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CENTRO UNIVERSITRIO DE JOO PESSOA UNIP


CURSO DE DIREITO
NCLEO DE MONOGRAFIA

IGOR RAFAEL OLIVEIRA CARNEIRO

A ASSISTNCIA SOCIAL COMO DIREITO UNIVERSAL E SEU PAPEL NA


EFETIVAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS

JOO PESSOA
2013

IGOR RAFAEL OLVEIRA CARNEIRO

A ASSISTNCIA SOCIAL COMO DIREITO UNIVERSAL E SEU PAPEL NA


EFETIVAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS

Trabalho de Concluso de Curso TCC apresentado ao Centro Universitrio de


Joo Pessoa UNIP, como requisito
parcial de concluso de curso para
obteno do grau de Bacharel em Direito.

Orientador:
Cavalcante

Jos

Antnio

rea: Direito Previdencirio

JOO PESSOA
2013

Coelho

C280a

Carneiro, Igor Rafael Oliveira.


A assistncia social como direito universal e seu papel na
efetivao dos direitos fundamentais.
Igor Rafael Oliveira Carneiro. -- Joo Pessoa, 2013.
55f.
Monografia (Curso de Graduao em Direito) Centro

Universitrio de Joo Pessoa UNIP

UNIP/ BC

CDU- 347

TERMO DE RESPONSABILIDADE

Eu, Igor Rafael Oliveira Carneiro responsabilizo-me integralmente pelo


contedo da Monografia apresentada ao Curso de Graduao em Direito do Centro
Universitrio de Joo Pessoa UNIP, sob o ttulo A ASSISTNCIA SOCIAL
COMO DIREITO UNIVERSAL E SEU PAPEL NA EFETIVAO DE DIREITOS
FUNDAMENTAIS, eximindo terceiros de eventuais responsabilidades sobre o que
nela est escrito.

Joo Pessoa, 06 de novembro de 2013.

IGOR RAFAEL OLIVEIRA CARNEIRO


RG 3145174 SSP-PB

IGOR RAFAEL OLIVEIRA CARNEIRO

A ASSISTNCIA SOCIAL COMO DIREITO UNIVERSAL E SEU PAPEL NA


EFETIVAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS

BANCA EXAMINADORA

___________________________________________________________________
Prof. Jos Antnio Coelho Cavalcante

___________________________________________________________________
1 Examinador

___________________________________________________________________
2 Examinador

JOO PESSOA
2013

Dedico o presente trabalho a Deus,


grande inspirador, a quem tudo devo, aos
meus familiares, com infinita gratido, ao
mundo, que me acolheu como ser vivente
e ao qual eu desejo sempre servir.

AGRADECIMENTOS

Agradeo em primeiro lugar a Deus, meu grande e eterno amor, a quem eu devo
toda a minha vida, inteligncia e discernimento. Alm de todas as graas que,
deliberadamente, disps para que pudesse lutar para a concretizao desse
trabalho, fazendo-me sentir um ser iluminado.
Aos meus familiares, minha me, Cleuma Oliveira de Farias Rodrigues, meu pai,
Jonates Oliveira Carneiro meu padrasto, Jos Antnio Rodrigues da Silva, e os
meus pequenos amados irmos, por todo apoio, compreenso e respeito a todas as
dificuldades que encontrei na concretizao desse trabalho. Tambm todos os meus
familiares, sobretudo Suely Oliveira Carneiro, Clvis Alberto Tavares, Harrison
Oliveira de Farias e Clemilson Oliveira de Farias.
Ao Dr. Valberto Cosme de Lira, que me inspirou a, em meio a todas as injustias que
se v no mbito jurdico, querer exercer um cargo dentro desta rea to incoerente,
alm de meus ex-colegas da Promotoria do Cidado: Gilma, Simone, Mnica,
Leandro e Jucileide, por todos os ensinamentos e a maravilhosa convivncia da qual
sinto saudades.
os professores Armando Albuquerque, Rogrio Magnus Varela, Sandra Valado,
Antnio Carlos Escorel, Alexandre Belo e Paulo Maia Filho, por todo apoio e,
especialmente, agradeo professora Hertha Urquiza, a quem abandonei em meio a
minha incapacidade, e ao meu orientador, o professor Jos Antnio Coelho
Cavalcante por todo apoio e pacincia.
Enfim, a todos os amigos que permitiram e me ajudaram para isso tudo fosse
concretizado e Comunidade Catlica Shalom pela minha recuperao.

Onde no h amor, plante amor e colhers


amor.
So Joo da Cruz

RESUMO

A temtica central deste trabalho monogrfico a assistncia social como direito


universal e o seu papel na efetivao dos direitos fundamentais. Para a explanao,
optou-se pela corrente da multidisciplinaridade, usando de um mtodo bibliogrfico
pelo qual utilizou-se de livros de diversas reas do conhecimento, como a Filosofia,
a Sociologia, o Servio Social, a Cincia Poltica, alm reas diversas dentro do
prprio Direito, como Direitos Humanos, Direito Constitucional, Filosofia do Direito, e
Direito da Seguridade Social. Utilizando-se dos mtodos dedutivo e sistemtico,
buscou-se, aliado a uma busca de uma conceituao com a maior amplitude
possvel, a coadunao e coerncia dentro de um sistema, com vrias normas e
conceitos de diversas reas que concorrem para o mesmo fim. Para a resoluo do
problema da qualificao da assistncia social como direito universal, buscou-se
encontra-lo dentro da histria, qualificando-o como direito fundamental, que tipo de
direito fundamental, a ligao com o direito com o princpio da dignidade da pessoa
humana e o seu substrato tico e valorativo, de modo que a razo de ser do direito a
assistncia social pudesse ter alcance de ordem global. Posteriormente, postulou-se
acerca da universalidade tica do direito assistncia social, suas motivaes, seus
alcances e suas consequncias, e, por fim, analisou-se acerca do papel do direito
assistncia social em dar efetividade aos direitos fundamentais, no somente como
um direito fundamental em si, mas sendo como de fundamental importncia para a
eficcia de outros direitos fundamentais, tanto de ordem individual como de ordem
social.
Palavras-chave: Assistncia social: Direitos universais: Direitos Fundamentais.

10

ABSTRACT

The central theme of this monograph is the social assistance as a universal right and
its role in the enforcement of fundamental rights. For the explanation, opted for the
current multidisciplinary approach, using a method by which literature was used for
books of various fields of knowledge, such as Philosophy, Sociology , Social Work,
Political Science, and various areas within the law itself, as Human Rights,
Constitutional Law, Philosophy of Law and Social Security Law. Using the deductive
and systematic methods, we sought together with a search for a concept to the fullest
extent possible, Consistency and coherence within a system, with various standards
and concepts from different areas that compete for the same purpose. To solve the
problem of the classification of social assistance as a universal right, we tried to find it
in the story, describing it as a fundamental right, what kind of fundamental right , the
link to the right with the principle of human dignity and its ethical and evaluative
substrate, so that the rationale for the right to social assistance could have a range of
global order. Subsequently, it has been postulated about the ethical universality of
the right to social assistance, their motivations, their scope and their consequences,
and finally analyzed on the role of the right to social assistance in giving effect to
fundamental rights, not only as a fundamental right in itself but as being of
fundamental importance to the effectiveness of other fundamental rights, both in
terms of individual and social order.

Keywords: Social assistance: Universal rights: Fundamental rights.

11

SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................. 12
1

A ASSISTNCIA SOCIAL ........................................................................... 15

1.1

ANTEVISES DA ASSISTNCIA SOCIAL .................................................. 15

1.2

HISTRIA DA ASSISTNCIA SOCIAL NO MUNDO ................................... 19

1.3

HISTRIA DA ASSISTNCIA SOCIAL NO BRASIL.................................... 20

1.4

NATUREZA DA ASSISTNCIA SOCIAL ..................................................... 21

1.5

CONCEITO DE ASSISTNCIA SOCIAL...................................................... 22

1.6

OBJETIVOS E DIRETRIZES DA ASSISTNCIA SOCIAL ........................... 23

1.7

PRINCPIOS DA ASSISTNCIA SOCIAL .................................................... 24

ASSISTNCIA SOCIAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL ....................... 26

2.1

CONCEITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS ............................................. 27

2.1.1

Direitos fundamentais de segunda dimenso ......................................... 28

2.2

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E ASSISTNCIA SOCIAL ................. 30

2.2.1

Dignidade da pessoa humana em sua expresso religiosa ................... 30

2.2.2

Dignidade da pessoa humana em sua expresso filosfica .................. 31

2.2.3

Dignidade da pessoa humana na Constituio Federal de 1988............ 35

2.3

ASSISTNCIA SOCIAL PELA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA .......... 36

2.3.1

Justia social e dignidade da pessoa humana ........................................ 37

2.3.2

Assistncia social como norma tica em busca da dignidade............... 40

2.3.2.1 tica e responsabilidade poltica na assistncia social................................. 43


3

A UNIVERSALIDADE TICA DA ASSISTNCIA SOCIAL ......................... 46

ASSISTNCIA SOCIAL E SEU PAPEL EFETIVADOR DOS DIREITOS

FUNDAMENTAIS ...................................................................................................... 50
CONSIDERAES FINAIS ......................................................................... 53
REFERNCIAS ............................................................................................ 55

12

INTRODUO

O presente trabalho monogrfico consiste em um estudo sobre a


universalidade do direito assistncia social e seu papel para tornar eficazes direitos
fundamentais, mormente alguns que no se opem contra o Estado, ou que no
gera direito subjetivo contra este.
Para a consecuo de tal fim, foram seguidos alguns procedimentos
metodolgicos capazes de aferir um maior nvel cientfico a presente obra.
Portanto, a natureza de vertente metodolgica usada neste trabalho a
qualitativa, em virtude de ser um estudo que no se baseia em dados estatsticos e
no se utiliza destes para descrever, compreender e explicar os assuntos
abordados, a fim de analisar o problema.
Quanto ao mtodo de abordagem, opta-se pelo mtodo dedutivo, em virtude
de basear-se em princpios e preceitos de ordem geral e de alta abstrao a fim de
se alcanar concluses particulares, alm do mtodo sistemtico, por considerar o
Direito como um sistema nico e coerente e, dessa forma, uma concluso influencia
diretamente a se chegar a outra concluso, de modo que sejam coerentes entre si.
No que se refere ao mtodo de pesquisa, utilizar-se- a bibliografia indireta,
na medida em que se utilizar de vasta doutrina que aborde o tema. Para tanto,
utilizaremos obras de Ingo Wolfgang Sarlet, Jos Afonso da Silva, Gilmar Ferreira
Mendes, entre outros.
A assistncia social que tipo de direito? O que a gerou? Qual a sua
natureza? Ela consiste em um direito fundamental? Qual o substrato informativo ou
em virtude de que passou a ser direito fundamental? Alm de direito fundamental,
pode ser considerado como direito universal, por qu? Existe uma tica universal? O
direito a assistncia social necessrio, por qu? Qual o papel que ele tem na
concretizao de direitos fundamentais? A razo de ele ser tico e necessrio a
mesma de ele ser concretizador de direitos fundamentais? Foram estas as
perguntas necessrias para o desenvolvimento do tema.
Para respond-las, no primeiro captulo fizemos uma anlise da influncia da
histria na assistncia social e da sua histria no Brasil e no mundo. Depois disso,
analisamos a sua natureza, para, s assim, conceitua-la (optou-se pelo termo
conceito, em vez de definio, em virtude de que, semanticamente, definir
significa concluir, fechar o conhecimento sobre determinado assunto, e no mbito

13

jurdico, tarefa impossvel, porquanto entende-se como a lei num tempo, espao e
cultura especficos, sofrendo sempre modificaes ao longo da histria). Assim,
conceituada, pudemos elencar os objetivos e os princpios, elencados no
ordenamento jurdico ptrio, para que, baseados neles, pudssemos subtrair a
axiologia do direito assistncia social.
Posteriormente, no segundo captulo, passamos a qualificar a assistncia
social como direito fundamental, conceituando e analisando onde, na histria, ele
surgiu, e em que em gerao de direitos fundamentais ela se inclui, porque assim,
pudemos analisar em virtude de que surgiu e quais foram as mudanas que realizou
no processo histrico. Para tanto, preferiu-se a adoo do termo dimenso em
detrimento de gerao de direito fundamental, em razo de, concordando-se com a
advertncia de Ingo Wolfgang Sarlet, o termo gerao limita no mbito unicamente
histrico a anlise dos ditos direitos fundamentais, enquanto dimenso permite se
chegar a concluso de que esses direitos no se perderam na histria e possuem
lugar fundamental no ordenamento jurdico.
A propsito, adotamos a expresso direitos fundamentais em vez de
direitos humanos, com a finalidade de dar mais ateno ao mbito jurdico interno,
j que direitos fundamentais so os direitos humanos estabelecidos na Constituio
Federal, enquanto direitos humanos so os positivados na ordem jurdica
internacional.
Ainda, no segundo captulo, analisamos a relao do princpio da dignidade
da pessoa humana com a assistncia social. Dentro do referido princpio,
procuramos a sua origem na histria no mbito religioso, no filosfico e no
ordenamento jurdico-constitucional ptrio. Enfim, buscou-se uma assistncia social
a fim de garantir a dignidade da pessoa humana e suas caractersticas ticas e em
fundamentos de justia.
Concluiu-se o captulo em comento ressaltando a importncia do bem uso
poltico, em termos de tica e responsabilidade, pelos governantes, das disposies
no ordenamento jurdico-constitucional ptrio acerca da assistncia social, a fim de
que estes garantam a liberdade e os fins do Estado Democrtico de Direito.
No terceiro captulo, estudou-se a possibilidade de uma universalidade tica
da assistncia social a fim de que, com substrato nela, pudesse se chegar, ou no,
na concluso de que a assistncia social direito universal.

14

J no quarto e ltimo captulo, buscou-se a adequao do tema, procurando


verificar a veracidade da afirmao de que a assistncia social tem papel na
efetivao de direitos fundamentais. Tambm, caso tenha concludo que tal
sentena verdadeira, qual a importncia da assistncia social na efetivao
desses direitos e o que tem a ver todo o exposto com o direito assistncia social,
se ele um direito fundamental por em si, se um direito fundamental para, ou se
um direito fundamental em si tambm e para a efetivao desses direitos.
Por fim, nas consideraes finais, sero englobadas todas as ideias
apresentadas com o intuito de se chegar na concluso final em que se buscou o
tema.

15

A ASSISTNCIA SOCIAL

Antes que se possa falar da Assistncia Social, faz-se necessrio fazer uma
reconstruo histrica, visando encontrar a sua raiz e os caminhos por onde andou
ou, at mesmo, desandou. Descobrindo desde a sua origem na caridade at
encontrar status de direito universal.

1.1

ANTEVISES DA ASSISTNCIA SOCIAL

Assistncia social como ao estatal surgiu to somente no sculo passado.


Oficialmente, no ordenamento jurdico brasileiro, somente atravs da Lei n. 6.439
de 1977, que instituiu o SIMPAS que criou a LBA (Legio Brasileira de Assistncia
Social) dispondo que, a esta competia prestar assistncia populao carente,
mediante programas de desenvolvimento social e de atendimento s pessoas.
Posteriormente, a Constituio Federal de 1988, em seus artigos 203 e 204, aborda
a assistncia social. Entretanto, tais leis e dispositivos constitucionais so,
inegavelmente, consequncia de numerosas conquistas sociais ao longo da histria,
as quais proporcionaram ao homem a conscincia do outro homem necessitado.
Desse modo, compreende-se que, delinear historicamente tudo que houve,
desde aquilo que se deduz dos povos grafos, perpassando por toda histria do
Direito que tange o assunto e, inclusive, aquilo que se entende como modificao
essencial da sociedade para que essa preocupao com o hoje chamado
hipossuficiente de importncia fundamental para que se possa entender por que a
assistncia social passou de dever moral a Direito Universal.
Tratando-se, pois, de histria no documentada, aquela na que se encontra
no perodo em que no havia ainda escrita e as sociedades tinham organizao
ainda rude, no se pode falar de pobreza no sentido de classe social, obviamente,
mas pode-se falar de penria e de falta quilo tudo que for necessrio
subsistncia. O sistema socioeconmico, se que assim se pode dizer, dos povos
grafos, era baseado na pecuria e agricultura de subsistncia e oferecia trabalho
para todos os membros da tribo ou cl. A misria s aparecia em poca de crise

16

econmica, causada pelas invases, guerras, catstrofes, que, destruindo cidades,


habitaes e lavouras, provocavam a falta de alimento e de trabalho1.
Ainda, segundo a mesma autora, a assistncia aos pobres, aos velhos, aos
abandonados, constitua, ento, responsabilidade da famlia, cl, ou tribo; cada um
tomava conta dos seus e a maneira de assisti-los variava de uma tribo para outra,
segundo os usos, os costumes, as crenas, etc.. Pode-se deduzi-lo em virtude de
existirem, ainda, nas partes mais afastadas da Oceania, da frica e da Amrica,
grupos humanos que podem nos dar uma ideia do que eram as sociedades
primitivas2.
Passados, ento, muitos anos desde que alguns povos grafos passaram
escrita, surgiu um primeiro direito que possua certa caracterstica de assistncia
social. Trata-se do direito hebreu, que apareceu por volta do ano 1.250 a.C. 3;
entretanto, o dispositivo encontrado no livro do Deuteronmio no tem, como se
teria hoje, fora formativa, porquanto o direito hebreu identificava-se com a moral, e
ainda uma moral religiosa4. Desse modo, a sano que se dava era meramente
interna, isto porque, tanto conforme a tradio judaica, quanto a crist, a lei foi
escrita por Moiss por conduo de Deus, Iahweh, para os judeus e, por isso, essas
disposies normativas tinham o condo de direcionar o corao dos homens para a
prtica da caridade, e no um carter coercitivo. Isto o que se pode depreender do
ensinamento de Jayme de Altavia, que afirma que o esprito de solidariedade
humana est presente em toda a legislao mosaica. Moiss procurava, atravs da
caridade, suprir as carncias sociais de seu estado5. Verifica-se isto nos versculos
7 e 8 do captulo 15 do livro do Deuteronmio:
Quando houver um pobre em teu meio, que seja um s dos teus irmos
numa s das tuas cidades, na terra que Iahweh teu Deus te dar, no
endurecers teu corao, nem fechars a mo para com este teu irmo
pobre; pelo contrrio: abre-lhe a mo, emprestando o que lhe falta, na
6
medida de sua necessidade .
1

VIEIRA, Balbina Ottoni. Histria do servio social : contribuio para a construo de sua teoria.
3.ed. Rio de Janeiro: Agir, 1980. Pg. 28.
2
MOSCA, Gaetano et BOUTHOUL, Gaston. Histria das doutrinas polticas. Rio de Janeiro: Zahar
Editores, 1958. Trad. por MATOS, Marco Aurlio de Moura. Pg. 15.
3
Bblia de Jerusalm. So Paulo: Ed. Paulus, 1998. Pg. 2171.
4
Segundo Dimitri Dimoulis: A tese da identidade no distingue o conceito da moral do conceito do
direito. Sustenta-se que existe um nico sistema de normas que regulamentam o comportamento
social. Essa viso peculiar de sociedades antigas, principalmente de sociedades pequenas e pouco
diferenciadas. DIMOULIS, Dimitri. Manual de introduo ao estudo do direito. So Paulo: RT,
2011.Pg. 107.
5
ALTAVIA, Jaime de. Origem Dos Direitos Dos Povos
6
Bblia de Jerusalm. So Paulo: Ed. Paulus. Pg. 277.

17

Interessante um trecho logo em seguida, que faz previso que, de fato,


ocorre, e o qual motivo do presente trabalho, quando diz no versculo 11: Nunca
deixar de haver pobres na terra; por isso que eu te ordeno: abre a mo em favor
do teu irmo, do teu humilde e do teu pobre em tua terra7.
Posteriormente, cerca de 1500 anos depois, acontece evento ao qual no se
pode, de modo algum, ignorar. De fato, o evento Jesus Cristo revolucionou o
mundo. Seus ensinamentos e seu exemplo geraram um efeito como que tsunami
que viria posteriormente fazer influncia sobre grande parcela do mundo. No que
tange ao assunto do presente trabalho, pode-se, arrojadamente, afirmar que por
causa de Jesus Cristo que existe a assistncia social. Foi dele o exemplo do partir
do po, foi dele o cuidado com os cegos, com os loucos, com os aleijados. Foi ele
aquele que veio dar ao amor o aspecto volitivo, trazendo para o mundo o amor
agapoe, que o mesmo que dizer que amar dar a prpria vida a servio do outro,
como fez ao lavar os ps dos seus discpulos. Sem olvidar da sua preferncia pelos
pobres e as suas recorrentes ordens para repartir os bens com estes, seno d-los
por inteiro, como recomendou ao jovem rico (Mc 10, 17-22). Dessarte, como se h
de explanar posteriormente, que todos contribuem para a Seguridade Social, da qual
a Assistncia Social faz parte, conclui-se que a assistncia social como que uma
consequncia do partir do po fora da lei.
O que se tem, deste tempo em diante, at que aparea uma legislao
efetivamente assistencialista, isto , com fora normativa, a influncia de diversas
personalidades, em atitudes ou pensamentos, que foram, aos poucos, mudando a
mentalidade da humanidade at que, determinado dia, fosse elaborada uma lei em
favor dos pobres. Dentre eles, podemos citar, no em linha cronolgica, alguns
pensadores. Diz-se alguns, porque citar a todos tarefa enciclopdica. Retiram-se,
pois, os que tm mais utilidade para o presente trabalho.
Um primeiro deles Thomas More, autor do livro Utopia, em um pargrafo
deste, antecipa sculos quando expe o seguinte pensamento:
Nisto, a justia da Inglaterra e de muitos pases se assemelha aos mestres
que espancam os alunos em lugar de instru-los. Em vez de fazer com que
os ladres sofram pavorosos tormentos, no seria melhor garantir a

Ibidem.

18

existncia a todos os membros da sociedade, a fim de que ningum se


8
visse na necessidade de roubar primeiro e morrer depois?

Nota-se que naquele tempo, More j pensava na necessidade de uma ajuda aos
pobres, a fim de que no vivessem em situao miservel e fossem coagidos pelas
circunstncias prtica do crime. Jean Luis Vives, contemporneo ao More,

aprofundou mais um assunto e escreveu uma obra que se pode considerar como o
primeiro tratado de servio social9, a De Subvencione Pauperum (Da Assistncia
aos pobres), que, segundo Balbina Ottoni Vieira, pode ser resumida nos seguintes
pontos:
1) o socorro aos pobres deve ser baseado na justia: dar a cada um aquilo
de que precisa para reajustar-se; no deve ser uma esmola espordica,
mas um auxlio para resolver definitivamente a situao; 2) a melhor
maneira de ajudar ao pobre consiste em trein-lo e lhe dar nos instrumentos
para poder trabalhar e, portanto, sustentar-se; 3) a assistncia deve
estender-se a todas as categorias de pobreza; certas pessoas, dado seu
grau de acanhamento, merecem ser socorridas em suas residncias; 4)
devem ser organizadas, entre os trabalhadores, medidas de previdncia, em
caso de doena, desemprego e velhice; 5) impe-se a instituio de
medidas contra a mendicncia profissional e os mendigos devem ser
devolvidos s suas cidades de origem, com a assistncia necessria
viagem; 6) finalmente; torna-se necessria a cooperao entre as vrias
associaes de caridade, coleta e centralizao de fundos, unificao de
10
direo e diviso de trabalho .

Ao menos o que foi feito de resumo da obra de Vives, como se pode


deparar, antecipa em sculos o tempo e, em certo aspecto, o que ele disse que
deveria ser feito j passou a existir, principalmente com o que se relaciona ao ponto
4. Inclusive, poder-se- usar de inspirao para aquilo que, no ordenamento
jurdico brasileiro, com relao legislao de assistncia social, precisa de
melhoramentos.
Outra mente iluminada que se pode citar, So Vicente de Paula, que, no
caso, no s uma mente iluminada, mas um corao, um esprito iluminado, em
virtude de no ter s pensado, mas praticado as ideias sobre caridade que concebia.
Segundo Vieira, So Vicente de Paulo defendia que o estado intervisse na
administrao da caridade, que no se podia dar esmolas indiscriminadamente e

MORE, Thomas. Utopia. So Paulo: Rideel. 2005.Pg 19.


VIEIRA, Balbina Ottoni. Op. Cit. Pg. 35
10
Idem. Pg. 36.
9

19

que era necessrio ajudar o pobre a encontrar um trabalho, ou ensinar-lhe um ofcio,


para que no precisasse recorrer caridade, entre outras ideias11.

1.2

HISTRIA DA ASSISTNCIA SOCIAL NO MUNDO

O que se pode encontrar de mais remoto, em termos de assistncia social,


foi no Imprio Carolngio. Carlos Magno, que teve seu reinado estendido desde Rei
dos Francos, Rei dos Lombardos, at Imperador Romano-Germnico, isto , tornouse imperador do ocidente e, dentre este tempo, de 768 a 814, em virtude de no se
saber a data exata, estabeleceu um sistema de assistncia aos pobres, tributou os
nobres e os clrigos para pagar tais custas, e tornou crime a mendicncia 12.
Posteriormente, foi editado na Inglaterra o Poor Relief Act, a Lei dos Pobres, que
instituiu auxlios e socorros pblicos aos necessitados13.
A Revoluo Francesa, que teve influncia revolucionria no resto do
mundo, tambm deu sua contribuio para um entendimento secular da assistncia
social, certamente por influncia de Jean-Jacques Rousseau. Consta, no artigo 21
da Constituio Francesa de 1793, que "a sociedade deve sustentar os cidados
infelizes, dando-lhes trabalho, ou assegurando os meios de subsistncia aos que
no estejam em condies de trabalhar.
Com o advento do estado moderno, algumas constituies passaram a
estabelecer, em seus ordenamentos, disposies acerca de seguridade social. Por
exemplo, tm-se as constituies do Mxico (1917) e de Weimar (1919). A primeira
perdura at hoje, ao contrrio da segunda que teve seu fim com a ascenso de
Hitler.
Outras legislaes nasceram, com condo assistencialista, sendo uma
delas, inclusive, o modelo atual de seguridade social. Nos EUA, em 1935, foi
aprovado o Social Security Act, que instituiu auxlio desemprego14. E em 1941, na
Inglaterra, alcanou-se, como dito, a primeira normatizao orgnica do Direito da

11

Idem. Pg. 38.


History of Western Civilization & Selected Local Histories. Charlemagne the King Continued.
Disponvel em: <http://history.ucan.us/charlemagne_charles_the_great3.php> Acesso em: 19 de set.
2013. Traduo do autor.
13
KERTZMAN, Ivan. Curso Prtico de Direito Previdencirio. 7.ed. Ed. Jus Podivm, 2009. Pg. 37.
14
SANTOS, Leandro Lus Camargo dos. Curso de Direito da Seguridade Social.
So Paulo: LTR, 2005. Pg. 32
12

20

Seguridade Social com a implementao do Plano de Beveridge, criado pelo sir


William Beveridge15.
A grande influncia a partir de ento, pode-se crer, vem da Declarao
Universal dos Direitos do Homem, em 1948, conquista aps o fim da Segunda
Guerra Mundial. Constam nela diversos dispositivos que conscientizam acerca da
necessidade de uma assistncia social, em virtude, principalmente, da dignidade da
pessoa humana, o que se pode exemplificar com o seu artigo 25:
Todo ser humano tem direito a um padro de vida capaz de assegurar-lhe, e
a sua famlia, sade e bem-estar, inclusive alimentao, vesturio,
habitao, cuidados mdicos e os servios sociais indispensveis, e direito
segurana em caso de desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice ou
outros casos de perda dos meios de subsistncia em circunstncias fora de
16
seu controle .

1.3

HISTRIA DA ASSISTNCIA SOCIAL NO BRASIL

No Brasil, a assistncia social teve incio por influncia dos preceitos de


caridade crist e, por isso, numa primeira ocasio, as primeiras entidades a atuarem
neste sentido foram as santas casas de misericrdia, como a de Santos, fundada em
1553.
Em termos de lei, a Constituio Imperial de 1824 assegurou socorros
pblicos a populao carente. Contudo, esta previso no teve vis prtico, servindo
unicamente no plano filosfico para remediar a misria criada pelo dogma da
liberdade e da igualdade, isto segundo Miguel Horvarth Jnior17.
Cento e dez anos depois, a Constituio de 1934, na alnea c, do inciso XIX,
do seu art. 5, estabelecia competncia para a Unio fixar regras de assistncia
social, assim como tambm o art. 10 dava aos Estados-membros a responsabilidade
para cuidar da sade e assistncia pblicas e fiscalizao aplicao das leis
sociais.18
O Decreto-lei n 4.890/42 criou a Legio Brasileira de Assistncia (LBA),
com aes de apoio ao cidado e famlia, creche, aes bsicas de sade, apoio
nutricional, banco de leite humano, educao social, documentao e direitos civis,
15

Idem. Pg.31.
Declarao Universal dos Direitos Humanos. Disponvel em:
<http://unicrio.org.br/img/DeclU_D_HumanosVersoInternet.pdf> Acesso em Acesso em: 19 de set.
2013.
17
HORVATH JUNIOR, Miguel. Direito Previdencirio. So Paulo: Quartier Latin, 2004. Pg. 18.
18
MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 28 ed. So Paulo: Atlas, 2009. Pg. 9.
16

21

auxlio econmico e financeiro. E voltadas tambm para o incentivo das


oportunidades de trabalho e gerao de renda, dentre outras19.
Entre as constituies seguintes, poucas medidas diferentes foram tomadas.
Entretanto, durante a vigncia da Constituio de 1969, houve alguns avanos,
como a Lei n 6.179/1974, que instituiu amparo previdencirio para maiores de
setenta anos de idade e para invlidos; e o Decreto n 83.080, que aprovou o
Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social (RBPS), que dizia, no seu art. 2,
que a matria referente a assistncia mdica, assistncia social, custeio,
administrao

gesto

econmico-financeira

patrimonial

das

entidades

integrantes do SINPAS ser objeto de regulamentao especifica, aplicvel, no que


couber, aos benefcios da previdncia social.
O grande avano aconteceu com a promulgao da Constituio de 1988,
com ela, a Assistncia Social passou a fazer parte do gnero Seguridade Social, que
incorpora tambm a Sade e a Previdncia Social. Alm dos artigos 203 e 204 j
citados.
J nesse novo contexto constitucional, entrou em vigor a Lei n 8.742, de 7
de dezembro de 1993, a Lei Orgnica da Assistncia Social (LOAS), que
regulamentou a Assistncia Social no Brasil; o Decreto n 1.330, de 8 de dezembro
de 1994, que regulamentou o benefcio de prestao continuada; o Decreto n 1.744,
de 8 de dezembro de 1995, que regulamentava o benefcio de prestao continuada
devido pessoa portadora de deficincia e ao idoso, revogando o decreto anterior;
e, por fim, o Decreto n 6.214, de 26 de setembro de 2007, que passou a
regulamentar o benefcio de prestao continuada, revogando os decretos
anteriores.

1.4

NATUREZA DA ASSISTNCIA SOCIAL


Segundo Jos Afonso da Silva, a natureza da assistncia social de direito

fundamental da pessoa humana a que corresponde o dever do Estado, mediante o


estabelecimento de uma poltica de Seguridade Social que proveja os mnimos

19

BRAGA, Aline Melo. Anlise jurdica do instituto da desaposentao. Jus Navigandi, Teresina, ano
18, n. 3581, 21 abr. 2013. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/24220>. Acesso em: 18 set. 2013.

22

sociais...20, e ainda que assistncia social no caridade, mas um direito social de


tantos quantos no disponham de meios para a satisfao das necessidades
bsicas, aquele mnimo social sem o qual a dignidade da pessoa humana fica
totalmente prejudicada21.
Dessarte, a natureza da assistncia social de direito fundamental e de
direito social indispensvel para a o provimento prtico da dignidade humana
queles que dela necessitam, isto , estabelecer proteo aos hipossuficientes por
intermdio de benefcios e servios. Traduz-se no atendimento das necessidades
bsicas, como a proteo famlia, infncia e adolescncia, velhice e ao
deficiente.22
Direito social que faz parte da segunda dimenso dos direitos fundamentais,
segundo a qual se reconhece que cabe ao Estado comportamento ativo na
realizao da justia social, segundo ensinamento de Ingo Wolfgang Sarlet23.
Pode-se ainda, numa ltima acepo, considerar a natureza da assistncia
social como de direito universal, consubstanciada na igualdade dos homens e na
obrigao que tem, uns para com os outros, como irmos da mesma espcie
humana. Assim se estabelece, inclusive, no artigo XXIII da Declarao Universal dos
Direitos Humanos de 1948, nos seus pontos 1 e 3. Assim, Kant, em outras palavras,
considerava:
Embora possamos estar inteiramente em nossos direitos, em conformidade
com as leis do pas e com as normas de nossa estrutura social, ainda assim
podemos estar participando em uma injustia geral, e ao ajudar um homem
desafortunado no estamos lhe concedendo uma ddiva, mas apenas
ajudando a lhe devolver aquilo de que ele foi privado pela injustia geral de
24
nosso sistema .

1.5

CONCEITO DE ASSISTNCIA SOCIAL

Na sua etimologia, assistncia vem de asisstentia, sinnimo de auxilium


(auxlio), adjuvabit (ajuda) e sustinere (apoio); j o termo social tem todo um
arcabouo significativo diverso e denso, que basicamente adjetivo e se refere ao
20

SILVA, J. A. D. Comentrio Contextual Constituio. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2007. Pg.


Ibidem.
22
SANTOS, Leandro Lus Camargo dos. Op. Cit. Pg. 341.
23
SARLET, I. W. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2004. Pg. 55.
24
KANT, Immanuel in FLEISCHACKER, Samuel. Uma breve histria da justia distributiva. 1. ed.
So Paulo: Martins Fontes, 2006. Pg. 103.
21

23

que relativo sociedade, ou, num mbito mais especfico, se refere s massas,
sobretudo as menos favorecidas.
A assistncia social , segundo Wladimir Novaes Martinez:
Um conjunto de atividades particulares e estatais direcionadas para o
atendimento dos hipossuficientes, consistindo os bens oferecidos em
pequenos benefcios em dinheiro, assistncia sade, fornecimento de
25
alimentos e outras pequenas prestaes .

Conforme o art. 4 da Lei n 8.212 de 24 de julho 1991:


A Assistncia Social a poltica social que prov o atendimento das
necessidades bsicas, traduzidas em proteo famlia, maternidade,
infncia, adolescncia, velhice e pessoa portadora de deficincia,
26
independentemente de contribuio Seguridade Social .

J segundo o disposto Lei n 8.742, de 7 dezembro 1993, no seu artigo


primeiro:
A assistncia social, direito do cidado e dever do Estado, Poltica de
Seguridade Social no contributiva, que prov os mnimos sociais, realizada
atravs de um conjunto integrado de aes de iniciativa pblica e da
27
sociedade, para garantir o atendimento s necessidades bsicas.

Desta forma, pode-se entender que a assistncia social um direito do


cidado e um dever do Estado, voltada para o hipossuficiente, buscando saciar uma
injustia social ou da prpria natureza, realizada atravs de um conjunto integrado
de aes de iniciativa pblica e da sociedade, a fim de dar aquele que no possui
condies fsicas ou materiais para buscar por si mesmo, o mnimo suficiente para
garantir a sua dignidade como pessoa humana.

1.6

25

OBJETIVOS E DIRETRIZES DA ASSISTNCIA SOCIAL

MARTINEZ, Wladimir Novaes, apud MARTINS, Srgio Pinto. Op. Cit. Pg. 477.
BRASIL. Lei 8.212 de 24 de julho de 1991. Dispe sobre a organizao da Seguridade Social,
institui Plano de Custeio, e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8212cons.htm> Acesso em: 02/10/2013.
27
BRASIL. Lei n 8.742, de 7 de dezembro 1993. Dispe sobre a organizao da Assistncia Social e
d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8742.htm> Acesso
em: 02/10/2013.
26

24

Os objetivos da assistncia social esto elencados no art. 203 da CF e


tambm no art. 2 da Lei n 8.742/93, a LOAS. Portanto, segundo Leandro Lus
Camargo dos Santos, estes objetivos so:

a) Proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e


velhice;
b) Amparo s crianas e adolescentes carentes;
c) Promoo da integrao ao mercado de trabalho;
d) Habilitao e a reabilitao das pessoas portadores de deficincia e a
promoo de sua integrao vida comunitria; e
e) Garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa
portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios
de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia,
28
conforme dispuser a lei (LOAS) .

J as diretrizes da assistncia social, segundo o mesmo autor, constam do


art. 204 da CF e no art. 5 da LOAS, e so os seguintes:
a) Descentralizao poltico-administrativa para os Estados, o DF e os
Municpios, e comando nico das aes em cada esfera de governo;
b) Participao
da
populao,
por
meio
de
organizaes
representativas, na formulao das polticas e no controle das aes em
todos os nveis; e
c) Primazia da responsabilidade do Estado na conduo da poltica de
29
assistncia social em cada esfera de governo .

Quis o legislador, como claramente se observa, no s dar a meta a ser


alcanada, no ordenamento jurdico ptrio, pela assistncia social, como evidenciar
como ela pode ser dada, mostrando os meios, pelas diretrizes.

1.7

PRINCPIOS DA ASSISTNCIA SOCIAL

A LOAS estabelece cinco princpios que, segundo Wladimir Novaes


Martinez, podem ser considerados preceitos fundamentais desse segmento da
seguridade social30. Seguem os incisos do artigo quarto da lei:
I - supremacia do atendimento s necessidades sociais sobre as exigncias
de rentabilidade econmica;

28

Op. Cit. Nota 14. Pg. 342.


Ibidem.
30
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Princpios de Direito Previdencirio. 3. ed. So Paulo: Editora LTr,
1995. Pg. 211.
29

25

II - universalizao dos direitos sociais, a fim de tornar o destinatrio da


ao assistencial alcanvel pelas demais polticas pblicas;
III - respeito dignidade do cidado, sua autonomia e ao seu direito a
benefcios e servios de qualidade, bem como convivncia familiar e
comunitria, vedando-se qualquer comprovao vexatria de necessidade;
IV - igualdade de direitos no acesso ao atendimento, sem discriminao de
qualquer natureza, garantindo-se equivalncia s populaes urbanas e
rurais;
V - divulgao ampla dos benefcios, servios, programas e projetos
assistenciais, bem como dos recursos oferecidos pelo Poder Pblico e dos
critrios para sua concesso.

A respeito destes princpios, pode-se j comentar, ainda com escopo no


mesmo autor, do ideal da prevalncia do interesse social sobre o econmico,
conforme, inclusive, em razo de as foras de produo serem responsveis pelo
desenvolvimento econmico31. O autor acentua ainda que o legislador pretende,
segundo se entende do texto da lei, encerrar discusso e buscar atender todas as
pessoas necessitadas, no limite da lei32. Que se recorde que tratam-se agora de
princpios, e no mais de objetivos ou diretrizes. No so mais metas, no so mais
sonhos, diga-se de passagem, visto que para a aplicao do texto da norma, faz-se
necessrio que a administrao pblica faa por onde, visto que no se d sozinha a
sua efetivao.

31
32

Idem. Pg. 212.


Ibidem.

26

ASSISTNCIA SOCIAL COMO DIREITO FUNDAMENTAL

A assistncia social direito fundamental, conforme j se afirmou


anteriormente,

quando

da

qualificao

da

sua

natureza,

no

entanto,

sistematicamente, sem uso de alguma explanao histrica ou terica, pode-se


configur-la como tal, porquanto se situa no artigo 6 da Constituio Federal, que
se encontra no Captulo II (Dos Direitos Sociais) do Ttulo II (Dos Direitos e
Garantias Fundamentais)33. Portanto, pode-se, sumariamente, afirmar que a
assistncia social direito fundamental porque nossa Constituio assim afirma, ou
outorga entender.
No obstante, como preceitua Ingo Wolfgang Sarlet, o artigo 203 da CF, que
trata diretamente da assistncia social, pode ser considerado como direito
fundamental fora do catlogo, isto , fora do ttulo dos direitos fundamentais, o qual
pode, segundo o mesmo autor, ser considerado direito fundamental socialmente
aplicvel, em virtude da regulamentao pela LOAS, mesmo que seja norma de
eficcia limitada, isto , no-auto-aplicvel.34
Alm disso, em virtude da Emenda Constitucional n 45, que acrescentou ao
art. 5 da Constituio o 3 que diz que os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero
equivalentes s emendas constitucionais35, diversos tratados e convenes sobre
direitos humanos como a Conveno Sobre os Direitos da Pessoa com Deficincia,
de maro de 2007, tem status de emenda constitucional e, portanto, so outros
direitos fundamentais fora do catlogo. Ou seja, a assistncia tambm pode ser
direito fundamental em virtude de tratados e convenes internacionais que se
incorporem ao ordenamento jurdico ptrio.

33

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:


Senado,1988. No texto citado artigo, a assistncia social consta como assistncia aos desamparados.
34
Op. Cit. Nota 23. Pg. 134.
35
BRASIL. Emenda Constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004. Altera dispositivos dos arts. 5,
36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115, 125, 126, 127, 128, 129,
134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A e 130-A, e d outras
providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm> Acesso em:
23/10/2013.

27

2.1

CONCEITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS

Segundo ensinamento de Fbio Konder Comparato, direitos fundamentais


so aqueles reconhecidos como tais pelas autoridades, s quais se atribui o poder
poltico de editar normas, tanto no interior dos Estados quanto no plano
internacional; so os direitos humanos positivados nas Constituies, nas leis, nos
tratados internacionais36. Em outras palavras, os direitos fundamentais so os
direitos humanos positivados.
Entretanto, como lembra Norberto Bobbio, a expresso direitos do homem
uma expresso muito vaga e que a maioria das definies acabam sendo
tautolgicas como: Direitos do homem so os que cabem ao homem enquanto
homem37. Por esse motivo, a definio anterior figura-se totalmente insuficiente
para o presente trabalho. Ou seja, se direitos fundamentais so direitos humanos
positivados, e no se chega a um consenso do que seja direitos humanos, no se
tem nenhum conceito.
Jos Afonso da Silva busca outra compreenso, e assim defende que os
direitos fundamentais do homem so:
Aquelas prerrogativas e instituies que ele concretiza em garantias de uma
convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas. No qualificativo
fundamentais acha-se a indicao de que se trata de situaes jurdicas
sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e, s vezes,
nem mesmo sobrevive; fundamentais do homem no sentido de que a todos,
por igual, devem ser, no apenas formalmente reconhecidos, mas concreta
38
e materialmente efetivados .

Ingo Sarlet, por outra via, d uma conceituao mais consistente, vinculando
os direitos fundamentais ao princpio da dignidade da pessoa humana, sendo esse o
substrato para saber aquilo que direito fundamental:
Neste sentido, importa salientar, de incio, que o princpio da dignidade da
pessoa humana vem sendo considerado fundamento de todo o sistema dos
direitos fundamentais, no sentido de que estes constituem exigncias,
concretizaes e desdobramentos da dignidade da pessoa humana e que
39
com base nesta devem ser interpretados .

36

COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
Pg. 57.
37
BOBBIO, N. A era dos direitos. 8. ed. Rio de Janeiro: Campus, 1992. Pg. 17.
38
SILVA, J. A. D. Curso de direito constitucional positivo. 29. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. Pg.
178.
39
Op. Cit. Nota 23. Pg. 123.

28

Portanto,

para

efeito

do

presente

trabalho,

consideram-se

direitos

fundamentais aqueles que busquem tornar concreto o princpio da dignidade da


pessoa humana e os direitos respectivos a este princpio no respectivo momento
histrico40, positivados no ordenamento jurdico, a fim de que tenha o sujeito
segurana jurdica de sua prestao.

2.1.1 Direitos fundamentais de segunda dimenso

Em primeiro lugar, os direitos de primeira dimenso, ou de primeira gerao,


foram aqueles motivadores, quase ao mesmo tempo, da Revoluo Francesa e da
Revoluo Norte-americana, e suas respectivas declaraes: nos Estados Unidos,
em 1776, a Declarao de direitos do bom povo de Virgnia, quase de mesmo
contedo, exceto do termo fraternidade, que era um dos lemas da Revoluo
Francesa, alm de liberdade e igualdade, insculpidas na sua Declarao dos Direitos
Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789.
A Revoluo de 1789, por sua vez, revolucionou no s a Frana, mas
trouxe consequncias para o mundo inteiro, dado a universalidade de seu contedo,
como se pode deparar no seu artigo 1: Os homens nascem e so livres e iguais em
direitos. As distines sociais s podem fundamentar-se na utilidade comum41.
Como disse Jean Cruet: Numa palavra, se a Revoluo de 1789 transformou o
Estado e a lei, pode-se dizer que restituiu simplesmente a sociedade a si mesma42.
Todavia, essa igualdade, que j foi uma grande vitria, se dava unicamente
do ponto de vista formal, isto , perante a lei. As desigualdades reais continuaram e
aumentaram ainda mais, fazendo tornarem-se reais, a percepo que tinha o filsofo
Nietzsche do futuro que cercaria a Europa:

40

Os direitos e garantias fundamentais, em sentido material, so, pois, pretenses que, em cada
momento histrico, se descobrem a partir da perspectiva do valor da dignidade humana. MENDES,
G. F.; COELHO, I. M.; BRANCO, P. G. G. Curso de Direito Constitucional. 4. ed. So Paulo:
Saraiva, 2009. Pg. 271.
41
Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. Disponvel em:
<http://www.direitoshumanos.usp.br/index.php/Documentos-anteriores-%C3%A0cria%C3%A7%C3%A3o-da-Sociedade-das-Na%C3%A7%C3%B5es-at%C3%A9-1919/declaracao-dedireitos-do-homem-e-do-cidadao-1789.html> Acesso em: 22/10/2013.
42
CRUET, J. A vida do direito e a inutilidade das leis. Leme - SP: Edijur, 2002. Pg. 200.

29

Estas novas condies sob as quais se processar (falando em termos


generalizantes), um nivelamento a uma mediocretizao do homem um
homem animal de rebanho til, trabalhador, multiplamente utilizvel e
obediente , so no mais elevado grau, prprias para dar origem a homens
excepcionais do tipo mais perigoso e mais atraente. (...) Enquanto que a
impresso global causada por tais europeus do futuro ser provavelmente a
de trabalhadores aptos para muitas tarefas, (...), pobres de vontade e muito
43
dceis, que precisam do senhor, do chefe, como do po cotidiano .

De fato, foi o que aconteceu. Essa liberdade sem regulao, do ponto de


vista civil, e essa igualdade formal, quando do processo de industrializao,
aumentaram exageradamente as desigualdades materiais, reais, evidentes:
O resultado dessa atomizao social, como no poderia deixar de ser, foi a
brutal pauperizao das massas proletrias, j na primeira metade do
sculo XIX. Ela acabou, afinal, por suscitar a indignao dos espritos bem
formados e por provocar a indispensvel organizao da classe
44
trabalhadora .

justamente em virtude dessa igualdade, preceitua Paulo Bonavides, que


nascem os direitos fundamentais de segunda gerao. Nasceram abraados ao
princpio da igualdade, do qual no se podem separar, pois faz-lo equivaleria a
desmembr-los da razo de ser que os ampara e estimula45. justamente esta a
razo de ser, uma igualdade primeira igualdade reconhecida, de que todos so
iguais perante a lei e suas consequncias prticas, a real desigualdade evidenciada
e o domnio do forte contra o fraco, s que essa fora, diferente do mundo animal,
de natureza econmica.
De fato, foi o que aconteceu. Essa liberdade sem regulao, do ponto de
vista civil, e essa igualdade formal, quando do processo de industrializao,
aumentaram exageradamente as desigualdades materiais, reais, evidentes.
Consequentemente, a humanidade oprimida obteve sua voz por meio de tericos,
dessa vez, no mais liberais, mas de uma nova proposta de governo, radicalmente
oposta a que estava em vigor, at mesmo pelo seu carter revolucionrio, com nome
de socialismo ou comunismo.
Tais propostas tomaram fora e vieram tona em meio s Constituies
marxistas e, numa forma diferente, j hbrida, no constitucionalismo da social
democracia (a de Weimar, sobretudo), dominaram por inteiro as Constituies do
43

NIETZSCHE, F. Para alm do bem e do mal. So Paulo: Martin Claret, 2005. Pg. 163.
Op. Cit. Nota 36. Pg. 53.
45
BONAVIDES, P. Curo de Direito Constitucional Positivo. 23. ed. So Paulo: Malheiros, 2008.
Pg. 564.
44

30

segundo ps-guerra46. Pode-se dizer que isso ocorreu em virtude da incluso de


tais direitos na Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, adotada e
proclamada pela resoluo 217 A (III) da Assembleia Geral das Naes Unidas em
10 de dezembro de 1948. A Constituio Federal de 1988, inclusive, tem dispositivos
muito semelhantes aos da Declarao47.
A tendncia , como diz Paulo Bonavides, que os direitos fundamentais de
segunda gerao tendem a to justiciveis quanto os da primeira48. Mesmo que
sejam normas de carter programtico, ganham cada vez mais fora normativa,
principalmente em virtude do princpio da fora normativa da Constituio, defendida
por Konrad Hesse49. Isso porque em termos de justia, de direito e em virtude da
dignidade da pessoa humana, tais direitos tornaram-se fundamentais, no sentido de
quem fala Jos Afonso da Silva, no qual se acha a indicao de situaes jurdicas
sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e, s vezes, nem
sobrevive. Os direitos sociais, ou de segunda dimenso, como assegura Gomes
Canotilho, passaram a fazer parte do patrimnio da humanidade50.

2.2

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E ASSISTNCIA SOCIAL

2.2.1 Dignidade da pessoa humana em sua expresso religiosa

O princpio da dignidade da pessoa humana foi o resultado de milnios de


evoluo do pensamento. Recebeu forte influncia da religiosidade, em evidncia,
do pensamento cristo que, tanto pela adoo da Tor e sua universalizao,
quanto pela pregao de Jesus Cristo e toda sua consequncia.
Acerca da influncia crist, deu-se, em primeiro lugar, no Gnesis, onde se
narra que Deus criou o homem sua imagem e semelhana (Gen 1, 27). Por essa
46

Ibidem.
Por exemplo, tem-se a identificao do inciso III do artigo 5 da CF com o artigo V da Declarao.
Na CF: ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; Na
Declarao: Ningum ser submetido tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou
degradante.
48
Op. Cit. Nota 45. Pg. 565.
49
A Constituio jurdica logra conferir forma e modificao realidade. Ela logra despertar a fora
que reside na natureza das coisas, tornando-a ativa. Ela prpria converte-se em fora ativa que influi
e determina a realidade poltica e social. HESSE, K. A Fora Normativa da Constituio. Porto
Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1991. Pg. 24.
50
CANOTILHO, J. J. G. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Livraria
Almedina, 1999. Pg. 361.
47

31

razo, a imagem divina est presente em cada pessoa51. Posteriormente, no


Deutero-Isaas, numa dimenso de Deus para o homem, proftica, o valor do
homem assume uma dimenso inimaginvel, que veio posteriormente se constatar
devido aos atos de Jesus. Assim, l, se encontra:
Mas agora, diz Iahweh, aquele que te criou, Jac, aquele que te modelou
Israel: no temas, porque eu te resgatei, chamei-te pelo nome: tu s meu.
Quando passares pela gua, estarei contigo quando passares pelos rios,
eles no te submergiro. Quando andares pelo fogo, no te queimars, a
chama no te atingir. Com efeito, eu sou Iahweh, o teu Deus, o Santo de
Israel, o teu Salvador. Por teu resgate dei o Egito , Cuch e Seb, dei-os em
teu lugar. Porque s precioso aos meus olhos, s honrado e eu te amo,
52
entrego pessoas no teu lugar e povos pela tua vida .

Os escritos bblicos davam alguma noo, principalmente o livro de Isaas,


de que havia uma universalidade e no era s daquele povo, o judeu, que Deus
tinha predileo, mas que toda essa dignidade se estendia a humanidade inteira.
Para que isso acontecesse definitivamente mas que s chegou numa maior
compreenso muito mais tarde, at pelos contrassensos da Igreja na Idade Mdia -,
foi graas aos ensinamentos e os testemunhos de Jesus Cristo. Ele no fazia
distino entre pessoas: nem entre homem e mulher, pobre e rico, saudveis e
doentes, nem muito menos entre judeus e estrangeiros, mas tratava a todos da
mesma maneira. Pregava o amor, no um amor como se conhecia, mas um amor
que se esquece de si mesmo, sendo capaz de dar a prpria vida no s por aquele
que prpria famlia, mas tambm por um desconhecido. Assim fez e ensinou
Jesus: deu a sua prpria vida como exemplo tico a ser seguido.

2.2.2 Dignidade da pessoa humana em sua expresso filosfica

A primeira noo de dignidade que se tem conhecimento, do ponto de vista


filosfico, vem de Aristteles, entretanto, estava vinculada ao conceito que se tinha
naquele tempo de virtude (aret). Ser virtuoso, no pensamento grego daquele
tempo, era cumprir a justia, e cumprir a justia era fazer aquilo para que se foi
destinado. Dessa forma, como existiam camadas diferentes da sociedade grega e

51
52

Catecismo da Igreja Catlica. So Paulo: Loyola, 2000.


Isaas 43, 1-4.

32

cada uma possua uma virtude determinada, existiam dignidades diferentes, de


valores diferentes.
Posteriormente, o poltico e filsofo romano Marco Tlio Ccero separa duas
acepes diferentes de dignidade: por um lado, o homem possui uma dignidade
que decorre de sua posio mais alta na hierarquia da natureza, j que o nico ser
racional dentre os animais, o que lhe assegura uma posio especial no universo53
e; por outro lado, a dignidade est vinculada posio social do indivduo, posio
esta que poder ser alterada ao longo de sua existncia54.
A construo filosfica do cristianismo de raiz teolgica e se consubstancia
no que foi exposto no tpico acima. Todo raciocnio filosfico que se teve at ento
chega mesma concluso: de que a dignidade da pessoa humana vem da condio
de imagem e semelhana de Deus. Exceto por Bocio, que definiu a dignidade da
pessoa humana a partir de sua substncia individual de natureza racional55.
Um contributo importante foi do espanhol Francisco de Vitria, no sculo
XVI, durante a expanso colonial espanhola, defendeu, em virtude do processo de
aniquilao, explorao e escravizao dos ndios latino-americanos (culminante na
extino de civilizaes como os incas por Fernando Pizzarro), que os indgenas, em
funo de do direito natural e de sua natureza humana, eram em princpio livres e
iguais, devendo ser respeitados como sujeitos de direitos56.
E seguiram-se outros filsofos abordando sobre o tema em questo, como
Hugo Grcio, Thomas Hobbes, mas, com mais destaque, Samuel Pufendorf, para
quem a dignidade da pessoa humana a liberdade do ser humano de optar de
acordo com usa razo e agir conforme o seu entendimento e sua opo57. At que,
enfim, Immanuel Kant, construiu o conceito de dignidade sobre o qual mais se
fundamenta. Assim afirma:
O homem, e, duma maneira geral, todo o ser racional, existe como fim em si
mesmo, no s como meio para o uso arbitrrio desta ou daquela vontade.
Pelo contrrio, em todas as suas aces, tanto nas que se dirigem a ele,

53

BECCHI, Paolo in SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na


Constituio Federal de 1988. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. Pg. 33.
54
Ibidem.
55
Idem. Pg. 34.
56
Idem. Pg. 35.
57
Idem. Pg. 36.

33

mesmo como nas que se dirigem a outros seres racionais, ele tem sempre
58
de ser considerado simultaneamente como fim .

Defende, pois, Kant, que o homem no pode ser tratado como objeto, mas,
sempre, como um fim em si mesmo. Da se distancia de muito do pensamento
anterior sobre dignidade, porquanto falava-se sobre dignidade da pessoa humana ao
mesmo tempo em que se convivia com realidades contraditrias como a escravido.
Pela qual o homem tem um preo, era reificado, coisificado.
A necessidade prtica de agir segundo este princpio, isto , o dever, no
assenta em sentimentos, impulsos e inclinaes, mas sim somente na
relao dos seres racionais entre si, relao essa em que a vontade de um
ser racional tem de ser considerada sempre e simultaneamente como
legisladora, porque de outra forma no podia pensar-se como fim em si
mesmo. A razo relaciona, pois, cada mxima da vontade concebida como
legisladora universal com todas as outras vontades e com todas as aces
para conosco mesmos, e isto no em virtude de qualquer outro mbil prtico
ou de qualquer vantagem futura, mas em virtude da ideia da dignidade de
um ser racional que no obedece outra lei seno quela que ele mesmo
59
simultaneamente d .

Em seguida, o filsofo arremata:


No reino dos fins tudo tem ou um preo ou uma dignidade. Quando uma
coisa tem um preo, pode-se pr em vez dela qualquer outra como
equivalente; mas quando uma coisa est acima de todo o preo, e, portanto
60
no permite equivalente, ento tem ela dignidade .

Dessa forma, pelo princpio da dignidade da pessoa humana, o ser humano,


digno, quem legisla e quem determina o prprio destino. Inclusive a lei, o homem
tem o arbtrio de desobedecer, seguido, claro, de uma sano negativa
correspondente, entretanto, no forado alm da prpria conscincia a obedecer a
nenhuma lei, a no ser a que ele mesmo impe a si. Alm disso, relaciona s coisas
os preos, e ao que no coisa, diga-se, o ser humano, relaciona-os a dignidade
para reafirmar que este no tem preo. Dizer que no tem preo dizer que no tem
valor estimvel, porquanto tem valor, s que inestimvel, ou mesmo incomensurvel.
Todavia, como lembra Ingo Sarlet sobre a advertncia de Schopenhauer
acerca da insuficincia e do vazio de sentido das formulaes de Kant sobre a
58

KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. Lisboa: Edies 70, 2007. Pg. 68.
Idem. Pg. 77.
60
Ibidem
59

34

dignidade, elas marcaram uma guinada decisiva no mbito do pensamento filosfico


e passaram a influenciar profundamente tambm a produo jurdica 61.
J com relao aos filsofos ps-modernos e suas formulaes acerca do
princpio em tema, segue-se o que afirma o professor Andr Marcelo M. Soares:
Para os pensadores da ps-modernidade, a dignidade humana nada tem a
ver com os esquemas assinalados anteriormente. Nem as qualidades
intelectuais (a razo), nem os pressupostos metafsicos (ontologia do ser
humano) e nem a capacidade moral (autonomia) fundamentam a dignidade
humana. Ela resultaria, portanto, de uma ao institucional segundo a qual
determinadas sociedades, atravs do processo democrtico, decidiriam de
forma contingente e convencional (o nico modo possvel) o grau de sua
62
utilidade ou eficcia para resolver conflitos sociais .

Resulta da mesma forma que os direitos fundamentais: em sua acepo


filosfica no fazem influncia em um determinado ordenamento jurdico, at que
nele adentre como norma e entre em vigor. O princpio da dignidade da pessoa
humana passou a fazer parte do ordenamento jurdico brasileiro a partir da
Constituio Federal de 1988, e sobre ele, no que se refere ao mbito jurdico
interno, e externo, naquilo que lhe caber de extraterritorialidade, no h o que se
questionar.
Alm do Brasil, no contexto internacional, diversos ordenamentos jurdicos
adotam o dito princpio e, principalmente, alguns tratados e convenes
internacionais. Notadamente, a Declarao Universal de 1948, que talvez seja,
inclusive, o maior informador do ordenamento jurdico ptrio acerca dos direitos
fundamentais63. Ademais, foi com a Declarao que o princpio alcanou certa
universalidade, no somente por conceito, mas em virtude de ter sido proclamada
por diversos pases, infelizmente, to somente depois da Segunda Guerra Mundial,
onde se foi lesada a dignidade do homem de maneira to cruel (que se ressalte o
holocausto e o estupro em massa cometido por soldados russos na Alemanha).
Enfim, por causa de to grande desgraa, seja o nazismo ou o comunismo sovitico,

61

Op. Cit. Nota 53. Pg. 42.


SOARES, A. M. M. Um breve apontamento sobre o conceito de dignidade da pessoa humana.
Disponvel em: <http://www.presbiteros.com.br/site/um-breve-apontamento-sobre-o-conceito-dedignidade-da-pessoa-humana> Acesso em: 03/11/2013.
63
Nota-se a importncia dada ao princpio pela Declarao, em virtude de ser justamente o primeiro
dispositivo: Artigo I Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas
de razo e conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade.
Declarao Universal dos Direitos Humanos. Disponvel em:
<http://unicrio.org.br/img/DeclU_D_HumanosVersoInternet.pdf> Acesso em Acesso em: 19 de set.
2013.
62

35

que forava muitos russos ao trabalho, a humanidade acordou para seus direitos e
quis express-los, at, pode-se pressupor, para que no acontea to grande leso
novamente.

2.2.3 Dignidade da pessoa humana na Constituio Federal de 1988

O princpio da dignidade da pessoa humana princpio fundamental da atual


Constituio e consta j no artigo 1:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel


dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania
III - a dignidade da pessoa humana; (grifo nosso)
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
64
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio .

Como princpio fundamental, a dignidade da pessoa humana orientadora


de todo o ordenamento jurdico65, isto , no h norma que possa agir em
desconformidade com este princpio e toda ela, para entrar em vigor, deve assim
estar conforme e, se vigente, deve ser interpretada tambm de acordo com o
princpio, conforme ensinamento de Ingo Sarlet:
Consoante amplamente aceito, mediante tal expediente, o Constituinte
deixou transparecer de forma clara e inequvoca, a sua inteno de outorgar
aos princpios fundamentais a qualidade de normas embasadoras e
informativas de toda a ordem constitucional, inclusive (e especialmente) das
normas definidoras de direitos e garantias fundamentais, que igualmente
integram (juntamente com os princpios fundamentais) aquilo que se pode
e neste ponto parece haver consenso denominar de ncleo essencial da
66
nossa Constituio formal e material .

64

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:


Senado,1988.
65
A soluo para cada controvrsia no pode mais ser encontrada levando em conta simplesmente
o artigo de lei que parece cont-la e resolv-la, mas, antes luz do inteiro ordenamento jurdico, e,
em particular, de seus princpios fundamentais, considerados como opes de base que o
caracterizam. ARONNE, R. Direito Civil-Constitucional e Teoria do Caos. Porto Alegre: Livraria
do Arvogado, 2006. Pg. 55.
66
Op. Cit. Nota 53. Pg. 71.

36

Alm desse dispositivo, h diversos outros por meio dos quais parece o
legislador querer enfatizar o papel da dignidade no nosso ordenamento
constitucional, como o art. 170: A ordem econmica, fundada na valorizao do
trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna...; o 7 do art. 226: Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana
e da paternidade responsvel, ...; o art. 227, caput: dever da famlia, da
sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade...; tambm o art. 230: A famlia, a
sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua
participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindolhes o direito vida.
A importncia do princpio da dignidade da pessoa humana inegvel.
Principalmente de orientador dos direitos fundamentais, dele pode se entrar em
diversas concluses, sobretudo acerca dos temas de assistncia social.

2.3

ASSISTNCIA SOCIAL PELA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

A classificao que fez a Declarao de 1948 da humanidade como famlia


d a entender em que os membros desta humanidade so irmos. A dignidade da
pessoa humana sendo princpio que se refere a todos os seres humanos, deixa
entender que todos os seres humanos so iguais, por terem todos essa dignidade,
seja por fora de lei ou por condio inerente ao ser humano.
Houve pobreza em toda a histria, sempre houve quem tivesse uma vida
mais facilitada ou dificultada pelo status social. Houve tempo em que havia
escravido. Entretanto, no havia um conceito formado e universalizado de
dignidade da pessoa humana. Hoje, que se possui, e com todo aparato cultural,
cientfico, poltico e tecnolgico desenvolvido, urge a necessidade-obrigao de se
pensar em formas de no permitir ao ser humano viver em condies que no
condizem com a sua dignidade, de dar queles que, seja por condio natural que
lhe impea de conseguir seu prprio sustento, como a infncia, a incapacidade, a
velhice, ou seja por condio poltica e social, como realidades de extrema pobreza
ou falta de emprego, aquela oportunidade de ter o mnimo a que cabe um ser
humano a quem considera-se que possui dignidade.

37

O homem, nos dias de hoje, impedido, a no ser que seja indgena ou que
viva em tribos em algumas partes do mundo, no vive mais em condies de
natureza. A separao do mundo em territrios bem definidos permitiu a este, ou
no permitiu, que nascesse e j possusse uma nacionalidade, assinando um
contrato social, e com a obrigao futura de cumprir com uma srie de deveres,
impostos a ele tanto pela prpria famlia quanto pela realidade do mundo. Existe
uma situao na qual ele tem que procurar o prprio sustento, visto que no h
terreno que no possua dono, quase tudo possvel de ser comprado, sobretudo
quando o capitalismo j est bem desenvolvido e o modelo da quase totalidade
dos pases do mundo e ele no pode estar por a livremente sem ser sujeito a
oponibilidade erga omnes do direito de propriedade.
Em virtude disso, o conceito de dignidade da pessoa humana possui
consequncias necessrias. A primeira delas e de onde no se pode sair sem que
se chegue a concluses satisfatrias : segundo o conceito de dignidade da pessoa
humana, o que justo?

2.3.1 Justia social e dignidade da pessoa humana

Como

se

discorreu

anteriormente,

quando

abordou-se

os

direitos

fundamentais de segunda gerao, foi por meio das lutas socialistas do sculo 19
que deu-se origem aos direitos sociais, porquanto buscou-se, atravs da reduo
das desigualdades, justia social.
Ora, se naquele tempo j se buscava justia social, quanto mais h de se
buscar depois da Declarao de 1948 e da incluso do princpio da dignidade da
pessoa humana em ordenamentos jurdicos do mundo inteiro, sobretudo do nosso
ordenamento jurdico? O que era justia por tica, tornou-se por obrigao. claro,
segundo Ingo Sarlet em citao j feita anteriormente67, o princpio da dignidade da
pessoa informador dos direitos fundamentais, portanto, no caso, dos direitos
sociais.
No contexto do ordenamento constitucional ptrio, h que se fazer
relevncia, em termos de justia social e distribuio de renda, para o artigo 170 da
CF, o qual determinou o sistema capitalista, como se expressa claramente por
67

Nota 65.

38

fundar a ordem econmica na livre iniciativa e no valor do trabalho, alm de


expressar a finalidade de assegurar a todos (grifo nosso) a existncia digna.
Entretanto, h de se questionar acerca do que seria a existncia digna de
que o dispositivo fala. Qual o critrio? Pode-se responder com o que diz Jos
Afonso da Silva, que aquele mnimo social sem o qual a dignidade da pessoa
humana fica totalmente prejudicada68. Contudo, ainda h lacunas. Nesse ponto,
junto aos filsofos da poltica ps-ralwsianos, de que o mnimo social, ou os bens
primrios seja o substituto correto para a felicidade ou o bem-estar69, porquanto o
conceito de felicidade e de bem-estar totalmente subjetivo, inclusive em
concordncia com Zigmut Bauman, o qual lembra que faz parte do mundo burgus,
dentro de uma modernidade lquida, sem modernismo, sem consistncia, a
colocao da felicidade e do prazer como propsito supremo da vida70.
Dessa forma, prefere-se ter como fonte dos critrios a prpria Constituio,
que classifica os direitos sociais, dos quais podem se concluir que so direitos que o
Estado deve assegurar a toda a sociedade. Portanto, entendem-se como os
mnimos necessrios os quais devem ser assegurados a todos, a educao, a
sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia
social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, que
constam do artigo 6 da Carta Magna.
Como informador ainda mais iluminador, pode-se usar do artigo 3 da CF, no
qual constam os objetivos da Repblica Federativa do Brasil:
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
71
idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Posto o artigo 3, dele algumas pontuaes devem ser feitas, em virtude de


ser bastante informador acerca dos limites da interpretao do que deseja o
68

Nota 21.
FLEISCHACKER, S. Uma breve histria da justia distributiva. 1. ed. So Paulo: Martins
Fontes, 2006. Pg. 171.
70
BAUMAN, Z. Comunidade: a busca por segurana no mundo atual. Rio de Janeiro: Jorge Zahar
Editor, 2003. Pg. 75.
71
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:
Senado,1988.
69

39

ordenamento jurdico, especialmente acerca da possvel combinao entre


dignidade da pessoa humana, assistncia social e justia social e a resoluo de
seus consequentes empasses.
O inciso I informa que objetivo do Estado brasileiro a construo de uma
sociedade livre. Isso resolve a dicotomia entre liberdade x igualdade, optando
primeiramente pela liberdade, afastando a possibilidade de interpretaes socialistas
(inclusive marxistas) do contedo da Constituio. Assim, afasta-se de parece se
coadunar com o pensamento de Edith Stein:
Para Stein, a funo do Estado proteger e favorecer a liberdade dos
indivduos, facilitando as relaes sociais. Tambm nas pessoas reside a
moralidade de um Estado, que nunca pode constituir-se por si mesmo. Por
isso, a fortaleza e o valor tico de uma sociedade dependero do atuar dos
indivduos. A existncia do Estado est nas mos das pessoas e no o
72
inverso. Entende-se que se fala de um Estado livre e democrtico.

Acerca do que ainda consta no inciso I, isto , que objetivo tambm a


construo de uma sociedade justa e solidria, v-se estar de acordo, quanto a isso,
com o que diz John Rawls, que a sociedade um empreendimento cooperativo
para o benefcio mtuo73.
J o inciso II informa claramente o dever de justia social como objetivo,
mesmo que seja em virtude de uma norma programtica, isto , aquela que
estabelece uma meta a ser alcanada e no pode gera obrigao de prestao pelo
Estado. Todavia, ao se estabelecer a erradicao da pobreza e a marginalizao e a
reduo das desigualdades sociais e regionais como objetivo, o legislador
constitucional deixa claro o dever de justia social que se deve ter em mentalidade,
sobretudo pelos governantes. Quanto a isto, vale recordar o belo trecho de Konrad
Hesse, quando defende que:
Quem se mostra disposto a sacrificar um interesse em favor da preservao
de um princpio constitucional, fortalece o respeito Constituio e garante
um bem da vida indispensvel essncia do Estado, mormente ao Estado
74
democrtico.

72

COELHO, K. G. da S. A liberdade na relao indivduo e comunidade segundo Edith Stein.


2012. 107 f. Dissertao (Mestrado em Filosofia). Universidade Estadual do Cear, Centro de
Humanidades, Curso de Mestrado Acadmico em Filosofia, Fortaleza, 2012.
73
RAWLS, John in FLEISCHACHER, Samuel. Op. Cit. Nota 69.
74
Op. Cit. Nota 49. Pg. 22.

40

Portanto, em virtude do exposto, pode-se notar o princpio da dignidade da


pessoa humana como informador do legislador constitucional ptrio, mormente com
relao ao tema justia social, porquanto, no contexto e no esprito da Constituio
encontram-se disposies acerca da erradicao da pobreza, o que deve considerar
o legislador, portanto, em desconformidade com a dignidade da pessoa humana,
alm, obviamente, da fome, da misria, da falta de educao, a insegurana, da falta
de moradia e o desemprego.

2.3.2 Assistncia social como norma tica em busca da dignidade para todos

tica, no sentido etimolgico, como lembra Joo Maurcio Adeodato, provm


do termo ethos, que, ao lado de pathos e logos, designa, na Grcia clssica, uma
das dimenses ontolgicas fundamentais da vida humana. tica constitui, alm da
doutrina do bom e do correto, da melhor conduta, a teoria do conhecimento e
realizao desse desiderato75.
Acerca de normas ticas, ensina Eduardo Bittar:
A preceptstica moral, ou seja, o conjunto de regras definidas como normas
morais (no matars; no julgars; no fars ao outro o que no desejareis
a ti fosse feito; no roubars; dars a cada um o seu...) , no fundo a
abstrao das experincias morais hauridas pela prtica vivencial sciohumana.
Desse modo, pode-se admitir que todo contedo de normas ticas tem em
vista sempre o que a experincia registrou coo sendo bom e como sendo
mau, como sendo capaz de gerar felicidade e infelicidade, como sendo o fim
e a meta da ao humana, como sendo a virtude e o vcio. Essa
preceptstica, que no estvel, nem homognea em sua generalidade,
76
entre as diversas culturas, varia ao sabor de inmeros fatores.

Ainda conclui:
O que quer se quer dizer que as regras orientativas e disciplinadoras do
que seja o socialmente aceitvel e conveniente decorrem da abstrao das
experincias e das vivncias sociais historicamente engajadas. O indivduo
produz conceitos e padres ticos e os envia sociedade, assim como a
sociedade produz padres e conceitos ticos e os envia (ou inculca), por
meio de suas instituies, tradies, mitos, modos, procedimentos,
exigncias, regras, conscincia do indivduo. dessa interao, e com
75

ADEODATO, J. M. tica e retrica: para uma teoria dogmtica jurdica. 4. ed. So Paulo: Saraiva,
2009. Pg. 121.
76
BITTAR, E. C. B. Curso de tica jurdica: tica geral e profissional. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2009. Pg. 31.

41

base no equilbrio dessas duas foras, que se pode extrair o esteio das
preocupaes tico-normativas.

Desse modo, entende-se que a tica, que o estudo do bom, do melhor, em


virtude das relaes sociais e do conhecimento histrico adquirido, numa hiptese
ideal, acaba sendo geradora de normas jurdicas, em virtude de a sociedade, por
meio dela, considerar o que seja bom ou mal, necessrio ou desnecessrio, justo ou
injusto.
Miguel Reale, ao contrrio, nas poucas linhas da obra Filosofia do Direito,
pareceu considerar a tica no plano exclusivamente individual, quando afirma: O
Direito, como experincia humana, situa-se no plano da tica, referindo-se a toda
conduta humana subordinada a normas de carter obrigatrio 77. Entretanto,
discorda-se, e com escopo em Kant, lembrado pelo professor Abraho Andrade,
quando estabelece que:
Cada legislao, por consequncia, [...] pode, portanto ser diferente no que
concerne ao mbil. A legislao que faz de uma ao um dever e ao mesmo
tempo deste dever um mbil, uma legislao tica. Em contrapartida, a
legislao que no integra o mbil lei e que por conseguinte admite um
78
outro mbil que no a Ideia do dever mesmo jurdica.

Cr-se afirmar, Kant, que uma lei, diga-se norma, tica, quando, ao
mesmo tempo, faz de uma ao um dever e um motivo. No caso do direito
assistncia social, o dever de ao do Estado e o motivo a justia social. A
justia social com relao a tudo que j se afirmou, j sobre o dever do Estado,
ainda h o que se possa abordar.
No mesmo sentido, da existncia de normas ticas, segundo a concepo
de Ronald Dworkin, como assinala Flvia Piovesan:
Acredita-se que o ordenamento jurdico um sistema no qual, ao lado das
normas legais, existem princpios que incorporam as exigncias de justia e
dos valores ticos. Estes princpios constituem o suporte axiolgico que
79
confere coerncia interna e estrutura harmnica a todo sistema jurdico.

77

REALE, M. Filosofia do direito. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. Pg. 37.
ANDRADE, A. C. Modernidade crtica e filosofia prtica. 1. ed. Vila Velha, ES: Opo, 2012.
Pg. 128.
79
DWORKIN, Ronald in PIOVESAN, F. Proteo judicial contra omisses legislativas: ao direta
de inconstitucionalidade por omisso e mandado de injuno. 2. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2003.
78

42

Recorde-se que princpios so normas abstratas, em detrimento das regras,


que so normas mais concretas, os princpios so, portanto, normas informadoras
de outras normas, normas de normas. Enquanto normas, os princpios so lei em
sentido amplo, e se enquadram dentro da proposio de Kant, conforme se
confirmou posteriormente por Dworkin.
Acerca dos princpios, Paulo Bonavides cita investigao feita por Ricardo
Guastini, que de bastante utilidade para o presente trabalho. Assim resume
Bonavides:
Em primeiro lugar, o vocbulo princpio, diz textualmente aquele jurista, se
refere a normas (ou a disposies legislativas que exprimem normas)
providas de um algo grau de generalidade.
Em segundo lugar, prossegue Guastini, os juristas usam o vocbulo
princpio para referir-se a normas(ou a disposies que exprimem normas)
providas de um alto grau de indeterminao e que por isso requerem
concretizao por via interpretativa, sem a qual no seriam suscetveis de
aplicao a casos concretos.
Em terceiro lugar, afirma ainda o mesmo autor, os juristas empregam a
palavra princpio para referir-se a normas (ou disposies normativas) de
carter programtico.
Em quarto lugar, continua aquele pensador, o uso que os juristas s vezes
fazem do termo princpio para referir-se a normas (ou dispositivos que
exprimem normas) cuja posio na hierarquia das fontes de Direito muito
elevada.
Em quinto lugar novamente Guastini os juristas usam o vocbulo
princpio para designar normas (ou disposies normativas) que
desempenham uma funo importante e fundamental no sistema jurdico
conjunto (o Direito Civil, o Direito do Trabalho, o Direito das Obrigaes).
Em sexto lugar, finalmente, elucida Guastini, os juristas se valem da
expresso princpio para designar normas (ou disposies que exprimem
normas) dirigidas aos rgos de aplicao, cuja especfica funo fazer a
80
escolha dos dispositivos ou das normas aplicveis nos diversos casos.

Quanto aos direitos fundamentais, existem eles em dupla acepo: direitos


fundamentais positivos e negativos. Em virtude destes, o Estado se abstm para
respeitar um direito subjetivo, em contrapartida, por aquele, tem o dever de prestar.
Sobre a funo estatal de prestao social, ensina Canotilho: Os direitos a
prestaes significam, em sentido estrito, direito do particular a obter algo atravs do
Estado (sade, educao, segurana social)81.
Tem-se, pois, que o mbil, a razo, das normas referentes assistncia
social, a justia social, uma justia baseada na dignidade da pessoa humana, tal
como princpio informador de todo o ordenamento constitucional ptrio. pela

80
81

GUASTINI, Ricardo in Op. Cit. Nota 45. Pgs. 257-258.


Op. Cit. Nota 50. Pg. 384.

43

dignidade do homem que se cr que ele deve ter acesso s condies mnimas de
existncia, e em virtude das desigualdades que esse direito toma aspecto de
necessidade.
Reconhecidos

esses

direitos

sociais,

mormente

no

ordenamento

constitucional ptrio, quando se refere educao, moradia, alimentao, etc.


(ressalte-se que quanto a sociais, diz-se de toda coletividade, sobretudo quanto
aquela parcela dessa coletividade que no pode ter acesso por a tais bens por si
mesma), cr-se na necessidade destes em ter acesso, e, consequentemente, no
dever-necessidade do Estado a conced-lo. Portanto, um mbil, uma razo de ser
das normas de direito a assistncia social, a dignidade da pessoa humana e todas
as suas consequncias diretas e indiretas, principalmente a de concesso de
benefcios capazes de ampliar seu acesso a bens da vida, que, sem estes, no
teriam a sua disposio.

2.3.2.1 tica e responsabilidade poltica na assistncia social

Algo que de importante observao a salvaguarda do ordenamento


constitucional ptrio. Diante do exposto no caput do artigo 1 da CF, tem-se claro
que estamos sob um Estado Democrtico de Direito. Desde seu prembulo, como
recorda Flvia Piovesan, a Carta de 1988 projeta a instituio de um Estado
Democrtico destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a
liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia
como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos
(...).82
O prembulo constitucional, bem recordado pela eminente jurista, bem como
os artigos 1 e 3 da Constituio, asseguram um Estado Democrtico de Direito.
Como democrtico se expressa no pargrafo nico do art. 1, quando este diz que
todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos direta
ou diretamente, alm de tudo aquilo que de conhecimento comum sobre a
democracia, como todas as realidades de protees aos direitos individuais
conquistados, em detrimento ao absolutismo, por alguns pases durante o sculo
XVIII, especialmente, como se j foi dito, os Estados Unidos e a Frana. J quanto a
82

Op. Cit. Nota 79. Pgs. 40-41.

44

Estado de Direito, informa o legislador constitucional que todo poder exercido pelos
governantes est limitado pela lei, pelo Direito. Num Estado de Direito a lei a
soberana, que elaborada indiretamente, por meio de um processo democrtico, no
caso da Carta Maior de 1988, por representantes eleitos numa Assembleia Nacional
Constituinte.
Em virtude disso, primordial seria que todo representante eleito tivesse essa
mentalidade de Estado de Direito, e considerar-se abaixo da Constituio, o que se
percebe pouco desde que que foi promulgada em 1988, em virtude da quantidade
de emendas constitucionais desde ento, o que vai tornando-a cada vez mais uma
colcha de retalhos, como comumente se diz. Seria de grande utilidade a toda a
nao, que, por situar-se ainda numa realidade de terceiro mundo, na qual grande
parcela da populao no tem conscincia de seus direitos e no sabe votar, que os
seus governantes eleitos tivesse o sentimento constitucional to defendido por
Konrad Hesse83. Entretanto, no o que acontece.
Principalmente quanto assistncia social, podem os governantes fazer, e o
fazem, usar dispositivos constitucionais e leis j aprovadas, que, em virtude do
carter programtico e dirigente da Constituio, os conduzem a criar projetos e
programas a fim de erradicar a pobreza e diminuir as desigualdades, para lograr a
seu favor a devoo e a gratido da populao para fins eleitoreiros, prendendo
assim a populao numa espcie de ditadura disfarada, pelo medo do retorno
situao anterior (de padecimento social), quando no recebiam os benefcios,
porque, desonestamente, aqueles chegam a alertar a populao de que o partido
adversrio ir retirar tais programas assistencialistas de funcionamento. No Brasil,
pas em desenvolvimento, mas que possui ainda grandes caractersticas de
subdesenvolvido, com significativa parcela da populao ainda, infelizmente, em
situao miservel, praticar tal ato de controle, anunciado h dcadas por Aldous
Huxley, em sua obra Admirvel Mundo Novo, constitui modo trapaceiro de se
perpetuar no poder.
Ora, num Estado Democrtico de Direito, tal prtica inadmissvel. Inclusive
para tericos socialistas, como Luiz Blanc, a liberdade no consiste apenas no
direito, mas no poder de ser livre84. No se favorece a liberdade do povo, mas, ao
83

Todos os interesses momentneos ainda quando realizados no logram compensar o


incalculvel ganho resultante do comprovado respeito Constituio, sobretudo naquelas situaes
em que sua observncia revela-se incmoda. Op. Cit. Nota 49. Pg. 21.
84
BLANC, Luiz in MALUF, S. Teoria Geral do Estado. 29. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. Pg. 307.

45

contrrio, furta-se daquele que deveria, em virtude do planejamento do legislador


constitucional originrio, ter acesso educao, moradia, alimentao, trabalho e
assistncia social, a possiblidade de exercer livre e racionalmente seu direito ao
sufrgio para, ao contrrio, render-se ao medo do sofrimento pelo abandono do
Estado.
Como j se foi dito, a assistncia social direito em virtude de preceitos
ticos, mormente, o princpio da dignidade humana, a justia social (no sentido de
que no se prive a ningum de direitos que se devem a todos), enfim, a necessidade
de parcela, grande ou pequena da populao, faz com que o Estado, no seu sentido
moderno, tenha a obrigao tica e, no nosso caso, jurdica, de prest-lo.
Um governo de um Estado Democrtico de Direito deve, portanto, estar
sujeito e obediente constituio, e no acima e trata-la como mais um subserviente
de seu poder. O utilitarismo de Maquiavel e o conceito clssico de poltica, como a
arte da conquista e manuteno do poder, restam-se incuos e inadequados ao
nosso sistema jurdico.

46

A UNIVERSALIDADE TICA DA ASSISTNCIA SOCIAL

No mundo ps-moderno, em que despotamente impera o relativismo, a


realidade que quase no se aceita mais o que se poderia chamar de verdade ou
universalidade. Afirma-se categoricamente, mesmo que a sentena no tenha no
se sustente logicamente, que tudo relativo (tudo se refere totalidade das
coisas, o que torna a sentena absoluta) e que no existe verdade (isso
verdade?). Apropriou-se da fala de Einstein para falar do mundo da natureza e
distribuiu-se tambm ao mundo da razo, e talvez tambm no se pensou que
Nietzsche se questionou ao afirmar, paradoxalmente, que no existisse verdade, em
virtude da possibilidade da sentena admitir uma verdade, provando-se falsa.
No caos em que se encontra o mundo atual, torna-se capaz de dar mscara
de verdade a realidades irrefletidas e que, flagrantemente, refletem que esto os
interesses pessoais acima daquilo que realmente o correto. Isso se pode notar
claramente em algum rgo jurdico politizado, tal qual o Supremo Tribunal Federal,
quando a maioria de seus ministros foi escolhido pelo governo federal, numa
escolha, diga-se de passagem, que no pode ser questionada em seus critrios.
Assim tambm acontece no poder legislativo, quando num ato que no se entende
de qual natureza, ao considerar-se acima da prpria semntica das palavras,
considera estupro qualquer ato libidinoso no consentido.
Tambm em qualquer realidade, afirma-se algo e se quer que a prpria
afirmao tenha fora de verdade, e a moral relativista exige que se aceite tudo
como verdade. como afirma o filsofo Alasdair MacIntyre:
Habitamos, portanto, uma cultura na qual a inabilidade de se chegar a
concluses comuns e racionalmente justificveis sobre a natureza da justia
e da racionalidade prtica coexiste com a utilizao, por parte de grupos
sociais em oposio, de conjuntos de convices rivais e conflitantes noembasadas na justificao racional. Nem as vozes da filosofia acadmica,
nem alis, no que concerne a este assunto, as de nenhuma outra disciplina
acadmica, nem as das subculturas partidrias tm sido capazes de prover
os cidados comuns de um modo de unificar suas convices, em cada
assunto, pela justificao racional. As questes disputadas concernentes
justia e racionalidade prtica, so, portanto, tratadas no domnio pblico,
no como um assunto de pesquisa racional, mas como exigindo a afirmao
e a contra-afirmao de conjuntos de premissas alternativas e
85
incompatveis.

85

MACINTYRE, A. Justia de quem? Qual a racionalidade? 4. ed. So Paulo: Loyola, 2010. Pg.
16.

47

Ao contrrio do que est em vigor no pensamento hodierno acerca da


verdade, da razo e da justia, pode-se crer numa capacidade de virtude, numa
inclinao natural do homem para a prtica do bem e, que, ao faz-lo, nega-se ele, o
ser humano, a si mesmo, porquanto em si h, essencialmente, um bem. Como
afirmou a Comisso Teolgica Internacional:
Todo ser humano, que chega conscincia e responsabilidade, faz a
experincia de um apelo interior de cumprir o bem. Ele descobre que ,
fundamentalmente, um ser moral, capaz de perceber e de exprimir a
interpelao que, como j foi visto, se encontra no interior de todas as
culturas: necessrio fazer o bem e evitar o mal. sobre esse preceito
que se fundamentam todos os outros preceitos da lei natural. Esse primeiro
preceito conhecido naturalmente, imediatamente, pela razo prtica,
assim como o princpio da no contradio (a inteligncia no pode,
simultaneamente e sob o mesmo aspecto, afirmar e negar algo de um
sujeito), que est na base de todo o raciocnio especulativo, e apreendido
intuitivamente, naturalmente, pela razo terica, quando o sujeito
compreende o sentido dos termos empregados. Tradicionalmente, esse
conhecimento do primeiro princpio da vida moral atribudo a uma
86
disposio intelectual inata, que se chama de sindrese.

Nesse sentido, a experincia h de mostrar que existem alguns sinais de


uma tica universal, na qual, inclusive, podemos enquadrar uma motivao
fundamental para toda e qualquer norma de assistncia social. Num exemplo
clssico, temos a mxima de bom-senso: no desejar para o outro aquilo que no
deseja para si mesmo (o que no se pode considerar uma premissa judaico-crist, a
qual seria: desejar para o outro o que se deseja para si mesmo, implcita no
mandamento de amar ao prximo como a si mesmo). Tal mxima exige a
conscincia, daquele que, num nvel psicolgico saudvel, no quer para si, ou no
desejaria para si, que no tivesse moradia, alimentao, sade, trabalho, ou num
nvel prximo do direito em estudo, que no fosse deixado margem da sociedade,
desassistido, ou que no estivesse sujeito a uma situao miservel87.
Na prtica, observa-se, pelo menos no campo religioso, uma busca por essa
tica universal. Ressalte-se a Declarao para uma tica planetria, realizada em
1993, no Parlamento das Religies, em Chicago, nos Estados Unidos. Na
86

Comisso Teolgica Internacional. Em busca de uma tica universal: novo olhar sobre a lei
natural. N 39. Disponvel em:
<http://www.vatican.va/roman_curia/congregations/cfaith/cti_documents/rc_con_cfaith_doc_20090520
_legge-naturale_po.html> Acesso em: 08/11/2013.
87
Fernando Barcellos de Almeida fala em direito pobreza, mas afirma claramente que tal direito
contrape-se ao viver na misria, e ainda defende aquele direito com a condio que se tenha acesso
relativamente fcil alimentao, lazer, sade, educao e cultura. ALMEIDA, F. B. D. Teoria geral
dos direitos humanos. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1996. Pg. 98.

48

declarao consta diversos dispositivos, alguns considerados irrevogveis, como


uma cultura de no-violncia e respeito pela vida, uma cultura solidria e uma ordem
econmica justa, uma cultura da tolerncia e a vida na verdade, uma cultura de
direitos iguais e de parceria de homens e mulheres e da transformao da
conscincia. Tais valores ticos foram considerados planetrios (universais), entre
as mais diversas religies ali reunidas. Acerca de temas ligados a assistncia social,
vale a pena ressaltar, possui pargrafo interessante, o qual diz (traduo nossa):
No entanto, nas grandes tradies religiosas e ticas antigas da
humanidade, encontramos o ensinamento: no roubars! Ou, em termos
positivos: lidar honestamente! E, de fato, nenhum ser humano tem o direito
de privar ou despojar - de qualquer maneira - a outros seres humanos o
bem comum. Por outro lado, h os seres humanos que tm o direito de usar
os seus bens, sem preocupao com as necessidades da sociedade. Onde
reina a pobreza extrema, o roubo ocorrer uma e outra vez por causa da
sobrevivncia, se desamparo esmagador e, de fato, em completo desespero
definem-se em que no tm. Onde a riqueza e poder so acumulados
impiedosamente, os sentimentos de inveja, ressentimento, e sim, dio
mortal vo inevitavelmente aparecer nas pessoas em desvantagens. Isso
leva muito facilmente a um crculo diablico da violncia e contra-violncia.
88
No h paz sem justia global, em uma ordem global!

No obstante, observam-se vrias medidas, em termos de ordem mundial,


de combate a fome e misria, sobretudo em pases da frica. Sabe-se de estudos
de carter internacional patrocinados pela UNICEF. Enfim, acerca da universalidade
de uma tica em prol da assistncia social, o que, por consequncia, torna o direito
assistncia social um direito universal, disso no se pode negar.
Em virtude de tudo que foi apontado, destaque-se o ensinamento do filsofo
Emmanuel Lvinas, demasiadamente til para a presente argumentao em
concluso:
A justia s permanece justia em uma sociedade em que no haja
distino entre prximos e distantes, mas em que permanea tambm a
impossibilidade de passar ao lado do mais prximo; em que a igualdade de
todos seja sustentada por minha desigualdade, pelo excedente de meus
deveres sobre meus direitos. O esquecimento de si move a justia [...].
Responsabilidade para com os outros ou comunicao, aventura que
sustenta todo discurso da cincia e da filosofia. Nesse sentido, essa
responsabilidade seria a prpria racionalidade da razo ou sua
universalidade, racionalidade da paz [...]. O extraordinrio comprometimento
de Outrem com respeito ao terceiro chama ao controle, busca da justia,
sociedade e ao Estado, comparao e ao ter, ao pensamento e cincia,
ao comrcio e filosofia e, alm da anarquia, busca de um princpio. A
88

Parlament of Religions. Explanatory remarks concerning a "Declaration of the religions for a


global ethic". Disponvel em:< http://globalethic.org/Center/kung.htm> Acesso em: 08/11/2013.

49

filosofia essa medida levada ao infinito do ser-para-com-o-outro da


proximidade e como a sabedoria do amor. (Outramente que Ser ou Alm da
89
Essncia).

89

LVINAS, Emmanuel in POIRR, F. Emmanuel Lvinas: ensaios e entrevistas. So Paulo:


Perspectiva, 2007.

50

ASSISTNCIA SOCIAL E SEU PAPEL EFETIVADOR DOS DIREITOS


FUNDAMENTAIS

Um bom sistema de assistncia social, com programas e benefcios


elaborados em acordo com princpios democrticos e, claro, bom senso e
responsabilidade poltica so efetivadores naturais de direitos humanos. Quando se
refere ao ordenamento jurdico-constitucional ptrio, o direito assistncia social e
as medidas a ele consequentes, so, naturalmente, efetivadores de direitos
fundamentais.
Numa democracia, liberdade pressupe oportunidades, no oportunidades
meramente formais, mas oportunidades materializadas. No se pode dizer
democracia onde um pobre jamais pode sonhar em ter acesso a um cargo de
servidor pblico por, em virtude de no ter condies materiais para comprar livros
ou no tenha um mnimo de tempo e de disposio, em virtude de sua jornada de
trabalho exaustiva, no capaz, no por razes intelectuais, mas por razes
materiais de ter os livros para adquirir os conhecimentos necessrios e de tempo
para estudar. No h como se pensar, dessa forma, em acesso oportunidades.
Outro exemplo que se pode dar o das universidades pblicas, repletas de
alunos de escolas particulares que concorrem umas com as outras a fim de terem a
melhor aprovao. Em geral, as melhores escolas, que tem o melhor ensino e a
melhor aprovao, so as mais caras de se custear, at pelos altos salrios dos
professores. Consequentemente, esto nas escolas pblicas, onde no se investe
como se deve, com professores de baixa qualidade e um ensino que, na maioria das
vezes, no se pode comparar ao de uma escola particular, os alunos que tero raro
acesso s universidades pblicas, quanto mais s particulares. No caso, a
prestao de outro direito social com a devida qualidade, mas o que se pretende
evidenciar a falta de oportunidade em virtude da condio social.
No obstante, por uma consequncia natural da assistncia social, so
efetivados diversos direitos fundamentais, sobretudo de natureza individual que,
numa realidade de capitalismo, no se pode ter acesso sem dinheiro.
Por exemplo, no se pode falar que a casa de algum que no tem moradia
inviolvel, sendo sem eficcia o inciso XI do art. 5; no se pode falar em livre
exerccio de profisso a quem no capacitado e acaba ficando desempregado, ou

51

a deficiente fsico considerado improdutivo por incapacidade motora, do inciso XIII;


no se pode falar em livre locomoo no territrio nacional a quem no tem
condies de comprar a passagem; no se pode falar em direito de propriedade,
mormente propriedade imvel, a quem no possui a mnima condio de compra-la;
no se pode falar nem em direito de herana, a quem no tem o que herdar. Assim o
direito em comento acaba por tornar eficaz tantos outros, at de natureza individual.
Por outro lado, com relao aos direito sociais, que tambm so direitos
fundamentais, no h brecha de discusso, especialmente em pases que ainda se
enquadram no chamado terceiro mundo.
No ter acesso a lazer, por exemplo, sem ter condies financeiras. O lazer,
nesse caso, seria fadado a locais pblicos, sendo impossibilitado o acesso a cinema,
shows de msica, e diversos outros meios de lazer que com pouco dinheiro se pode
ter acesso, o que impedido a quem tem muito pouco ou quase nada.
Nesse escopo, pode-se ressaltar a utilidade, embora imperfeita, dos
programas e benefcios existentes. O Benefcio de Prestao Continuada (BPC), por
exemplo, garantia de sobrevivncia para muitos cidados em estado de misria.
Alm desse, o programa Bolsa Famlia, do qual no se tem o interesse em discutir o
mrito, faz papel fundamental para dar a muitos a liberdade e autonomia que antes
no se tinha. Como conclui um dos estudos de um dossi preparado pela UFPB em
virtude dos 10 anos do referido programa.
Por todas estas razes, a poltica de combate fome e o Programa Bolsa
Famlia podem ser vistos como reconhecimento pelo Estado da urgncia
poltica e moral, sem as quais sequer se pode falar em democracia
seriamente. Os recursos empenhados ainda so muito pequenos, mas o
incio de um processo social novo para os brasileiros, cuja magnitude e
destino ainda so de difcil avaliao. No construmos um espao avaliativo
amplo que compreenda as diversas disciplinas que constituem as cincias
90
sociais.

Tendo em vista o exposto, tem-se a assistncia social como meio necessrio


para tornar eficazes alguns direitos fundamentais. Mas no s como um direito para
tornar efetivo esse direito, mas tambm como um direito fundamental em si. Em
virtude disto, pode-se concluir que o referido direito de suma importncia em

90

REGO, Walquria Domingues Leo et PINZANI, Alessandro. Liberdade, dinheiro e autonomia: o


caso do Bolsa Famlia. Poltica & Trabalho: Revista de Cincias Sociais. 38. Abril de 2013. p. 21 a
42. Pg. 37.

52

qualquer ordenamento jurdico moderno, sobretudo o de um pas ainda em


desenvolvimento e com caractersticas de terceiro mundo como o Brasil.

53

CONSIDERAES FINAIS

A assistncia social direito do cidado e dever do Estado a fim de prover a


todos o mnimo existencial. Possui natureza de direito fundamental, que so aqueles
direitos humanos constitucionalmente estabelecidos.
O princpio da dignidade da pessoa humana est intimamente ligado, tanto
ao direito assistncia social, quanto aos direitos fundamentais. o princpio
informador dos direitos fundamentais e de todo ordenamento jurdico brasileiro, no
obstante, a razo de ser do direito assistncia social, em virtude de, por causa
do valor do ser humano, no se admite que nenhum homem viva em condies de
vida miservel ou desassistida.
No bastasse ser princpio orientador do ordenamento jurdico, informador
dos direitos fundamentais e razo de ser do direito assistncia social, o princpio
da dignidade humana confere a toda humanidade uma igualdade: a igualdade de
valor. Todos os seres humanos, em virtude de sua dignidade, possui valor
incomensurvel e isso confere uma igualdade entre todos. Unindo-se essa igualdade
de valor a universalidade intrnseca do princpio da dignidade da pessoa humana,
entende-se dar a este carter universal aos direitos fundamentais, mormente o da
dignidade da pessoa humana.
Por diversas razes, no somente esta, mas porque na experincia hodierna
notam-se polticas internacionais de combate pobreza, e, inclusive, como se
mostrou, em virtude at de religies terem se unido a fim de elaborar um princpio
tico universal, encontrou-se na dignidade da pessoa humana esse princpio tico
universal.
Como foi explicitado, a razo de ser do direito assistncia social tem
fundamento indissocivel da dignidade da pessoa humana. Afora isso, pode-se
considerar que o sentimento de justia seja inerente ao ser humano, o que confere
aos Estados a necessidade-dever de desfazer as desigualdades injustas entre os
seus cidados e conferir a todos os homens condies mnimas e dignas de
existncia.
Ademais, particularmente, num Estado Democrtico, urge a necessidade de
dar a todos os homens oportunidades equivalentes. Os Estados possuem essa
capacidade de diminuir as desigualdades, especialmente para conceder liberdade e

54

autonomia a todos os cidados, o que pode ser concedido inegavelmente pela


assistncia social.
Chegou-se a concluso, pois, que o direito assistncia social realmente
universal, no por razes positivistas, mas por razes ticas e morais, por preceito
de justia, em virtude de ser a humanidade uma mesma famlia e, por essa razo,
tem o dever de cuidar uns dos outros.
Como direito universal, e unido ao princpio da dignidade da pessoa
humana, estabelecendo-se o direito assistncia social, como foi conferido na
Constituio Federal de 1988 e em leis concretas, por meio de benefcios e
programas assistenciais, nota-se, na assistncia social, um carter de dar eficcia a
direitos fundamentais, e no somente sociais.
Portanto, o objetivo da pesquisa restou satisfeito, porquanto no se
vislumbrou, segundo a corrente que se trilhou, concluso que fosse diversa a que se
chegou. No se pode negar a obviedade do carter, tanto universal quando de
efetivador de direitos fundamentais, seja individual ou social, da assistncia social.
Para que a pobreza, um dia, tenha mais aspecto de liberdade, liberdade esta
com fulcro no desapego dos bens materiais, do que na misria ou falta de
oportunidade, essa a meta mxima da assistncia social, e por esta que se foi
elaborado o trabalho que se conclui.

55

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