran una consolidacin tienen su vigor de
su sancin primitiva. La elaboracin de una consolidacin es tarea de particular
complejidad. Con respecto a las recopilaciones y las consolidaciones, los cdigos se
diferencian esencialmente en que sus disposiciones tienen fuerza de ley. Los
caracteres de los cdigos son: *la unidad, indica que el cdigo unifica en su contenido
las reglas concernientes a una determinada rama del derecho. *la exclusividad,
significa que al tiempo de su sancin, el cdigo ha de contener todas las reglas
jurdicas existentes sobre la materia a que se refiere. *la sistematizacin: constituye la
nota cientfica de los cdigos.
Codificaciones antiguas y modernas; breve concepto de la codificacin en Francia,
Espaa, Italia y Alemania: el movimiento universal de codificacin del siglo XIX, tiene
sus precedentes histricos, el ms antiguo conocido son las leyes de manu. Luego le
siguieron en el tiempo, el antiguo testamento, y el Corn. Tenan como rasco comn la
reunin de preceptos religiosos, morales y jurdicos. Los primeros grandes cdigos
jurdicos fueron los romanos, cuya expresin suprema fue la codificacin llevada a
cabo por Justiniano y que se conoce con el nombre de corpus iuris civil.
En Espaa la legislacin se mantuvo dividida. A medida que la poblacin se fue
mezclando se hizo necesario la adopcin de una legislacin comn que no tomara en
cuenta el origen racial de las personas. En la alta edad media, cobro vigor un
movimiento codificador que culmin con la legislacin de Alfonso X el sabio: nos
referimos al fuero viejo de castilla, el fuero real y las siete partidas. Algunos siglos
despus el movimiento de codificacin se reanuda con las ordenanzas de catilla, las
leyes de toro y la nueva recopilacin de 1567.
En Francia, la codificacin constitua una necesidad por la desordenada profusin de
reglas existentes. Se pens en la factura de un cdigo, como una obra de raz
puramente intelectual, que habra de remediar para siempre el desorden que haba
sido hasta entonces el derecho. La redaccin del cdigo civil francs fue encargada a
una comisin que trabaj arduamente y en el plazo ms breve que conoce la historia
elaboro el proyecto del futuro cdigo. Este fue presentado dos veces, obteniendo la
aprobacin en el ao 1804, llamndose cdigo napolen. Con las conquistas
napolenicas el movimiento codificador se expandi por Europa. En nuestro pas, la
influencia de este cdigo fue intensa, pero se ejerci especialmente a travs de sus
comentaristas, sobre todo Aubry y Rau. Entre los cdigos posteriores al francs e
independientes de su influencia cabe mencionar, los cdigos, alemn, suizo y
portugus.
Ventajas e inconvenientes de la codificacin; polmica Thiebaut Savigny: en
Alemania una tendencia nacionalista vea en la sancin de cdigos el medio idneo
para contribuir a la unin alemana. Pero frente a esos factores se alzaba la escuela
histrica del derecho, presidida por Savigny y Hugo, la cual sostena lo inadecuado de

la sancin de cdigos por el estancamiento del derecho en que redundaran. Las

ventajas e inconvenientes de la codificacin son:
Ventajas: confiere unidad y coherencia a todo el sistema legislativo. Facilita el
conocimiento del ordenamiento legal y la aplicacin del mismo. Favorece la
conformacin de un espritu nacional por la supremaca del cdigo sobre las
legislaciones locales. Acrecienta culturalmente al pas.
Inconvenientes: puede inducir al intrprete a la creencia errnea de que todo queda
resuelto por la aplicacin del cdigo. Puede dar lugar al estancamiento del derecho y a
su divorcio con la vida. Se corre el riesgo de quebrantar la sistematizacin y
coherencia del sistema legislativo, que es la mayor ventaja de la codificacin.
2)
Evolucin histrica del derecho privado argentino: El nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Repblica Argentina es el cuerpo legal que rene las bases del
ordenamiento jurdico en materia civil en la Argentina. Fue redactado por una comisin
de juristas designada por Decreto 191/2011. El texto final fue aprobado mediante la
Ley n. 26.994, y entrar en vigencia el 1 de agosto de 2015 reemplazando al viejo
Cdigo Civil de la Repblica Argentina redactado por Dalmasio Vlez Sarsfield. El
cdigo es la base del Derecho privado argentino. A principios de 2011, mediante el
Decreto Presidencial 191/2011, se constituy la "Comisin para la Elaboracin del
Proyecto de Ley de Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y
Comercial de la Nacin", integrada por el Presidente de la Corte Suprema de la Nacin
Argentina, Ricardo Lorenzetti, la Vicepresidente de ese cuerpo (Elena Highton de
Nolasco) y la ex miembro de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Mendoza, Profesora Ada Kemelmajer de Carlucci. La comisin recibi propuestas y
colaboraciones de numerosos juristas. A inicios de octubre del ao 2014 se promulg
el Nuevo Cdigo Civil y Comercial Argentino.
Reformas parciales: Estas actualizaciones fueron realizadas en forma jurisprudencial o
mediante reformas legislativas, enumerndose en adelante slo algunas de las
reformas legislativas ms influyentes.

Ley de matrimonio civil: el sistema original de Cdigo no obligaba a los

catlicos a la celebracin del matrimonio civil. Sin embargo, el 12 de noviembre de
1888 fue sancionada la Ley n. 2.393 de matrimonio civil.

Ley de derechos civiles de la mujer: la Ley n. 11.357, sancionada el 14 de

septiembre de 1924, ampli la capacidad civil de la mujer casada.

Nombre: la regulacin del nombre de las personas fue librada a la costumbre

por el codificador, en tanto los decretos 11.609/1943 y 410/1946 regularon esta
institucin.

Ley de adopcin: el texto original del cdigo no regul la adopcin, que fue
introducida mediante la Ley n. 13.252 sancionada el 23 de septiembre de 1948.

Ley de propiedad horizontal: Vlez Sarsfield haba prohibido la divisin

horizontal de la propiedad, disposicin derogada por la Ley n. 13.512 del 30 de
septiembre de 1948.


Ley de venta de inmuebles fraccionados y a plazos: la Ley n. 14.005 regul la
venta a plazos de lotes de terrenos, con el fin de tutelar a los adquirientes. Fue
modificada por la Ley n. 23.266.

Catastro y prescripcin de inmuebles: el 3 de octubre de 1952 fue sancionada

la Ley n. 14.159, que estableci normas sobre el catastro y la adquisicin de
inmuebles por prescripcin.

Ley sobre hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio: la Ley n. 14.367,
sancionada el 11 de octubre de 1954, suprimi parcialmente las distinciones entre los
hijos matrimoniales y los extramatrimoniales.

Rgimen de menores y de la familia: la Ley n. 14.394 del 30 de diciembre de

1954, modifica el rgimen penal de los menores, la edad mnima para contraer
matrimonio, la simple ausencia y la presuncin de fallecimiento, e incorpor el bien de
familia, inejecutable por deudas posteriores a la constitucin como tal. Otra
particularidad de esta ley es que en su artculo 31 implementa por primera vez en la
legislacin argentina el divorcio vincular, como parte de la lucha entre el gobierno de
Juan Domingo Pern y la Iglesia Catlica. Tras la Revolucin Libertadora que derroc
a Pern, esta reforma fue suspendida mediante el decreto ley 4070/1956, y luego
sustituida por la Ley n. 23.515 en 1987.

Registro de la propiedad automotor: el decreto ley 6582/1958 cre el Registro

Nacional de la Propiedad del Automotor y oblig el registro de los negocios jurdicos
transmisivos de la propiedad.

Nombre de las personas fsicas: las reglamentaciones existentes sobre el

nombre fueron sustituidas por la Ley n 18.248, promulgada el 28 de octubre de 1968.

Adopcin: la antigua ley fue sustituida por la Ley n. 19.134, sancionada el 3

de junio de 1971.

Fundaciones: las fundaciones suponan un vaco en el cdigo, hasta que la Ley

n. 19.836, que entr en vigor el 25 de septiembre de 1972, regul el rgimen.

Derecho a la intimidad: el 30 de septiembre de 1975 fue sancionada la Ley n.

21.173, que incluy en el cdigo el artculo 1071 bis, que regula dicho derecho.

Trasplantes: el rgimen nacional sobre trasplantes de rganos fue determinado

por la Ley n. 21.541, sancionada el 18 de marzo de 1977.

Marcas y seales: este rgimen, utilizado para la identificacin del ganado, fue
incorporado a la legislacin mediante la Ley n. 22.939 del 6 de octubre de 1983.
Anteriormente, era regulado por los cdigos rurales.

Ley de sangre: la Ley n. 22.990 del 20 de noviembre de 1983 regula el uso de

la sangre humana.

Filiacin y patria potestad: la Ley n. 23.264 del 25 de septiembre de 1985,

equipara en forma absoluta a los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio, y
establece que la patria potestad pasa a ser ejercida por ambos padres.


Matrimonio civil: la Ley n 23.515 modifica el rgimen matrimonial, y restablece
el divorcio, que se encontraba suspendido desde 1956.

Pacto de San Jos de Costa Rica: la Ley n. 23.504 ratific el Pacto de San
Jos de Costa Rica, de gran influencia en los derechos personalsimos.

Eliminacin de toda forma de discriminacin de la mujer: la ratificacin de la

Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la
Mujer, fue producto de la Ley n. 23.179.

Ley de Convertibilidad: la llamada Ley de Convertibilidad introdujo algunas

reformas al rgimen del Cdigo Civil. Esta ley, la n. 23.928, permiti convenir que las
obligaciones pactadas en moneda extranjera sean cumplidas slo en la moneda
estipulada. Estas reformas sobrevivieron al abandono del rgimen de convertibilidad
por la Ley n. 25.561.

Ley de fideicomiso y leasing: la Ley n. 24.441 incorpor el contrato de

fideicomiso y el leasing.

Ley de reduccin de mayora de edad: la Ley n. 26579 redujo la mayora de

edad de 21 a 18 aos. Fue promulgada el 21 de diciembre de 2009.12

Matrimonio civil: La reforma del matrimonio civil, que consisti en el

reemplazamiento de las palabras "marido" y "esposa" por las palabras "cnyuges" y
"contrayentes" otorg la posibilidad de contraer matrimonio a parejas del mismo sexo.
Fue promulgada en la madrugada del 15 de julio de 2010.
Proyectos de forma integral al cdigo civil: ste fue el primer proyecto de reforma
integral del Cdigo Civil, que tuvo lugar en 1926. Este proyecto se origin mediante el
decreto 12542/1926, ampliado por el 13156/1926, que conform una comisin formada
por un miembro designado por la Corte Suprema de Justicia, otro por cada una de las
Cmaras Civiles de la Capital Federal, otro por la Academia Nacional de Ciencias
Jurdicas, otro por el Colegio de Abogados y otro por cada una de las facultades de
Derecho de las universidades nacionales de Aires, Crdoba, La Plata y del Litoral. La
comisin qued formada por Roberto Repetto, Julin Pera, Raymundo Salvat, Juan
Antonio Bibiloni, Hctor Lafaille, Enrique Martnez Paz, Juan Carlos Rbora, Jos
Gervasoni y Rodolfo Rivarola. Esta comisin sufri algunos cambios, ya que Salvat
renunci y fue reemplazado por Csar de Tezanos Pinto, mientras que Pera,
ascendido a ministro de la Corte Suprema, fue reemplazado en un principio por
Mariano de Vedia y Mitre y luego por Gastn Tobal. Al doctor Bibiloni se le encarg la
redaccin del anteproyecto, que servira de orientacin para los debates. Bibiloni
concluy la tarea en 6 aos, pero al igual que con el proyecto de Dalmasio, se fueron
publicando diversos libros a medida que el trabajo avanzaba. De esta forma, la
Comisin comenz a debatir desde 1926 y no desde1932.
Recodificacin: decreto 191/2011. LA PRESIDENTA DE LA NACION ARGENTINA
DECRETA: Artculo 1 Crase la "COMISION PARA LA ELABORACION DEL
PROYECTO DE LEY DE REFORMA, ACTUALIZACION Y UNIFICACION DE LOS
CODIGOS CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION".

Art. 2 La Comisin creada por el artculo anterior, tendr a su cargo el estudio de

las reformas al CODIGO CIVIL y al CODIGO DE COMERCIO DE LA NACION que
considere necesarias, a fin de producir un texto homogneo de todo el referido cuerpo
normativo.
Art. 3 La mencionada Comisin se integrar con los seores Ministros de la
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION, doctores Ricardo Luis
LORENZETTI, quien actuar como Presidente, y Elena HIGHTON de NOLASCO y la
Profesora Ada KEMELMAJER de CARLUCCI, quienes contarn con el apoyo de un
Secretario. Los mismos desempearn sus cargos "ad honorem".
Art. 4 La Comisin deber elevar un proyecto de ley de reforma, actualizacin y
unificacin del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio de la Nacin en el plazo de
TRESCIENTOS SESENTA Y CINCO (365) das corridos, a partir de la fecha de su
constitucin. Dicho plazo podr ser ampliado a pedido de la Comisin.
Art. 5 La Comisin dictar su propio reglamento, se reunir peridicamente y
decidir por mayora.
Art. 6 Para el cumplimiento de su cometido, la Comisin contar con el apoyo
tcnico y administrativo de la Direccin General de Asistencia Tcnica y Legislativa
dependiente de la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA Y
DERECHOS HUMANOS.
Art. 7 Facltese al Ministro de Justicia y Derechos Humanos, para designar al
Secretario de la Comisin creada por el presente acto, a cursar las comunicaciones y
emitir los actos de implementacin que resulten necesarios para el cumplimiento del
presente.
Art. 8 Comunquese, publquese, dese a la Direccin Nacional del Registro Oficial
y archvese. FERNANDEZ DE KIRCHNER. Nilda C. Garr.
Proyecto del 27/3/2012: se trata de un proyecto ambicioso que se ocupa de
modernizar el Cdigo Civil en muchsimos aspectos. Se impone decir, en contra de lo
que se conoce hasta el momento, que no ha tenido suficiente difusin ni entre los
juristas ni entre el pblico en general. Adems, no se conocen, entre otras, las
posiciones de la Academia de Derecho, de la universidad, de los colegios de
abogados, de la Iglesia Catlica y de las dems confesiones que, en materia de familia
y filiacin, siempre tienen una voz autorizada. Entre los temas ms discutibles est el
del comienzo de la existencia de las personas. Si bien el proyecto admite que sta
comienza con la concepcin en el seno materno, lo cual es positivo en materia de
proteccin del derecho de vida del por nacer, ampla el concepto a la concepcin
extracorprea, al decir que la existencia de los concebidos mediante tcnicas de
reproduccin asistida comienza con la implantacin en el seno materno. Esta
definicin deja sin proteccin a los embriones an no implantados, que para un
importante sector de opinin son personas humanas, y que quedan as reducidos a la
situacin de las cosas y, como tales, susceptibles de manipulaciones.
Otro de los temas sensibles en esta lnea es la introduccin de lo que se llama la
"voluntad procreacional" como elemento determinante de la filiacin asistida, ajena a la

realidad gentica, lo cual contradice el derecho a la identidad del nio, como ha

sealado recientemente la Corporacin de Abogados Catlicos. La maternidad
subrogada, o en otras palabras, el "alquiler de vientres", es admitida por el proyecto
pese a que siempre se la consider un contrato de objeto inmoral. La pretendida
justificacin de que en el extranjero se admiten estas prcticas nada prueba respecto
de su bondad. Tambin hay legislaciones que admiten la compra de mujeres o la
poligamia, consideradas inmorales en sentido jurdico por nuestras leyes. Por otro
lado, no es un dato menor en la materia el conflicto entre realidad gentica y
gestacin; la fuerza de la madre portadora la convierte en madre psicolgica y esto
hace temblar la letra del "contrato" que se cuestiona.
La fecundacin post mrtem es otra de las novedades cuestionables, pues se fuerza la
naturaleza y crea un nio sin uno de los padres. Esta separacin del acto procreativo
diferido en el tiempo puede dar lugar a graves inconvenientes futuros. En materia de
adopcin se mantienen las distintas clases: plena y simple, y se agrega la de
integracin, que se refiere al hijo del cnyuge o del conviviente. Es positivo que las
parejas matrimoniales o convivientes deban adoptar juntas, no admitindose en este
caso la adopcin individual. No podemos dejar de reiterar nuestra oposicin a la
adopcin por matrimonios homosexuales, por considerarla contraria al inters del
menor protegido por la Convencin de los Derechos del Nio.
Finalmente, por trazar un lmite arbitrario de temas, se regulan dos aspectos del
derecho de familia: el llamado vulgarmente "divorcio exprs", que supera en velocidad
al divorcio por presentacin conjunta en caso de interrupcin de la convivencia. Pero
ms all de ello, suprime la idea de culpa, ya no se discutirn ms la infidelidad ni los
maltratos ni el abandono del hogar. Si la reforma es sancionada se llenar un
formulario con los convenios de tenencia, alimentos y liquidacin de sociedad
conyugal, sin los cuales no se admite la presentacin, y el juez decreta el divorcio y
aprueba o no lo acordado por las partes. Si no hay acuerdo, cada cual presenta su
proyecto. Para paliar la injusticia que ello puede acarrear o la imprudencia de suprimir
ciertos plazos, aparecen una serie de institutos de compensacin econmica cuya
eficacia no ha sido probada ni discutida. Pareciera que se cuestiona la seriedad del
matrimonio facilitando su disolucin al mximo y se le quita contenido moral a la
relacin. Otro aspecto es el de las convenciones prematrimoniales, en las que los
contrayentes pueden acordar si se sometern a un rgimen de separacin de
patrimonios, eliminando la ganancialidad, o bien seguirn con el rgimen actual, donde
todo lo que ingresa a la pareja a ttulo oneroso se hace comn y se divide por mitades
al momento del divorcio. En la medida en que ese rgimen es opcional y formal y si no
se ejerce se mantiene el rgimen de ganancialidad, la iniciativa es buena. Rodear de
recaudos la opcin permite evitar que alguno de los esposos sea sorprendido en su
buena fe, y por otra parte contempla los casos de importantes patrimonios que pueden
desear evitar la comunidad de bienes.
Esta es una muestra de temas que requieren un debate ms amplio y, en la medida en
que se vayan conociendo otros aspectos positivos o negativos del proyecto,
someterlos al criterio de la ciudadana, sin imponer nada en materia que hace a la vida
ciudadana del comn.

Ley 26.994: Ley 26.994 Aprobacin. Sancionada: Octubre 1 de 2014 Promulgada:

Octubre 7 de 2014 BO. 08/10/2014 El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin
Argentina reunidos en Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley: ARTICULO 1
Aprubese el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin que como Anexo I integra la
presente ley. ARTICULO 2 Aprubese el Anexo II que integra la presente ley, y
disponerse la sustitucin de los artculos de las leyes indicadas en el mismo, por los
textos que para cada caso se expresan. ARTICULO 3 Derguense las siguientes
normas: a) Las leyes Nro. 11.357, 13.512, 14.394, 18.248, 19.724, 19.836, 20.276,
21.342 con excepcin de su artculo 6, 23.091, 25.509 y 26.005; b) La Seccin
IX del Captulo II artculos 361 a 366 y el Captulo III de la ley 19.550, t.o. 1984; c)
Los artculos 36, 37 y 38 de la ley 20.266 y sus modificatorias; d) El artculo 37 del
decreto 1798 del 13 de octubre de 1994; e) Los artculos 1 a 26 de la ley 24.441; f)
Los Captulos I con excepcin del segundo y tercer prrafos del artculo 11 y III
con excepcin de los prrafos segundo y tercero del artculo 28 de la ley 25.248; g)
Los Captulos III, IV, V y IX de la ley 26.356. ARTICULO 4 Derguense el Cdigo
Civil, aprobado por la ley 340, y el Cdigo de Comercio, aprobado por las leyes Nro.
15 y 2.637, excepto los artculos 891, 892, 907, 919, 926, 984 a 996, 999 a 1003 y
1006 a 1017/5, que se incorporan como artculos 631 a 678 de la ley 20.094,
facultndose al Poder Ejecutivo nacional a renumerar los artculos de la citada ley en
virtud de la incorporacin de las normas precedentes. ARTICULO 5 Las leyes que
actualmente integran, complementan o se encuentran incorporadas al Cdigo Civil o al
Cdigo de Comercio, excepto lo establecido en el artculo 3 de la presente ley,
mantienen su vigencia como leyes que complementan al Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin aprobado por el artculo 1 de la presente. ARTICULO 6 Toda referencia
al Cdigo Civil o al Cdigo de Comercio contenida en la legislacin vigente debe
entenderse remitida al Cdigo Civil y Comercial de la Nacin que por la presente se
aprueba. ARTICULO 7 La presente ley entrar en vigencia el 1 de enero de 2016.
ARTCULO 8 Disponerse como normas complementarias de aplicacin del Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin, las siguientes: Primera. En los supuestos en los que al
momento de entrada en vigencia de esta ley se hubiese decretado la separacin
personal, cualquiera de los que fueron cnyuges puede solicitar la conversin de la
sentencia de separacin personal en divorcio vincular. Si la conversin se solicita de
comn acuerdo, es competente el juez que intervino en la separacin o el del domicilio
de cualquiera de los que peticionan, a su opcin; se resuelve, sin trmite alguno, con
la homologacin de la peticin. Si se solicita unilateralmente, es competente el juez
que intervino en la separacin o el del domicilio del ex cnyuge que no peticiona la
conversin; el juez decide previa vista por tres (3) das. La resolucin de conversin
debe anotarse en el registro que tom nota de la separacin. Segunda. Se
consideran justos motivos y no requieren intervencin judicial para el cambio de
prenombre y apellido, los casos en que existe una sentencia de adopcin simple o
plena y aun si la misma no hubiera sido anulada, siempre que se acredite que la
adopcin tiene como antecedente la separacin del adoptado de su familia biolgica
por medio del terrorismo de Estado. (Corresponde al artculo 69 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin). ARTICULO 9 Disponerse como normas transitorias de
aplicacin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, las siguientes: Primera. Los
derechos de los pueblos indgenas, en particular la propiedad comunitaria de las
tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes para el
desarrollo humano, sern objeto de una ley especial. (Corresponde al artculo 18 del

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin). Segunda. La proteccin del embrin no

implantado ser objeto de una ley especial. (Corresponde al artculo 19 del Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin). Tercera. Los nacidos antes de la entrada en vigencia
del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin por tcnicas de reproduccin humana
asistida son hijos de quien dio a luz y del hombre o la mujer que tambin ha prestado
su consentimiento previo, informado y libre a la realizacin del procedimiento que dio
origen al nacido, debindose completar el acta de nacimiento por ante el Registro Civil
y Capacidad de las Personas cuando slo constara vnculo filial con quien dio a luz y
siempre con el consentimiento de la otra madre o del padre que no figura en dicha
acta. (Corresponde al Captulo 2 del Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin). Cuarta. La responsabilidad del Estado nacional y de sus
funcionarios por los hechos y omisiones cometidos en el ejercicio de sus funciones
ser objeto de una ley especial.(Corresponde a los artculos 1764, 1765 y 1766 del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin). ARTICULO 10. Comunquese al Poder
Ejecutivo nacional. DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO
ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, EL PRIMER DIA DEL MES DE OCTUBRE DEL
AO DOS MIL CATORCE. AMADO BOUDOU. JULIAN A. DOMINGUEZ. Lucas
Chedrese. Juan H. Estrada.

3)
Mtodo del cdigo civil y comercial: el mtodo de nuestro cdigo actual tiene
2671 artculos, un ttulo preliminar y 6 libros.
a)
TTULOS PRELIMINARES: Introduce las reglas para el ejercicio de los
derechos donde se contemplan las fuentes y aplicacin, los criterios de interpretacin
y el deber de resolver del juez (arts. 1, 2 y 3). Los derechos deben ser ejercidos
segn las exigencias de la buena fe (art. 9). Se regula el abuso del derecho (art. 10).
Las disposiciones sobre el principio de buena fe y el ejercicio abusivo de los derechos
se aplican a los casos de abuso de una posicin dominante en el mercado, sin
perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en las leyes especiales (art.
11). Se introduce la figura del fraude a la ley: El acto respecto del cual se invoque el
amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente anlogo al
prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley (art. 12).
Se reconocen, adems de los derechos individuales, los derechos de incidencia
colectiva. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando
puedan afectar al ambiente y los derechos de incidencia colectiva en general (art. 14).
Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un valor comercial, sino
afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social, y slo pueden ser disponibles por
su titular siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo dispongan las
leyes especiales (art. 17). 1Derechos de las comunidades indgenas. Las
comunidades indgenas reconocidas tienen derecho a la posesin y propiedad
comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano segn lo establezca la ley, de conformidad con
lo dispuesto por el artculo 75 inciso 17 de la Constitucin Nacional (art. 18). Norma
Transitoria Primera: Los derechos de los pueblos indgenas, en particular la propiedad
comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y

suficientes para el desarrollo humano, sern objeto de una ley especial. (Corresponde
al artculo 18 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin).
b)

libro primero, parte general:

PERSONA. Comienzo de la existencia: La existencia de la persona humana

comienza con la concepcin (art. 19). Norma Transitoria Segunda: La proteccin del
embrin no implantado ser objeto de una ley especial. (Corresponde al artculo 19
del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin).
Capacidad e incapacidad de hecho (ahora denominada de ejercicio): Toda persona
humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley
puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos
jurdicos determinados (art. 22). Toda persona humana puede ejercer por s misma
sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
una sentencia judicial (art. 23). Son incapaces de ejercicio: a) la persona por nacer; b)
la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance
dispuesto en la Seccin 2 sobre Persona Menor de Edad; c) la persona declarada
incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin (art. 24).
Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la
capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece aos que padece
una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar
un dao a su persona o a sus bienes. En relacin con dichos actos, el juez debe
designar el o los apoyos necesarios que prev el artculo 43, especificando las
funciones con los ajustes razonables en funcin de las necesidades y circunstancias
de la persona. El o los apoyos designados deben promover la autonoma y favorecer
las decisiones que respondan a las preferencias de la persona protegida. Por
excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador (art. 32).
Durante el proceso, el juez debe
ordenar las medidas necesarias para garantizar los derechos personales y
patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisin debe determinar qu actos
requieren la asistencia de uno o varios apoyos, y cules la representacin de un
curador. Tambin puede designar redes de apoyo y personas que acten con
funciones especficas segn el caso (art. 34). La persona en cuyo inters se lleva
adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a su
defensa (art. 36). Interpuesta la solicitud de declaracin de incapacidad o de
restriccin de la capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de
su internacin, si la persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso ha
comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le preste
asistencia letrada en el juicio (art. 36). La persona que solicit la declaracin puede
aportar toda clase de pruebas para acreditar los hechos invocados (art. 36). La
sentencia debe determinar la extensin y alcance de la restriccin y especificar las
funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de la autonoma
personal sea la menor posible. Asimismo, debe designar una o ms personas de
apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en el artculo 32 y sealar las
condiciones de validez de los actos especficos sujetos a la restriccin con indicacin

de la o las personas intervinientes y la modalidad de su actuacin (art. 38). Se regula

una nueva forma de complementar el ejercicio de la capacidad en las personas con
capacidad restringida, denominada sistema de apoyos (art. 43).
Adolescentes:
Se considera menor de edad la persona que no ha cumplido los
18 aos; se incorpora al adolescente entendiendo por tal al menor de edad que
cumpli 13 aos (art. 25).
Ejercicio de los derechos de los menores: La persona menor de edad ejerce sus
derechos a travs de sus representantes legales (art. 26). No obstante, la que cuenta
con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos que le son
permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con
sus representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada (art. 26). La
persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le
concierne as como a participar en las decisiones sobre su persona (art. 26). Se
presume que el adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para decidir por
s respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su
estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica (art. 26). Si
se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o est en
riesgo la integridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en
cuenta su inters superior, sobre la base de la opinin mdica respecto a las
consecuencias de la realizacin o no del acto mdico (art. 26). A partir de los
diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de su propio cuerpo (art. 26).
Derechos personalsimos: Se introduce un captulo regulando expresamente estos
derechos. Se destacan: Inviolabilidad de la persona humana (art. 51); Proteccin de
la dignidad personal (art. 52); Derecho a la imagen (art. 53); Prohibicin de toda
prctica destinada a producir una alteracin gentica del embrin que se transmita a
su descendencia (art. 57); Investigacin mdica en seres humanos (art. 58);
Consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud (art. 59);
Directivas mdicas anticipadas (art. 60); Disposiciones sobre exequias (art. 61).
Apellido de los hijos y de los cnyuges: El hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de los
padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido
del otro (art. 64). Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la
integracin compuesta que se haya decidido para el primero de los hijos (art. 64). El
hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de ese progenitor. Si la
filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se aplica el primer prrafo
del mismo artculo (art. 64). Si la segunda filiacin se determina despus, los padres
acuerdan el orden; a falta de acuerdo, el juez dispone el orden de los apellidos, segn
el inters superior del nio (art. 64). Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar
el apellido del otro, con la preposicin de o sin ella (art. 67). La persona divorciada o
cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del otro cnyuge,
excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo (art. 67). El

cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga
nuevas nupcias, ni constituya unin con vivencial (art. 67).
Cambio de nombre: El cambio de prenombre o apellido slo procede si existen justos
motivos a criterio del juez. Se considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades
del caso, entre otros, a: a) el seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad; b) la
raigambre cultural, tnica o religiosa; c) la afectacin de la personalidad de la persona
interesada, cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditada. Se
consideran justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el cambio de
prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por
haber sido vctima de desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin
del estado civil o de la identidad (art. 69). Norma Complementaria Segunda: Se
consideran justos motivos y no requieren intervencin judicial para el cambio de
prenombre y apellido, los casos en que existe una sentencia de adopcin simple o
plena y aun si la misma no hubiera sido anulada, siempre que se acredite que la
adopcin tiene como antecedente la separacin del adoptado de su familia biolgica
por medio del terrorismo de Estado. (Corresponde al artculo 69 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin).
Persona Jurdica: Se establece la inoponibilidad de la personalidad jurdica ante la
actuacin de la persona jurdica que encubra la consecucin de fines ajenos a ella,
constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para
frustrar derechos de terceros, la cual se imputa directamente a los socios, asociados,
miembros o controlantes directos o indirectos que la hicieron posible, quienes
responden solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144). Quedan a
salvo de lo dispuesto en el prrafo anterior los derechos de los terceros de buena fe
(art. 144). Se mantienen las responsabilidades personales de que puedan ser
pasibles los participantes en los hechos por los perjuicios causados (art. 144).5 En
cuanto a la enumeracin de las personas jurdicas privadas, se incorpora el consorcio
de propiedad horizontal, as como las iglesias, confesiones, comunidades o entidades
religiosas (art. 148). La participacin del Estado en personas jurdicas privadas no
modifica el carcter de stas. Sin embargo, la ley o el estatuto pueden prever
derechos y obligaciones diferenciados, considerando el inters pblico comprometido
en dicha participacin (art. 149). Establece la regulacin de las Asociaciones Civiles
(arts. 168 a 186). Respecto de las Fundaciones propicia la codificacin de la mayora
de las previsiones de la ley 19.836 (Fundaciones, rgimen para su desenvolvimiento y
control) (arts. 193 a 224). Incorpora un Ttulo atinente a los bienes. En este Ttulo se
regula lo vinculado a los bienes con relacin a las personas y los derechos de
incidencia colectiva donde se prev lo concerniente a los bienes pertenecientes al
dominio pbico y al dominio privado, aadiendo la regulacin del derecho de los
particulares sobre las aguas que surgen de sus terrenos (arts. 225 a 241). Se
incorpora expresamente la funcin de garanta del patrimonio (arts. 242 y 243). Se
introduce la regulacin del derecho a la vivienda con un rgimen similar al del bien de
familia ampliando los beneficiarios; entre estos, quedan comprendidos la persona sola
(propietario constituyente) y el conviviente (aun sin hijos en comn). La afectacin
pueda ser decidida por juez, a peticin de parte (art. 244 a 246).
c)

libro segundo: relaciones de familia.

Matrimonio: En el proyecto de Cdigo con media sancin subsisten solamente el

deber de cooperacin, convivencia, deber moral de fidelidad, la asistencia mutua y
alimentos (arts. 431 y 432). Las normas sobre matrimonio se corresponden al
rgimen de la ley 26.618 de Matrimonio Igualitario. Se elimina la figura de separacin
personal. En cuanto al divorcio vincular, se elimina entre otros el requisito de tres
aos para solicitar el divorcio (art. 435 y siguientes). El divorcio puede ser solicitado
tanto en forma individual o en forma conjunta (art. 437). Se elimina la necesidad de
invocar una causal impuesta de manera imperativa por el Cdigo (art. 438). Se
incorpora un nuevo instituto La compensacin econmica (art. 439) bajo un
parmetro de solidaridad familiar e igualdad. Los efectos del divorcio vincular no
tendrn consecuencia de culpabilidad alguna (art. 439).
Rgimen patrimonial del matrimonio: Con sustento en el principio de la autonoma de
la voluntad, se establece la posibilidad de optar, mediante la celebracin de
convenciones matrimoniales, entre los siguientes regmenes patrimoniales: 1) de
comunidad y 2) de separacin de bienes. Se puede pactar sobre los bienes que cada
uno lleva al matrimonio. A falta de opcin, sobre el rgimen patrimonial, se aplica el
rgimen de comunidad de ganancias (art. 463). Las convenciones matrimoniales
deben ser instrumentadas mediante escritura pblica (art. 448). El rgimen
patrimonial es susceptible de ser modificado por convencin de los cnyuges despus
del ao de su aplicacin (art. 449). En cuanto a las disposiciones aplicables a ambos
regmenes, se expresa que los cnyuges responden solidariamente por las
obligaciones contradas por uno de ellos para solventar las necesidades ordinarias del
hogar o el sostenimiento y la educacin de los hijos (art. 461).
Uniones Convivenciales: Se incorporan las uniones Convivenciales al derecho
positivo, las cuales se definen como la unin basada en relaciones afectivas de
carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente entre dos personas que
conviven y comparten un proyecto de vida en comn, sean del mismo de distinto sexo
(art. 509). Se regulan aspectos probatorios, econmicos, la contribucin a las cargas
del hogar, responsabilidades y atribucin del hogar comn en caso de ruptura (art. 512
y ss.). Las relaciones econmicas se establecern segn lo estipulado en el pacto de
convivencia (art. 513). En caso de no haber pacto de convivencia, cada integrante
ejerce libremente las facultades de administracin y disposicin de los bienes de su
titularidad (art. 518). Se establece la proteccin de la vivienda familiar para las
uniones convivenciales (art. 522). El juez debe fijar el plazo de la atribucin, el que no
puede exceder de dos aos a contarse desde el momento en que se produjo el cese
de la convivencia, conforme a lo dispuesto en el artculo 523 (art. 526). Se establece
la posibilidad de que el juez establezca una renta compensatoria por el uso del
inmueble a favor del conviviente a quien no se atribuye la vivienda (art. 526). Si se
trata de un inmueble alquilado, el conviviente no locatario tiene derecho a continuar en
la locacin hasta el vencimiento del contrato, mantenindose el obligado al pago y las
garantas que primitivamente se constituyeron en el contrato (art. 526). Se reconoce
el derecho real de habitacin gratuito al conviviente suprstite que carezca de vivienda
propia habitable o de bienes suficientes para acceder a esta, en caso de muerte del
otro conviviente, por un plazo mximo de dos aos (art. 527).
Parentesco: Regula el parentesco por naturaleza, por mtodos de reproduccin
humana asistida, por adopcin y por afinidad (art. 529 y arts. 535, 536 y siguientes).

El proceso del juicio de alimentos deja de ser ordinario, y pasa a ser el ms breve que
establezca la ley local (art. 543). Se garantiza el derecho de comunicacin de
personas menores de edad, con capacidad restringida, enferma o imposibilitada, cuyo
cuidado se encuentre a cargo de otro, con sus ascendientes, descendientes,
hermanos y parientes por afinidad en primer grado (art. 555).
Filiacin: La filiacin puede tener lugar por naturaleza, mediante tcnicas de
reproduccin humana asistida, o por adopcin. La filiacin por adopcin plena, por
naturaleza o por tcnicas de reproduccin humana asistida, matrimonial y
extramatrimonial, surten los mismos efectos. No podr tenerse ms de dos vnculos
filiales, cualquiera sea la naturaleza de la filiacin (art. 558). Se incorpora la prueba
gentica en casos de filiacin. Pudiendo el juez valorar la negativa como indicio grave
contrario a la posicin del renuente (art. 579). Norma Transitoria Tercera: Los nacidos
antes de la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin por tcnicas
de reproduccin humana asistida son hijos de quien dio a luz y del hombre o la mujer
que tambin ha prestado su consentimiento previo, informado y libre a la realizacin
del procedimiento que dio origen al nacido, debindose completar el acta de
nacimiento por ante el Registro Civil y Capacidad de las Personas cuando slo
constara vnculo filial con quien dio a luz y siempre con el consentimiento de la otra
madre o del padre que no figura en dicha acta. (Corresponde al Captulo 2 del Ttulo
V del Libro Segundo del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin).
Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida: Consentimiento en las tcnicas de
reproduccin humana asistida. El centro de salud interviniente debe recabar el
consentimiento previo, informado y libre de las personas que se someten al uso de las
tcnicas de reproduccin humana asistida. Este consentimiento debe renovarse cada
vez que se procede a la utilizacin de gametos o embriones (art. 560).
Instrumentacin: el consentimiento debe contener los requisitos previstos en las
disposiciones especiales, para su posterior protocolizacin ante escribano pblico o
certificacin ante la autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdiccin. El
consentimiento es libremente revocable mientras no se haya producido la concepcin
en la persona o la implantacin del embrin (art. 561). El eje de la filiacin mediante
las tcnicas de reproduccin humana asistida se rige por la voluntad procreacional
(art. 562). La informacin relativa a que la persona ha nacido por el uso de tcnicas
de reproduccin humana asistida con gametos de un tercero debe constar en el
correspondiente legajo base para la inscripcin del nacimiento (art. 563); a peticin de
las personas nacidas a travs de las tcnicas de reproduccin humana asistida,
puede: obtenerse del centro de salud interviniente informacin relativa a datos
mdicos del donante, cuando es relevante para la salud; revelarse la identidad del
donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad judicial por el
procedimiento ms breve que prevea la ley local (art. 564).
Adopcin: Derechos de los nios, nias y adolescentes. La adopcin se rige por los
principios de: inters superior del nio, respeto por el derecho a la identidad,
agotamiento de las posibilidades de permanecer en la familia de origen o ampliada,
preservacin de los vnculos fraternos, derecho a conocer los orgenes, derecho a que
su opinin sea tenida en cuenta segn su edad y grado de madurez, siendo obligatorio
requerir su consentimiento a partir de los diez aos (art. 595). Podrn ser adoptantes
los integrantes de un matrimonio, ambos integrantes de una unin convivencial o una

nica persona (art. 599). Se reduce la edad de las personas que quieren adoptar a
25 aos y se requiere que el adoptante sea por lo menos 16 aos mayor que el
adoptado (arts. 599 y 601). Se dispone expresamente la necesidad de que los
adoptantes se encuentren inscriptos en el Registro de Adoptantes (art. 600). Se
establece el derecho a adoptar de las personas en unin convivencial conjuntamente
(art. 602). Se prev la posibilidad de que adopten conjuntamente personas
divorciadas o cuando haya cesado la unin convivencial (art. 604). Se introduce
expresamente la necesidad de la declaracin judicial del estado de adoptabilidad como
paso previo a la guarda con fines de adopcin en los casos previstos en la norma (art.
607). La eleccin del guardador es una facultad discrecional del juez quien lo designa
de acuerdo a la nmina remitida por el registro de adoptantes y dando participacin, a
la autoridad administrativa que intervino en el proceso y al nio, nia o adolescente
cuya opinin debe ser tenida en cuenta segn su edad y grado de madurez, en el caso
de ser mayor de diez aos debe prestar consentimiento expreso (art. 613 y art. 617).
La guarda con fines adoptivos, que no puede exceder los 6 meses, se otorga mediante
sentencia judicial (art. 614). Se introduce un nuevo tipo de adopcin: la denominada
de integracin en la que se mantiene el vnculo filiatorio y sus efectos entre el
adoptado y su progenitor de origen (art. 619, inc. c, art. 630 y siguientes). Pautas para
el otorgamiento de la adopcin plena. La adopcin plena se debe otorgar,
preferentemente, cuando se trate de nios, nias o adolescentes hurfanos de padre y
madre que no tengan filiacin establecida. Tambin puede otorgarse la adopcin plena
en los siguientes supuestos: a) cuando se haya declarado al nio, nia o adolescente
en situacin de adaptabilidad; b) cuando sean hijos de padres privados de la
responsabilidad parental; c) cuando los progenitores hayan manifestado ante el juez
su decisin libre e informada de dar a su hijo en adopcin (art. 625). Se regula la
adopcin plena y simple con cierta flexibilizacin en funcin de la conveniencia y
necesidades del nio, nia o adolescente y el derecho a la identidad. En este sentido,
prev la apertura de la adopcin plena y simple. Se regula expresamente la posibilidad
de mantener subsistente el vnculo jurdico con uno o ms parientes de la familia de
origen en la adopcin plena, y crear un vnculo jurdico con uno o varios parientes de
la familia del adoptante en la adopcin simple, sin que esto modifique el rgimen legal
previsto para cada tipo de adopcin (sucesin, responsabilidad parental, impedimentos
matrimoniales) (art. 621).
Responsabilidad Parental (Patria Potestad): Se introducen los principios que rigen la
responsabilidad parental (inters superior del nio; la autonoma progresiva de los
hijos conforme a sus caractersticas psicofsicas, aptitudes y desarrollo; el derecho del
nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta de acuerdo a su edad y grado
de madurez) (arts. 638, 639 y 640). Se incorpora la figura de la delegacin del
ejercicio de la responsabilidad parental que posibilita que los progenitores, ante
determinadas circunstancias, deleguen su ejercicio en un pariente mediante un
acuerdo que debe ser homologado judicialmente debiendo orse necesariamente al
hijo. Se establece un plazo mximo de un ao, prorrogable judicialmente por razones
debidamente fundadas, por un perodo igual (art. 643). Se prev expresamente que los
progenitores adolescentes, estn o no casados, ejercen la responsabilidad parental de
sus hijos pudiendo decidir y realizar las tareas necesarias para el cuidado, educacin y
salud de aquellos. Las personas que ejercen la responsabilidad parental de un
progenitor adolescente que tenga un hijo bajo su cuidado pueden oponerse a la

realizacin de actos que resulten perjudiciales para el nio; tambin pueden intervenir
cuando el progenitor omite realizar las acciones necesarias para preservar su
adecuado desarrollo (art. 644). El consentimiento del progenitor adolescente debe
integrarse con el asentimiento de cualquiera de sus propios progenitores si se trata de
actos trascendentes para la vida del nio, como la decisin libre e informada de su
adopcin, intervenciones quirrgicas que pongan en peligro su vida, u otros actos que
puedan lesionar gravemente sus derechos. En caso de conflicto, el juez debe decidir a
travs del procedimiento ms breve previsto por la ley local (art. 644). Respecto de
los actos que requieren el consentimiento de ambos progenitores se dispone que
cuando involucran a hijos adolescentes es necesario adems el consentimiento
expreso de stos (art. 645). Se enumeran los deberes de los progenitores, entre los
que cabe mencionar el deber de convivir con sus hijos, el de respetar el derecho del
nio, nia o adolescente a ser odo y a participar en su proceso educativo, el de
respetar y facilitar el derecho de los hijos a mantener relaciones personales con
abuelos, otros parientes o personas con las cuales tenga un vnculo afectivo, entre
otros (art. 646). Se prohbe el castigo corporal en cualquiera de sus formas (art. 647).
Con respecto al cuidado personal del hijo, se admiten dos variantes: el rgimen
conjunto alternado en el que el hijo convive un tiempo con cada uno de los
progenitores y el rgimen indistinto segn el cual ambos progenitores realizan las
labores segn las necesidades del grupo familiar, con independencia del lugar donde
el nio reside principalmente (art. 650). Se incorpora el plan de parentalidad, el cual
puede ser presentado por los progenitores, indicando el lugar y tiempo en que el hijo
permanece con cada progenitor, las responsabilidades que cada uno asume, el
rgimen de vacaciones, el rgimen de relacin y comunicacin con los hijos cuando el
hijo reside con el otro progenitor, entre otros; todo plan de parentalidad se considera
provisorio, pudindose modificar en funcin de las necesidades del grupo familiar y
del hijo (art. 655). Ante la inexistencia de un plan de parentalidad homologado, el juez
fijar el rgimen de cuidado de los hijos priorizando la modalidad compartida indistinta,
excepto que por razones fundadas resulte ms beneficioso el cuidado unipersonal o
alternado (art. 656). Guarda. Se prohbe expresamente la entrega directa en guarda
de nios, nias o adolescentes mediante escritura o acto administrativo, as como la
entrega directa en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros
familiares del nio (art. 611). En supuestos de especial gravedad, se prev la
posibilidad para el juez de otorgar la guarda de un menor a un pariente por un plazo de
un ao, prorrogable por igual perodo por razones fundadas (art. 657). Se prev que
las tareas de cuidado personal que realiza el progenitor que ha asumido el cuidado
personal del hijo, tienen un valor econmico y constituyen un aporte a su manutencin
(art. 660). Se dispone expresamente que la obligacin de los progenitores de proveer
recursos al hijo subsiste hasta que ste alcance la edad de 25 aos, cuando la
prosecucin de estudios o preparacin profesional de un arte u oficio le impida
proveerse de medios necesarios para sostenerse independientemente (art. 663). Se
establece el derecho de alimentos provisorios para el hijo extramatrimonial no
reconocido, pudiendo el juez fijar un plazo en la sentencia que fij los alimentos
provisorios para promover la accin de fondo (filiacin), si no se hubiere entablado an
(art. 664). Se elimina el usufructo de los progenitores. Se dispone que las rentas no
deben ingresar al patrimonio de sus padres, sino que deben ser conservadas y
reservadas para ellos. Slo pueden disponer de las rentas con autorizacin judicial y
por razones fundadas (art. 697).

Progenitores e Hijos a fines: Se entiende por progenitor afn al cnyuge o

conviviente que vive con quien tiene a su cargo el cuidado personal del nio, nia o
adolescente (art. 672). El cnyuge o conviviente de un progenitor debe cooperar en
la crianza y educacin de los hijos del otro, realizar los actos cotidianos relativos a su
formacin en el mbito domstico y adoptar decisiones ante situaciones de urgencia.
En caso de desacuerdo entre el progenitor y su cnyuge o conviviente prevalece el
criterio del progenitor, todo esto sin afectar los derechos de los titulares de la
responsabilidad parental (art. 673). El progenitor a cargo del hijo puede delegar a su
cnyuge o conviviente el ejercicio de la responsabilidad parental cuando no estuviera
en condiciones de cumplir la funcin en forma plena por razones de viaje, enfermedad
o incapacidad transitoria, y siempre que exista imposibilidad para su desempeo por
parte del otro progenitor o no fuera conveniente que este ltimo asuma su ejercicio
(art. 674). En caso de muerte, ausencia o incapacidad de un progenitor, el otro puede
asumir dicho ejercicio conjuntamente con su cnyuge o conviviente (art. 675). La
obligacin alimentaria del cnyuge o conviviente respecto de los hijos del otro tiene
carcter subsidiario, cesando este deber en los casos de disolucin del vnculo
conyugal o ruptura de la convivencia. Sin embargo, si el cambio de situacin puede
ocasionar un grave dao al nio, nia o adolescente y el cnyuge o conviviente
asumi durante la vida en comn el sustento del hijo del otro, puede fijarse una cuota
asistencial a su cargo con carcter transitorio, cuya duracin debe definir el juez de
acuerdo a las condiciones de fortuna del obligado, las necesidades del alimentado y el
tiempo de la convivencia (art. 676).
Procesos de Familia: Reglas procesales de derecho de familia. Se incorpora un
nuevo ttulo referente a procesos de familia, en el cual se incluyen: principios de tutela
judicial efectiva, inmediacin, buena fe y lealtad procesal, oficiosidad, oralidad, reserva
e inters superior del nio (arts. 705 y 706). Se contempla la participacin de nios,
nias y adolescentes y personas con capacidad restringida y su derecho a ser odos
en todos los procesos que los afectan directamente. Su opinin debe ser tenida en
cuenta y valorada segn su grado de discernimiento y la cuestin debatida en el
proceso (art. 707). Se prevn medidas provisionales relativas a los bienes en los
conflictos derivados de divorcio y nulidad del matrimonio, hacindose extensible su
mbito de aplicacin a las uniones convivenciales (arts. 721, 722 y 723).
d)

Libro tercero: derechos personales.

OBLIGACIONES: Obligaciones de dar dinero. El Proyecto indica que, si al momento

de la constitucin de la obligacin se estipul dar moneda extranjera, la obligacin
debe considerarse como de dar cantidades de cosas (art. 765). A su vez, para el
supuesto de que el deudor no pudiera entregar la cosa convenida, se prev en el
artculo 765 in fine que el deudor podr liberarse dando el equivalente en moneda de
curso legal. Los intereses devengan intereses slo cuando: a) una clusula expresa
autorice la acumulacin de los intereses al capital con una periodicidad no inferior a
seis meses, b) la obligacin se demande judicialmente; en este caso, la acumulacin
opera desde la fecha de la notificacin de la demanda, c) la obligacin se liquide
judicialmente; en este caso, la capitalizacin se produce desde que el juez ordena
pagar la suma resultante y el deudor es moroso en hacerlo, d) otras disposiciones
legales prevean la acumulacin (art. 770).

CONTRATOS. Parte General: Introduce nuevas categoras de contratos como el

contrato por adhesin a clusulas predispuestas y el contrato de consumo (art. 1092 a
1095). Se recepta una serie de principios generales en materia de contratos de
consumo, los que se complementan con la Ley de Defensa del Consumidor 24.240. Se
incluye la regulacin de las prcticas abusivas, la informacin y publicidad, las
modalidades especiales y las clusulas abusivas (arts. 1092 a 1122).
CONTRATOS. Parte Especiales: Se regulan y unifican contratos que se encuentran
actualmente previstos en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio, como sucede
con la compraventa (art. 1123 y ss.), permuta (arts. 1126 y 1172), suministro (art.
1176), locacin (art. 1187), mandato (art. 1319), mutuo (art. 1525), comodato (art.
1533), donacin (art. 1542), fianza (art. 1574), contrato de renta vitalicia (art. 1599),
entre otros. Se incorporan contratos regulados en normas especficas como el
leasing (ley 25.248 y art. 1227 y ss.), fideicomiso (ley 24.441 y art. 1666 y ss.),
contratos asociativos (Modificaciones a la Ley de Sociedades Comerciales 19.550
incorporadas en el Anexo II del Proyecto). De igual manera se tipifican contratos con
una regulacin mnima, como sucede con la franquicia (art. 1512), el arbitraje (art.
1649) y el contrato de agencia (art. 1479). Leasing. Se dispone que la
responsabilidad objetiva emergente del artculo 1757 recaiga exclusivamente sobre el
tomador o guardin de las cosas dadas en leasing (art. 1243).
RESPONSABILIDAD CIVIL: Se introducen las figuras de la funcin preventiva y
punitiva de la responsabilidad civil, mediante la accin preventiva (art. 1711) y la
punicin excesiva (art. 1714). Se amplan las normas generales sobre
responsabilidad (causales de justificacin, asuncin de riesgos, factores de atribucin,
consentimiento del damnificado; arts. 1718, 1719, 1720, 1721/24). Se amplan las
disposiciones sobre dao y reparacin plena; se limita la responsabilidad por
fallecimiento (arts. 1740 y 1745). Se introducen normas sobre responsabilidad
colectiva y annima (arts. 1761 y 1762). En lo concerniente a la Responsabilidad del
Estado se establece la aplicacin de normas y principios de derecho administrativo
nacional o local segn corresponda (art. 1766). Norma Transitoria Cuarta: La
responsabilidad del Estado nacional y de sus funcionarios por los hechos y omisiones
cometidos en el ejercicio de sus funciones ser objeto de una ley especial.
(Corresponde a los artculos 1764, 1765 y 1766 del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin). La referida ley especial es la ley 26.944 sobre Responsabilidad del Estado.
En el artculo 1810 (Garantas unilaterales), ltimo prrafo, se dispone: En caso de
fraude o abuso manifiesto del beneficiario que surjan de prueba instrumental u otra de
fcil y rpido examen, el garante o el ordenante puede requerir que el juez fije una
caucin adecuada que el beneficiario debe satisfacer antes del cobro.
e)

Libro cuarto: derechos reales.

Dominio: Se desarrolla una parte general dedicada a disposiciones y principios

comunes a todos los derechos reales, a las reglas sobre la adquisicin, transmisin y
extincin y a los requisitos para su oponibilidad (arts. 1882 a 1907). Se mantiene el
sistema numerus clausus en su artculo 1887. Se consideran derechos reales en el
Proyecto: a) el dominio; b) el condominio; c) la propiedad horizontal; d) los conjuntos
inmobiliarios; e) el tiempo compartido; f) el cementerio privado; g) la superficie; h) el
usufructo; i) el uso; j) la habitacin; k) la servidumbre; l) la hipoteca; m) la anticresis);

n) la prenda. Se redefine el concepto de lnea de ribera, entendiendo por tal al

promedio de las mximas crecidas ordinarias (art. 1960) en lugar de las crecidas
medias. Se redefine el concepto de dominio imperfecto (art. 1946), comprendiendo:
el dominio revocable, el fiduciario y el desmembrado (art. 1964). Se precisan las
facultades del titular del dominio revocable y los efectos generales luego de extinguido
(arts. 1965, 1966 y ss.). Con respecto al dominio revocable, se establece el plazo
mximo correspondiente a las condiciones resolutorias (art. 1965). Se prev que el
aprovechamiento y uso del dominio sobre inmuebles debe efectuarse de conformidad
con las normas administrativas aplicables en cada jurisdiccin (art. 1970).
Condominio: Se innova respecto de la administracin del condominio. Ante la
imposibilidad de uso y goce en comn, se establece que los condminos reunidos en
asamblea decidirn sobre su administracin (art. 1993). En la asamblea la resolucin
de la mayora absoluta de los condminos computada segn el valor de las cuotas,
aunque corresponda a uno solo, obliga a todos. En caso de empate decide la suerte
(art. 1994). En el condominio con indivisin forzosa temporaria, los condminos
pueden convenir suspender la particin por un plazo que no exceda los diez aos (art.
2000). Se incorpora la figura de la particin nociva, en el supuesto que sea
perjudicial a los intereses de los condminos o al aprovechamiento de la cosa, caso en
el que un juez puede disponer su postergacin por un plazo de hasta cinco aos (art.
2001). Tambin se incorpora la posibilidad de que un juez, frente a circunstancias
graves, autorice la particin antes del tiempo previsto para la indivisin (art. 2002).
Propiedad Horizontal: Se define el concepto de propiedad horizontal (art. 2037). Se
establece el deber del titular del dominio o de los condminos de redactar, por
escritura pblica, el reglamento de propiedad horizontal, el que debe inscribirse en el
Registro de la Propiedad Inmueble (art. 2038). Asimismo, se dispone el contenido de
dicho reglamento (art. 2056). El artculo 2044 regula la personera jurdica del
consorcio, teniendo como rganos a la asamblea (art. 2058 y ss.), el Consejo de
propietarios (art. 2064 y ss.) y el administrador (art. 2065 y ss.). Se establecen las
facultades y obligaciones de los propietarios en los artculos 2045 a 2050. Se prev
la figura de los subconsorcios (art. 2068).
Conjuntos Inmobiliarios: Se introducen normas vinculadas a la evolucin del derecho
dominial. De este modo, bajo la denominacin de conjuntos inmobiliarios se regulan
las situaciones conocidas como clubes de campo, barrios cerrados o privados,
parques industriales, empresariales o nuticos, o cualquier otro emprendimiento
urbanstico independientemente del destino de vivienda permanente o temporaria,
laboral, comercial o empresarial que tenga, comprendidos asimismo aqullos que
contemplan usos mixtos (art. 2073). Interesa destacar que la parte final del artculo,
establece el requisito de la sujecin a las normas administrativas locales. Todos los
aspectos relativos a las zonas autorizadas, dimensiones, usos, cargas y dems
elementos urbansticos correspondientes a los conjuntos inmobiliarios, se rigen por las
normas administrativas aplicables en cada jurisdiccin (art. 2075). Todos los
conjuntos inmobiliarios deben someterse, en lo pertinente, a la normativa del derecho
real de propiedad horizontal establecida en el proyecto, a los fines de conformar un
derecho real de propiedad horizontal especial (art. 2075). Los conjuntos inmobiliarios
preexistentes que se hubiesen establecido como derechos personales o donde

coexistan derechos reales y derechos personales se deben adecuar a las previsiones

normativas que regulan este derecho real (art. 2075).
Cementerios Privados: Se regulan los cementerios privados como inmuebles de
propiedad privada afectados a la inhumacin de restos humanos (art. 2103). Se
prev que el administrador de un cementerio privado est obligado a llevar un registro
de inhumaciones con los datos identificatorios de la persona inhumada, adems de un
registro de titulares de los derechos de sepultura en el que deben consignarse los
cambios de titularidad producidos (art. 2106). Las parcelas exclusivas destinadas a
sepultura son inembargables, a excepcin de los crditos provenientes del saldo de
precio de compra y de construccin de sepulcros y las expensas, tasas, impuestos y
contribuciones correspondientes a aqullas (art. 2110). Se dispone que al derecho
real de sepultura se le aplican las normas sobre derechos reales (art. 2112).
Tiempo compartido: Se incorpora como derecho real al tiempo compartido, cuya
regulacin se establece en los artculos 2087 a 2102. Se aplican al derecho del
adquirente de tiempo compartido las normas sobre derechos reales (art. 2101).
f)

Libro quinto: transmisin de derechos por causas de muerte.

SUCESIONES: Desde la muerte del causante, los herederos tienen todos los
derechos y acciones de aqul de manera indivisa, con excepcin de los que no son
transmisibles por sucesin, y continan en la posesin de lo que el causante era
poseedor. Las deudas del causante se responden con los bienes recibidos por los
herederos (se elimina la distincin entre aceptacin lisa y llana y la aceptacin con
beneficio de inventario) (art. 2280). Se incorpora el proceso de licitacin. En ste
cualquiera de los herederos puede pedir la licitacin de alguno de los bienes de la
herencia para que se le adjudique dentro de su hijuela por un valor superior al del
avalo, si los dems copartcipes no superan su oferta (art. 2372). Se incorpora el
supuesto del matrimonio in extremis. Este nuevo instituto tiende a comprobar que el
matrimonio no tuvo por objeto la captacin de la herencia (art. 2436). Se propone una
modificacin de las porciones de la legtima: en cuanto a los descendientes, se
modifica de las cuartas quintas partes a dos terceras partes; respecto de los
ascendientes, de dos terceras partes a un medio; el cnyuge mantiene su legtima de
un medio (art. 2445). Se estipula la mejora de la hijuela a un heredero con
discapacidad; incluso a travs de un fideicomiso (art. 2448). Se regula lo
correspondiente al fideicomiso testamentario, aunque siempre debe respetar la
legtima de los herederos forzosos (art. 2493).
g)

Libro sexto: disposiciones comunes de los derechos reales y personales:

PLAZO DE PRESCRIPCIN LIBERATORIA: El plazo genrico de prescripcin es de

cinco aos, salvo que la normativa especfica prevea uno diferente (art. 2560). Se
recepta un supuesto de prescripcin especial de diez aos para reclamo del
resarcimiento de daos por agresiones sexuales infligidas a personas incapaces. El
reclamo de la indemnizacin de daos derivados de la responsabilidad civil prescribe a
los tres aos (art. 2561). Las acciones civiles derivadas de delitos de lesa humanidad
son imprescriptibles (art. 2561). Asimismo, prescriben a los dos aos: a) el pedido de
declaracin de nulidad relativa y de revisin de actos jurdicos; b) el reclamo de
derecho comn de daos derivados de accidentes y enfermedades de trabajo; c) el

reclamo de todo lo que se devenga por aos o plazos peridicos ms cortos, excepto
que se trate del reintegro de un capital en cuotas; y d) el reclamo de los daos
derivados del contrato de transporte de personas o cosas, e) el pedido de revocacin
de la donacin por ingratitud o del legado por indignidad; f) el pedido de declaracin de
inoponibilidad nacido del fraude (art. 2562).
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Se sistematizan las normas de la materia
actualmente dispersas en diversas normativas. Se establecen normas generales y una
exhaustiva parte especial. En la parte general se incluyen normas sobre jurisdiccin,
reenvo, fraude a la ley, orden pblico, etc. (arts. 2594 a 2612). En la parte especial,
adems de regularse la persona, familia, contratos, derechos reales, sucesiones, etc.,
se incluyen normas de institutos novedosos como las tcnicas de reproduccin
humana asistida, las uniones convivenciales, los contratos de consumo y la
responsabilidad parental (arts. 2613 a 2671). Se disponen normas relativas a la
jurisdiccin y el derecho aplicable para cada uno de dichos institutos. El artculo 2613
define los conceptos de domicilio y residencia habitual a los fines del derecho
internacional privado. Jurisdiccin en materia de adopcin. En caso de nios con
domicilio en la Repblica, los jueces argentinos son exclusivamente competentes para
la declaracin en situacin de adoptabilidad, la decisin de la guarda con fines de
adopcin y para el otorgamiento de una adopcin (art. 2635). Con respecto a la
conversin de la adopcin se establece que el juez debe evaluar en todos los casos la
necesidad de mantener la filiacin de origen (art. 2638).
Fundamentos del anteproyecto: El anteproyecto unifica los cdigos civil y comercial,
aspecto sobre el cual hay una amplia coincidencia en la doctrina jurdica argentina. Se
ordenado un ttulo preliminar y luego una parte general para todo el Cdigo, as como
partes generales para diversas instituciones que regula. En este aspecto, se sigue la
opinin de muchos autores, entre ellos, Freitas, quien introdujo en su proyecto para
Brasil una parte general. En esta tesis cabe computar todos los proyectos de reforma
integral realizados en el pas: el Anteproyecto de Reformas de Bibiloni de 1926, el
Proyecto de 1936, el Anteproyecto de 1954, y el Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993
y el de 1998. 9 Por unanimidad hemos decidido no incluir notas, como lo decidiera
tambin el anteproyecto de 1998 y por las mismas razones. En cuanto a las
definiciones, hemos tratado de incluir solo aquellas que tienen efecto normativo y no
meramente didctico, en consonancia con la opinin de Vlez Sarsfield, primer
codificador, expresada en la nota al artculo 495 del Cdigo Civil. La comisin ha
puesto una especial dedicacin para que la redaccin de las normas sea lo ms clara
posible, a fin de facilitar su entendimiento por parte de los profesionales y de las
personas que no lo son. Por esta razn, se han evitado las remisiones, el uso de
vocablos alejados del uso ordinario, las frases demasiado extensas que importan
dificultades de lectura. Hemos tratado de conservar, en lo posible, las palabras ya
conocidas y utilizadas por la doctrina y jurisprudencia. Sin embargo, hay numerosos
cambios sociales, cientficos, culturales, econmicos, que demandan el uso de
palabras ajenas al lenguaje jurdico. Por estas razones es que ha sido inevitable
recurrir a nuevas expresiones para reflejar nuevos fenmenos. Tambin se ha puesto
nfasis en la gramtica, y en especial, se ha tratado de usar el tiempo presente en la
redaccin de todo el articulado, porque es el que ms se adapta a la buscada claridad
expositiva.

4)
La parte general del CC Y CN: la parte general comprende las nociones
comunes a todo planteo jurdico, en especial las de persona, cosas, hechos o actos
jurdicos, que corresponden al sujeto, al objeto y a las causas del derecho.
Contenido: el Anteproyecto contiene seis Libros, de los cuales el primero que abarca
hasta el artculo 400 inclusive- corresponde a la Parte General. Los Libros a su vez
estn divididos en Ttulos, Captulos, Secciones y Pargrafos. En este caso, el Libro I
cuenta con 5 Ttulos referidos a La Persona Humana, La Persona Jurdica, De los
bienes, Hechos y actos jurdicos y De la transmisin de los Derechos. Finalmente,
y para completar esta mirada panormica, es importante tener en cuenta que el
proyecto prev naturalmente la derogacin de los Cdigos Civil y Comercial, y en lo
que a la Parte General se refiere- tambin la derogacin total o parcial de algunas
leyes especiales, a saber: a) se deroga el artculo 31 de la ley 11.327; b) se deroga la
ley 14.394; c) se deroga la ley 18.248; d) se deroga la ley 19.836; e) se derogan los
arts. 36, 37 y 38 de la ley 20.266 (Martilleros y Corredores) incorporados por la ley
25.028. Desde lo metodolgico, el impacto del Anteproyecto sobre la Parte General
del Derecho Civil y Comercial es enorme, ya que incorpora una Parte General y
prev la unificacin del derecho civil con el comercial. Ello significara un gran avance
pues un buen mtodo siempre facilita las cosas a abogados, jueces y alumnos.
Cdigos modernos con o sin parte general:
a)
Cdigo civil alemn: es una obra de gran significacin cientfica por el mtodo
adoptado. Es el primero sancionado que contiene un libro independiente las normas
generales que por serlo gravitan en toda clase de relaciones jurdicas.
b)
Cdigo civil suizo: constituye una alta expresin de tcnica cientfica en la
materia de la codificacin, aunque ha omitido la parte general que contiene el cdigo
alemn. Sus disposiciones se caracterizan por la ausencia de rigidez que deja una
gran libertad a los jueces para adecuar el principio legal a las circunstancias del caso.
El mtodo de este cdigo es el siguiente: 1) personas; 2) familia; 3) sucesiones; 4)
derechos reales; 5) obligaciones.
c)
Cdigo civil brasileo: siguiendo la tradicin de Freitas reforzada por la tcnica
usada por el cdigo civil alemn, el cdigo brasileo separa netamente la parte
general de las partes especiales.
d)
Cdigo civil italiano: constituye una de las mejores expresiones de la tcnica
jurdica por la diafanidad de la redaccin y el buen sentido de sus disposiciones.
Desde el punto de vista metdico, elimina la parte general y trata conjuntamente las
obligaciones civiles y comerciales.
Contenido del ttulo preliminar en el cdigo civil y comercial: tiene 4 captulos que
totalizan 18 artculos, y sus ttulos son Del Derecho, De la ley, Del ejercicio de los
derechos y De los derechos y los bienes. Todos estos temas se estudian
habitualmente en la Parte General del Derecho Civil.